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INFORMATIVO

CABALLERO BUSTAMANTE
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
Derechos Reservados
Informe Legal
La Sociedad Annima Abierta
Caractersticas y requisitos para conformar una sociedad que cotiza
sus acciones en Bolsa
I. Introduccin
Cuando una empresa comienza a crecer y a
expandirse es necesario que su medio de apalan-
camiento tambin se diversique, de tal manera
que un medio por el cual puede obtener capital
de manera inmediata es a travs de la venta de
sus acciones en el mercado.
En una Sociedad Annima Abierta, la caracte-
rstica principal es que deja de tener este affectio
societatis para convertirse en una sociedad de
grandes capitales en donde no interesa la calidad
del accionista. As, podemos distinguir a accio-
nistas que solo buscan utilidades de la empresa
mas no su buena administracin, como tambin
podemos observar a accionistas-administradores
donde lo que ms les interesa es la administracin
y control de la sociedad, quienes, adems, buscan
que los recursos que obtiene la empresa se quede
en la empresa.
Con esto, podemos observar dos intereses
contrarios, los primeros, llamados tambin ac-
cionistas rentistas, dado que slo buscan renta-
bilidad de la sociedad, y los segundos, llamados
accionistas administradores.
Elas Laroza comentando acerca de los ini-
cios de las sociedades annimas abiertas indica
que sta se origina en la Corporate System del
Common Law, algunas de cuyas caractersticas
han sido trasladadas a los sistemas continenta-
les y a nuestra propia tradicin jurdica. Resulta
interesante sealar que la esencia de estas
corporaciones abiertas consiste en la movilidad
de su capital. Sin embargo, no puede dejarse
de lado otro aspecto recurrente en la sociedad
annima abierta que explica, en gran medida, el
control estatal al que se somenten estas formas
societarias
(1)
. As, citando a Ng B Thnh indica
que la sociedad annima abierta al pblico es una
institucin jurdico-pblica, instituida por ley, para
recoger el ahorro, con vistas a la explotacin de
empresas, y una forma social de la organizacin
econmica
(2)
.
En vista que son estos accionistas administra-
dores quienes manejan informacin privilegiada
sobre la empresa es que CONASEV trata de re-
ducir esta asimetra de la informacin, brindando
tambin proteccin a estos accionistas rentistas,
llamados tambin accionistas minoritarios.
II. Condiciones para ser una SAA
Esto nos hace plantear la siguiente pregunta:
Cundo estamos ante una Sociedad Annima
Abierta?
Pues bien, la Ley General de Sociedades,
Ley N 26887 (09.12.97) nos seala en su art-
culo 249 que una sociedad annima es abierta
cuando se cumpla una o ms de las siguientes
condiciones:
1. Ha hecho oferta pblica primaria de acciones
u obligaciones convertibles en acciones.
2. Tiene ms de setecientos cincuenta accionis-
tas.
3. Ms del treinta y cinco por ciento de su capital
pertenece a ciento setenta y cinco o ms accio-
nistas, sin considerar dentro de este nmero
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria
individual no alcance al dos por mil del capital
o exceda del cinco del capital.
4. Se constituya como tal.
5. Todos los accionistas con derecho a voto
aprueban por unanimidad la adaptacin a
dicho rgimen.
Una vez que se cumpla alguno de los requi-
sitos sealados es necesario que la sociedad
annima abierta inscriba todas sus acciones en el
Registro Pblico del Mercado de Valores. Ahora,
cabe precisar, que de acuerdo con el artculo 252
de la Ley General de Sociedades no es obligatoria
la inscripcin de la clase de acciones que estn
sujetas a estipulaciones que limiten la libre trans-
misibilidad, restrinjan la negociacin u otorguen
derecho de preferencia para la adquisicin de las
mismas derivadas de acuerdos adoptados con
anterioridad a la vericacin de los supuestos
sealados en los numerales 1, 2 y 3.
Esta norma, nos establece que en el su-
puesto que exista una sociedad annima que
contiene dentro de sus estatutos una estipu-
lacin que limita o condiciona la venta de sus
acciones, pero que en el devenir de sus activi-
dades y crecimiento ha llegado a tener ms de
setecientos cincuenta accionistas, o bien se ha
hecho una oferta pblica primaria de acciones
o, por ltimo, ms del treinta y cinco por ciento
de su capital pertenece a ciento setenta y cinco
o ms accionistas; entonces dicha estipulacin
establecida en su estatuto no es de carcter
obligatorio, dada la naturaleza de la sociedad
annima abierta que justamente busca vender
sus acciones en el mercado. Por ello se explica
que el ltimo prrafo del artculo citado indique
que la excepcin de inscripcin es de aplicacin
en tanto se encuentren vigentes las referidas
estipulaciones y siempre que ella no determi-
ne que la sociedad annima abierta no pueda
inscribir las dems clases de acciones en el
Registro Pblico del Mercado de Valores.
