INTRODUCCIN

CAPITULO I: NOCIONES GENERALES DE DERECHO COMERCIAL

1.1Nocin de Comercio
1.2Concepto de Derecho Comercial
1.3Evolucin Histrica del Derecho Comercial
1.3.1 Edad Antigua.
1.3.2 Derecho Romano.
1.3.3 Edad Media.
1.3. !poca Moderna.
1.3." Nuevas #endencias del Derecho Mercantil.
1.$os actos de comercio % la empresa
1..1 Actos de Comercio.
1..2 $a Empresa.
1..3 $os comerciantes.
CAPITULO II: LA TEORA GENERAL DEL CONTRATO
2.1 Recuento histrico de la nocin del contrato.
2.1.1 &erspectiva del contrato en el derecho griego de la antig'edad.
2.1.2 &erspectiva del contrato en el derecho romano.
2.1.3 El contrato en la (poca post cl)sica* la edad media % el derecho +ranc(s.
2.1. El contrato en los tiempos modernos.
2.2 $os contratos en el Cdigo Civil.
2.3 $os contratos en el Cdigo de Comercio
CAPITULO III: CONTRATOS ASOCIATIVOS
3.1 El surgimiento de los contratos asociativos
3.2 De+inicin de contrato asociativo
3.3 Naturale,a % caracteres del contrato asociativo
3.4 Clases de contratos asociativos
3." $os contratos asociativos en la nueva $e% general de sociedades
3.- Contrato de Asociacin en participacin
3.. Contrato de consorcio
3.8 Join Venture
CAPITULO IV: MODELOS DE CONTRATOS ASOCIATIVOS
.1 Contrato de Asociacin en participacin.
.2 Contrato de consorcio
.3 Contrato de Join Venture.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
INTRODUCCIN
$o mismo /ue las personas naturales* las sociedades tienen necesidad de vincularse* de
interrelacionarse con otras personas0 dicha interrelacin se reali,a mediante contratos*
contratos de diverso g(nero % especie0 un grupo de estos contratos son los llamados contratos
asociativos.
$a nueva $e% 1eneral de 2ociedades se aparta de modo importante de nuestra anterior norma
societaria e introduce novedades dignas de atencin. $a primera de ellas es /ue* por primera
ve,* se regulan de modo general los contratos asociativos* creando normativamente un g(nero
de contratos /ue no se agotan con los disciplinados en la $e% 1eneral de 2ociedades3
asociacin en participacin % consorcio. &or primera ve, tam4i(n* se regula de modo amplio el
contrato de consorcio /ue* todo parece indicar* alude al joint venture. &or cierto* conviene
se5alar /ue este contrato era %a 4astante conocido en nuestro medio % en a4soluto pod6a
decirse /ue resulta4a a7eno para nuestra legislacin. En e+ecto* en la legislacin pes/uera %
especialmente en la minera se alude a (l. $o propio sucede con la legislacin tri4utaria* tanto
en el 819 como en el 8mpuesto a la Renta. No o4stante* hasta antes de la nueva le% societaria
segu6a siendo un contrato at6pico* pues carec6a de una legislacin sistem)tica e integral.
El presente tra4a7o pretende dar una nocin amplia de los llamados contratos asociativos*
interviniendo en las instituciones del derecho comercial* partiendo por los or6genes del derecho
comercial* la teor6a general del contrato % en especial del contrato comercial para +inalmente
a4ordar los contratos asociativos en nuestra legislacin.
CAPITULO I: NOCIONES GENERALES DE DERECHO COMERCIAL
1.1Nocin d Co!"cio
El comercio es el con7unto de actividades /ue e+ect:an la circulacin de los 4ienes
entre productores % consumidores. Es decir* es una negociacin /ue se lleva a
ca4o al vender* compra o permutar servicios o mercanc6as.
1
#radicionalmente se ha situado al comercio en el cap6tulo de la Econom6a &ol6tica
re+erente a la circulacin de la ri/ue,a* pues mediante la actividad comercial se
produce la movili,acin de los 4ienes* /ue pasan de unas manos a otras. 2e ha
advertido en el comercio un do4le aspecto3 uno de 6ndole o47etiva* consistente en
la reali,acin de los actos de mediacin* % otro de 6ndole su47etiva* consistente en
el propsito o )nimo de lucro /ue persigue /uien reali,a la +uncin de mediador
2
.
1.#Conc$%o d D"c&o Co!"ci'(

Esta disciplina tiene una do4le denominacin3 Derecho comercial % Derecho
Mercantil. $os autores se5alan diversas de+iniciones o conceptos para esta
disciplina3
&ara algunos* es la rama del Derecho &rivado /ue determina la naturale,a %
e+ectos de las convenciones reali,adas* sea por los comerciantes* sea con ocasin
de los actos de comercio;.
<tros de+inen el Derecho Comercial como el con7unto de normas 7ur6dicas /ue
tienen por o47eto reglamentar una rama de la actividad econmica3 El Comercio.
2in em4argo* en la actualidad % considerando la evolucin /ue esta disciplina a
tenido* en cuanto a su contenido* en /ue %a no solo se destina a regular la
actividad comercial* sino /ue en general la actividad de una entidad u organi,acin
mucho m)s amplia % permanente* cual es la empresa* se se5ala /ue el Derecho
Comercial es = el con7unto de normas 7ur6dicas /ue regulan % ordenan la actividad
econmica constitutiva de la =Empresa;.
En todo caso* cual/uiera sea el concepto* el Derecho comercial tiene por o47eto
reglamentar3 a> los su7etos activos del Derecho Comercial ?los comerciantes o
empresarios>* 4> $a actividad /ue reali,an* c> $a organi,acin 7ur6dica /ue estos
adoptan* d> $os instrumentos de /ue se valen para el desarrollo de su actividad*
etc.
Ca4e re+erir /ue el concepto de Derecho Comercial ha variado en el transcurso del
tiempo. En una primera etapa se le consider como un derecho de e@cepcin
aplica4le slo a los comerciantes. Despu(s* como el derecho de los actos de
comercio* independientemente de la condicin de las personas /ue los reali,aran*
con lo /ue se ampli su radio de accin. M)s tarde se le reput como el derecho
de los actos de comercio* pero no aisladamente considerados sino reali,ados en
masa. &osteriormente* como el derecho de las empresas* %* por :ltimo* como la
disciplina reguladora de la econom6a organi,ada
3
. A continuacin* con el +in de
desarrollar una nocin m)s certera acerca del Derecho Mercantil* anali,aremos los
conceptos % de+iniciones /ue algunos autores nos proporcionan so4re la materia.
=El Derecho Mercantil es una rama del Derecho &rivado /ue tiene por o47eto
regular las relaciones entre los comerciantes % entre a/uellas personas /ue sin ser
1
&A$<MAR DE M81AE$* Diccionario Para Juristas. Ediciones Ma%o* M(@ico* 1BC1.* p.2.3
2
M<N#<DA MANERED8* Derecho Comercial. Editorial Desarrollo 2.A. $ima* 1BC3* p. 1..
3
M<N#<DA MANERED8. Ob cit. p. 21
comerciantes e7ecutan actos de comercio;

=El Derecho Mercantil es a/uel /ue regula los actos de comercio pertenecientes a
la e@plotacin de las industrias mercantiles organi,adas ?actos de comercio
propios> % los reali,ados ocasionalmente por comerciantes % no comerciantes
?actos de comercio impropios>* /ue el legislador considera mercantiles* as6 como el
estatuto del comerciante o empresario mercantil individual % social % los estados de
anormalidad en el cumplimiento de sus o4ligaciones;
=El Derecho Mercantil* puede de+inirse como el con7unto de normas 7ur6dicas /ue
se aplican a los actos de comercio legalmente cali+icados como tales % a los
comerciantes en el e7ercicio de su pro+esin;
"
=2e llama Derecho &:4lico Mercantil el con7unto de le%es /ue reglamentan la
li4ertad de comercio % sus instituciones* no en relacin con los derechos privados
de los individuos * resultantes de las operaciones mercantiles /ue practi/uen* pues
esto pertenece al dominio del Derecho Mercantil* civil o privado* sino en sus
relaciones con el Estado % con los intereses o derechos de la sociedad en su
generalidad o con7unto;
-
1.)E*o(+cin Hi,%"ic' d( D"c&o Co!"ci'(
Resulta imposi4le delimitar la materia mercantil en los sistemas 7ur6dicos de la
Antig'edad* toda ve, /ue estos carecieron de normas /ue regularan en +orma
especial al comercio % los comerciantes. $os sistemas vigentes en ese estadio
histrico* regularon cuando menos en em4rin muchas de las instituciones o actos
/ue ho% consideramos como de comercio0 pero tam4i(n lo es /ue las condiciones
pol6ticas* econmicas % culturales de la (poca no hicieron sentir la necesidad de la
e@istencia de una rama especial para regularlos* de tal manera /ue tales actos
constitu6an una especie indi+erenciada en la totalidad de los actos 7ur6dicos. $as
normas reguladoras de los actos considerados ahora como de comercio carec6an
de autonom6a % se encontra4an dentro del )m4ito de las normas 7ur6dicas
generales o* cuando m)s dentro del Derecho &rivado.
1.).1 Ed'd An%i-+'.
El comercio* como +enmeno econmico % social* se presenta en todas las (pocas
% lugares. &or ello a:n en los pue4los m)s antiguos pueden encontrarse normas
aplica4les al comercio* o m)s 4ien* a algunas de las relaciones e instituciones a
/ue a/uella actividad da origen. As6 sucede en los sistemas 7ur6dicos de Fa4ilonia*
Egipto* 1recia* Eenicia* Cartago* etc.
2in em4argo* en esos sistemas 7ur6dicos no e@isti un Derecho especial o
autnomo* propio de la materia mercantil. Es decir* no e@isti un Derecho Mercantil
como ho% lo entendemos* sino tan slo normas aisladas relativas a determinados
actos o relaciones comerciales.
Entre esas normas los autores hacen especial mencin de las llamadas =$e%es
rodias; ?de la isla de Rodas>* /ue en realidad constitu%eron una recopilacin de un
con7unto de usos so4re el comercio mar6timo. Esas =le%es; han alcan,ado +ama a
trav(s de su incorporacin al derecho romano.
1.).# D"c&o Ro!'no.
4
RAM8REG 9A$ENGAE$A* Introduccin al Derecho Mercantil y Fiscal* p.2"
5
DE &8NA 9ARA* Ra+ael. Eleentos Del Derecho Mercantil Me!icano Editorial &orr:a* M(@ico* 1BB- p."
6
&A$$ARE2* Hacinto. Derecho Mercantil Me!icano Direccin 1eneral de &u4licaciones ANAM* M(@ico* 1BC.* p.2-1
#ampoco puede ha4larse de la e@istencia de un derecho mercantil especial o
autnomo en el sistema 7ur6dico de Roma. Roma no conoci un Derecho Mercantil
como una rama distinta % separada en el tronco :nico del Derecho &rivado ?ius
civile>* entre otras ra,ones* por/ue a trav(s de la actividad del pretor +ue posi4le
adaptar ese Derecho a las necesidades del tr)+ico comercial.
1.).) Ed'd Mdi'.
El Derecho Mercantil como Derecho especial % distinto del com:n* nace en la Edad
Media* % es de origen consuetudinario.
El auge del comercio en esa (poca* el gran desarrollo del cam4io % del cr(dito*
+ueron entre otras las causas /ue originaron la multiplicacin de las relaciones
mercantiles* /ue el Derecho com:n era incapa, de regular en las condiciones
e@igidas por las nuevas situaciones % necesidades del comercio.
El nacimiento del Derecho Mercantil como tal* est) ligado 6ntimamente a la
actividad de los gremios o corporaciones de mercaderes /ue se organi,an en las
ciudades comerciales medievales para la me7or de+ensa de los intereses comunes
de la clase. $as corporaciones per+ectamente organi,adas* no solo esta4an regidas
por sus estatutos escritos* /ue en su ma%or parte recog6an practicas mercantiles*
sino /ue adem)s institu%eron tri4unales de mercaderes ?7urisdiccin consular>* /ue
resolv6an las cuestiones surgidas entre los asociados* administrando 7usticia seg:n
usos o costum4res del comercio.
