Derecho Mercantil Lic. Victor J. Mijangos Molina

Area Sustantivo Privado
Derecho Mercantil
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DERECHO MERCANTIL
1. DERECHO MERCANTIL.
ASPECTOS HISTRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigedad de otras disciplinas jurdicas. Ello obedece a circunstancias histricas precisas en
el desarrollo de la civilizacin. Ciencias como la Historia, la Sociologa o la Antropologa, nos
ensean que el hombre, en los iniciales estadios de su vida, satisfaca sus necesidades con
los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera espontnea; y si ms tarde puso en
prctica sus facultades intelectuales y fsicas para transformar lo que el ambiente le brindaba,
el producto de sus actos creadores no tena ms objeto que llenar necesidades de su ncleo
familiar o del reducido grupo al que perteneca. En otras palabras, produca para su consumo
y sin ningn propsito de intercambio.
Conforme la organizacin social fue evolucionando y las necesidades se hicieron ms
complejas, la actividad econmica del hombre sufri una transformacin que habra de
inducir el desarrollo de la civilizacin: la progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno
histrico, ampliamente planteado por Federico Engel en su obra El origen de la Familia, de
la Propiedad y del Estado va a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron
surgir el derecho mercantil. Por esa divisin apareci el mercader, que sin tomar parte
directa en el proceso de la produccin, hace circular los objetos producidos llevndolos del
productor al consumidor. As surge el profesional comerciante; y as tambin la riqueza que
se produce adquiriendo la categora de mercanca o mercadera, en la medida en que es
elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen entonces, un
valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese intercambio era de producto
por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareci la moneda como representativa
de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho
que lo rige.
CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL.
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CONCEPCIN SUBJETIVA Y OBJETIVA DEL DERECHO MERCANTIL:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se
han tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del
comercio y que caracterizan la forma en que se desarrollan.
Concepcin subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin profesional.
Se le conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que
interviene en el movimiento comercial.
Concepcin objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. La ley mercantil ya no se
refera exclusivamente a los sujetos, sino que se refera a una serie de relaciones jurdicas
tipificadas por el cdigo como mercantiles, cualquiera fuera el sujeto que resultara dentro de
las mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venan a ser la materia
jurdica mercantil.
AUTONOMA DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho romano no gener el derecho mercantil autnomo, ellos crearon el Jus Civile, que
era un derecho destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no de
carcter mercantil. En Roma no existi la divisin entre derecho civil y derecho mercantil.
Es en la Edad Media donde surge la diferencia de las dos ramas de derecho privado, fue en
esa poca donde naci la burguesa comerciante. La irrupcin de esta clase social en la
composicin de la sociedad marca una etapa transformadora en todo lo que le rodea y su
poder de inducir cambios radica en la riqueza comercial. La monarqua estimula a los
comerciantes en su funcin y all es donde nace el derecho mercantil. Algunos de los
aportes importantes de esta etapa: letra de cambio, la consolidacin de diversos tipos de
sociedades mercantiles, fomento del contrato de seguro, inicio del registro mercantil,
etctera. Pero lo ms importante es que el derecho mercantil se transform en un derecho
autnomo del derecho civil.
Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
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El origen de la codificacin vara del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre
deviene de lo emprico, de lo fctico, de las prcticas comerciales que preceden al
concepto terico. En cambio, el derecho civil postula exigencias de una profunda
cohesin en la sistematizacin de los conceptos ms generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados ttulos de crdito slo pueden funcionar dentro de un
derecho flexible, rpido y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La
apertura de crdito que los facilita, s est prevista en lo mercantil.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que
generalmente son aislados.
CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que
rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la
negociacin jurdica mercantil.
Es el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los comerciantes en su actividad
profesional, a los negocios jurdicos mercantiles y a las cosas mercantiles
CARACTERSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL.
a. Poco formalista: los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades,
con algunas excepciones: sociedades mercantiles y fideicomisos por ejemplo.
b. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
c. Adaptabilidad: el comercio es una funcin humana que cambia da a da, es por
eso que las formas de comerciar se desenvuelven progresivamente debiendo
adaptarse a las condiciones reales.
d. Tiende a ser internacional: La produccin de bienes y servicios es para el mercado
interno e internacional.
e. Seguridad Jurdica: basada en la observancia estricta de que la negociacin
mercantil esta basada en la verdad sabida y en la buena fe guardada, de manera
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que ningn acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse.
Principios del derecho mercantil.
2. buena fe
3. verdad sabida
4. toda prestacin se presume onerosa
5. intencin de lucro
6. ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la
circulacin.
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL.
La palabra fuente del derecho significa origen, fenmeno de donde proviene.
1. la costumbre: se les conoce como usos mercantiles. La costumbre interpretativa
sirve para clarificar o interpretar el sentido de una norma contractual o de derecho
vigente, no produce derecho.
2. La jurisprudencia: la funcin de la jurisprudencia es adecuar correctamente la norma al
caso concreto; es interpretar el derecho vigente y preexistente.
3. La ley: es la principal fuente del derecho mercantil.
4. La doctrina: es una fuente coadyuvante en la interpretacin del contexto legal.
5. El contrato: el contrato es fuente del derecho mercantil en la medida en que recoge
convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la autonoma de la
voluntad. El contrato es ley entre las partes.
RELACIONES DEL DERECHO MERCANTIL CON OTRAS DISCIPLINAS
Derecho Constitucional. Es el derecho fundante del mercantil.
Derecho Civil: Este se aplica supletoriamente.
Derecho Administrativo: El comerciante esta controlado por el Estado.
Derecho Procesal. Este es el instrumento para aplicar aquel.
Derecho Tributario: El Estado impone tributos al comerciante.
Derecho Internacional: La actividad comercial traspasa las fronteras
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EL CDIGO DE COMERCIO GUATEMALTECO.
Decreto nmero 2-70 del Congreso de la Repblica, tiene cuatro libros: de los comerciantes
y sus auxiliares, de las obligaciones profesionales de los comerciantes, de las cosas
mercantiles, obligaciones y contratos mercantiles; y cuenta con un ttulo nico. Tiene 1039
artculos. Aprobado en el organismo legislativo el 28 de enero de 1970 y promulgado por el
ejecutivo el nueve de abril de 1970.
El cdigo pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de
trfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para
su elaboracin se tomaron en cuenta otros cdigos de Centroamrica, sobre todo el de
Honduras; ello con la idea de buscar una unificacin legislativa que hiciera viable el
movimiento comercial que generara el llamado Mercado Comn Centroamericano.
2. LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL.
COMERCIANTE INDIVIDUAL.
DEFINICIN:
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin
ordinaria. Es decir realizar actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artculo 2 del cdigo de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad que se refieran a lo siguiente: 1. la
industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios; 2.
la intermediacin en la circulacin de bienes y a la prestacin de servicios; 3. la banca,
seguros y fianzas; 4. los auxiliares de los anteriores.
CARACTERSTICAS:
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CAPACIDAD:
Segn el artculo 6 del cdigo de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las
personas individuales y jurdicas que, conforme al Cdigo Civil, son hbiles para contratar y
obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus
derechos civiles.
Los incapaces o interdictos sern comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donacin, y cuanto un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez
decide si se contina el negocio o se liquida. (art 7 cdigo de comercio)
NACIONALES Y EXTRANJEROS
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
Art. 8, cdigo de comercio: Los extranjeros podrn ejercer el comercio y representar a
personas jurdicas, cuando hayan obtenido su inscripcin de conformidad con las
disposiciones del presente cdigo. En estos casos, tendrn los mismos derechos y
obligaciones que los guatemaltecos, salvo los casos determinados en leyes especiales.
Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el pas.
EXCLUSIONES
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesin liberal; 2. los que desarrollan
actividades agrcolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformacin
de los productos de su propia empresa; 3. los artesanos que slo trabajen por encargo o que
no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos.
Prohibicin para ser comerciantes:
1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria, 2. el quebrado o concursado, 3. el
corredor, 4. extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley.
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PERSONAS DE DERECHO PBLICO:
Artculo 13 cdigo de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autnomas o
semiautnomas, las municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades
pblicas, no son comerciantes, pero puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a
las disposiciones de este cdigo, salvo lo ordenado en leyes especiales.
EL COMERCIANTE SOCIAL
Persona jurdica resultante de un contrato que contiene agrupacin de personas, la cual se
organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realizacin de un bien comn.
Art 3 cdigo de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
3. ASPECTOS HISTRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL
LA ASOCIACIN
Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica ambas
entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la
diferencia. Tanto la sociedad como la asociacin son manifestaciones de un mismo
fenmeno asociativo, pero con una trama orgnica diferente. La diferencia es de gnero a
especie: la asociacin sera el gnero; y la sociedad, la especie.
Desde el ngulo contractual la sociedad crea un vnculo que afecta a los socios entre s,
equiparndolos cualitativamente; mientras que la asociacin crea un vnculo entre los
asociados y la asociacin.