III. La regulacin y control de CO-
NASEV sobre la SAA
En la parte introductiva de este informe ha-
bamos mencionado brevemente que a raz de
la informacin asimtrica que se presenta en la
relacin entre los accionistas administradores
o mayoritarios frente al accionariado difundido,
la Comisin Nacional Supervisora de Empresas
y Valores - CONASEV funge como una entidad
que busca eliminar o al menos disminuir la men-
cionada informacin asimtrica, es por ello que
de acuerdo al artculo 10 de la Ley de Mercado
de Valores, el cual tiene su Texto nico Orde-
nado aprobado por el Decreto Supremo N
093-202-EF (15.06.2002), toda informacin que
por disposicin de la Ley de Mercado de Valores
deba ser presentada a CONASEV, a la bolsa, a las
entidades responsables de los mecanismos cen-
tralizados o a los inversionistas, deber ser veraz,
suciente y oportuna. Una vez recibida la infor-
macin por dichas instituciones deber ser puesta
inmediatamente a disposicin del pblico.
Adicionalmente, CONASEV tiene las siguientes
atribuciones:
1. Exigir la adaptacin a sociedad annima
abierta, cuando corresponda.
2. Exigir la adaptacin de la sociedad annima
abierta a otra forma de sociedad annima
cuando sea el caso.
3. Exigir la presentacin de informacin nan-
ciera y, a requerimiento de accionistas que
representen cuando menos el cinco por ciento
del capital suscrito, otra informacin vinculada
a la marcha societaria.
4. Convocar a junta general o a junta especial
cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en
las oportunidades establecidas por la ley o el
estatuto.
5. Determinar las infracciones a las disposiciones
contenidas en la Ley General de Sociedades,
as como a las normas que dicte CONASEV,
que constituyan conductas sancionables, as
como imponer las sanciones correspondien-
tes.
Por otra parte, se establece la prohibicin de
establecer determinadas clusulas del Estatuto de
la sociedad annima abierta, si stas contienen
lo siguiente:
1. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las
acciones.
2. Cualquier forma de restriccin a la negociacin
de las acciones.
3. Un derecho de preferencia a los accionistas o
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a la sociedad para adquirir acciones en caso
de transferencia de stas.
En virtud de estos prohibiciones es que la
sociedad annima abierta no reconoce a aquellos
pactos celebrados entre los accionistas que contie-
nen limitaciones, restricciones u otra preferencia
para la adquisicin de las mismas, ello incluso si
el pacto de accionistas es inscrito o noticado a
la sociedad.
Derecho de informacin fuera de Junta
General de Accionistas (artculo 261)

La sociedad annima abierta debe proporcionar la in-


formacin que le soliciten, fuera de junta, accionistas
que representen no menos del cinco por ciento del
capital pagado, siempre que no se trate de hechos
reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda
ocasionar dao a la sociedad.
En caso de discrepancia sobre el carcter reservado
o condencial de la informacin resuelve la Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores.
IV. La convocatoria de accionistas
En una sociedad annima cerrada u ordinaria
se necesita de al menos un 20% de acciones con
derecho a voto para poder convocar a una junta
general, esto conforme con el artculo 117 de
la Ley General de Sociedades, esta solicitud es
formulada notarialmente, y el directorio tiene la
obligacin de convocar la junta.
En una sociedad annima abierta, donde los
accionistas mayoritarios manejan porcentajes
altos, es claro que los accionistas minoritarios
se les hara muy difcil convocar a una junta
general, por ello es que la Ley General de
Sociedades ha establecido que basta el 5%
de las acciones suscritas con derecho
a voto para solicitar una convocatoria a
junta general.
Ahora bien, en el supuesto que una vez reali-
zada la convocatoria, la junta no se llevase a cabo
ya sea por que se deneg la solicitud o bien paso
el plazo transcurrido corresponder a CONASEV
realizar la convocatoria solicitada
(3)
.