Es as6 /ue* en el seno de los gremios % corporaciones* principalmente en las
+lorecientes ciudades medievales italianas* va cre)ndose un con7unto de normas
so4re el comercio % los comerciantes* tendientes a dirimir las controversias
mercantiles* normas de origen consuetudinario* /ue son aplicadas por los
cnsules* rganos de decisin de a/uellos gremios o corporaciones.
Estas normas consuetudinarias* % las decisiones mismas de los tri4unales
consulares* +ueron recopiladas en +orma m)s o menos sistem)tica* llegando a
constituir verdaderos ordenamientos mercantiles de la (poca.
1.).. /$oc' Mod"n'.
Eue en Erancia donde propiamente se comen, no solo a comprender % sentir la
necesidad reclamada por la actividad del comercio* sino tam4i(n se satis+i,o
cumplidamente* asentando la piedra angular so4re /ue se ha levantado el edi+icio
del moderno Derecho Mercantil* el /ue desde entonces* emancip)ndose
completamente del Derecho Romano* del Derecho com:n % de los Derechos
+orales ?ordenamiento 7ur6dico proveniente de los +ueros>* no solamente ha
ad/uirido una verdadera autonom6a 7ur6dica* sino /ue tiende a o4tener un car)cter
de universalidad internacional* llegando su in+luencia* como es natural* hasta
modi+icar los preceptos del Derecho Civil de cada pue4lo* pues el cote7o de los
diversos cdigos mercantiles* su estudio comparativo por los 7urisconsultos % su
per+eccionamiento constante* conducen in+le@i4lemente a correcciones del Derecho
Civil* /ue de todas maneras tiene /ue estar en armon6a con el Derecho Mercantil
de cada Estado.
.
Eue as6 /ue partiendo de o4ras como el "ode Merchant +ranc(s de 1-.3 un gran
n:mero de Estados redactaron legislaciones similares para regular la materia /ue
nos compete. Este gran movimiento legislativo de todas las naciones tra7o consigo
un gran movimiento cient6+ico en la es+era de la literatura 7ur6dica del derecho
7
&A$$ARE2* ob. "it. p.2"I
mercantil* cu%as o4ras de estudio +orman ho% una ri/u6sima 4i4lioteca. 2o4re todo
la materia de la legislacin comparada ad/uiri* como era de esperarse* un gran
desarrollo* pues siendo el comercio cosmopolita por su naturale,a % por el grande
impulso /ue en los tiempos modernos le comunican las pac6+icas relaciones
internacionales* los tratados* las v6as de comunicacin mar6timas % terrestres* es
natural /ue el Derecho Mercantil* re+le7o de las necesidades del comercio* tienda a
4uscar esa unidad de preceptos % doctrinas* esa universalidad de principios /ue
e@ige el cosmopolitismo del tr)+ico en sus diversas mani+estaciones. Entre los
varios ramos de la legislacin mercantil ha% algunos en /ue m)s se ha acentuado
la necesidad de uni+ormar el Derecho de las distintas naciones* como sucede en lo
relativo a las letras de cam4io entre muchos otros aspectos.
Con motivo de la necesidad de uni+ormar por lo menos ciertos aspectos del
Derecho Mercantil entre las diversas naciones se comen,aron a cele4rar
congresos % con+erencias entre estas para llegar a acuerdos % tratados. 2iendo la
primera de ellas la reunin en Ferna en 1C.C* a la cual le han seguido
innumera4les intentos a trav(s del tiempo con el +in de lograr la tan deseada
o4tencin de acuerdos /ue produ,can la uni+ormidad tan necesaria en materias
mercantiles.
C
1.).0 N+*', Tndnci', d( D"c&o M"c'n%i(.
$as actuales caracter6sticas de la econom6a parecen imponer una revisin de la
estructura del Derecho Mercantil.
En e+ecto* las e@igencias de a4undante produccin % tr)+ico racionali,ado* para la
r)pida satis+accin de necesidades siempre crecientes % a4astecimiento de
grandes mercados* /ue caracteri,an a nuestra econom6a actual* han vuelto punto
menos /ue intrascendente para la practica mercantil la regulacin de los actos de
comercio aislados* para centrar su inter(s en los cele4rados en +orma reiterada o
masiva* /ue e@igen una articulacin legal especial % diversa de la de los actos
aislados* en la cual las peculiaridades de (stos /uedan relegadas a segundo
t(rmino* para dar (n+asis a la +orma repetida o encadenamiento con /ue los actos
se reali,an.
Ahora 4ien* esta regulacin masiva de actos re/uiere inde+ecti4lemente* de una
organi,acin especiali,ada % pro+esional* de una adecuada com4inacin de los
+actores de la produccin o empresa /ue permitas su reali,acin. Con esta nueva
concepcin* el n:cleo central del sistema de Derecho Mercantiles despla,a del
acto aislado hacia la organi,acin* hacia la empresa* en cu%o seno se reali,an los
actos reiterados o masivos* % en los /ue destaca m)s la ordenacin /ue el acto*
m)s la +orma o apariencia /ue la esencia.
A +inales del siglo JJ se desarrollaron pro+usamente las teor6as so4re la empresa*
con miras a convertirla en el e7e central del Derecho Mercantil* lo cual implica /ue
esta nueva concepcin del Derecho mercantil comien,a a llevarse a la legislacin.
1..Lo, 'c%o, d co!"cio 1 (' !$",'
1...1 Ac%o, d Co!"cio.
$a materia mercantil* de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo de Comercio*
est) delimitada en ra,n de los actos de comercio* aun/ue estos no constitu%an su
:nico contenido. D por esto es +undamental el estudio de la nocin del acto de
comercio.
8
&A$$ARE2* ob. cit.* p.2""
Esto no /uiere signi+icar /ue el acto de comercio a4sor4a por completo al Derecho
Mercantil. 2igni+ica sencillamente /ue el acotamiento del Derecho Mercantil se
reali,a por medio de los actos de comercio* por/ue son ellos los /ue reclaman un
tratamiento distinto al de los actos sometidos al Derecho Civil
.
&A$<MAR DE M81AE$ de+ine a los actos de comercio como =$os /ue se rigen por
el Cdigo de Comercio % sus le%es complementarias* aun/ue no sean
comerciantes /uienes los realicen;.
B
2in em4argo al ser el tema de los actos de comercio un tema central en nuestro
estudio* nos es imposi4le limitarnos a una de+inicin tan ?+rancamente> escueta.
$a doctrina ha sido +ecunda en de+iniciones del acto de comercio0 tam4i(n lo ha
sido en su cr6tica a las +ormuladas. Ninguna de+inicin del acto de comercio es
aceptada un)nimemente.
2e podr6a de+inir al acto de comercio como el regido por las le%es mercantiles %
7u,gado por los tri4unales con arreglo a ellas* o los /ue e7ecutan los comerciantes.
<tros consideran /ue los actos de comercio son actos 7ur6dicos /ue producen
e+ectos en el campo del Derecho Mercantil. 2in em4argo* nosotros los
anali,aremos seg:n criterios o47etivos % su47etivos.
a> Criterio <47etivo.
A partir del Cdigo de Comercio Eranc(s de 1CI. se inicio un cam4io para tratar de
+undar el Derecho Mercantil en los actos de comercio* 4a7o un criterio o47etivo.
El prototipo del sistema o47etivo constituido por este Cdigo* toma como punto de
partida el acto especulativo de car)cter o47etivo* poniendo en relieve* en particular*
la compraventa con +ines de especulacin % la letra de cam4io. Este modelo lo
siguieron numerosos Cdigos europeos % algunos Cdigos latinoamericanos.
Desde el punto de vista o47etivo los actos de comercio se cali+ican como tales
atendiendo a las caracter6sticas inherentes de los mismos* sin importar la calidad
de los su7etos /ue los reali,an. <tra de+inicin indica /ue los actos de comercio son
los actos cali+icados de mercantiles en virtud de sus caracteres intr6nsecos*
cual/uiera /ue sea el su7eto /ue los realice. #ienen +in de lucro;
4> Criterio 2u47etivo.
Como legislacin /ue caracteri,a al sistema su47etivo* tenemos el
#andel$est%buch Alem)n del 1I de ma%o de 1CB. ?Cdigo de Comercio alem)n de
1CB.> /ue aplica un sistema su47etivo* es decir* parte de la +igura del comerciante
para delimitar el Derecho Comercial % contiene un Derecho especial de los mismos.
El acto su47etivo de comercio* en pala4ras del distinguido pro+esor argentino 2ergio
le &era* supone dos condiciones3
a> $a calidad de comerciantes de los su7etos /ue intervienen.
4> Kue el acto pertene,ca a una cierta clase.
#am4i(n se dio por llamar su47etivos a a/uellos actos /ue ser6an de comercio por
simple hecho de ser practicados por un comerciante* es decir* por la sola calidad
del su7eto /ue los e7ecuta* cuales/uiera /ue +uera el acto.
1I
9
&A$<MAR DE M81AE$* ob. cit.* p.3B
10
CER9AN#E2 AHAMADA* Ra:l. Derecho Mercantil Prier curso. Editorial &orr:a* M(@ico* 2IIIp.B.* p.23
1...# L' E!$",'.
$a empresa* como +igura 7ur6dica* es un concepto pro4lem)tico. No e@iste* de
hecho* una de+inicin legal /ue la englo4e en su comple7idad. Nuestra legislacin
mercantil no reglamenta a la empresa en +orma org)nica* sistem)tica* considerada
como una unidad econmica. 2e limita a regular en +orma particular algunos de sus
elementos ?por e7emplo3 las o4ligaciones +iscales* las o4ligaciones la4orales* las
marcas* las patentes* etc.>
2e ha planteado incluso la imposi4ilidad de de+inir a la empresa* como unidad
econmica* 7ur6dicamente. $a empresa o negociacin mercantil es una +igura
de 6ndole econmica* cu%a naturale,a intr6nseca escapa al Derecho. 2u car)cter
comple7o % proteico* la presencia en ella de elementos dispares* distintos entre si*
personales unos* o47etivos o patrimoniales otros hace de la empresa una institucin
imposi4le de de+inir desde el punto de vista 7ur6dico.
$a cantidad de elementos % circunstancias /ue pueden concurrir o no en la
empresa si pueden* en su particularidad e@presarse a trav(s de +iguras % conceptos
7ur6dicos.
En ese sentido podemos de+inir como elementos de la empresa a3 El empresario*
?comerciante individual o social>* el patrimonio % el tra4a7o.
Estos elementos de4en de ser considerados en su con7unto* en 6ntima comunin
/ue deriva de la +inalidad misma de la empresa % de su organi,acin.
$a empresa puede ser mane7ada por una persona +6sica ?comerciante individual> o
por una sociedad mercantil ?comerciante social>0 se ha4la* seg:n el caso* de
empresario individual o empresario social. El empresario es el due5o de la
empresa* el /ue la organi,a % mane7a con +ines de lucro
2e denomina patrimonio al con7unto de elementos /ue pertenecen a la empresa0
esto es* el con7unto de 4ienes materiales e inmateriales organi,ados por esta
constituida por los 4ienes % medios con los cuales se desenvuelve una actividad
econmica % se consigue el +in de la empresa.
<tro elemento de la empresa esta constituido por el personal al servicio de la
misma. 2e ha dicho con +recuencia /ue es +undamental en la empresa la
organi,acin del tra4a7o a7eno. $a condicin % relaciones de este personal se rigen
en el &er: por la diversa normativa la4oral.
1...) Lo, co!"ci'n%,.
2on comerciantes las personas /ue teniendo capacidad legal para e7ercer el
comercio hacen de el su ocupacin ordinaria0 esta de+inicin gen(rica cu4re a las
personas +6sicas % morales o sociedades % a me@icanos % e@tran7eros.
Es as6 /ue la +igura del comerciante* tan 4)sica % elemental para nuestro estudio se
divide en dos3 &ersona +6sica % &ersona Colectiva. !sta :ltima* seg:n doctrina se
puede encontrar en estas +ormas3
.
a> 2ociedades de &ersonas.
El elemento personal /ue las compone ?la persona del socio> es pie,a esencial*
por/ue signi+ica una participacin en la +irma social* con la consiguiente aportacin
del cr(dito social* por la responsa4ilidad del patrimonio personal % por la
cola4oracin en la gestin.
11
4> 2ociedades de Capitales.