Conforme el sistema jurdico guatemalteco y tomando de referencia el artculo 15 del cdigo
civil, la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene
finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razn de su existencia. Pero en la
prctica puede suceder que una asociacin practique actividades generalmente lucrativas,
situacin que podra confundir, no obstante la claridad de la ley civil. Para orientarnos en este
problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de deducir los gastos
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de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia
es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene
lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar el
patrimonio propio de la asociacin y para el cumplimiento de los fines que motivaron su
fundacin.
LA SOCIEDAD CIVIL Y LA SOCIEDAD MERCANTIL
Existen tres criterios para diferenciar la sociedad civil y la sociedad mercantil.
1.Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relacin jurdica tiene naturaleza
mercantil cuando el sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante segn cada sistema
jurdico; una sociedad es mercantil cuando, con categora profesional de comerciante, se
dedica al trfico comercial. Su calidad estara probada por encontrarse inscrita en un registro
de comerciantes o por dedicarse con habitualidad al ejercicio del comercio, segn los
requisitos que la ley exigiera para ostentar esa profesin. Si no se diere esos presupuestos,
nos encontraramos ante una sociedad civil.
2. Criterio Objetivo: La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende de la
naturaleza jurdica de los actos que cada una realice. Bajo esa idea, si en una sociedad su
objeto social lo constituyen actos calificados por la ley como actos de comercio la sociedad
es mercantil; en caso contrario, la sociedad es civil.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el ms aceptado por las legislaciones modernas y
por el cdigo de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de
sociedades consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificacin o
circunstancia especial. Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento
pblico se adopta una de las formas establecidas en el cdigo de comercio, la sociedad es
mercantil; de lo contrario, la sociedad ser civil. En otras palabras, hay que buscar la
diferencia en la constitucin de la sociedad: si es conforme el cdigo de comercio o al cdigo
civil; siendo irrelevante la actividad a que se dedique.
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4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y
LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO CONTRATO.
5. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.
Sociedad mercantil es la agrupacin de varias personas que, mediante un contrato, se unen
para la comn realizacin de un fin lucrativo, crean un patrimonio especfico y adoptan una
de las formas establecidas por la ley de la materia.
ELEMENTOS PERSONALES
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica llamada
socio. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas
para formar sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de
socio o condicin de socio. Esta condicin es de naturaleza jurdica compleja, pues consiste
en un entrelazamiento de derechos y obligaciones de diversa ndole: personales y de crdito
que el socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad
tiene derechos y obligaciones para con el socio. Es una situacin compleja, o mejor dicho, un
complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones,
haciendo depender el cambio del mismo hecho.
Los socios estn en la sociedad en posicin de relativa igualdad de deberes y, por
consiguiente, de derechos, de lo que se deriva la pretensin del socio a la igualdad de trato,
respecto de todos los dems; y aun cuando este principio tiene algunas excepciones, en
ningn caso stas podran hasta excluir a uno o varios socios de toda participacin en las
utilidades o prdidas de la sociedad.
ELEMENTOS PATRIMONIALES
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para
cumplir sus objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los
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socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las
aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la
empresa y se modifica constantemente segn el xito o el fracaso de la gestin econmica
de la empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra o expresin del valor monetario
fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garanta para terceros que contratan con la
sociedad y para la sociedad misma.
6. ELEMENTOS DEL CONTRATO DEL CONTRATO DE LA
SOCIEDAD MERCANTIL.
PERSONALES
Los elementos personales del contrato: nombre, nacionalidad y domicilio de los socios;
sociedad; razn social o denominacin, domicilio, duracin, finalidad.
REALES
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
FUNCIONALES
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administracin y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidacin y de nombramiento de liquidadores, distribucin de
utilidades, casos de disolucin.
EL CAPITAL
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmtico equivalente a la
suma del valor nominal de las acciones en que esta dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el ttulo.
Principios que rigen el capital:
de determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social.
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De integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de
manera que nicamente debe modificarse mediante la celebracin de nueva escritura y
su consiguiente trmite registral
De desembolso mnimo: En Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital
suscrito, porcentaje que no puede ser menor que Q5,000.00
De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de
manera que la ley, en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real.
Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en
acciones de igual valor, debe entenderse que constituye una unidad econmica y
contable.
En nuestra legislacin el capital puede presentarse en tres formas:
1.capital autorizado: segn el artculo 88 del cdigo de comercio, el capital autorizado es la
suma mxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un
aumento de capital. El capital social podr estar total o parcialmente suscrito al constituirse la
sociedad y debe expresarse en la escritura constitutiva de la misma.
2. capital suscrito: es el nmero de acciones que los accionistas toman para s al momento
de la constitucin de la sociedad, es el capital que los socios se obligan a aportar. Puede
pagarse total o parcialmente, para el caso del segundo, en el contrato se debe determinar el
plazo por el cual los socios van a pagar el capital suscrito y a partir de cuando corre el plazo.
Segn el artculo 89 del cdigo de comercio: al momento de suscribir acciones es
indispensable pagar por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal.
3. capital pagado: el pagado es lo que realmente los socios han aportado a la sociedad. El
capital pagado inicial debe ser por lo menos de Q.5,000.00
RESERVAS DE CAPITAL
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio
social, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social.
Las reservas son voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deber separarse
anualmente el cinco por ciento como mnimo para la reserva legal. La reserva legal no podr
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ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidacin de la sociedad.
Podr capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato
anterior.
(art. 36 y 37 cdigo de comercio)
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y sern las utilidades acumuladas no
repartidas o cualquier otra reserva de capital.
PRDIDA DE CAPITAL
Segn el artculo 32 del cdigo de comercio: si hubiere prdida de capital de una sociedad,
ste deber ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes de
hacerse reparticin o distribucin alguna de utilidades.
Si la prdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato
es la disolucin y liquidacin de la sociedad.
ACCIN DE LOS SOCIOS
La accin es una cosa mercantil, es un bien mueble. No es un ttulo de crdito, es un ttulo
valor ya que encierra el valor correspondiente a una parte alcuota del capital social. Como
cualquier bien mueble puede ser objeto de prenda y usufructo, admite copropiedades y
puede ser reivindicada.
La accin se estudia desde tres puntos de vista: como fraccin de capital, como fuente de
derechos y obligaciones para el socio, y como ttulo valor.
Las acciones estn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la
calidad y los derechos de los socios. Los ttulos pueden amparar una o varias acciones.
Todas las acciones de la sociedad son de igual valor y confieren iguales derechos,
nicamente se permite emitir varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de
diferente ndole, pero siempre de igual valor nominal. Cada accin confiere derecho a un voto
a su tenedor.
Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir ttulos
definitivos si la accin no est totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en caso de
copropiedad de una accin los derechos deben ser ejercitados por un representante comn.
Contenido de los ttulos:
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Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad.
Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripcin en el
Registro Mercantil.
Nombre del titular si son nominativas
Monto del capital autorizado y forma de distribucin.
Valor nominal, clase y nmero de registro.
Derechos y obligaciones de los socios
Firma de los administradores.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a eleccin del accionista. Las
nominativas son aqullas en las que consta el nombre del socio en le documento, para
transmitirse debe endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones
al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el
nombre del adquiriente no aparece en el documento; de manera que para transmitirse, basta
la simple entrega del documento.
En caso de destruccin o prdida de acciones al portador, el interesado podr solicitar su
reposicin ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo
informacin para demostrar la propiedad y preexistencia del ttulo. El juez manda a publicar
la solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco das, oye a la sociedad emisora y si
no hay oposicin manda a que se repongan los ttulos, previo pago de la garanta que fi je el
juez.
DERECHOS DE LOS SOCIOS
Derechos de contenido patrimonial: facultan al socio para exigir de la sociedad una
prestacin que aumenta su capital particular o tiene que ver directamente con l.
a. derechos a participar en las utilidades: salvo pacto en contrario la distribucin entre
los socios capitalistas se har proporcionalmente al capital que cada uno tenga
aportado en la sociedad. Cuando se han estipulado las ganancias, sin especificar
las prdidas, la distribucin de stas se har en la misma proporcin de aqullas y
viceversa. (leer art. 33 del cdigo de comercio). Con el objeto de garantizar la
solvencia e la sociedad y en resguardo de los intereses del socio y de terceros que
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contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se har sobre las que realmente
se han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de conformidad con el balance
general del ejercicio contable.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra
por el desempeo de sus obligaciones para con la misma
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una
sociedad uno de los socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los
consocios tienen derecho de tanteo para adquirir en forma preferente la cuota de
capital en venta, derecho que puede ejercitar dentro de un plazo de treinta das
contados a partir de la fecha de autorizacin. Este derecho no es aplicable a los
socios de sociedad accionadas.
d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las prdidas: el socio
tiene derecho de reclamar contra la forma de distribucin de las utilidades o
prdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta general o asamblea
general en que se hubiere acordado la distribucin, pero carecer de ese derecho
el socio que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a
cumplirla.
Derechos de contenido corporativo: Contiene los derechos llamados de gobierno:
consistentes en el derecho del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas
de socios, derecho de peticin. Incluye tambin los derechos de orden judicial: las facultades
del socio para fiscalizar el funcionamiento concreto de la sociedad.
a. Examinar por s o por medio de los delegados que designe, la contabilidad y
documentos de la sociedad, as como enterarse de la poltica econmico-financiera
de la misma, en la poca que fija el contrato y, por lo menos, dentro de los 15 das
anteriores a la fecha en que haya de celebrarse la junta o asamblea general anual.