Qurum y mayora en la Sociedad Annima
Abierta (artculo 257 de la LGS)

En la sociedad annima abierta para que la junta


general adopte vlidamente acuerdos es necesario
cuando menos la concurrencia:
a) En primera convocatoria
Se requiere al menos del cincuenta por ciento de
las acciones suscritas con derecho a voto.
b) En segunda convocatoria
Basta la concurrencia de al menos el veinticinco
por ciento de las acciones suscritas con derecho
a voto.
c) En tercera convocatoria
Basta la concurrencia de cualquier nmero de
acciones suscritas con derecho a voto.
Salvo cuando se publique en un solo aviso dos o
ms convocatorias, la junta general en segunda
convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta
das de la primera y la tercera convocatoria dentro
de igual plazo de la segunda.
Finalmente, cabe sealar respecto de la
publicacin de la convocatoria, la cual debe ser
realizada con 25 das de anticipacin
(4)
a diferencia
de las sociedades annimas cerradas u ordinarias
donde el plazo es de diez das.
Sobre esto, Elas Laroza comenta que la
razn de la mayor anticipacin estriba en que la
sociedad annima abierta est pensada para ser
utilizada por numerosas personas. Por tal razn
y por la intrnseca movilidad de las acciones
emitidas por la sociedad annima abierta, resulta
razonable que la situacin de las personas titulares
de acciones quede jada con una anticipacin
mayor a los dos das previstos en el artculo 117.
Esta conveniencia resulta ms clara aun en los
casos en que las acciones estn representadas
en sistemas de negociacin centralizada, a cargo
de entidades burstiles
(5)
.
V. La proteccin de los accionistas
minoritarios
De acuerdo con Pieiro y Tamazian el proceso
de internacionalizacin de la economa, la com-
binacin de fuerzas econmicas, innovaciones
tecnolgicas y el proceso de desregulacin han
trado consigo el ms importante desarrollo de los
mercados nancieros a lo largo de las dos ltimas
dcadas. La primera permisa para la regulacin
de los mercados ha de ser el mantenimiento de
la integridad y de los intereses pblicos protegin-
dolos contra los abusos que pueden ser causados
por la manipulacin de la informacin o por la
existencia de informacin asimtrica. Para ello no
slo es necesario imponer sanciones sino tambin
fomentar acciones de tica moral e integridad de
los mercados nancieros
(6)
.
En el Per, el da 30 de octubre del 2004 se
dict la Ley N 28370, la cual introduca varios
artculos a la Ley General de Sociedades relativas
a la proteccin de los accionistas minoritarios en
las sociedades annimas abiertas.
As se ha establecido como parte del procedi-
miento de proteccin a estos accionistas que la
sociedad annima abierta debe poner a conoci-
miento del pblico lo siguiente:
1. El nmero total de acciones no reclamadas y el
valor total de las mismas, segn la cotizacin
vigente en el mercado de valores. En caso de
no existir cotizacin vigente, deber consig-
narse el valor nominal de las acciones;
2. El monto total de los dividendos no cobrados
y exigibles conforme al acuerdo de declaracin
de dividendos;
3. El lugar donde se encuentran los listados con
informacin detallada, as como el lugar y el
horario de atencin para que los accionistas
minoritarios puedan reclamar sus acciones y/o
cobrar sus dividendos;
4. El listado de accionistas que no han reclamado
sus acciones y/o dividendos; y
5. El monto de los gastos de difusin incurridos
como consecuencia del procedimiento de
proteccin.
De acuerdo con los autores anteriormente
citados nos indican que el trco de informacin
privilegiada supone contravenir la transparencia
necesaria en el mercado de valores y el principio
de igualdad de oportunidades de acceso a la
informacin de valores cotizados en bolsa que
rige dicho mercado, con el consiguiente perjuicio
econmico de quienes no tienen informacin
privilegiada. Por otra parte, hace disminuir la
conanza de los inversores en el mercado de
valores, perjudicando la funcin econmica y
social que realiza el mercado de renta variable.
Adems, transmitir informacin privilegiada su-
pone, en muchos casos, faltar a la obligacin de
secreto profesional y de lealtad asociada al cargo
o funcin desempeada, aparte de apropiacin
indebida de una informacin a la que va asociada
un valor econmico que puede ser elevado
(7)
.
Esto no es otra cosa que la regulacin del
insider-trading, como aquel agente que utiliza
informacin privilegiada
(8)
para su provecho o
de terceros, la cual a travs de nuestra regulacin
se prohbe su revelacin o el uso indebido del
mismo
(9)
.
En general, la proteccin de los accionistas
minoritarios est en relacin con la entrega de
informacin oportuna y veraz, como tambin la
entrega de los dividendos que les corresponde,
por ello la Ley General de Sociedades considera
que el solicitante al que se le hubiere denegado la
entrega de sus acciones y/o dividendos, de modo
expreso o cto, podr reclamar este hecho ante
la CONASEV.