En las sociedades de capitales* el elemento personal se disuelve en cuanto a su
necesidad concreta de aportacin. El socio Lelemento personalMimporta a la
sociedad por su aportacin* sin /ue cuenten sus cualidades personales. $a
persona del socio /ueda relegada a un segundo t(rmino* escondida* por as6
decirlo* detr)s de su aportacin.
c> 2ociedades 8rregulares.
$a irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar en el incumplimiento
de mandato legal /ue e@ige /ue la constitucin legal de las mismas se haga
constar en escritura p:4lica o del hecho de /ue* aun constando en esa +orma* la
escritura no ha%a sido de4idamente inscrita en el Registro. $as sociedades
mercantiles con esos de+ectos se conocen con el nom4re de 2ociedades
8rregulares.
11
&A$<MAR DE M81AE$ ob. cit.* p.12-3
CAPITULO II: LA TEORA GENERAL DEL CONTRATO
#.1 Rc+n%o &i,%"ico d (' nocin d( con%"'%o.
El concepto actual de contrato* 4asado en la voluntad* desde un punto de vista
histrico es relativamente reciente* por muchos siglos +ue otras cosas* distintas a
la voluntad* /ue es lo /ue los historiadores del derecho tratan de e@plicar. As6* por
e7emplo* se ha dicho /ue en el contrato primitivo participa4a la magia.
#.1.1 P",$c%i*' d( con%"'%o n ( d"c&o -"i-o d (' 'n%i-2d'd.
$a convencin % el contrato griego* ten6an como idea esencial el intercam4io o
true/ue. Del despla,amiento de un 4ien de un patrimonio a otro % viceversa. El
despla,amiento genera un de4er de restitucin o contrapartida. 2i 4ien el acuerdo
de voluntades puede tener e+ectos en el despla,amiento* es secundario* lo
esencial del contrato para los griegos era el sinalagma* la reciprocidad de las
prestaciones* independiente de si se genera4a por voluntad de los su7etos u otra
+uente.
#.1.# P",$c%i*' d( con%"'%o n ( d"c&o "o!'no.
Ana idea +undamental de los contratos en el derecho romano cl)sico era &udu
'actu oblitaione non 'arit* esto /uiere decir /ue el contrato sin solemnidad no
nac6a* el contrato romano cl)sico era esencialmente +ormalista.
$a roman6stica contempor)nea ?A. DNors> ha esclarecido el concepto romano
cl)sico de contrato* 4as)ndose en u te@to de $a4en* recogido por Alpiano %
recopilado en el digesto* en 4ase al cual puede a+irmarse /ue la esencia del
contrato romano reside en la 4ilateralidad de los e+ectos ?(ltro citro)ue obli$ari>.
$o /ue da el ser al contrato es la e@istencia de o4ligaciones reciprocas. &or lo
dem)s etimolgicamente contractus signi+ica lo contra6do* una relacin 7ur6dica
4ilateral %a +ormada* con independencia del acto de +ormacin o nacimiento de la
misma* es decir* en Roma las o4ligaciones correlativas no ten6an su +undamento
en el consentimiento* sino /ue en la estructura o47etiva de la relacin* para /ue
nacieran 4asta4a /ue se cumplieran las solemnidades* el consentimiento no era lo
relevante.
#.1.) E( con%"'%o n (' 3$oc' $o,% c(4,ic'5 (' d'd !di' 1 ( d"c&o 6"'nc3,.
$a nocin cl)sica de contrato* se cam4ia por consensus* voluntas* %a /ue
aparecen con m)s claridad en los contratos importantes* se cam4ia la 4ilateralidad
+uncional por la 4ilateralidad gen(tica. El consentimiento pasa a ser el elemento
+undamental del contrato.
Es e/uivocado sostener /ue la espirituali,acin del contrato se de4e al
cristianismo* no mentir % cumplir la pala4ra es un moral com:n* no e@clusiva del
cristianismo.
&or otro lado* en los derechos consuetudinarios germ)nicos los contratos eran
rigurosamente +ormales.
Adem)s* el renacimiento del derecho romano en la edad media aumenta la
importancia del principio nudu 'actu obli$atione non 'arit.
$os :nicos contratos no solemnes con +uer,a o4ligatoria eran los contratos /ue
representan cam4io ?causa data>* pero en ellos la prestacin 4asta4a para
o4ligarse* la voluntad es irrelevante.
El primero en admitir en el mundo /ue el slo consentimiento o el simple acuerdo
de voluntades de las partes contratantes tenga +uer,a o4ligatoria* al menos como
regla general. Eue consagrado o+icialmente en el ordenamiento del Alcal) del a5o
13C.
&or otro lado* para la escuela del derecho natural el principio de la autonom6a de la
voluntad es una regla de derecho natural. Domat +ormula el principio en el siglo
J988* principio /ue es recogido por el Cdigo Civil +ranc(s. $a Revolucin % el
Cdigo Civil suprimen 4arreras pol6ticas % econmicas /ue se oponen al principio
de la autonom6a de la voluntad3 el contrato es considerado como +uente de las
o4ligaciones % los individuos son li4res de cele4rar contratos. El Estado % la le%
aseguran la li4ertad contractual. De esta manera crece el papel del contrato % se
convierte en el modo normal de creacin de o4ligaciones
12
.
#.1.. E( con%"'%o n (o, %i!$o, !od"no,.
$a nueva concepcin del contrato como pacto desnudo o simple acuerdo de
voluntades desprovisto de +ormas* salvo la e@cepcin de Espa5a* tiene sus
primeros antecedentes en los siglos J98 % J988. Eilos+icamente es o4ra de la
escol)stica tard6a* seg:n 9ille% Dun 2cott % 1uillermo dN <ccam proclaman la
preeminencia de la voluntad* si el individuo es li4re slo lo o4liga su
consentimiento.
$uego* los 7uristas de las escuela de la escuela del derecho natural por e7emplo
1rocio % &u+endor+* son responsa4les directos del principio del consensualismo
contractual solus consensus obli$at.
&othier % Domat* son los principales inspiradores del Cdigo de Napolen* a ellos
se les atri4u%e ha4er servido de puente entre los 7uristas representativos de la
escuela del derecho natural % los Cdigos del siglo J8J.
El Cdigo de Napolen usa la pala4ra voluntad una ve, en la +ormacin del
contrato* por ello $pe, 2anta Maria sostiene /ue son los comentaristas /uienes
introducen el consensualismo en el legua7e 7ur6dico corriente.
#.# Lo, con%"'%o, n ( Cdi-o Ci*i(.
$a teor6a de los contratos se divide en dos partes en el Cdigo Civil3 la parte
general* /ue es la teor6a general de los contratos* aplica4le a todos los contratos* %
la parte especial aplica4le a ciertos contratos. Es de opinin de varios autores /ue
=(sta se 4asa en el consensualismo % en el comportamiento de las partes;
13
.
En cuanto a a4ordar el tema de las clasi+icaciones de los contratos encontramos
/ue son 4astante variadas % responden a las caracter6sticas particulares de los
contratos. El Cdigo Civil espa5ol no hace la distincin entre contratos onerosos %
los contratos a t6tulo gratuito. Esta clasi+icacin viene del derecho romano. El
Cdigo Civil reconoce tam4i(n los contratos consensuales* los contratos solemnes
% los contratos reales.
$a clasi+icacin m)s importante es a/uella de los contratos nominados % de los
innominados. El primero* es un contrato /ue es el o47eto de una regulacin legal
espec6+ica. Es el caso de los contratos de compraventa* intercam4io* al/uiler*
depsito % mandato. 2e le llaman contratos especiales.
A pesar de la distincin hecha por la le% entre el contrato nominado % el contrato
innominado =podemos admitir /ue ha% contrato nominado no solamente cuando el
legislador intervino e@pl6citamente sino tam4i(n* cuando en el caso de silencio* la
12
OE8$$* Ale@0 #ERRE* Erancois. Citado por EERREDR<2* 1<NGP$E2 D CARRA2C<2A. +os contratos en la
sociedad de la in,oracin. Eondo Editorial del &edaggico 2an Marcos. $ima* 2II. Pag
13
EERREDR<2* 1<NGP$E2 D CARRA2C<2A. Ob. cit. Pag. 50
7urisprudencia +irme regla los pro4lemas principales /ue (ste plantea % se
encuentra sistemati,ado por un estudio doctrinal signi+icativo;
1
.

2in em4argo* ha% autores /ue no comparten este punto de vista* puesto /ue esta
e@tensin no aporta soluciones concretas al pro4lema de la cali+icacin del
contrato % no provee criterios 7ur6dicos slidos a las partes % al Hue, para la
cali+icacin del contrato
1"
.
$os contratos innominados no tienen un nom4re en la legislacin % no disponen de
una regulacin determinada. #al es el caso de los contratos de hoteler6a* m(dicos*
de outsourcin$* de espect)culo* de contratos in+orm)ticos o 4ien el join venture*
contrato /ue nos ocupa el presente tra4a7o.
En ese sentido* los contratos innominados se su7etan a las estipulaciones
previstas por las partes % adem)s* al con7unto de normas de la teor6a general de
los contratos. En el caso de los contratos nominados el r(gimen aplica4le es a/uel
previsto por las normas 7ur6dicas /ue apuntan a este tipo espec6+ico de contrato.
2in em4argo* es necesario especi+icar varias hiptesis3
a> &ueden e@istir reglas imperativas no suscepti4les de ser ignoradas o de7adas de
lado por las partes.
4> En ausencia de normas imperativas* podemos preguntarnos si ciertas reglas
supletivas son convenientes o no. $as normas supletorias ser)n v)lidas en caso
de ausencia de cl)usulas previstas en el contrato por la voluntad de las partes.
#.) Lo, con%"'%o, n ( Cdi-o d Co!"cio
$os contratos mercantiles podemos de+inirlo como a/uellos /ue nacen de las
relaciones /ue desarrolla una empresa. &ara /ue un contrato sea cali+icado como
mercantil es necesaria la participacin de al menos un empresario o comerciante*
siendo (ste el elemento su47etivo necesario. Asimismo* a los contratos mercantiles
se les aplica la legislacin mercantil % supletoriamente el derecho com:n.
El Cdigo de Comercio de 1BI2 contiene disposiciones generales so4re los
contratos de comercio ?Arts. "IQ al -3Q>. De ese modo dicta la norma3 -+os
contratos ercantiles* en todo lo relativo a sus re)uisitos* odi,icaciones*
e!ce'ciones* inter'retacin y e!tincin* y ca'acidad de los contratantes* se
re$ir.n en todo lo )ue no se halle e!'resaente establecido en este "di$o o en
leyes es'eciales* 'or las re$las $enerales del derecho co/n
01
2.
Al igual /ue la legislacin general de derecho com:n* tenemos /ue en cuanto a la
cele4racin de los contratos mercantiles* (stos se cele4ran con el solo
consentimiento de las partes contratantes siendo a/uel la declaracin con7unta de
la voluntad com:n de am4os contratantes. El contrato mercantil se cele4ra* de
igual modo /ue el contrato de derecho com:n* cuando la aceptacin es conocida
por el o+erente. An caso especial es a/uel contrato mercantil cele4rado por
correspondencia* el cual /uedar) per+eccionado desde /ue se conteste aceptando
la propuesta
1.
. El consentimiento de4e ser pleno % no de4e contener ning:n vicio
de la voluntad ?error* dolo* violencia* intimidacin>.
&or otro lado* los re/uisitos de valide, son los siguientes3
a> Contratantes capaces 7ur6dicamente.
4> Consentimiento.
14
MER$RN M. Citado por EERREDR<2* 1<NGP$E2 D CARRA2C<2A. Ob cit. Pag. 51
15
EERREDR<2* 1<NGP$E2 D CARRA2C<2A. Ob cit. Pag. 51
16
Art6culo "IQ del Cdigo de Comercio de 1BI2.
17
Art6culo "Q del Cdigo de Comercio
c> <47eto +6sica % 7ur6dicamente posi4le* % determina4le.
d> Einalidad l6cita.
e> <4servancia de la +ormalidad prescrita por le%* 4a7o sancin de nulidad.
En los contratos mercantiles e@iste el principio de li4ertad de +ormalidad. $as
partes contratantes tienen li4ertad para elegir la +ormalidad /ue me7or convenga a
sus intereses. $a contratacin mercantil se caracteri,a por la celeridad del tr)+ico
patrimonial.