Este derecho es irrenunciable. Si son sociedades accionadas el derecho se ejerce
conforme el artculo 145 del cdigo de comercio.
b. Promover judicialmente ante el juez de primera instancia civil donde tenga
domicilio la sociedad, la convocatoria a la junta general o asamblea anual de la
sociedad, si pasada la poca en que deba celebrarse segn el contrato, o
transcurrido ms de un ao desde la ltima junta o asamblea general, los
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administradores no lo hubieren hecho. El juez resolver en incidente, con
audiencia a los administradores.
OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
a. obligaciones de hacer o dar el aporte: cada socio tiene la obligacin de aportar a la
sociedad el trabajo o el capital a que se haya obligado en la escritura social. La
naturaleza del aporte determina la calidad del socio: el que aporta trabajo es socio
industrial; y el que aporta capital es socio capitalista. El aporte debe efectuarse en el
tiempo y forma pactados en la escritura, el incumplimiento de las obligaciones puede
aparejar una accin ejecutiva para entrega del bien y la de daos y perjuicios; o la
exclusin del socio.
b. Obligacin de saneamiento: esta obligacin es exclusiva del socio capitalista quien
est comprometido a garantizar a la sociedad el dominio til de los bienes aportados y
que ninguna persona perturbe la posesin, uso y disfrute de los mismos. Debe
entenderse que se refiere esta obligacin en cuanto los aportes de capital no
dinerarios, los cuales deben reunir las calidades previstas y sin vicios ocultos que los
hagan inservibles.
c. Obligaciones de no hacer: el artculo 39 del cdigo de comercio prohbe a los socios:
usar el patrimonio o del a razn o denominacin social para negocios ajenos a la
sociedad, si fueren socios industriales abstenerse de ejercer la industria que aportan a
la sociedad, ser socios de empresas anlogas o competitivas o emprenderlas por su
cuenta, con excepcin de los accionistas de sociedades por acciones; y ceder o
gravar su aporte de capital en la sociedad sin el consentimiento previo y unnime de
los dems socios, salvo si se trata de sociedades accionadas.
CLASIFICACIN DOCTRINARIA Y LEGAL DE LOS RGANOS DE
LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
Doctrinariamente los rganos de la sociedad se clasifican en soberana, de administracin y
de fiscalizacin.
rgano de Soberana : Es el rgano supremo de la sociedad mercantil y su funcin es fijar
las polticas fundamentales de la sociedad, en cuanto a su existencia como persona jurdica y
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las bases de funcionamiento. En la sociedad annima y comandita por acciones es
Asamblea General y en del Junta General para las sociedades colectivas, de responsabilidad
limitada y la comandita simple. Segn el artculo 132 del cdigo de comercio la asamblea
general formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos, es el rgano
supremo de la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Segn el artculo 134 del cdigo de comercio
las asambleas ordinarias se renen por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses
que sigan al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o
improbar el estado de prdidas y ganancias, el balance general y el informe de
administracin; nombrar y remover a los administradores y al rgano de fiscalizacin;
conocer y resolver acerca del proyecto de distribucin de utilidades. El qurum para declarar
reunida la asamblea ordinaria es la mitad ms uno de las acciones emitidas por la sociedad,
y para las resoluciones se necesita que se tomen por la mayora de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificacin de la escritura social,
creacin de acciones de voto limitados o preferentes y la emisin de obligaciones o bonos, la
adquisicin de las acciones de la misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de
las acciones y los dems que exija la ley. El qurum para estas asambleas es del 60% de las
acciones, a menos que en la escritura se fije una ms alta, y para tomar decisiones se
necesita el voto del 50 % de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el rgano de fiscalizacin, para
el efecto deben convocar mediante la publicacin de avisos en el diario oficial y en otro de
mayor circulacin dos veces con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de la
asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de
registro con 5 das de anticipacin a la asamblea y los tenedores de acciones al portador
que con la misma antelacin hayan efectuado el depsito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se
da cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por s o
debidamente representados, y deciden celebrar sesin, con aprobacin de la agenda por
unanimidad.
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rgano de administracin: Es el rgano que ejerce el gobierno de la sociedad, subordinado
al rgano de soberana, esta a cargo de uno o varios administradores o gerentes (consejo de
administracin o junta directiva). Tiene la representacin legal de la sociedad como persona
jurdica. La sociedad mercantil nicamente puede actuar por medio de los administradores y
por eso ellos desempean una funcin necesaria para que pueda manifestarse frente a
terceros. Segn el artculo 162 del cdigo de comercio: un administrador nico o varios
administradores, actuando conjuntamente constituidos en consejo de administracin, sern el
rgano de la administracin de la sociedad y tendrn a su cargo la direccin de los negocios
de la misma. Si la escritura social no indica un nmero fijo de administradores, corresponder
a la asamblea general determinarlo. Los administradores pueden o no ser socios, sern
electos por la asamblea general y durarn en sus funciones tres aos. En la eleccin de
administradores, los accionistas con derecho a voto tendrn tantos votos como el nmero de
sus acciones multiplicado por el de administradores a elegir.
El presidente del consejo de administracin es el rgano ejecutivo de la sociedad y la
representar en todos los asuntos y negocios que ella haya resuelto.
Facultades: (art. 47): todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad,
tendrn las que se requieren para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del
giro ordinario de la sociedad, segn su naturaleza y objeto, de los que de l se deriven y de
los que con l se relacionen. Para negocios distintos de ese giro, necesitarn facultades
especiales detalladas en la escritura social, en acta o en mandato. Puede conferir poderes
especiales y revocarlos si esta facultado.
El administrador nico o el consejo de administracin en su caso tendrn la representacin
legal de la sociedad en juicio y fuera de l y el uso del a razn social.
La asamblea general o los administradores, segn lo disponga la escritura, podrn nombrar
uno o ms gerentes generales o especiales, sean o no accionistas. El cargo de gerente es
impersonal e indelegable. Los gerentes tendrn las facultades y atribuciones de que
establezca la escritura y adems aquellas que les confiera el consejo de administracin,
gozarn de las ms amplias facultades de representacin legal y de ejecucin.
rgano de fiscalizacin: Es el rgano que vigila el correcto funcionamiento de la sociedad,
conforme el contrato social y la ley. Segn el artculo 184, las operaciones sociales sern
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fiscalizadas por los propios accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o
varios comisarios. Debern ser asignados por la asamblea ordinaria anual, para el ejercicio
de sus funciones dependern exclusivamente de la asamblea.
7. DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN
PARTICULAR. CLASIFICACIN.
LA SOCIEDAD COLECTIVA
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la
que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y
solidariamente.
Art 59 cdigo de comercio: Es la que existe bajo una razn social y en la cual todos los
socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones
sociales.
* caractersticas de la sociedad colectiva:
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la vida
de cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la
sociedad con terceros sean slidas.
- Se identifica con razn social: Es el nombre con que se identifica y se forma con el
nombre y apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o ms socios, con el
agregado de Y Compaa Sociedad Colectiva Y Ca. , S.C.
- La responsabilidad de los socios es ilimitada, solidaria y subsidiaria.
* Subsidiaria:Cuando la sociedad no puede cumplir sus obligaciones con su propio
patrimonio, el socio suple.
* Ilimitada: El socio responde con su patrimonio personal.
* Solidaria: La responsabilidad se tiene por el total y no por una parte de la deuda.
rganos de la sociedad colectiva:
Junta General: rgano de Soberana, que toma las resoluciones que le
corresponden de conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden
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hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una
simple citacin por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipacin. En esta
sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administracin: como en todas las sociedades los administradores pueden o no
ser socios. Si no se indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalizacin: los socios no administradores podrn nombrar un delegado para que
a su costa vigile los actos de los administradores
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razn social, que
requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferentes
grado de responsabilidad.
Es la que existe bajo una razn social, y esta compuesta de uno o vario socios comanditados
que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales, y por
uno o varios socios comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su
aportacin.
* caractersticas de la sociedad en comandita simple:
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Es de capital fundacional, porque es requisito indispensable para otorgar la escritura de
sociedad, que el Capital est aportado ntegramente.
* Las aportaciones no se representan por acciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin, salvo que se
estipule en la escritura que sea administrada por extraos. Los socios comanditarios tiene
prohibido cualquier acto de administracin. El socio comanditario puede asistir a las
juntas de socios, con voz pero sin voto; examinar, inspeccionar, vigilar y fiscalizar la
contabilidad y los actos de los administradores; celebrar contratos por cuenta propia o
ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administracin de la
sociedad, participar en la liquidacin de la sociedad.
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* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y
Compaa, Sociedad en Comandita, la que podr abreviarse: Y Ca. , S. En C.
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios que
tienen la responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito. Las
aportaciones deben estar representadas por acciones. (art. 195 cdigo de comercio) En
virtud d que se divide por acciones, el rgimen jurdico es compatible con el de la sociedad
annima.