El procedimiento para iniciar este reclamo se
inicia ante la Sociedad, en un plazo de quince (15)
das hbiles contados a partir de la noticacin de
la denegatoria de la Sociedad o de la denegatoria
cta. El expediente ser elevado a la CONASEV,
con los documentos necesarios para resolver que
obren en poder de la Sociedad, en el trmino de
tres (3) das hbiles. La CONASEV deber resolver
el reclamo dentro de los noventa (90) das conta-
dos desde que fueren recibidos los documentos
remitidos por la Sociedad, sin ms trmite que el
anlisis de los mismos. Dentro de este plazo, la
CONASEV podr solicitar cualquier documento
adicional al interesado y a la Sociedad.
NOTAS
(1) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. La Ley General de Sociedades del Per.
Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 537.
(2) Loc. cit.
(3) Cabe sealar que de acuerdo con la Resolucin
CONASEV N 015-2005-EF-94.10 (15.03.2005) se
precisar que (i) cuando el directorio de la sociedad
no cumpla con convocar a junta general de accio-
nistas en las oportunidades establecidas en la Ley
General de Sociedades o en el estatuto, o (ii) cuando
la convocatoria a junta general de accionistas lo
soliciten accionistas que representen al menos el
5% de las acciones suscritas con derecho a voto;
la junta general de accionistas debe ser convocada
para celebrarse dentro de un plazo razonable desde
la fecha de la publicacin de la convocatoria. As,
tambin se especica que de conformidad con el
artculo 8 de las normas relativas al acceso a infor-
macin vinculada a la marcha societaria y convoca-
torias a juntas en las sociedades annimas abiertas,
no slo no existe respuesta por parte del directorio
de la sociedad o no slo ocurre denegatoria tcita
cuando transcurrido el plazo legal mximo no existe
respuesta por parte de la sociedad, sino tambin
cuando la celebracin de la junta es dispuesta por
el directorio de la sociedad para dentro de un plazo
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Informe Especial / Jurisprudencia
excesivo que no guarda proporcin con la anticipa-
cin de la publicacin del aviso de convocatoria, y
que constituye una clara manifestacin del abuso
de facultades del directorio de la sociedad.
(4) Tmese en cuenta que conforme al segundo p-
rrafo del artculo 258 de la LGS en un solo aviso
se puede hacer constar ms de una convocatoria.
En este caso entre una y otra convocatoria no debe
mediar menos de tres ni ms de diez das.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 548.
(6) PIEIRO CHOUSA, Juan y Artur TAMAZIAN.
La proteccin del accionista minoritario: La
necesidad de informacin simtrica. En: XIII
Jornadas Hispano-Lusas de Gestin Cientca.
Febrero 2003, p. 133. Disponible en: http://ssrn.
com/abstract=433640
(7) Ibidem, pp. 135-136.
(8) De acuerdo al artculo 40 de la Ley de Mercado
de Valores se entiende por informacin privile-
giada cualquier informacin proveniente de un
emisor referida a ste, a sus negocios o a uno o
varios valores por ellos emitidos o garantizados,
no divulgada al mercado y cuyo conocimiento
pblico, por su naturaleza, sea capaz de inuir en
la liquidez, el precio o la cotizacin de los valores
emitidos. Comprende, asimismo, la informacin
reservada a que se reere el artculo 34 de la
LMV y aquella que se tiene de las operaciones
de adquisicin o enajenacin a realizar por un
inversionista institucional en el mercado de
valores, as como aquella referida a las ofertas
pblicas de adquisicin.
(9) Existen diversos estudios que demuestran que la
regulacin del insider trading debe reducirse o
eliminarse en algunos casos. Al respecto puede
revisarse: BRIS, Arturo, Do Insider Trading Laws
Work?. Octubre, 2000. EFA 2001 Barcelona
Meetings; Yale ICF Working Paper No. 00-19; Yale
SOM Working Paper No. ICF - 00-19. Disponible
en SSRN: http://ssrn.com/abstract=248417. MI-
RANDA, Miranda. No todo queda en familia!:
la indebida regulacin del insider trading. En:
Themis, Revista de Derecho, N 46, 2003, pp.
219-233. REAO PESCHIERA, Jos Leandro.
La problemtica del bien jurdico protegido
en el delito de Insider Trading y su tcnica de
proteccin. En: Themis, Revista de Derecho, N
42, 2001, pp. 337-349. n