CAPITULO III: CONTRATOS ASOCIATIVOS
).1 E( ,+"-i!in%o d (o, con%"'%o, ',oci'%i*o,
2i 4ien es verdad /ue desde el punto de vista 7ur6dico* tanto la li4ertad de contratar
como la li4ertad de empresa* hacen posi4le el surgimiento de los contratos
asociativos* est) claro /ue no son su causa0 en realidad estos contratos son
producto de dos hechos /ue est)n 6ntimamente relacionados. El primero de ellos*
algo /ue todos vivimos a diario3 la revolucin tecnolgica* /ue ha hecho de la
nuestra una sociedad de conocimiento* una sociedad en la /ue el valor di+erencial
es el sa4er. Esta revolucin ha permitido la glo4ali,acin* la cual late al ritmo de la
revolucin tecnolgica3 computadoras* +i4ra ptica % sistemas multimedias /ue
disuelven el tiempo % el espacio* % modi+ican las redes de produccin* servicios %
consumo. &or primera ve, en la historia de la humanidad disponemos de una
econom6a glo4al en la /ue se puede producir % vender todo* en todas partes* en
todo momento.
El segundo de ellos es la e@pansin del li4eralismo* el capitalismo sin l6mites. El
neoli4eralismo es el pensamiento :nico /ue se e@pande so4re toda la super+icie
de la #ierra3 econom6a li4re* desregulacin* privati,acin* son las caracter6sticas
dentro de las cuales se mueve la econom6a de nuestra hora.
Ha surgido as6 un capitalismo /ue tiene como principal o47etivo la e+iciencia. El
crecimiento de la empresa +ue la respuesta a estos hechos % ha sido de tal
dimensin /ue ha superado las +ronteras de sus pa6ses nacionales0 ho%* las
empresas e@itosas no necesitan grandes recursos naturales* toman capital de
4ancos % 4olsas en todo el mundo % pueden trasladar sus operaciones a cual/uier
parte del planeta. Es el capitalismo sin l6mites al /ue nos re+er6amos l6neas arri4a.
En e+ecto* las multinacionales son los grandes actores de este proceso.
).# D6inicin d con%"'%o ',oci'%i*o
El estudio de la +igura del contrato asociativo e@ige detenerse en diversas
cuestiones concretas* con la intencin de es/uemati,ar la cuestin. De4emos
meditar acerca de las caracter6sticas o4serva4les en este tipo de contratos* con
o47eto de encuadrarlos per+ectamente dentro del seno de los contratos ?algo /ue
no ha sido un)nimemente admitido doctrinalmente>.
$os contratos asociativos crean % regulan la participacin e integracin en
negocios o empresas determinadas* en inter(s com:n de los participantes. Este
tipo de contrato no genera una persona 7ur6dica* de4er) constar por escrito % no
est) su7eto a inscripcin en el Registro.
El contrato asociativo* una de cu%as modalidades es el contrato de consorcio* es
a/uel /ue crea % regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresas determinadas* en inter(s com:n de los intervinientes* seg:n el art6culo
CQ de la $e% NQ 2-CC.* $e% 1eneral de 2ociedades. De la de+inicin esta4lecida
por la citada norma* se aprecia /ue los contratos asociativos son a/uellos en los
/ue el inter(s de los asociados en participar en determinados negocios est)
orientado al logro de una +inalidad com:n /ue es primordial para todos los
contratantes.
Al respecto* el tratadista peruano MANAE$ DE $A &AEN#E D $A9A$$E considera
/ue* -En los contratos asociativos el inter3s de los contratantes de alcan%ar la
,inalidad co/n es 'rinci'al 'ara todos ellos2
08
Complementando lo anterior* se
tiene /ue en doctrina* adem)s del +in com:n* se consideran otros caracteres
esenciales de los contratos asociativos como* por e7emplo* el hecho de /ue no dan
lugar a la +ormacin de una persona 7ur6dica distinta a los asociados* /ue su o47eto
18
DE $A &AEN#E D $A9A$$E* Manuel. El "ontrato en 4eneral. #omo 8. &alestra Editores. $ima* 2II1. &ag. 1CB.
es la participacin o integracin en negocios o empresas determinadas* entre otros
1B

).) N'%+"'(7' 1 c'"'c%", d( con%"'%o ',oci'%i*o
Como en todo contrato* nos encontraremos con la necesidad* para /ue se
per+eccione* de la e@istencia de consentimientos v)lidamente emitidos por las
partes contratantes* la determinacin de o47eto v)lido* % la e@istencia de causa
verdadera % l6cita. Adem)s* en todo contrato* a la hora de la e7ecucin* las partes
de4en cola4orar para /ue dicho contrato pueda satis+acer sus pretensiones e
intereses* aun/ue sea un contrato en el /ue las partes tengan intereses
divergentes* por lo /ue no de4e identi+icarse dicha cola4oracin con la comunidad
de +in propia de los contratos asociativos. &or e7emplo* en un contrato de
compraventa* el acordar reunirse en un momento determinado % en un sitio
concreto para entregar la cosa a cam4io del precio* % el es+uer,o /ue reali,a cada
parte por cumplir dicha la4or es cola4orar entre dichas partes para lograr el
adecuado desarrollo del contrato* pero tam4i(n es realmente* e7ecutar el contrato
con+orme a los dictados no slo de la autonom6a de la voluntad* sino de los
elementos necesarios del contrato* mientras /ue la actividad desarrollada por una
sociedad mercantil* caso claro de persona 7ur6dica surgida de un contrato
plurilateral asociativo* conlleva /ue todas las partes desarrollen la la4or /ue ha%an
pactado adecuadamente* con el o47eto de* llegado el momento* repartir las
ganancias o4tenidas con+orme se ha%a pactado.
De entrada* por lo tanto* se de4er) de+inir adecuadamente la di+erencia e@istente
entre la llamada Scomunidad de +inS % la ha4itual cola4oracin entre las partes
necesaria en todo contrato* con el o47etivo de /ue se desarrolle adecuadamente
para las partes. En este sentido* el concepto de Scomunidad de +inS* es la
necesidad de /ue las partes no de4an :nicamente cola4orar entre ellas para el
adecuado desarrollo del contrato* algo /ue realmente ocurre en todo contrato* sino
/ue* realmente* e@iste una +inalidad distinta del lucro individual de las partes en
dicho contrato* +inalidad posi4le* l6cita % determinada /ue implica llevar a ca4o una
aut(ntica actividad com:n de modo instrumental* con el o47etivo de /ue* de modo
inmediato* se o4tenga el ma%or rendimiento com:n posi4le o se realice la
actividad /ue se de46a reali,ar* % as6* mediatamente* los intereses particulares de
las partes se vean satis+echos.
Realmente* comunidad de +in no signi+ica coincidencia de intereses3 implica /ue
los intereses personales de cada parte* usualmente divergentes* se satis+ar)n
mediante el cumplimiento de un +in com:n a todos ellos* previo* /ue conlleva /ue
las partes pretendan todas o4tener ese o47etivo* con lo /ue* por decirlo de alguna
manera* Sapla,ar)nS sus posi4les divergencias % llevar)n a ca4o la actividad a
desarrollar con total % a4soluta cola4oracin* dado /ue (ste es el primer %
necesario paso para satis+acer en su momento sus intereses privados* % la
divergencia entre ellos se plasmar) a la hora de satis+acerlos. &or ello* estimamos
incorrecto el ra,onamiento de alguna /ue otra 2entencia de nuestros tri4unales*
/ue alude a /ue la oposicin de intereses propia de los contratos conmutativos es
sustituida por convergencia de intereses a/u6@3 no se sustitu%e* sino /ue se
complementa.
Esta estructura citada a/u6 no de4e conducirnos a negar la naturale,a contractual
del contrato asociativo ?como se reali, por a/uellos /ue no entend6an el contrato
con la +alta del con+licto de intereses omnipresente>* sino a perci4ir su peculiaridad
con respecto a los contratos de cam4io3 en (stos el inter(s personal de cada parte
se satis+ace de modo directo mediante la contraprestacin de la otra parte o
con+orme al modo descrito en el contrato* sin /ue sea necesaria actividad com:n
previa de ning:n tipo* mientras /ue en los contratos asociativos los intereses de
19
E$8A2 $AR<GA* Enri/ue. Derecho 5ocietario Peruano. #omo 888. Editora Normas $egales 2.A. #ru7illo* 1BBB.
cada parte se cumplen* precisamente* mediante la reali,acin plena de esa
actividad com:n previa citada.
$o m)s +recuente /ue al per+eccionarse un contrato e@istan* de entrada* dos partes
:nicamente* % entre dichas partes* intereses si no necesariamente contrapuestos*
s6 al menos divergentes. &or e7emplo* en un contrato de compraventa* el vendedor
entrega una cosa % su inter(s est) en entregar la cosa a cam4io del precio m)s
elevado posi4le* mientras /ue el inter(s del comprador est) en o4tener la cosa al
precio m)s reducido posi4le. En este e7emplo* as6 como en otros* caracteri,ados
por una estructura 4ilateral ?se o4servan :nicamente dos partes>* parece +)cil
compro4ar esa e@istencia de intereses totalmente divergentes ?caso de
arrendamientos* transacciones* +ian,as* etc.>* sin per7uicio de /ue en todo caso el
4uen +in del contrato e@i7a una actividad cola4oradora de las partes.
Cuestin a determinar tam4i(n ser) la del n:mero de partes intervinientes* de4ido
a /ue puede ser 4astante varia4le. El n:mero de intervinientes puede ser
:nicamente dos* o 4ien ser m)s de dos* dependiendo de la situacin. &ero no ser)
el dato +undamental a tener en cuenta a la hora de cali+icar un contrato como
asociativo* sin per7uicio de /ue sea un tema relevante a la hora de reali,ar
clasi+icaciones. El contrato asociativo* caracteri,ado por/ue el o47etivo de las
partes se consigue por medio de la reali,acin de una +inalidad com:n previa*
puede estar compuesto por dos o por m)s de dos partes* sin /ue ello in+lu%a en su
naturale,a como contrato asociativo.
&or consiguiente* la estructura del contrato asociativo es la siguiente3 nos
encontramos ante un contrato en el /ue interviene un n:mero concreto de partes
?dos o m)s de dos* seg:n cada caso>* % en el /ue* como en todo contrato* cada
una de dichas partes pretende satis+acer un inter(s particular mu% concreto %
determinado ?/ue es el /ue le induce a cele4rar el contrato>* a cam4io
generalmente de alg:n tipo de contraprestacin por su parte* como ocurre en todo
contrato. 2in em4argo* la peculiaridad del contrato asociativo reside en el modo de
satis+acer dicho inter(s personal3 la satis+accin del mismo se va a o4tener
mediante la reali,acin de una actividad com:n a las partes* % /ue conlleva /ue*
e@terna e internamente* todas las partes cola4oren en la reali,acin de dicha
actividad* de modo no slo m)s pronunciado a la ha4itual cola4oracin /ue de4e
e@istir en todo contrato para /ue se satis+agan plenamente los intereses de cada
parte* sino de modo realmente di+erente* como hemos visto.
En vista de dicha estructura* se puede incluso aludir a una pretendida +uncin
instrumental de estos contratos* pues su +uncin no suele terminar cuando se
e7ecutan las o4ligaciones por las partes ?como ocurre en los contratos con dos
partes>* sino /ue la e7ecucin de las o4ligaciones /ue corresponden a las partes
constitu%e la premisa para el adecuado desarrollo de la actividad posterior* cu%a
reali,acin constitu%e* seg:n la opinin de A2CARE$$8* la +inalidad del contrato
?pues se5ala /ue al constituir una sociedad* las partes pretenden organi,arse para
la reali,acin de una actividad posterior /ue constitu%e el +in de la sociedad>.
&or otro lado* de4emos de7ar 4astante claras las di+erencias entre contrato
plurilateral % contrato asociativo* so4re todo teniendo en cuenta /ue* de modo
claro* conciso % sin ning:n g(nero de dudas* nadie ha o+recido diche
di+erenciacin.