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y
Compaa, Sociedad en Comandita por Acciones, la que podr abreviarse: Y Ca. ,
S.C.A.
* Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva un rgano de fiscalizacin integrado
por uno o varios contadores, auditores o comisarios nombrados exclusivamente por los
socios comanditarios.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Es una sociedad mercantil que se identifica con razn social o denominacin, tiene capital
fundacional dividido en aportes no representables por ttulos valores y en la que la
responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportaciones, salvo lo convenido en
la escritura social.
Art. 78 cdigo de comercio: Es la compuesta por varios socios que slo estn obligados al
pago de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales responde nicamente el patrimonio
de la sociedad, y en su caso, la suma que a ms de las aportaciones convenga la escritura.
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El capital estar dividido en aportaciones que no podrn incorporarse a ttulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
Caractersticas de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
* Se identifica con razn social o denominacin: La denominacin se formar libremente,
pero siempre har referencia a la actividad social principal; la razn social se formar con
el nombre completo de uno de los socios o con el apellido de dos o ms de ellos, en
ambos casos es obligatorio agregar la leyenda: Y Compaa Limitada pudiendo
abreviar como: Y Ca. Ltda.
* Es de capital fundacional, es decir que le capital debe estar totalmente pagado previo al
otorgamiento de la escritura constitutiva.
* El nmero de socios no podr exceder de 20.
* No se admite socio industrial.
* La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus respectivas aportaciones,
salvo lo convenido en la escritura social.
* El capital esta dividido en aportaciones que no podrn incorporarse a ttulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
rganos de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
De soberana o decisin: Junta General de socios reunida conforme a la ley.
Administracin: Representa a la sociedad, la ley no indica como administrar esta
sociedad, de modo que la escritura pblica debe indicarlo.
Fiscalizacin: Cada socio tiene derecho a obtener de los administradores
informe del desarrollo de los negocios sociales y a consultar los libros de la sociedad.
En la escritura social se puede establecer un Consejo de vigilancia.
LA SOCIEDAD ANNIMA
Es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con
denominacin, tiene un capital dividido y representado en ttulos llamados acciones, y los
socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su
propiedad.
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Art. 86 cdigo de comercio. Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado
su capital por acciones, en donde la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada
al pago de las acciones que hubiere suscrito.
Caractersticas de la Sociedad Annima:
* Es de carcter capitalista, pues lo que importa es lo que cada socio aporta a la
sociedad no sus caractersticas personales.
* Se identifica con denominacin, la que podr formarse libremente con el agregado
|obligatorio de la leyenda: Sociedad Annima, que podr abreviarse: S.A. La
denominacin podr contener el nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o
ms de ellos, pero en este caso deber igualmente incluirse la designacin del objeto
principal.
* El capital de la sociedad annima esta dividido y representado en ttulos llamados
acciones, las que servirn para acreditar y transmitir la calidad de socio.
* hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las
acciones.
* los rganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene
delimitadas sus funciones
* se gobierna democrticamente, porque la voluntad de la mayora (de acciones) es la
que da fundamento a los acuerdos sociales.
* El capital social tiene tres formas: autorizado, suscrito y pagado.
SOCIEDADES ESPECIALES:
BANCA, AFIANZADORA, ASEGURADORA, ALMACENES
GENERALES DE DEPSITO, FINANCIERAS REGULADAS, BOLSA
DE COMERCIO Y BOLSA DE VALORES.
Los bancos, aseguradoras, reaseguradoras, afianzadoras, reafianzadoras, financieras,
almacenes generales de depsito, bolsa de valores, entidades mutualistas y dems anlogas
se regirn en cuanto a su forma, organizacin y funcionamiento, por lo que dispone el cdigo
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de comercio. La autorizacin para constituirse y operar se regir por las leyes especiales.
(art. 12 del cdigo de comercio) nota: leer las leyes respectivas.
Bolsa de valores: Es el establecimiento pblico autorizado, en el que comerciantes o sus
agentes se renen para concertar transacciones o cumplir determinadas operaciones
mercantiles.
Que funciones presta la Bolsa de Valores:
- Centro de reunin de comerciantes para concluir contratos.
- Es un centro de publicidad comercial.
- Centro donde se fijan valores a mercancas y ttulos valores, de acuerdo a las leyes del
mercado.
- Centro donde se fomenta nuevos usos mercantiles.
Cmo se constituye la bolsa de valores? Se constituye como Sociedad Annima y esta sujeta
para su autorizacin, funcionamiento y fiscalizacin, al Registro de Mercado de Valores y
Mercancas, como lo establece el Decreto 34-96 del Congreso de la Repblica.
SOCIEDADES DE INVERSIN
Organizacin en la cual los fondos combinados de mltiples participantes son invertidos en
una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribucin
de los riesgos.
En nuestro pas esta regulado en el artculo 73 de la Ley del mercado de valores y
mercancas, en donde encontramos su definicin: las sociedades de inversin son aquellas
que tienen por objeto exclusivo la inversin de sus recursos en los valores (ver art. 2 ley del
mercado de valores) y estn sujetas a las siguientes disposiciones:
o se constituyen como sociedad annima con un capital pagado mnimo, en
efectivo, de cincuenta mil unidades (ver art. 90 de la ley del mercado de
valores).
o Su capital es variable
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o Las acciones que emitan podrn recomprarse sin necesidad de reducir el
capital social, y en tal caso pasarn a figurar como acciones de tesorera.
o Su escritura podr disponer que la administracin de la sociedad se
encomiende a una sociedad gestora.
o Si su escritura lo permite podr invertir recursos en cuentas de ahorro,
certificados de depsito u otros instrumentos financieros.
o Debern inscribir en el registro la oferta pblica de sus valores.
o Solo podrn cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
o Debern anunciar el valor neto de sus activos por accin, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
o No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripcin
en la emisin de nuevas acciones.
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE
Son aquellas en las que le capital SOCAL es susceptible de aumento, por aportaciones
posteriores de los socios o por admisin de nuevos socios, y de disminucin por retiro parcial
o total de las aportaciones, sin modificar la escritura constitutiva.
SOCIEDADES EXTRANJERAS
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la
Repblica la sede de su administracin o el objeto principal de la empresa, estn sujetas,
incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las
disposiciones del cdigo de comercio. La forma del documento de constitucin se regir por
las leyes de su pas de origen. Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras
que se dediquen a la prestacin de servicios profesionales. Deben tener permanentemente
en el pas, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el pas deber presentar la siguiente documentacin al
registro mercantil: comprobar que esta debidamente constituida, presentar copia certificada
de su escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada
una resolucin por su rgano competente para estos fines, constituir en la Repblica un
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mandatario con representacin con amplias facultades para realizar todos los actos y
negocios jurdicos de su giro y para representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de
l, constituir un capital asignado para sus operaciones en la repblica y una fianza a favor de
terceros por una cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00,
someterse a la jurisdiccin de los tribunales del pas, declaracin de que no podrn invocar
derechos de extranjera, y copia certificada de su ltimo balance general y estado de
prdidas y ganancias.
Antes de retirarse del pas o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades
extranjeras autorizadas debern obtener autorizacin para hacerlo, la que les ser extendida
por el Registro Mercantil.
No necesitan autorizacin ni registrarse en el pas cuando realicen las siguientes
operaciones: ser parte en cualquier gestin o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias,
efectuar ventas o compras a agentes de comercio, gestionar pedidos por medio de agentes,
otorgar prstamos abrir crditos, emitir, endosar o protestar ttulos de crdito; adquirir bienes
muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propsito de operar temporalmente en el pas por
un plazo no mayor de dos aos, debern obtener previamente autorizacin especial del
registro mercantil.
SOCIEDADES OFF SHORE
El trmino off-shore naci en los Estados Unidos para designar a las personas jurdicas de
tipo financiero con domicilio legal fuera de las fronteras de este pas. Muchos bancos
estadounidenses tienen subsidiarias Off-shore para llevar a cabo actividades que estn
excesivamente reguladas, soportan una excesiva carga fiscal o estn prohibidas bajo las
leyes estadounidenses. Lo que podramos llamar Industria financiera Off-shore
(principalmente bancos, aseguradores y administradoras de fideicomisos) comenz a
desarrollarse a partir de los aos 50 de este siglo en pequeas jurisdicciones autnomas,
cercanas a las costas de los Estados Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas.
Adems de las sociedad off-shore de tipo financiero, es hoy frecuente la creacin de otras
sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal que soportan las empresas en
Amrica Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la inestabilidad poltica.
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Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados parasos fiscales,
que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto
sobre la renta, impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase,
impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos
indirectos (casi nicamente derechos arancelarios). Prcticamente la nica carga que
soportan las sociedades off-shore consiste en un impuestos anual por mantener actualizada
la incorporacin o registro de la sociedad off-shore en el pas sede.
Los criterios para escoger el pas sede de una sociedad off-shore son muy variados y
dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad.
Actualmente, se reconocen internacionalmente como pases o territorios tiles para este tipo
de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda,
Islas Vrgenes Britnicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar,
Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio,
Mnaco, Panam, Samoa Occidental, Las
8. MODIFICACIONES Y ALTERACIONES DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES.
AUMENTO Y DISMINUCIN DE CAPITAL
Tanto el aumento como la reduccin de capital, adems de ser resuelto por el rgano
correspondiente, segn el tipo de sociedad, implica el otorgamiento de una escritura que
modifica el inicial negocio constitutivo, debindose publicar por medio del Registro Mercantil,
el aumento o reduccin del capital con el objeto de garantizar los intereses de terceros. La
resolucin de aumento o reduccin incluir el monto y la forma de pago.
Aumento de capital: La forma del aumento depende del tipo de sociedad. Si se trata de
sociedades accionadas, se hace emitiendo nuevos ttulos o aumentados el valor de los
existentes; y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una escritura de
ampliacin. El pago del aumento puede hacerse:
- en dinero o en otra clase de bienes.
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- Por compensacin de los crditos que tengan en contra de
la sociedad cualquier clase de acreedores.
- Por capitalizacin de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la elevacin del valor de las acciones requiere el
consentimiento unnime de los accionistas.
Reduccin de capital: Las formas de reduccin dependen tambin del tipo de sociedad. Si se
trata de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones, se autorizar la escritura
en la que se haga constar la reduccin acordada. Si la reduccin es en sociedades
accionadas, la operacin se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortizacin de
algunas de ellas. La resolucin de disminucin debe comunicarse por correo, con aviso de
recepcin, a todos los acreedores de la sociedad. El acuerdo de reduccin se publica por
medio del Registro Mercantil, y si no hay oposicin dentro de los 30 das siguientes a la
ltima publicacin, se produce la inscripcin en el registro.
La reduccin se podr dar tambin cuando los accionistas no pagan el valor de su accin en
la poca convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones que adquiri en un
plazo de seis meses.
Reglas para la Amortizacin de acciones: (art. 112 del cdigo de comercio): solo podrn
amortizarse acciones ntegramente pagadas, debe ser acordada por la asamblea general
previa formulacin de un balance general, la designacin de las acciones amortizadas se
hace por sorteo frente a notario, el valor de amortizacin de cada accin ser su valor en
libros salvo disposicin en contrario. Los ttulos de acciones amortizadas quedarn anulados
y en su lugar, podrn emitirse certificados de goce. El derecho del tenedor de acciones
amortizadas, para cobrar el precio de las acciones y, en su caso, de recoger los certificados
de goce, prescribir en diez aos.
FUSIN Y TRANSFORMACIN
Fusin: Segn el artculo 256 hay dos formas de fusin: 1. por la creacin de una nueva
sociedad y la disolucin de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la
absorcin de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolucin de aqullas.
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En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de
igual forma. Nuestra ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden
fusionarse sociedades annimas con sociedades de responsabilidad limitada, etc... En todos
caso, la nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras, adquiere los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos personales y
patrimoniales, la fusin surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relacin
a los socios se produce la reunin de uno solo grupo humano, y con relacin al patrimonio y
el capital, se unifica en una sola unidad econmica. En todo caso, las relaciones activas y
pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusin se trasladan a la
sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusin se resuelve por el rgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusin
deben inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro debern publicarse junto con el
balance general de cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulacin por tres
veces en 15 das. Pasados 2 meses desde la ltima publicacin se podr otorgar la escritura
de fusin, si hubiere oposicin se ventilar en juicio sumario ante juez de primera instancia
civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil y se las hacen
publicaciones respectivas.
Transformaciones: las sociedades constituidas conforme al cdigo de comercio pueden
transformarse en cualquier otra clase de sociedad mercantil. La sociedad transformada
mantiene la misma personalidad jurdica de la sociedad original. Se aplican supletoriamente
las disposiciones de la fusin.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
Para que se de la disolucin se requiere la presencia de una causa prevista en la ley o en el
contrato social. La disolucin total afecta definitivamente la existencia jurdica de la sociedad
y su principal efecto es provocar la liquidacin tal del patrimonio de la persona jurdica.
Segn el artculo 237 del cdigo de comercio son causas de disolucin:
Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue.
Imposibilidad de realizar el objeto social o consumacin del mismo.
Por resolucin de los socios.
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Prdida del ms de 60% del capital pagado.
Reunin del capital en una sola persona o socio.
Las previstas en la escritura
Las previstas en la ley. (nulidad del contrato art. 255)
De inmediato que se conoce una causa de disolucin total, la administracin debe convocar
a una junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolucin, sin perjuicio
de que los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se
presenta. Lo resuelto se elevar a escritura pblica y se inscribir en el registro mercantil. La
declaratoria de disolucin se publicar en el diario oficial y en otro de mayor circulacin tres
veces por 15 das. Desde el momento que se declara la disolucin, se suspende la actividad
productiva y se pasa a un estado de liquidacin, la sociedad conservar su personalidad
jurdica hasta que aqulla se concluya y durante ese tiempo deber aadir a su
denominacin o razn social las palabras en liquidacin. El trmino para la liquidacin es de
un ao.
Liquidacin: jurdicamente la liquidacin total de una sociedad mercantil es la realizacin de
su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios
por medio de las cuotas de liquidacin, en proporcin a la parte de capital que corresponda a
cada socio o en la forma que se haya pactado.
Si en la escritura social no se pact quien realiza la liquidacin, la decisin la tomarn los
socios por mayora, en el mismo acto en que se acuerde la disolucin; sino se ponen de
acuerdo lo har un juez a travs del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del
liquidador se inscribe en el registro mercantil, quien lo pondr en conocimiento del pblico
por medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en otro de mayor circulacin por
un mes. Los administradores de la sociedad continuarn en el desempeo de su cargo, hasta
que hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las
siguientes (art. 274 CCo): representar legalmente a la sociedad, judicial y extrajudicialmente,
liquidar y pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales, realizar el balance
general y liquidar a cada socio.
En los pagos los liquidadores observarn el siguiente orden: gastos de liquidacin, deudas
de la sociedad, aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir
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a los socios los bienes sociales mientras no hayan sido pagados los acreedores de la
sociedad.
Para distribucin del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance
que debe publicarse tres veces en quince das, para que los socios puedan hacer las
reclamaciones que crean pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance
despus de publicado, pagndose a cada socio lo que le corresponde contra la entrega de
las acciones debidamente canceladas.
EXCLUSIN Y SEPARACIN DE SOCIOS
La diferencia entre exclusin y separacin radica en que, en la primera, el socio es retirado
de la sociedad por incurrir en infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que
establece la ley. En cambio, la separacin proviene de la voluntad del socio; el socio se
separa por causas que nicamente a l es dable conocer. La exclusin y separacin de
socios en las sociedades no accionadas causa la disolucin parcial de la sociedad.
Exclusin: Conforme al art. 226 del cdigo de comercio, son causas generales para excluir a
los socios:
1. el retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. violacin de las prohibiciones del artculo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o
la escritura social
4. la comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusin de socios para la sociedades no accionadas:
1. condena por falsedad o por delito contra la propiedad
2. quiebra
3. interdiccin declarada judicialmente
El acuerdo de exclusin deber ser tomado por la mayora de socios reunidos para ese
efecto. En la junta de socios que decide la exclusin el socio afectado no puede votar, pero s
tiene vos, ya que nadie puede ser condenado sin ser odo. El acuerdo de exclusin deber
ser comunicado al socio, quien tiene 30 das para presentar oposicin en juicio sumario ante
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Pgina No. 31
juez de primera instancia civil. El socio excluido responde frente a la sociedad de los daos y
perjuicios que haya causado a la misma.
Separacin: La separacin proviene del socio y se origina en actos de los que no puede
responsabilizrsele. Separacin en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo
con la modificacin de la escritura social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de
administradores extraos, c. Por no estar de cuerdo con la fusin de la sociedad, d. Cuando
no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando legalmente proceda, f. Cuando
la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separacin en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cundo la sociedad
cambie de objeto, prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o
fusione.
El derecho de separacin slo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la
resolucin o el que hubiere hecho el requerimiento de exclusin de socio.
La sociedad debe practicar una liquidacin parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al
socio todo lo que le corresponda dentro del haber social.
9. SUJETOS AUXILIARES DE COMERCIO.
La funcin del sujeto auxiliar del comerciante es importante porque permite la fluidez de la
industria, de la intermediacin, de la prestacin de servicios, de la banca, del seguro,
etctera, que de otra manera requeriran la presencia constante del titular de la empresa. El
carcter esencial del a funcin del auxiliar de comercio es no ejercer en nombre propio, de
manera que no es l, el sujeto de la imputacin proveniente de los actos en que interviene,
porque ellos revierten en el comerciante a quien represent o por quien actu el auxiliar.
FACTOR
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la direccin de una empresa o de
un establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa
o establecimiento. El factor se constituye mediante mandato con representacin otorgado por
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el comerciante, por nombramiento o por contrato de trabajo escrito, documentos que debern
inscribirse en el registro mercantil.
El factor siempre estar facultado por ministerio de la ley par realizar todas las operaciones y
para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del
establecimiento que dirija. Necesitar facultad especial para enajenar o gravar bienes
inmuebles de la empresa, contratar prstamos y representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumir que pueden actuar separadamente. Los factores
no puede delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales sin consentimiento
de ellos. Respondern al principal por los daos y perjuicios que les causen por haber
precedido con dolo, culpa o en infraccin de ley.