En ese sentido* es 4)sico sa4er /ue un contrato ser) plurilateral o no dependiendo
:nicamente del n:mero de partes /ue sea suscepti4le de admitir en su seno ?dos
o m)s* en el caso del contrato plurilateral* o e@clusivamente dos* en el caso del
contrato con dos partes>* mientras /ue el contrato ser) asociativo o de cam4io
seg:n /ue e@ista +inalidad com:n a las partes como paso previo para satis+acer los
intereses privados de las partes o no.
3.4 C(',, d con%"'%o, ',oci'%i*o,
Dato de especial relevancia es el de las clases de contratos asociativos. En este
punto* nos parece interesante aludir a los contratos asociativos con dos partes % a
los contratos asociativos /ue pueden admitir m)s de dos partes* esto es* contratos
asociativos plurilaterales. &or e7emplo* en 8talia es mu% estudiado el llamado
Scontrato agrarioS* contrato asociativo en el /ue :nicamente participan dos partes.
2in em4argo* el acto constitutivo de una sociedad ser) un contrato asociativo
plurilateral* % ello con independencia del n:mero de concurrentes.
&or otra parte* de4emos mencionar la situacin de a/uellos contratos asociativos
/ue* adem)s* sean contratos a4iertos* algo /ue no ocurrir) en todo caso* ha4r)
/ue estar al caso concreto para determinar si el contrato es a4ierto o no lo es.
Como %a repasamos en el caso de los contratos plurilaterales* un contrato ser)
a4ierto en el caso de /ue en (l e@ista una o+erta de adhesin a nuevas partes
con+orme a lo /ue se determine e@presamente* el acto constitutivo determinar)
generalmente el procedimiento a seguir* % ha4r) /ue atender al caso por caso* sin
generali,ar* para valorar el grado de SaperturaS de cada contrato. &ero esa
apertura conllevar) la posi4ilidad de /ue las partes contratantes cam4ien en alg:n
momento* de7ando unas de ser partes % pasando otras a serlo. &or e7emplo* el
acto constitutivo de una sociedad* como tal* es un contrato cerrado* mientras /ue
el estatuto de la sociedad es un contrato a4ierto* pues las nuevas partes de4en
adherirse al mismo.
#am4i(n nos parece relevante distinguir* como ocurr6a en el caso del contrato
plurilateral* entre contratos asociativos de los /ue surge una persona 7ur6dica* %
contratos asociativos de los /ue no nace persona 7ur6dica alguna. Como en el otro
caso* si nace una persona 7ur6dica pueden e@istir situaciones poco acordes con un
r(gimen contractual* Sprincipio de la puerta a4iertaS* aplicacin de estatutos a
personas /ue no pactaron su apro4acin* o modi+icaciones de estatutos
apro4adas por personas /ue no +ueron parte inicialmente* pero es consecuencia
de la peculiar situacin e@istente.
El derecho peruano regula slo dos contratos asociativos como son3
a> $a Asociacin en participacin.
4> $a Asociacin de consorcio.
2in em4argo* tam4i(n e@iste el joint venture % es necesario precisar /ue para
algunos autores en el estado peruano se regula este con el nom4re de consorcio*
es decir* precisan /ue no se ha tenido el de4ido cuidado al momento de legislar.
).0 Lo, con%"'%o, ',oci'%i*o, n (' n+*' L1 -n"'( d ,ocid'd,
Consideramos /ue el solo hecho de ha4er incluido en nuestra le% societaria este
tipo de contratos es %a un avance* pues* reconoce 7ur6dicamente contratos de
enorme importancia en el Derecho Mercantil* /ue otras legislaciones modernas %a
han disciplinado. 2in em4argo* creemos /ue nuestros legisladores han sido
austeros* pues slo le han dedicado dos art6culos a la parte general de estos
contratos.
En e+ecto* el $i4ro Kuinto /ue se ocupa de los contratos asociativos se divide en
tres partes3 la primera compuesta por los art6culos 3CQ % 3BQ0 trata de los
aspectos generales de los contratos asociativos0 la segunda del art6culo IQ al
Q norma el contrato de asociacin en participacin % por :ltimo se legisla so4re
el contrato de consorcio del art6culo "Q al CQ.
Kuedan de esta manera tipi+icados en nuestra legislacin los contratos de
asociacin en participacin % de consorcio0 no o4stante* al amparo de los dos
primeros art6culos de esta parte de la le%* estos no son los :nicos contratos
asociativos* /uedando a4ierta la posi4ilidad de /ue se cele4ren otros* con las
caracter6sticas all6 anotadas.
9amos a ocuparnos* aun/ue de modo sumario* tanto del art6culo 3CQ como del
3BQ de la $e%. El primero de ellos es en realidad una de+inicin legal* pues indica
/ue se considera contrato asociativo a a/uel /ue crea % regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas* en intereses comunes de los
intervinientes. 2e trata de una de+inicin 4astante gen(rica* comprensiva de
diversas +iguras contractuales /ue podr6an involucrar a numerosos contratos
como3 la concesin* la +ran/uicia* la agencia e incluso el outsourcin$* entre otros.
&ero el te@to de este art6culo no se agota a/u6* sino /ue se ocupa de mencionar
algunas caracter6sticas % re/uisitos /ue han de tener estos contratos0 as6 los
contratos asociativos no generan una persona 7ur6dica* es decir* no se crea un ente
7ur6dico distinto de los asociados0 adem)s el contrato de4er) constar por escrito*
esta4leci(ndose de este modo una +ormalidad.
Ca4e preguntarse con relacin a este punto si se aplica el art. 1Q del Cdigo
Civil* /ue esta4lece /ue cuando la le% impone una +orma % no sanciona con
nulidad su ino4servancia* constitu%e slo un medio de prue4a de la e@istencia del
acto. Como se advierte* el legislador no ha sancionado con nulidad el
incumplimiento de esta +ormalidad por lo /ue ha4r) de interpretarse /ue slo se
trata de un mecanismo de prue4a* no siendo por lo tanto un re/uisito +undamental
para su e@istencia.
&or :ltimo* indica el mencionado art6culo /ue estos contratos no est)n su7etos a
inscripcin en el registro0 igual precepto sanciona4a la le% anterior re+iri(ndose al
contrato de asociacin en participacin /ue ahora es un tipo de este g(nero
contractual.
Ca4e se5alar0 /ue los recursos destinados a los contratos mencionados
anteriormente ser)n considerados como inversin e@tran7era directa cuando se
otorgue al inversionista e@tran7ero una +orma de participacin en la capacidad de
produccin* sin /ue ello suponga aporte de capital % /ue corresponda a
operaciones comerciales de car)cter contractual a trav(s de las cuales el
inversionista e@tran7ero provee 4ienes o servicios a la empresa receptora a cam4io
de una participacin en volumen de produccin +6sica* en el monto glo4al de las
ventas o en las utilidades netas de la re+erida empresa receptora.
).8 Con%"'%o d A,oci'cin n $'"%ici$'cin
9amos a4ordar ahora uno de los contratos asociativos regulado por la $e% 1eneral
de 2ociedades* el de asociacin en participacin* conocido tam4i(n como
asociacin de cuentas en participacin* sociedad t)cita* sociedad accidental*
sociedad secreta o contrato de participacin0 es (sta una antigua +igura /ue se
encuentra ma%oritariamente normada en las distintas legislaciones mercantiles del
mundo % /ue %a tiene una larga tradicin mercantil.
El art. IQ ha sancionado una de+inicin legal de este contrato. As6 se dice =Es el
contrato por el cual una persona* denominada asociante concede a otra u otras
personas denominadas asociados* una participacin en el resultado o en las
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante* a cam4io de
determinadas contri4uciones;.
Ca4e detenerse en esta de+inicin* so4re todo en dos aspectos de ella0 el primero*
la e@presin participacin en los resultados o en las utilidades. Cuando el
legislador se re+iere a los resultados o utilidades* se est) re+iriendo en realidad
indirectamente tam4i(n a las p(rdidas* es decir a los resultados adversos de la
empresa o negocio del cual participa. De ah6 /ue se diga /ue este es un contrato
aleatorio. En e+ecto* ordinariamente el asociado participa en el riesgo. 2in
em4argo* el legislador nacional ha4r6a introducido una e@cepcin a esta regla
como veremos m)s adelante.
El otro aspecto tiene /ue ver con otra e@cepcin0 la re+erida a /ue el asociante
podr6a otorgar una participacin al asociado sin mediar aporte alguno* alternativa
/ue a nuestro 7uicio resulta mu% discuti4le de sostener sin distorsionar la esencia
de este tipo contractual.
En e+ecto* el +undamento econmico de este contrato se halla en /ue de un lado
constitu%e una +uente de +inanciamiento para el asociante* sin la o4ligacin 7ur6dica
de reintegrarse en caso de p(rdida0 % del otro* en el caso del asociado* una
modalidad de inversin con +recuencia m)s renta4le /ue otras modalidades* pero
con un riesgo* pues la renta4ilidad est) a resultas de las utilidades.
El art. 1Q se ocupa de dichas caracter6sticas de este contrato.
a> $a asociacin en participacin no tiene ra,n social ni denominacin.
4> El asociante act:a en nom4re propio* la gestin del negocio de la empresa
corresponde :nica % e@clusivamente al asociante* no e@istiendo relacin 7ur6dica
entre los terceros % los asociados.
c> &ueden esta4lecerse +ormas de +iscali,acin o control para ser e7ercidos por los
asociados slo en los negocios o empresas del asociante /ue son o47eto del
contrato.
d> $os asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al t(rmino del negocio %
al t(rmino del e7ercicio.
e> 2in em4argo* ha% otras caracter6sticas sancionadas por la doctrina % la
7urisprudencia /ue la le% no ha recogido pero ha4r) de entenderse /ue +orman
parte de la entidad de este contrato3
+> $a asociacin en participacin no genera un patrimonio autnomo0
g> $a aportacin del asociado necesariamente ha4r) de ser destinada al negocio o
negocios de cu%os resultados participar) a/u(l0
h> <rdinariamente las aportaciones entregadas por el asociado pasan a integrar el
patrimonio del asociante0 no o4stante puede estipularse lo contrario en el contrato
de asociacin. Es el caso cuando el asociado aporta un 4ien en uso % no en
propiedad.
Asimismo* de ordinario* el asociante asume una o4ligacin negativa consistente en
no atri4uir participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas. 2in
em4argo* las partes pueden pactar lo contrario.
De otro lado* ha% /ue puntuali,ar /ue a menudo este contrato es intuito 'ersonae*
de ah6 /ue el asociante de4a de encargarse directamente del negocio o empresa
/ue dio origen a (l. Esta es la ra,n por la /ue en la ma%or parte de las veces el
contrato se e@tingue por la muerte* incapacidad o /uie4ra del asociante.
&or otra parte* en relacin con el o47eto del contrato* como todo contrato* el de
asociacin en participacin crea una relacin 7ur6dica o4ligacional. El asociado
contrae dos o4ligaciones +undamentales3 una positiva ?veri+icar su aportacin> %
otra negativa ?no inmiscuirse directamente en la gestin del negocio>. En cuanto a
su aportacin* de4e reali,arla +ielmente a lo pactado* 4ien consista en la entrega
de capital o en cual/uier otro elemento patrimonial. De4emos a5adir /ue puede
ser tam4i(n o4ligacin del asociado el no cele4rar este mismo tipo de contrato con
la competencia del asociante por o4vias ra,ones.
M)s comple7a es la situacin 7ur6dica del asociante* pie,a clave del contrato*
precisamente por ser el encargado de reali,ar el acto o la actividad en atencin a
la cual naci este contrato. $a primera o4ligacin del asociante es destinar* la
participacin reci4ida al o47eto pactado* sin /ue le sea l6cito desviarla de (l ni
apropi)rsela para otros +ines. &or cierto no es la :nica* tam4i(n de4e gestionar el
negocio personalmente* con diligencia % 4uena +e* rendir cuentas % entregar su
participacin a los part6cipes o asociados.
El Art. 2Q de la $e% 1eneral de 2ociedades esta4lece una limitacin al asociante
consistente en /ue (ste =no puede atri4uir participacin en el mismo negocio o
empresa a otras personas sin el conocimiento e@preso de los asociados;. 2in
em4argo* creemos /ue no es la :nica* de4i tam4i(n considerarse /ue el gestor
no puede trans+ormar por su sola voluntad el o47eto de la empresa. $a ra,n es
clara* el asociado ha invertido en un tipo de negocio % no en otro* cam4iarlo
supondr6a involucrarlo en una empresa o negocio /ue no /uiso.
Del mismo modo de4e esta4lecerse como causal de resolucin /ue el gestor
ena7ene su empresa sin consentimiento del part6cipe* por/ue esta ena7enacin
hace imposi4le la su4sistencia del contrato al +altarle su 4ase econmica.
#am4i(n le est) prohi4ido al asociante* detraer elementos de la e@plotacin de su
empresa para llevarlos a otra* aun/ue estos elementos no sean los aportados por
el part6cipe ?en caso de /ue la aportacin de (ste no sea dineraria>* haciendo
peligrar el negocio.
De igual modo* el asociante no puede esta4lecer otra empresa de o47eto similar*
siempre /ue el esta4lecimiento de la nueva empresa tenga como consecuencia la
desaparicin o disminucin de la productividad de la empresa o47eto del contrato
de asociacin en participacin.
Adicionalmente el gestor o asociante no puede* de ser el caso* +usionar su
empresa con otra* siempre /ue al tiempo de cele4rar el contrato de asociacin en
participacin el asociado ha%a desconocido esta eventualidad* pues de hacerse no
podr6a su4sistir el contrato por las mismas ra,ones de los casos anteriores.
En lo relativo a /ue el asociado participe en las utilidades sin participar en las
p(rdidas* consideramos /ue el asunto aun/ue menos controversial no de7a de ser
discuti4le0 pues en este caso el asociante no ser6a un inversionista* sino una
especie de mutuatario* pues la +igura dise5ada as6 se acercar6a m)s al contrato de
mutuo* %a /ue al no participar el asociado en las p(rdidas el asociante tendr6a la
o4ligacin de devolver el aporte hecho por a/u(l.
$as causas por las cuales podr6a concluir este contrato son3
a> Acuerdo de las partes /ue desean ponerle +in
4> &or solicitud de conclusin por cual/uiera de las partes cuando +uere por tiempo
indeterminado.
c> &or imposi4ilidad o conclusin del negocio o empresa por cu%o o47eto se
cele4r el contrato.
d> &or muerte* /uie4ra* interdiccin* ausencia o inha4ilitacin del asociante.
e> &or incumplimiento de las prestaciones por cual/uiera de las partes.
En relacin con este punto cuando el contrato se resuelve antes de cumplir el
tiempo previsto* ha de practicarse una cuenta +inal para determinar la participacin
en los resultados % el reem4olso de aportes /ue corresponda0 sin per7uicio de la
indemni,acin /ue* cuando sea el caso* puede reclamar la parte no culpa4le.
).9 Con%"'%o d con,o"cio
En nuestra normativa* los contratos asociativos se encuentran clasi+icados como
contratos de consorcio % de asociacin en participacin* los mismos /ue son
regulados de manera amplia en la $e% 1eneral de 2ociedades.
2I
8nteresa para
e+ecto de nuestro an)lisis* indicar /ue el art6culo "Q de la $e% 1eneral de
2ociedades de+ine al consorcio como el contrato asociativo en virtud del cual dos o
m)s personas se asocian para participar en +orma activa % directa en un
determinado negocio o empresa* con el propsito de o4tener un 4ene+icio
econmico* pero manteniendo cada una su propia autonom6a* correspondi(ndole
a cada miem4ro reali,ar las actividades propias del consorcio /ue se le encargue %
a/uellas a las /ue se ha comprometido
21
0 vincul)ndose individualmente con
terceros en el desempe5o de la actividad asignada dentro del consorcio*
ad/uiriendo derechos % asumiendo o4ligaciones % responsa4ilidades de manera
solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre /ue as6 se pacte en el
contrato o la le% lo esta4le,ca.
22
Adicionalmente* ca4e indicar* /ue en este tipo de contrato* los 4ienes /ue los
miem4ros del consorcio a+ecten al cumplimiento de la actividad a la /ue se han
comprometido siguen siendo de propiedad e@clusiva de (stos* es decir /ue* a
di+erencia de lo esta4lecido en el contrato de asociacin en participacin* no se
presume /ue la propiedad de los 4ienes aportados corresponda al asociante.
Considerando las de+iniciones contenidas en la norma societaria* se determina
/ue los caracteres esenciales del contrato de consorcio son los siguientes3
a> Es un contrato asociativo* nominado % t6pico
4> Regula relacione de participacin o integracin en uno o m)s negocios o
empresas /ue emprenden* en con7unto* los consorciados* en inter(s com:n de
todos ellos.
c> No est) su7eto a otra +ormalidad /ue la de constar por escrito.
d> No origina la creacin de otra persona 7ur6dica.
e> #odos los consorciados participan de manera activa % directa en las actividades
materia del consorcio* manteniendo su autonom6a.
&or otro lado* el #e@to Tnico <rdenado de la $e% de Contrataciones %
Ad/uisiciones del Estado* apro4ado mediante Decreto 2upremo NQ I12M2II1M
&CM* de+ine al consorcio como* -el contrato asociativo 'or el cual dos 678 o .s
'ersonas se asocian* con el criterio de co'leentariedad de recursos*
ca'acidades y a'titudes* 'ara 'artici'ar en un 'roceso de seleccin y contratar
con el Estado.2
73
* $as mismas /ue de4en responder de manera solidaria por todas
las consecuencias derivadas de su participacin individual o en con7unto dentro del
20
$i4ro Kuinto de la $e% NQ 2-CC. L $e% 1eneral de 2ociedades* Contratos Asociativos* art6culos IQ al CQ
21
2egundo p)rra+o del art6culo "Q de la $e% 1eneral de 2ociedades.
22
Art6culo .Q de la $e% 1eneral de 2ociedades.
23
Art6culo 2* del Reglamento de la $e% de Contrataciones % Ad/uisiciones del Estado* apro4ado por el Decreto
2upremo NQ I13M2II1M&CM .
consorcio en los procesos de seleccin % en la participacin del contrato derivado
de (ste.
3.8Join Venture
&ese a /ue nuestra $egislacin no lo regula haremos un alance so4re este
contrato. Es pertinente se5alar /ue este tipo de contratos son los llamados
contratos at6picos* como se5ala M8RANDA CANA$E2
#.
/ue son los /ue carecen de
u4icacin en el ordenamiento 7ur6dico sustantivo* de4ido a /ue las relaciones
econmicas del hom4re* intensas % variadas* crean situaciones 7ur6dicas no
previstas por el legislador.
En primer t(rmino podemos decir* en pala4ras de FARF8ER8* /ue el Join Venture
=es una com4inacin de es+uer,os entre dos o mas agentes econmicos con el
o47eto de desarrollar un pro%ecto respectivo de naturale,a comercial0 se con+igura
un acuerdo de voluntades en el /ue se estipulan las +unciones /ue cumplir) cada
uno de los su7etos componentes* los riesgos /ue se asumen % la +orma en /ue se
soportan* el modo en /ue se distri4u%en los 4ene+icios % las cuestiones so4re la
responsa4ilidad por los da5os /ue causen a terceros.;
#0
#am4i(n es de+inido como la sociedad en participacin* sociedad temporal*
asociacin de empresas* asociacin temporal de empresas* unin temporal de
empresas
#8
. 2e le conoce adem)s a este contrato como de =Riesgo compartido;* %
tiene como caracter6stica /ue dos o m)s personas naturales o 7ur6dicas* cele4ran
este contrato con el o47eto de reali,ar una actividad econmica espec6+ica* es decir
reali,ar un negocio en con7unto* asumir el riesgo respectivo en com:n % dis+rutar de
sus 4ene+icios* por un tiempo determinado* sin la necesidad de constituir una
sociedad o persona 7ur6dica. $a esencia de este contrato es el o47etivo com:n de
las partes* donde la accin es determinada por dos o m)s emprendedores sin el
)nimo de +ormar una sociedad.
El contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual /ue responde a la
necesidad de movili,ar capitales en 4usca de alta renta4ilidad % correlativa
reduccin de riesgo* en el /ue las partes se 7untan con un criterio de
coparticipacin /ue asume las m)s di+erentes +ormas % matices. $as partes aportan
para lograr el o47eto del contrato activos tangi4les o intangi4les /ue de4er)n ser
e@plotados :nicamente en miras al +in espec6+ico propuesto.
Estos contratos se per+eccionan con el consentimiento de las partes en 4asa a la
4uena +e contractual* % podr)n elevarse a escritura p:4lica e inscri4irse en los
Registros &:4licos* cuando las partes ha%an acordado constituir una sociedad
especial para este +in. $a venta7a /ue se reconoce a estos contratos es de ser
utili,ado para una cantidad ilimitada de pro%ectos e inversiones* en las distintas
)reas de la miner6a* hidrocar4uros* pes/uer6a* navegacin* industrias % empresas
comerciales en general.
24
M8RANDA CANA$E2 Manual de "ontratos $ima Ediciones $egales. 1BBB. &. "3
25
FARF8ER8 &a4lo C. "ontratos de E'resa. Editorial Aniversidad. Fuenos Aires* 1BBC.
26
ARRAF$A &aucar* Huan A. "ontratos Mercantiles* Fogota. Fi4lioteca Hur6dica DiUe.1BB2. &. .C2
CAPITULO IV: MODELOS DE CONTRATOS ASOCIATIVOS
#9
..1 Con%"'%o d A,oci'cin n $'"%ici$'cin.
C<N#RA#< DE A2<C8AC8VN EN &AR#8C8&AC8VN
Conste por el presente documento?1> el contrato de asociacin en participacin?2>* /ue
cele4ran de una parte AAA* identi+icada con R.A.C. NW ......................* inscrita en la partida
electrnica NW ........ del Registro de &ersonas Hur6dicas de ..............* con domicilio en
.........................* de4idamente representada por su gerente general don ......................*
identi+icado con D.N.8. NW ....................* con poderes inscritos en el asiento .............. de la
re+erida partida electrnica* a /uien en lo sucesivo se denominar) E$ A2<C8AN#E0 %* de otra
parte FFF* identi+icada con D.N.8. NW ................* con domicilio en ..............................* a /uien
en lo sucesivo se denominar) E$ A2<C8AD<0 en los t(rminos contenidos en las cl)usulas
siguientes3
AN#ECEDEN#E2
&R8MERA.M E$ A2<C8AN#E es una persona 7ur6dica de derecho privado constituida 4a7o el
r(gimen de la sociedad annima* cu%o o47eto social principal es dedicarse a la +a4ricacin del
&82C< MAHE2.
2E1ANDA.M E$ A2<C8AD< es una persona natural /ue* en calidad de inversionista* mani+iesta
por el presente acto su voluntad e@presa de participar en el negocio de E$ A2<C8AN#E en los
t(rminos a /ue se contrae este documento.
<FHE#< DE$ C<N#RA#<
CAAR#A.M &or el presente contrato* las partes acuerdan participar en el negocio descrito en la
cl)usula siguiente 4a7o la modalidad de asociacin en participacin. En consecuencia* E$
A2<C8AD< se o4liga a trans+erir como capital del negocio la suma de A2X 1I III*II en dinero
en e+ectivo en +avor de E$ A2<C8AN#E.
KA8N#A.M &or su parte* en contraprestacin* E$ A2<C8AN#E se o4liga a retri4uir a E$
A2<C8AD< con el "IY de las utilidades netas en la +orma % oportunidad convenidas.
2EJ#A.M El negocio a desarrollarse por la asociacin en participacin consiste en la +a4ricacin
% comerciali,acin de "II CAHA2 de &isco MAHE2* de "IIcc.* para la campa5a de Navidad %
A5o Nuevo 2II..
CARAC#ERE2 D DARAC8VN DE$ C<N#RA#<
2E#8MA.M El presente contrato de asociacin en participacin es de duracin determinada. En
ese sentido* el per6odo de duracin del presente contrato es de - meses contados a partir del
primero de agosto de 2II- hasta el 31 de enero del 2II..
<C#A9A.M En armon6a con lo esta4lecido por los art6culos 3C % 1 de la $e% 1eneral de
2ociedades* las partes de7an constancia de /ue el presente contrato de asociacin en
participacin no genera la creacin de una persona 7ur6dica % tampoco tiene ra,n social ni
denominacin alguna.
En consecuencia* E$ A2<C8AN#E actuar) en nom4re propio en las relaciones comerciales /ue
se originen a propsito del presente contrato.