DEPENDIENTES
Art. 273. son dependientes quienes desempean constantemente alguna o algunas
gestiones propias del trfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del
propietario de stos. El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le
liga, generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito.
Estn los dependientes encargados de atender al pblico dentro del establecimiento, quienes
estn facultados para realizar las operaciones que estuvieren a su cargo y para percibir en el
establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren.
Tambin existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a
nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderas que
vendan.
Los dependientes no puede delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales
sin consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales
de contratacin o las clusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de
mercadera de las cuales no hagan la entrega o remesa ni conceder prrrogas o descuentos
que no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estn autorizados.
Respondern al principal por los daos y perjuicios que les causen por haber precedido con
dolo, culpa o en infraccin de ley.
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AGENTES DE COMERCIO
Son agentes de comercio las personas que acten de modo permanente, en relacin con
uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por
cuenta de aquellos. Pueden ser:1. dependientes, si actan por orden y cuenta del principal,
forman parte de la empresa y estn ligados a ste por una relacin d carcter laboral. Estos
agentes cumplen su encargo de conformidad con las instrucciones del principal. 2.
Independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn ligados con el principal
por un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirn por lo
convenido entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del cdigo de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el cdigo de comercio, encontramos a los
distribuidores o representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven,
expenden o colocan bienes o servicios de un comerciante individual o social, nacional o
extranjero, con quien estn ligados por un contrato de Distribucin o Representacin.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase
de actividades y negocios y an actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o
servicios no compitan entre si. El principal puede valerse simultneamente de varios agentes,
distribuidores o representantes en la misma zona, salvo cuando que sean agentes exclusivos
para una zona determinada.
El agente slo podr celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder
descuentos, quitas o plazas y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos
del principal, si estuviera autorizado expresamente para ello. El agente deber transmitir al
principal copias fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si
estuviera facultado para celebrarlos, en cuyo caso queda obligado el principal frente a
terceros en los contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisin sobre la cuanta el negocio que se realice por su
intervencin, salvo pacto en contrario.
El contrato de agencia independiente terminar por las siguientes razones:
1. por mutuo consentimiento entre las partes.
2. por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
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3. por decisin del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipacin.
4. por decisin del principal.
5. por justa causa.
CORREDORES
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados
en la conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relacin de
colaboracin, dependencia o representacin. Estos deben estar registrados en el Registro
Mercantil. Solamente los corredores autorizados tendrn derecho a corretaje por sus
servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro encuadernado y foliado
en donde asentar todos los negocios ejecutados por su mediacin, b) libro en donde
consigna los nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las
condiciones en que se hubiere celebrado. Los libros deben ser autorizados por el Registro
Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren
por su mediacin, ejecutar por s mismos las negociaciones que se les encomendaren,
expedir a costa de los interesados certificacin de los asientos correspondientes a los
negocios que haya intervenido, guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios que
se les encargue.
Las partes interesadas en la conclusin del negocio se obligan a pagar al corredor el
corretaje si el negocio concluye por efecto de su intervencin, a esto es lo que se llama
contrato de corretaje.
BOLSA DE VALORES
Derogado por el artculo 105 del decreto nmero 34-96.
COMISIONISTAS
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista acta como tal
debe de obtener patente. Para desempear su comisin necesita un mandato, ya sea en
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escritura pblica, verbal o escrito. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque
trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene obligacin de manifestar quin es la
persona por cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con
quienes contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisin deber ser desempeada personalmente por el comisionista, quien no podr
delegar su cometido sin estar autorizado para ello; deber informar al comitente de la marcha
de su comisin y rendirle cuenta de su gestin. Como consecuencia de la comisin, el
comisionista tiene derecho a una remuneracin por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relacin jurdica que la constituye; en caso contrario, se determinar conforme a lo
usos de la plaza donde se realiza la comisin. Asimismo, tiene derecho el comisionista al
reembolso de los gastos en que incurra por el desempeo de la comisin.
La comisin termina por muerte o inhabilitacin del comisionista, por muerte o inhabilitacin
del comitente no termina la comisin.
10. OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE
Segn el cdigo de comercio las obligaciones de todo comerciante son:
1. Inscribirse en el registro mercantil.
2. Proteccin a la libre competencia
3. Llevar contabilidad
4. Llevar correspondencia y documentacin.
11. REGISTRO MERCANTIL GENERAL DE LA REPBLICA
PRINCIPIOS Y SISTEMAS REGISTRALES
Principios:
Principio de inscripcin: lo que de conformidad con la ley est sujeto a registro, produce
efectos ciertos y firmes frente a terceros desde el momento en que se hace el asiento en
el libro respectivo.
Principio de publicidad: lo que consta en el registro produce efecto ante tercero y nadie
puede argumentar como defensa el haber desconocido los datos inscritos, aun en el caso
de que verdaderamente tal circunstancia sea cierta.
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Principio de fe pblica: acorde con este principio lo escrito en un registro se tiene como
una verdad legal.
Principio de rogacin: segn este principio el registrador acta a peticin de parte; o sea
que no hay impulso de oficio.
Principio de determinacin: la actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de
la inscripcin, de manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se
consignan, en las personas que la solicitan y a la relacin que registra.
Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de un documento que
provoca la actividad registral.
Principio de prioridad: primero en tiempo, primero en registro.
Principio de tracto sucesivo: la anotacin registral se va haciendo en tal orden de
sucesin que, el ltimo asiento tiene su base en el anterior.
PERSONAS OBLIGADAS A INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO
MERCANTIL
Segn el artculo 334 del cdigo de comercio:
a) Comerciantes individuales que tengan un capital de dos mil quetzales o ms. La
inscripcin se solicita mediante un formulario que distribuye el mismo registro, en el que
se contiene declaracin jurada. La firma del solicitante debe ser autenticada por notario.
b) Sociedades mercantiles: la inscripcin se har en base al testimonio de la escritura
constitutiva. Cuando se trata de sociedad que para poder funcionar necesitan de
autorizacin especial ser indispensable acompaar el documento que compruebe la
autorizacin.
c) Empresas y establecimientos mercantiles.
d) Auxiliares de comercio.
e) Cualquier hecho o relacin jurdica que indique la ley. Aqu hacemos mencin del artculo
338 el cdigo de comercio que establece los siguientes documentos a registrar:
e.1) nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento de
mandatos por cualquier comerciante.
e.2) la revocacin y limitaciones de los mandatos o nombramientos.
e.3) creacin, adquisicin, enajenacin o gravamen de empresas
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e.4) capitulaciones matrimoniales de los comerciantes individuales y sus modificaciones.
e.5) modificaciones de la escritura constitutiva de las sociedades, as como la prrroga
del plazo y la disolucin y liquidacin.
e.6) constitucin, modificacin y extincin e derechos reales sobre la empresa
e.7) cualquier acto que modifique el hecho que origin la inscripcin inicial.
e.8) cualquier emisin de ttulos valores por parte de la sociedad mercantil: acciones y
obligaciones
REQUISITOS PARA INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO MERCANTIL
Para comerciante individual: mediante declaracin jurada consignada en formulario con firma
autenticada que comprender:
1. nombres y apellidos completos, edad, estado civil, nacionalidad, domicilio y direccin.
2. actividad a que se dedique
3. rgimen econmico de su matrimonio si se da el caso
4. nombre de su empresa y sus establecimientos y direcciones
5. fecha en que haya dado inicio.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior slo que con los siguientes datos:
1. nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y nmero de su registro como comerciante
3. direccin de la empresa o establecimiento
4. objeto
5. nombres de los administradores.
Sociedades mercantiles: se har con base en el testimonio respectivo, que comprender:
1. forma de organizacin.
2. denominacin o razn social y nombre comercial.
3. domicilio y el de sus sucursales
4. objeto
5. plazo de duracin
6. capital social
7. notario autorizante de la escritura de constitucin, lugar y fecha
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8. rganos de administracin, facultades de los administradores
9. rganos de vigilancia.
Siempre que se trate de sociedad cuyo objeto requiera concesin o licencia estatal, ser
indispensable adjuntar el acuerdo gubernativo o la autorizacin correspondiente.
ACCIONES ADMINISTRATIVAS Y JUDICIALES CONTRA LAS
RESOLUCIONES DEL REGISTRO MERCANTIL
Contra la calificacin del registrador podr reclamarse ante el juez de primera instancia de lo
civil jurisdiccional, ya se trate de actos o resoluciones. Las reclamaciones se tramitarn por el
procedimiento de los incidentes.
REGLAMENTO DEL REGISTRO MERCANTIL
ARANCEL DEL REGISTRO MERCANTIL (ACUERDO GUBERNATIVO
207-93)
Por la inscripcin de sociedades, modificaciones, transformaciones o fusiones de las
mismas, Q.275.00 de base, ms Q6.00 por cada millar o fraccin del valor que conste en
el documento. Los honorarios que se cobren por este concepto no excedern de (Q.
25,000.00)
Por la inscripcin de la escritura de disolucin de una sociedad, Q. 275.00
Por la inscripcin de modificaciones, transformaciones o fusiones de sociedades, cuando
el valor sea indeterminado Q. 275.00
Por la inscripcin de sociedades constituidas en el extranjero Q. 1,250.00 ms Q. 6.00 por
cada millar o fraccin del valor que conste en el documento.
Por la inscripcin de sociedades constituidas en el extranjero para operar temporalmente
en el pas, Q.2,500.00
Por la inscripcin de la creacin, traspaso, ampliacin o modificacin del objeto o
cualquier otra modificacin de empresas o establecimientos mercantiles 100.00 como
base ms un quetzal por cada millar o fraccin.
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Por la inscripcin de emisin de acciones y ttulos que generen obligaciones para las
sociedades Q. 150.00
Por la inscripcin de actas de asambleas extraordinarias. Q. 75.00
Por la inscripcin de comerciantes individuales, auxiliares de comercio, mandatarios,
comisionistas, martilleros jurados, corredores, fianzas, prendas, anotaciones de
demandas, embargos, cambios de direccin, capitulaciones matrimoniales, reposicin de
patentes y cualesquiera otras inscripciones no comprendidas en los apartados anteriores
Q.75.00
Por la venta de formularios autorizados para la inscripcin de los actos mercantiles, Q2.00
Por la exhibicin de libros, expedientes archivados y localizacin de denominaciones o
razones sociales y nombres comerciales, 0.50 por el primero y 0.25 por cada uno de los
siguientes
Por la bsqueda retrospectiva de denominaciones o razones sociales y nombres
comerciales, con extensin de la constancia respectiva, 15.00
Por autorizar cualquier clase de libros, 0.15
Por cada certificacin 15.00 ms un quetzal por cada hoja o fraccin.
Por la elaboracin de edictos 15.00
12. PROTECCIN JURDICA A LA LIBRE
COMPETENCIA
Uno de los pilares del trfico comercial en una economa de mercado, propia del sistema
capitalista, es el de que los comerciantes desarrollan su actividad mercantil hacindose
competencia entre s, entendiendo como tal la facultad de ofrecer bienes y servicios al sujeto
destinatario. Esto es lo que se conoce como libertad de competencia. Esa libertad o el
ejercicio de ellas se encuentra tutelada por la ley con el fin de evitar el libertinaje, que se
traducira en la denominada competencia desleal. Los comerciantes estn obligados a
desarrollar la libre competencia dentro de un marco de lealtad y buena fe.
Prohibicin de monopolios: si algo niega la esencia del mercantilismo liberal y capitalista es
el monopolio. Por eso se legisla prohibiendo los monopolios porque stos, adems de anular
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la competencia, colocan a la poblacin en una posicin que no tiene mas alternativa que
negociar con el monopolista.
Competencia desleal: segn el artculo 362 del cdigo de comercio: todo acto o hecho
contrario a la buena fe comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades
mercantiles, se considerar de competencia desleal y, por lo tanto, injusto y prohibido.
Actos desleales: (art. 363)
1. engaar o confundir al pblico en general o a las personas determinadas, mediante:
soborno de los empleados del cliente para confundirlo, utilizacin de falsas
indicaciones acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el empleo de
medios usuales de identificacin para atribuir apariencia de genuinos productos,
propagacin de noticias falsas, que sean capaces de influir en el propsito del
comprador
2. perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales
mediante: uso indebido o imitacin de nombres comerciales, emblemas, muestras,
avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus
establecimientos; propagacin de noticias capaces de desacreditar los productos o
servicios de otra empresa; soborno de los empleados de otro comerciante para
causarle perjuicios; obstaculizacin del acceso del a clientela al establecimiento de
otro comerciante; comparacin directa y pblica de la calidad y los precios de las
mercaderas o servicios propios, con los de otros comerciantes.
3. perjudicar directamente a otro comerciante con infraccin de contratos
4. realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a
desviar la clientela de otro comerciante.
La accin de competencia desleal podr ser entablada en la va ordinaria por cualquier
perjudicado, asociacin gremial o el Ministerio Pblico. La resolucin que declare la
existencia de actos de competencia desleal, dispondr la suspensin de dichos actos, las
medidas necesarias para impedir sus consecuencias y para evitar su repeticin y el
resarcimiento de daos y perjuicios. Entablada la accin el juez podr disponer las
providencias cautelares que juzgue oportunas para proteger adecuadamente los derechos
del pblico consumidor y de los competidores, siempre que el actor otorgue la debida
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garanta. Dichas providencias pueden consistir en la incautacin preventiva de la mercadera
infractora, la suspensin de los actos o el retorno de las cosas al estado que guardaban.
13. CONTABILIDAD Y CORRESPONDENCIA
MERCANTIL.
Contabilidad: La contabilidad tiene por objeto el control del movimiento patrimonial de un
comerciante, para demostrar en cualquier momento cul es el estado de una organizacin
empresarial. Los comerciantes estn obligados a llevar su contabilidad en forma organizada,
de acuerdo con el sistema de partida doble y usado principios de contabilidad aceptados.
Estn obligados a llevar los siguientes libros:
Inventarios: su finalidad es comparar el activo y pasivo, para conseguir la cifra del
capital patrimonial.
Diario: se anotan las operaciones que realizan los comerciantes.
Mayor:
Estados financieros
Los libros y registros deben operarse en espaol y las cuentas en moneda nacional. Deben
autorizarse en el registro mercantil. Es prohibido llevar ms de una contabilidad.
Los comerciantes deben llevar su contabilidad con veracidad y claridad en orden cronolgico,
los errores u omisiones en que se incurra se salvarn inmediatamente despus de
advertidos. Al iniciar operaciones y por lo menos una vez al ao se debe de practicar el
balance general el estado de prdidas y ganancias. Toda sociedad mercantil y las
sociedades extranjeras autorizadas deben publicar su balance general en el diario oficial al
cierre de las operaciones de cada ejercicio contable.
Correspondencia y documentacin: todo comerciante debe conservar, en forma ordenada y
organizada, durante no menos de cinco aos, los documentos de su empresa.
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14. LA EMPRESA MERCANTIL Y SUS ELEMENTOS
CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA EMPRESA
Concepto: Art. 655 cdigo de comercio: se entiende por empresa mercantil el conjunto de
trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al
pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios. La empresa
mercantil ser reputada como bien mueble.
Estructura:
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Segn el artculo 657 del cdigo de comercio:
Establecimiento: lugar en donde tiene su asiento la empresa. Significa el centro de las
operaciones mercantiles, aunque haya comerciantes que no tienen establecimiento, como
sucede con los mercaderes que trabajan en forma ambulante. Cualquier cambio de local
del establecimiento del comerciante deber hacerse saber al pblico mediante aviso en el
Diario Oficial e inscribirse el cambio en el Registro Mercantil. Omitir esa publicidad genera
responsabilidad por los daos y perjuicios que pudieran causarse.
La clientela y la fama mercantil: la clientela sera el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurdicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. Esta
clientela es ms asidua y permanente en la medida en que la empresa funciona bajo
reglas, mtodos y sistemas de organizacin que permiten dar un servicio adecuado al
pblico, esta perfecta organizacin se le conoce como aviamiento que genera la fama
mercantil.
Nombre comercial y los dems signos distintivos de la empresa y del establecimiento: las
marcas, nombre comercial y seales de propaganda se tratarn en un punto aparte ms
adelante.
Los contratos de arrendamiento: el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad
usara otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa.
Mientras estas relaciones estn vigentes forman parte de la empresa, de manera que si
sta es transmitida, se entiende que se trasladan esos vnculos jurdicos.
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Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se
ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del
trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisin se involucran los
contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye
como nuevo patrono en la empresa vendida.
Mercaderas, los crditos y dems bienes valores similares: la mercadera se produce
para venderla, es un bien en constante renovacin. Forman parte de la empresa los
crdito a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene
legitimacin para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende tambin otro tipo
de valores como ttulos de crdito relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o
bien separadamente; y, si no se expresa lo que se est enajenando, se entiende que son
todos los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de
invencin, los secretos de fabricacin y del negocio, las exclusivas y las concesiones slo se
transmiten por declaracin expresa del titular.
NATURALEZA JURDICA
Existen tres teoras:
a) Teora atomista: segn esta teora la empresa es una yuxtaposicin de ingredientes
particulares carentes de unidad jurdica, los que mantienen su individualidad.
b) Teora unitaria: la empresa es una entidad que slo es dable estudiarla como totalidad
que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teora intermedia: conforme esta teora, la empresa, en principio, es una unidad; pero
tambin puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos
que se reconoce la unidad de la empresa; pero, si sta deja de funcionar
injustificadamente, sus elementos dejan de estar ligados a una unidad, la cual supone que
pueden entrar en relaciones jurdicas en singular.
La empresa mercantil no tiene personalidad jurdica, es un bien mueble.
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TRANSMISIN DE LA EMPRESA
Dado el carcter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurdicos definitivos y
temporales como lo son: compraventa, donacin, aportacin, usufructo y arrendamiento.
Compraventa de empresa: estas normas rigen para la donacin y aportacin de la empresa.