N<9ENA.M Kueda e@presamente convenido /ue E$ A2<C8AN#E devolver) los A2X 1I III*II
A$ A2<C8AD< a la terminacin del pla,o de vigencia del contrato.
27
Modelos o4tenidos en el &ortal Oe4 de la Notar6a Rodr6gue, 9elarde
htt'9::;;;.rodri$ue%velarde.co.'e:od<contratos.ht
R!18MEN DE A#8$8DADE2 D &!RD8DA2
DEC8MA.M $as partes acuerdan /ue la participacin de am4as* tanto en las utilidades como en
las p(rdidas /ue arro7e el negocio* ser) en +orma proporcional* correspondi(ndole a cada uno
el "IY por am4os conceptos.
El pago de la retri4ucin anteriormente re+erida* de4er) hacerse 6ntegramente en dinero % en
un pla,o no ma%or de C d6as h)4iles de apro4ado el 4alance general de cierre de e7ercicio del
negocio.
<F$81AC8<NE2 D EACA$#ADE2 DE $A2 &AR#E2
D!C8M< &R8MERA.M $as partes declaran e@presamente /ue corresponde a E$ A2<C8AN#E la
gestin* administracin % reali,acin del negocio materia del presente contrato. En tal sentido*
E$ A2<C8AN#E de4er) proceder con la diligencia* prudencia* 4uena +e % lealtad de un
ordenado comerciante.
D!C8M< 2E1ANDA.M Asimismo* las partes declaran e@presamente /ue corresponder) a E$
A2<C8AN#E cual/uier vinculacin econmica /ue en el desarrollo del negocio se acuerde con
terceros* para lo cual E$ A2<C8AN#E actuar) en nom4re propio al cele4rar contratos* al asumir
o4ligaciones o al ad/uirir cr(ditos.
En consecuencia* /ueda convenido /ue no e@istir) relacin 7ur6dica alguna entre los terceros %
E$ A2<C8AD<0 %* asimismo* los terceros no ad/uirir)n derechos ni asumir)n o4ligaciones
+rente a E$ A2<C8AD< ni (ste ante a/u(llos.
D!C8M< #ERCERA.M E$ A2<C8AN#E est) o4ligado a in+ormar peridicamente a E$
A2<C8AD< acerca de la marcha del negocio materia del presente contrato % a rendir cuentas
so4re el mismo.
D!C8M< CAAR#A.M E$ A2<C8AD< tendr) la +acultad de +iscali,acin % control de los actos de
E$ A2<C8AN#E. En consecuencia* E$ A2<C8AD< tendr) derecho a e@igir se le muestren los
estados +inancieros* cuentas* li4ros conta4les % dem)s documentos /ue permitan conocer el
estado real del desenvolvimiento econmico del negocio.
D!C8M< KA8N#A.M $as partes convienen /ue E$ A2<C8AN#E* sin contar con el previo
consentimiento por escrito de E$ A2<C8AD<* no podr) atri4uir a otras empresas o personas
alguna participacin en el presente contrato.
D!C8M< 2EJ#A.M Asimismo* E$ A2<C8AN#E se o4liga* dentro del per6odo de duracin del
presente contrato* a no reali,ar en +orma individual o a trav(s de terceros actividad empresarial
id(ntica o similar de la /ue es materia del presente contrato.
D!C8M< 2!#8MA.M 8gualmente* dentro del pla,o de duracin del contrato* E$ A2<C8AN#E se
o4liga a no +usionarse* trans+ormarse* escindirse o llevar a ca4o otra +orma de reorgani,acin
societaria.
C<N#AF8$8DAD D #R8FA#AC8VN
D!C8M< <C#A9A.M Am4as partes convienen /ue* para e+ectos tri4utarios* el presente contrato
de4er) tener conta4ilidad independiente. En consecuencia* E$ A2<C8AN#E de4er) contratar
en un pla,o no ma%or a 3I d6as de suscrito el presente documento* los servicios de un contador
p:4lico colegiado a +in de /ue lleve la conta4ilidad del negocio.
D!C8M< N<9ENA.M $as partes convienen e@presamente /ue los gastos /ue demanden lo
previsto en la cl)usula anterior % otros /ue se e+ect:en en el decurso del negocio* ser)n
asumidos :nicamente por E$ A2<C8AN#E.
C$PA2A$A RE2<$A#<R8A EJ&RE2A
981!28MA.M El incumplimiento de lo previsto en el presente contrato* constituir) causal de
resolucin del presente contrato* al amparo del art6culo 13I del Cdigo Civil. En
consecuencia* la resolucin se producir) de pleno derecho cuando E$ A2<C8AD< comuni/ue*
por carta notarial* a E$ A2<C8AN#E /ue /uiere valerse de esta cl)usula.
A&$8CAC8VN 2A&$E#<R8A DE $A $ED
981!28M< &R8MERA.M En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato* am4as se
someten a lo esta4lecido por las normas de la $e% 1eneral de 2ociedades* el Cdigo Civil %
dem)s del sistema 7ur6dico /ue resulten aplica4les.
C<M&E#ENC8A ARF8#RA$
981!28M< 2E1ANDA.M $as controversias /ue pudieran suscitarse en torno al presente
contrato* ser)n sometidas a ar4itra7e* mediante un #ri4unal Ar4itral integrado por tres e@pertos
en la materia* uno de ellos designado por las partes* % entre los dos elegir)n a un tercero /uien
lo presidir).
2i en el pla,o de BI d6as de producida la controversia* no se acuerda el nom4ramiento del
presidente del #ri4unal Ar4itral* (ste de4er) ser designado por el Centro de Ar4itra7e Nacional %
E@tran7ero de la C)mara de Comercio de Are/uipa* cu%as reglas ser)n aplica4les al ar4itra7e. El
laudo del #ri4unal Ar4itral ser) de+initivo e inapela4le* as6 como de o4ligatorio cumplimiento %
e7ecucin para las partes %* en su caso* para la sociedad.
En se5al de con+ormidad las partes suscri4en este documento en la ciudad de Are/uipa* a los
2I d6as del mes de setiem4re del 2II-.
..# Con%"'%o d con,o"cio
C<N#RA#< DE C<N2<RC8<
Conste por el presente documento?1> el contrato de consorcio?2>* /ue cele4ran de una parte
AAA* identi+icada con R.A.C. NW .....................* inscrita en la partida electrnica NW ........ del
Registro de &ersonas Hur6dicas de ..............* con domicilio en ............................* de4idamente
representada por su gerente general don ...........................* identi+icado con D.N.8. NW
........................* con poderes inscritos en el asiento ..... de la re+erida partida electrnica0 de otra
parte FFF* identi+icada con R.A.C. NW ..................* inscrita en la partida electrnica NW ... del
Registro de &ersonas Hur6dicas de ..............* con domicilio en .................................*
de4idamente representada por su gerente general don ..................................* identi+icado con
D.N.8. NW ........................* con poderes inscritos en el asiento ...... de la re+erida partida
electrnica0 %* de otra parte CCC* identi+icada con R.A.C. NW ...................* inscrita en la partida
electrnica NW ... del Registro de &ersonas Hur6dicas de ..............* con domicilio en
................................* de4idamente representada por su gerente general don
...............................* identi+icado con D.N.8. NW ........................* con poderes inscritos en el
asiento ..... de la re+erida partida electrnica0 a /uienes en lo sucesivo se les denominar) $<2
C<N2<RC8AD<20 en los t(rminos contenidos en las cl)usulas siguientes3
AN#ECEDEN#E2
&R8MERA.M $<2 C<N2<RC8AD<2 son personas 7ur6dicas de derecho privado constituidas
4a7o el r(gimen de la sociedad annima* las mismas /ue tienen por o47eto social dedicarse a
actividades comerciales vinculadas al turismo.
<FHE#< DE$ C<N#RA#<
2E1ANDA.M &or el presente contrato* las partes acuerdan participar en consorcio en el negocio
descrito en la cl)usula siguiente. En consecuencia* $<2 C<N2<RC8AD<2 se o4ligan
mutuamente a participar en +orma activa % directa en dicho negocio* con+orme a lo estipulado
en el presente documento* con el propsito de o4tener el 4ene+icio econmico com:n descrito
en el presente contrato.
#ERCERA.M El negocio ha desarrollarse por el consorcio consiste en atender un pa/uete
tur6stico* compuesto de 3 turistas norteamericanos* /ue visitar)n la ciudad de Are/uipa en el
mes de agosto del presente a5o* por un lapso de 1I d6as.
CARAC#ERE2 D DARAC8VN DE$ C<N#RA#<
CAAR#A.M El presente contrato de consorcio es de duracin determinada. En ese sentido* el
per6odo de duracin del presente contrato es " d6as contados a partir del 1" de 7ulio al 31 de
agosto del presente a5o.
KA8N#A.M En armon6a con lo esta4lecido por el art6culo " de la $e% 1eneral de 2ociedades*
$<2 C<N2<RC8AD<2 de7an constancia de /ue el presente contrato no genera la creacin de
una persona 7ur6dica % tampoco tiene ra,n social ni denominacin alguna. En consecuencia*
las partes mantendr)n su propia autonom6a* reali,ando cada una de ellas las actividades del
negocio /ue se comprometan a reali,ar en este documento % las /ue le sean encargadas por
posterior acuerdo de los contratantes.
C<N#R8FAC8<NE2 DE $A2 &AR#E2
2EJ#A.M Cada C<N2<RC8AD<* a e+ectos de reali,ar el tramo del negocio /ue se le
encomienda se o4liga a hacer uso de su in+raestructura empresarial* su personal % dem)s
elementos de produccin.
2!#8MA.M Kueda esta4lecido /ue $<2 C<N2<RC8AD<2 asumir)n directamente sus costos de
produccin con+orme a los re/uerimientos del negocio % dispondr)n del personal necesario* %
de los e/uipos* veh6culos % enseres /ue +ueran necesarios* para cumplir e+icientemente el
servicio.
<R1AN8GAC8VN 8N#ERNA DE$ C<N#RA#<
<C#A9A.M No o4stante lo se5alado en la cl)usula /uinta* a e+ectos del desarrollo normal de las
actividades propias del contrato* % solamente para e+ectos internos entre $<2
C<N2<RC8AD<2* (stas acuerdan /ue la empresa AAA asumir) el cargo de gerente del
negocio* asumiendo las +unciones de convocatoria % direccin de las 7untas descritas en la
cl)usula siguiente.
N<9ENA.M A e+ectos de la toma de decisiones en el seno del negocio* el gerente* de o+icio o a
solicitud de una de las partes* de4er) convocar a 7unta* de4iendo noti+icar a cada uno de $<2
C<N2<RC8AD<2 por escrito en sus respectivos domicilios* con una anticipacin no menor a 3
d6as* la reali,acin de (sta.
En dicha comunicacin de4er) indicarse el lugar* +echa % hora de cele4racin de la 7unta.
D!C8MA.M $as 7untas del negocio* convocadas con+orme a la cl)usula anterior* constituir)n el
m)@imo rgano de decisin del contrato. En las 7untas* cada C<N2<RC8AD< tendr) derecho a
vo, % a voto* correspondi(ndole a cada C<N2<RC8AD< un voto. $as decisiones se adoptar)n
por ma%or6a simple de votos.
R!18MEN DE A#8$8DADE2 D &!RD8DA2
D!C8M< &R8MERA.M $<2 C<N2<RC8AD<2 acuerdan /ue cada turista pagar) por el pa/uete
la suma de A2X 1 III*II* /ue comprender) los siguientes servicios3
1.M Recepcin en el Aeropuerto Rodr6gue, Falln % traslado al Hotel.
2.M Hotel3 ha4itaciones do4les por 1I d6as ?B noches>.
3.M 1I d6as de alimentacin ?desa%uno* almuer,o % comida>.
.M 9ia7e al Colca con hospeda7e % alimentacin por dos d6as.
".M Cit% #our.
-.M #raslado al aeropuerto Rodr6gue, Falln.
D!C8M< 2E1ANDA.M 2e acuerda /ue cada una de las empresas le corresponder) el 33.3Y de
los pa/uetes tur6sticos vendidos.