Transmitir una empresa en propiedad produce efectos especiales y se sujeta a formalidades
especficas. Si el vendedor es una sociedad, se sigue el procedimiento establecido para
fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deber publicarse en el
Diario Oficial y en otro de mayor circulacin, con dos meses de anticipacin, el ltimo
balance de le empresa por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
Efectos de la transmisin: el adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el
enajenante; el adquiriente se sustituye en los crditos a favor de su enajenante con motivo
del funcionamiento de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros,
circunstancia que no admite pacto en contrario; pero, para garantizar a los acreedores, el
enajenante sigue teniendo responsabilidad durante el ao siguiente a la publicacin del aviso
de transmisin. Por ltimo, la transmisin obliga al enajenante a no ejecutar actos de
competencia desleal en contra del adquiriente; y durante cinco aos no puede organizar otra
empresa que por su ubicacin, objeto y dems circunstancias especficas, cause perjuicio al
movimiento comercial del nuevo propietario, salvo pacto en contrario.
Usufructo y arrendamiento de la empresa: constituyendo la empresa un bien productivo, se
puede transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda
propiedad del bien. El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario o como
arrendatario, tiene la obligacin de conservar la organizacin empresarial con el fin de
garantizar los resultados de la gestin econmica. Cuando la relacin jurdica termina, se
hace una comparacin entre los valores recibidos al inicio y los que se devuelven, y la
diferencia se compensar en dinero, lo cual obliga a recibir y entregar la empresa por medio
de un inventario.
MEDIDAS PRECAUTORIAS SOBRE LA EMPRESA
El embargo que recae sobre una empresa tiene carcter de intervencin, que en ningn
momento debe significar la paralizacin de funciones que tiene incidencia en el movimiento
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econmico de un pas. Lo que s se puede embargar son los crdito, el dinero y las
mercancas, siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los negocios
perseguidos por el acreedor demandante. La orden de embargo contra el titular de una
empresa mercantil slo podr recaer sobre sta en su conjunto o sobre uno o varios de sus
establecimiento, mediante el nombramiento de un interventor que se har cargo de la caja
para cubrir los gastos ordinarios o imprescindibles de la empresa y conservar el remanente a
disposicin de la autoridad que orden el embargo.
14. LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA
Los signos distintivos de la empresa son renglones de singular importancia dentro del trfico
mercantil y estn sujetos a un registro especfico en el Registro de la Propiedad Intelectual.
LAS MARCAS
Es cualquier signo denominativo, figurativo, tridimensional o mixto perceptible visualmente,
que sea apto para distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurdica de
los de otra. Su naturaleza jurdica es de ser un bien Mueble. El derecho de propiedad sobre
una marca dura 10 aos, pero el registro puede renovarse
La finalidad de las Marcas es individualizar un producto o un servicio en garanta de los
productos y del consumidor.
Para pretender la exclusividad sobre una marca, debe concurrir los siguientes principios:
* Novedad.
* Veracidad.
* Especialidad.
Clases de marcas reconoce la ley guatemalteca:
* Marcas Industriales o de fbrica;
* Marcas de Comercio, y,
* Marcas de Servicio.
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EL NOMBRE COMERCIAL
Es un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una empresa, a un
establecimiento mercantil o a una entidad. Puede ser objeto de propiedad y esta se adquiere
mediante el registro en el Registro de la Propiedad Intelectual, se prueba el derecho con la
certificacin extendida por el mismo.
Extincin del nombre comercial:
* Por disposicin del titular;
* Por desaparecer la empresa;
* Por decisin judicial.
LAS EXPRESIONES O SEALES DE PROPAGANDA
Es toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinacin de palabras, diseo, grabado o cualquier
otro medio de similar, siempre que sea original y caracterstico, que se emplee con el fin de
atraer la atencin de los consumidores o usuarios sobre uno o varios productos, servicios,
empresas o establecimientos mercantiles. Son objeto de registro e inscripcin en el Registro
de la Propiedad Intelectual.
PATENTES DE INVENCIN
Es la institucin por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los
beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposicin. Se puede prolongar por un
plazo 20 aos, segn el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicacin industrial
DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS
El derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce y especialmente
el que corresponde por razn de las obras literarias, artsticas, cientficas o tcnicas para
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disponer de ellas por todos los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene
derechos morales y patrimoniales:
Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a
conocer la obra y de que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la
persona humana siendo estos inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles.
Responde de una doble fundamentacin: la tutela del autor como su creador y la defensa de
su produccin como entidad propia. El derecho moral tiene una duracin indefinida
Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la
obra y de transferir total o parcialmente sus derecho sobre ella, as como de autorizar su
utilizacin por terceros. Son las facultades concernientes a la explotacin de la obra,
relacionados con el disfrute econmico de su produccin. Este derecho consiste en disponer
de la obra a ttulo gratuito u oneroso, bajo las condiciones lcitas que su libre criterio le dicte y
en aprovecharla con fines de lucro mediante su elaboracin o transformacin utilizando para
ello cualquier medio de reproduccin, multiplicacin o difusin conocido o por conocer.
Segn el artculo 5 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: autor es la persona
fsica que realiza la creacin intelectual. Solamente las personas naturales puede ser autoras
de una obra. Segn el art. 6 de la misma ley: se considera autor de una obra, salvo prueba
en contrario, a la persona natural cuyo nombre o seudnimo conocido est indicado en ella, o
se enuncia en la declamacin, ejecucin, representacin, interpretacin o cualquier otra
forma de difusin pblica de dicha obra. Segn el artculo 15 del mismo cuerpo legal: se
consideran obras todas las producciones en el campo literario, cientfico y artstico,
cualquiera que sea el modo o forma de expresin, siempre que constituyan una creacin
intelectual original.
El glosario de derechos de autor y derechos conexos de la Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual define a los derechos conexos as: se entienden generalmente que se
trata de derechos concedidos en nmero creciente de pases para proteger los intereses de
los organismos de radiodifusin en relacin con sus actividades referentes a la utilizacin
pblica de obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o transmisin al
pblico de acontecimientos, informacin y sonidos o imgenes. Los autores son creadores de
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la obra; los titulares de los derechos conexos son creadores de la expresin artstica de la
obra creada por un autor determinado, del fonograma donde se fija la obra ejecutada y de la
emisin de las ejecuciones de las obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al
pblico.
Segn el artculo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la proteccin a los
artistas intrpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de
radiodifusin, no afecta en modo alguno la proteccin de derecho de autor establecido en la
presente ley.
PROTECCIN NACIONAL Y PROTECCIN INTERNACIONAL
Artculo 42 de la Constitucin
Ley de Propiedad Industrial, decreto 57-2000
Ley de derechos de autor, decreto 33-98
16. LAS COSAS MERCANTILES
TEORA GENERAL DEL TTULO DE CRDITO:
ANTECEDENTES HISTRICOS:
En la ltima etapa de la edad media, cuando el trfico comercial se intensific a travs del
mar Mediterrneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a
las naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las
negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas
circunstancias. Surgi entonces la necesidad de transportar dinero a travs de documentos
que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en
efectivo. As, los banqueros empezaron a usar ttulos de crdito que llenaban esas
necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en
sus transacciones comerciales de plaza a plaza.
Desde esa misma poca datan los principios que han inspirado la existencia de los ttulos de
crdito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurdicos, como por ejemplo el sistema
latino; no as en el derecho ingls y norteamericano, en donde no se lleg a uniformar
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criterios sobre la prctica de los ttulos de crdito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra
como los Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a
seguir los patrones legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas
regiones del mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Cdigo de 1877, el de 1942
y el reciente de 1970, siempre ha existido legislacin sobre ttulo de crdito, y cuando fue
oportuno, rigi el Reglamento Uniforme de la Haya de 1912, que pretenda normar la letra de
cambio a nivel internacional y que ms tarde se concret en la ley uniforme aprobada en la
conferencia de Ginebra, en 1930.
CONCEPTO:
Son ttulos de crdito los documentos que incorporan un derecho literal y autnomo, cuyo
ejercicio y transferencia es imposible independientemente del ttulo. Los ttulos de crdito
tienen la calidad de bienes muebles.
CARACTERSTICAS GENERALES:
d) Formulismo: el ttulo de crdito es un documento sujeto a una frmula especial de
redaccin y debe contener los elementos generales de todo ttulo y los especiales de cada
uno en particular. La forma es aqu esencial para que el negocio jurdico surja. Y tambin
lo es en el aspecto procesal, pues el documento es eficaz en la medida que contenga los
requisitos que exige la ley.
e) Incorporacin: el derecho no es algo accesorio al documento, sino est metido en el
documento, est incorporado y forma parte de l, de manera que al transferir el
documento se transfiere tambin el derecho. El derecho se transforma de hecho, en al go
corporal. Si un ttulo se destruye, desaparece el derecho que en l se haba incorporado,
eso no quiere decir que desaparezca la relacin causal que gener la creacin del ttulo
de crdito, la que se puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo cual al
derecho incorporado en el ttulo se refiere, desaparece junto al documento sin perjuicio
del derecho a pretender su reposicin.

Derecho Mercantil Lic. Victor J. Mijangos Molina

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