<F$81AC8<NE2 D EACA$#ADE2 DE $A2 &AR#E2
D!C8M< #ERCERA.M $as partes declaran e@presamente /ue corresponde a cada
C<N2<RC8AD< la gestin* administracin % reali,acin del negocio materia del presente
contrato* por lo /ue de4er)n proceder con la diligencia* prudencia* 4uena +e % lealtad de un
ordenado comerciante.
En ese sentido* corresponder) a E$ C<N2<RC8AD< AAA la movilidad para todos los
traslados* inclu%endo el via7e al Colca % los gastos de hotel % alimentacin en dicha ciudad. E$
C<N2<RC8AD< FFF le corresponder) la o4ligacin del hospeda7e* en ha4itaciones do4les. E$
C<N2<RC8AD< CCC le corresponder) la atencin de los alimentos* /ue comprende 1I d6as
con desa%unos Continental* almuer,os % cenas.
D!C8M< CAAR#A.M Asimismo* $<2 C<N2<RC8AD<2 declaran e@presamente /ue* en el
desarrollo del negocio* corresponder) a cada una de ellas vincularse econmicamente con
terceros* para lo cual de4er)n actuar en nom4re propio al cele4rar contratos* al asumir
o4ligaciones o al ad/uirir cr(ditos.
En ese sentido* /ueda e@presamente convenido /ue las o4ligaciones* cr(ditos o contratos /ue*
ante terceros* asuman o cele4ren cada uno de $<2 C<N2<RC8AD<2 en +orma individual
de4er)n ce5irse a las actividades /ue se les encomienda con+orme al segundo p)rra+o de la
cl)usula d(cimo tercera o /ue ha%an asumido en virtud de acuerdo previo de las partes
reali,ado en 7unta.
C<N#AF8$8DAD D #R8FA#AC8VN
DEC8M< KA8N#A.M $<2 C<N2<RC8AD<2 convienen /ue* para e+ectos tri4utarios* el presente
contrato de4er) tener conta4ilidad independiente.
DEC8M< 2EJ#A.M $as partes convienen e@presamente /ue los gastos /ue demanden lo
previsto en la cl)usula anterior % otros /ue se e+ect:en como consorcio* ser)n asumidos en
partes iguales por ellas* a e@cepcin de los /ue se generen en el e7ercicio individual del
negocio.
C$PA2A$A RE2<$A#<R8A EJ&RE2A
DEC8M< 2E#8MA.M El incumplimiento de lo previsto en el presente contrato* constituir)* con
respecto a la parte incumpliente* causal de resolucin del presente contrato* al amparo del
art6culo 13I del Cdigo Civil. En consecuencia* la resolucin se producir) de pleno derecho
cuando las partes per7udicadas comuni/uen* por carta notarial* a la otra /ue /uiere valerse de
esta cl)usula.
En todo caso* las partes per7udicadas podr)n proseguir con el negocio materia del presente
contrato.
A&$8CAC8VN 2A&$E#<R8A DE $A $ED
DEC8M< <C#A9A.M En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato* am4as se
someten a lo esta4lecido por las normas de la $e% 1eneral de 2ociedades* el Cdigo Civil %
dem)s del sistema 7ur6dico /ue resulten aplica4les.
C<M&E#ENC8A ARF8#RA$
DEC8M< N<9ENA.M $as controversias /ue pudieran suscitarse en torno al presente contrato*
ser)n sometidas a ar4itra7e* mediante un #ri4unal Ar4itral integrado por tres e@pertos en la
materia* designados por cada uno de ellos. El presidente del #ri4unal de4er) ser designado por
los dos )r4itros nom4rados por las partes.
2i en el pla,o de BI d6as de producida la controversia* no se acuerda el nom4ramiento del
presidente del #ri4unal Ar4itral* (ste de4er) ser designado por el Centro de Ar4itra7e Nacional %
E@tran7ero de la C)mara de Comercio de Are/uipa* cu%as reglas ser)n aplica4les al ar4itra7e. El
laudo del #ri4unal Ar4itral ser) de+initivo e inapela4le* as6 como de o4ligatorio cumplimiento %
e7ecucin para las partes %* en su caso* para la sociedad.
En se5al de con+ormidad las partes suscri4en este documento en la ciudad de Are/uipa* a los
12 d6as del mes de Hunio del 2II-.
4.3 Con%"'%o d Join Venture.
C<N#RA#< DE H<8N# 9EN#ARE
2EZ<R N<#AR8<3 26rvase e@tender en su Registro de Escrituras &:4licas* una en la cual
conste el C<N#RA#< DE H<8N# 9EN#ARE /ue cele4ran de una parte E$ FANC< 1 con
R.A.C. 1I2222IIII * de4idamente representado por su 1erente .................... identi+icado con
Documento Nacional de 8dentidad NQ .................... % con domicilio en .................... % a /uien en
adelante se llamar) E$ FANC< 10 %* de otra parte* E$ FANC< 2 con R.A.C. 1I111IIIII *
de4idamente representado por su 1erente .................... identi+icado con Documento Nacional
de 8dentidad NQ .................... % con domicilio en .................... % a /uien en adelante se llamar)
E$ FANC< 20 4a7o las condiciones % t(rminos siguientes3
&R8MER<.M E$ FANC< 1 es una 8nstitucin +inanciera /ue tiene su sede social en la ciudad de
$ima* inscrita en la +icha NQ .................... del Registro de &ersonas Hur6dicas* $i4ro de
2ociedades de $ima.
E$ FANC< 2 es una 8nstitucin +inanciera /ue tiene su sede social en la ciudad de $ima*
inscrita en la +icha NQ .................... del Registro de &ersonas Hur6dicas* $i4ro de 2ociedades de
$ima.
2E1AND<.M &or el presente contrato las partes acuerdan asociarse en riesgo compartido con
la +inalidad de participar en +orma con7unta % sindicacin en el estudio* evaluacin* apro4acin*
seguimiento % recuperacin de la solicitud de cr(dito presentada por la empresa AN8<N DE
CER9ECER8A2 &ERAANA2 FAC[A2 D H<HN2#<N 2.A.A. al amparo de lo dispuesto por el
Art. 221Q* inciso C de la $e% 1eneral del 2istema Einanciero.
#ERCER<.M Am4os Fancos han acordado apro4arle un cr(dito en sindicacin a +avor de
AN8<N DE CER9ECER8A2 &ERAANA2 FAC[A2 D H<HN2#<N 2.A.A. por la suma de A2 X 1
III III*II ?An milln % II\1II dlares americanos>* mediante la emisin de un pagar( con
vencimiento a BI d6as +echa* renova4le a su vencimiento con un m6nimo del 2IY* su7eto a las
siguientes tasas3 1-Y anual de inter(s compensatorio computado desde la +echa de
desem4olso del cr(dito hasta su total cancelacin. En caso de moratoria se acuerda un inter(s
del "Y anual. El pagar( estar) su7eto a las siguientes cl)usulas3
a. Renovacin autom)tica.
4. 2in protesto
c. 2ometimiento del deudor a las $e%es % Euero 7udicial de la ciudad de $ima.
d. &ago de la o4ligacin :nicamente en moneda pactada.
CAAR#<.M E$ FANC< 1 se encargar) de la gestin administrativa* t(cnica % gerencial de las
operaciones pactadas en este contrato* participando en el cr(dito apro4ado con el -IY
e/uivalentes a A2X -II III*II ?seiscientos mil % II\1II dlares americanos>.
E$ FANC< 2 contri4uir) con el aporte de A2X II III*II ?cuatrocientos mil % II\1II dlares
americanos>* e/uivalentes al IY de la deuda.
KA8N#<.M 2e +aculta al FANC< 1 para /ue en su condicin de Fanco gestor % gerencial* reci4a
el pagar( :nico emitido por la empresa AN8<N DE CER9ECER8A2 &ERAANA2 FAC[A2 D
H<HN2#<N 2.A.A. en las condiciones antes re+eridas* % se encargue de su co4ro ordinario*
e@tra7udicial % 7udicial si +uera el caso.
2EJ#<.M El presente cr(dito ser) otorgado previa constitucin de las siguientes garant6as3
a. Hipoteca hasta por A2X -II III*II so4re el inmue4le de propiedad de E$ C$8EN#E u4icado
en.....
4. &renda 1lo4al % +lotante de ca7as pl)sticas* envases pl)sticos % de vidrio* chapitas %
eti/uetas*
hasta por la suma de A2X 2 III*III*II.
c. Aval solidario* ilimitado e irrenuncia4le del se5or.......
Dichas garant6as ser)n otorgadas en +orma espec6+ica para responder por el cr(dito otorgado a
+avor de am4os Fancos .
2E&#8M<.M 2e +aculta al FANC< 1 para /ue en caso de incumplimiento e7ecute el pagar(
7udicialmente* % realice las garant6as otorgadas.
<C#A9<.M #odo pago /ue e+ect:e E$ C$8EN#E por cual/uier concepto ser) distri4uido entre
am4os Fancos en la proporcin /ue participan en el presente contrato* asumiendo con este
porcenta7e los riesgos propios /ue genere su incumplimiento.
N<9EN<.M El pla,o por el /ue se conviene la presente asociacin de riesgo compartido es por
todo el tiempo /ue +uera necesario la total recuperacin del cr(dito concedido.
DEC8M<.M $as partes contratantes se5alan como domicilio legal el /ue aparece en la
introduccin del presente documento* renunciando al +uero de su domicilio.
ANDEC8M<.M #odos los gastos e impuestos /ue genere el otorgamiento de escritura p:4lica*
as6 como los gastos notariales % registrales* ser)n por cuenta de E$ C$8EN#E. Asted se5or
Notario agregar) las dem)s cl)usulas de le% % pasar) los partes respectivos para su inscripcin
en los Registros &:4licos.
En se5al de con+ormidad las partes suscri4en este documento en la ciudad de Are/uipa* a los
2I d6as del mes de setiem4re del 2II-.
CONCLUSIONES
A: En nuestro tiempo* los +enmenos como la revolucin tecnolgica* la glo4ali,acin* %
sistemas de computadoras* +i4ra ptica % multimedia* modi+ican las redes de produccin*
servicios % consumo. Disponemos* en la actualidad* de una econom6a glo4al en la /ue se
puede producir % vender todo* en todas partes* en todo momento. &or otro lado* la e@pansin
del li4eralismo* el capitalismo sin l6mites3 econom6a li4re* desregulacin* privati,acin. 2e tiene
como principal o47etivo la e+iciencia. El crecimiento de la empresa +ue la respuesta a estos
hechos % ha sido de tal dimensin /ue ha superado las +ronteras de sus pa6ses nacionales0 ho%*
las empresas e@itosas no necesitan grandes recursos naturales* toman capital de 4ancos %
4olsas en todo el mundo % pueden trasladar sus operaciones a cual/uier parte del planeta
siendo las multinacionales los grandes actores de este proceso. Es por ello* ante esta tipo de
necesidad % cam4ios econmico sociales* /ue surge la respuesta 7ur6dica para las distintas
relaciones /ue se crear)n entre estas empresas3 los contratos asociativos.
B: En el medio peruano* /ueda esta4lecido /ue la $e% 1eneral de 2ociedades apart)ndose de
nuestra anterior norma societaria* introduce novedades dignas de atencin. $a primera de ellas
es /ue* por primera ve,* se regulan de modo general los contratos asociativos* creando
normativamente un g(nero de contratos /ue no se agotan con los disciplinados en la $e%
1eneral de 2ociedades3 asociacin en participacin % consorcio.
C: El primero de ellos /ueda de+inido como el contrato por el cual una persona* denominada
asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados* una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante* a cam4io
de determinadas contri4uciones.
D: Mientras /ue* tam4i(n se regula de modo amplio el contrato de consorcio /ue* todo parece
indicar* alude al joint venture. 2e de+ine como un contrato asociativo en virtud del cual dos o
m)s personas se asocian para participar en +orma activa % directa en un determinado negocio o
empresa* con el propsito de o4tener un 4ene+icio econmico* pero manteniendo cada una su
propia autonom6a* correspondi(ndole a cada miem4ro reali,ar las actividades propias del
consorcio /ue se le encargue % a/uellas a las /ue se ha comprometido. 2in em4argo* para
algunos autores sostienen /ue no se ha tenido el de4ido cuidado al momento de legislar* con el
argumento de /ue se trata de dos instituciones distintas.
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htt'9::;;;.sni.or$.'e:servicios:le$al:re'ortele$al:content:vie;:77B1:3C: