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PROFESOR CRISTIAN MATURANA MIQUEL


DEPARTAMENTO DE DERECHO PROCESAL
2012



CAPITULO I.
EL LIBRO I DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL. DISPOSICIONES COMUNES A TODO
PROCEDIMIENTO


I.- CONTENIDO.

En el libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende XX Ttulos y abarca los
artculos 1 a 252, se contienen las "Disposiciones Comunes a todo Procedimiento".

En ese Libro I, denominado Disposiciones Comunes a todo procedimiento, el
legislador se encarga de regular las siguientes materias:

En su Ttulo I, denominado Reglas Generales, el legislador nos seala la aplicacin del
Cdigo de Procedimiento Civil, la clasificacin de los procedimientos en ordinario o
extraordinario y establece el carcter general y la aplicacin supletoria del procedimiento
ordinario.

En su Ttulo II, denominado De la comparecencia en juicio, se regula la
Comparecencia en juicio, que debemos entender complementada por la normas contenidas
en la Ley 18.120, que se incluye en el Apndice del Cdigo de Procedimiento Civil, que
establece las normas sobre comparecencia en juicio.

En su Ttulo III, denominado De la Pluralidad de Acciones y de Partes, se regula la
pluralidad de acciones, la pluralidad de partes ; y los terceros.

En el Ttulo IV, denominado De las cargas pecuniarias a que estn sujetos los
litigantes, se regula las cargas pecuniarias y se establecen las personas responsables de
ellas.

En el Ttulo V, denominado De la formacin del proceso, de su custodia y de su
comunicacin a las partes., se regula la forma en la cual se forma materialmente el
proceso, los escritos y su presentacin, la custodia del proceso y la forma en que puede ser
consultado.

En el Ttulo VI, denominado De las Notificaciones, se contemplan los requisitos
especficos de esta actuacin judicial y se regulan las diversas clases de stas.

En el Ttulo VII, denominado De las Actuaciones Judiciales, se contemplan los
requisitos generales que deben cumplir las actuaciones judiciales, los plazos y los exhortos.

En el Ttulo VIII, denominado De las Rebeldas, se regula la rebelda y los incidentes
especiales de nulidad procesal de falta de comparecencia por fuerza mayor y falta u errnea
de notificacin personal del demandado.

En los Ttulos IX a XVI, se regulan los incidentes ordinarios y los incidentes



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especiales de acumulacin de autos, las cuestiones de competencia, las implicancias y
recusaciones, el privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el
abandono del procedimiento.

En el Ttulo XVII, denominado De las Resoluciones Judiciales, se contempla no slo
la clasificacin de las resoluciones judiciales en atencin a su naturaleza jurdica y los
requisitos formales que deben cumplirse en su dictacin, sino que tambin se contienen
normas destinadas a regular la vista de la causa en los tribunales colegiados, la Cosa
Juzgada (Arts 175 a 180), el Recurso de Reposicin (Art.181), el Desasimiento del
Tribunal, y la Aclaracin, rectificacin y enmienda de las sentencias,

En el Ttulo XVIII, denominado De la Apelacin, se regula este recurso.

En el Ttulo XIX, denominado De la ejecucin de las resoluciones judiciales, se
regula el procedimiento de ejecucin de las resoluciones pronunciadas por tribunales
chilenos y de las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.

Finalmente, en el Ttulo XX, denominado De las Multas, se regula el procedimiento de
pago de las multas.


II.- IMPORTANCIA.

Las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil revisten gran importancia prctica por cuanto:

a) Tienen una aplicacin general dentro de los diversos procedimientos y asuntos que
reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil en sus Libros II, III y IV, salvo norma
expresa en contrario.

Es as por ejemplo, que cada vez que nosotros debemos determinar que norma rige una
notificacin que deba efectuarse dentro de cualquiera de esos procedimiento o la forma que
debe tener una sentencia definitiva que ha de pronunciarse dentro de alguno de esos
procedimientos, a falta de una norma especial establecida en ellos, deberemos aplicar las
disposiciones contenidas en el Libro I.

Excepcionalmente, no recibirn aplicacin las disposiciones comunes a todo
procedimiento contenidas en el Libro I en aquellos casos en que el legislador dentro de los
procedimientos contenidos en los Libros II, III y IV haya contemplado alguna norma
especial diversa a aquellas contenidas en este Libro I.

Ello ocurre, por ejemplo, con la notificacin del artculo 44 en las querellas posesorias, en
que dicha notificacin puede practicarse de acuerdo a lo previsto en el artculo 553 del
C.P.C., an cuando el querellado no se encuentre en el lugar del juicio, o con la forma de
las sentencias definitivas que debe dictar el rbitro arbitrador, la que no se rige por el
artculo 170 del C.P.C., sino que por la norma especial del artculo 640 de ese Cdigo.

b) Tienen aplicacin en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes
especiales fuera del Cdigo de Procedimiento Civil.

Es as como esas normas reciben aplicacin por ejemplo en el procedimiento sobre juicio
de arrendamiento de predios urbanos regulado en la Ley 18.101, en el nuevo procedimiento
del trabajo regulado en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, en los Procedimiento ante los
Tribunales de Familia, en los Procedimientos antes los Jueces de Polica Local, salvo que
en ellos se contemple una norma especial diversa.



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Sin embargo, debemos advertir que dado que el Cdigo de Procedimiento Civil regula
procedimientos escritos a diferencia de los nuevos procedimientos orales que se
contemplan respecto de los Tribunales de Familia y Laborales en las Leyes 19.968 y
20.087, se contemplan en los artculos 27 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia y
432 del Cdigo del Trabajo, que las disposiciones comunes a todo procedimiento
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil sean aplicables en lo no regulado en esos
cuerpos legales, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos o con los principios que informan los procedimientos. En dicho caso, el
juez dispondr la forma en que se practicar la prueba.( arts 27 Ley 19.968 y 432 Cdigo
del Trabajo, sustituido por la Ley 20.087, la que debe entrar a regir el 1 de marzo de 2007)

c) Tienen aplicacin por remisin en los procedimientos penales.-

Las normas del Libro I del C.P.C. tienen aplicacin por remisin en los procedimientos
penales que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Penal, salvo que no se opongan a las
normas que ste establezca (Art. 43 del C.P.P.); y en todos los procedimientos penales
contemplados en leyes especiales que se remiten al procedimiento por crimen o simple
delito de accin penal pblica y que no tengan establecida una norma especial en contrario.
(Por ejemplo. Procedimiento Penal Militar en tiempo de paz. Art. 122 del Cdigo de
Justicia Militar y 15 de la Ley Seguridad del Estado).

En el nuevo sistema procesal penal, dispone el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal,
titulado Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento, que sern aplicables al
procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes
especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil.







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CAPITULO II: EL PROCESO.


I.- NOCIONES GENERALES.


A) CONCEPTO GENRICO DE PROCESO.

Toda actitud para llegar a un fin sigue un proceso.

Desde este punto de vista genrico, el proceso es el estado dinmico de cualquier
fenmeno (qumico, biolgico, histrico, social).

B) CONCEPTO ETIMOLGICO.

Significa avanzar, desenvolvimiento, accin de ir hacia adelante. Una secuencia.

C) CONCEPTO PROCESAL.

El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
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El proceso es de acuerdo con esa definicin, una institucin de carcter teleolgico, es
decir, persigue a travs de su secuencia un fin, que consiste en obtener la dictacin de una
sentencia por parte del tribunal que resuelva el asunto sometido a su decisin.

De la definicin dada respecto del proceso se desprende:

a)Que l se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional.

b)Constituido el proceso se produce una circunstancia jurdica diferenciada, cuya
naturaleza depende de la doctrina que respecto de l se acepte.

De acuerdo con la evolucin histrica acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han
sostenido las siguientes teoras:

1.Contrato: Contratactualista.

2. Cuasicontrato: Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio").

3. Relacin jurdica: Relacin jurdica procesal (Von Bulow, Chiovenda, Kohler,
Hellwig, Wach,etc)

4. Situacin Jurdica: Goldschmidt.

5. Proceso Institucin: Jaime Guasp.

6. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos
penales de accin pblica.


1
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 122. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985.



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c)Su finalidad normal es la solucin del litigio.

d)La decisin constituye un acto jurisdiccional que debe emanar del rgano adecuado y
establecido por la Constitucin y la ley.

D) TERMINOLOGA.

La voz proceso desgraciadamente se utiliza por la legislacin, doctrina y jurisprudencia
con diversos alcances, los cuales es necesario precisar para determinar y aclarar el exacto
alcance de ste.

1.PROCESO Y LITIS O LITIGIO:

La litis o el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente,
reglado o reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensin
resistida.

Si bien un proceso supone un litigio o litis que se pretende solucionar, es posible un
proceso sin litigio (jurisdiccin voluntaria).

2.PROCESO Y JUICIO:

Juicio se refiere fundamentalmente al "Acto de Juicio, a la sentencia. Pero en el proceso
no slo hay actos de juicio, sino que tambin actos de parte y de terceros, e incluso un
proceso puede terminar sin "acto de juiciocomo ocurre en el desistimiento de demanda y
abandono del procedimiento.

La expresin Juicio se acerca mas a "procedimientoque a proceso. Por influencia espaola
en Cdigos Chilenos la expresin juicio es igual a procedimiento. Es as como se nos habla
del Juicio Ordinario en el Libro II del C.P.C., del Juicio Ejecutivo en las obligaciones de
dar, hacer y no hacer en los Ttulo I y II del Libro III del C.P.C., del Juicio arbitral en el
Titulo VIII del Libro III del C.P.C., del Juicio Oral en el Titulo III del Libro II del Cdigo
Procesal Penal, para identificarlo con una etapa del Procedimiento Ordinario,etc.

3.PROCESO Y PROCEDIMIENTO:

El procedimiento es el sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que
deben realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del proceso (Al efecto cabe
recordar lo establecido en el art.19 N 3 inc. 5 C.Pol.).

Procedimiento: Es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo del
proceso hasta el cumplimiento de su fin.

Paralelo entre el proceso y el procedimiento.

a) Proceso: Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento organiza
para el mejor cumplimiento de su fin.

Procedimiento: Conjunto de ritualidades, de elementos formales.

b) Proceso: Denota la idea de unidad: Uno. -

Procedimiento: diversidad: varios.

c) Todo proceso supone un procedimiento, un sistema para el debate dialctico en que



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aquel se devuelve. Pero puede existir - especialmente en otras ramas - un procedimiento
sin proceso (normas cientficas, tcnicas o de experiencia).

La distincin entre proceso y procedimiento radica en constatar dos ideas: la de los actos y
la de los sujetos en relacin.

Si bien el procedimiento aparece desde el punto de vista formal como un conjunto o serie
de actos sucesivos que se desarrolla en el tiempo hasta devenir en un acto final, el mismo
no es sino una exteriorizacin de derecho positivo contingente y variable segn las
finalidades que se pretendan.

Lo esencial en l es la forma: mayores o menores plazos a tales o cuales requisitos o
condiciones.

El proceso como entidad abstracta tambin es representado como una sucesin temporal
de actos, pero actos que son iniciados, impulsados y ejecutados por sujetos relacionados
entre s por relaciones, vinculaciones o situaciones jurdicas.

Desde otro punto de vista todo proceso se exterioriza en un procedimiento dado, en una
suerte de encarnacin positiva; pero naturalmente no todo procedimiento realiza un
proceso jurisdiccional, ya que aqul puede ser de orden administrativo o legislativo, e
incluso comprender etapas o pre-etapas de un proceso, como los procedimientos
cautelares, incidentales o impugnativos.

A modo figurado el procedimiento representa los cauces naturales de un ro cuya forma
existe independientemente de su contenido. El agua que escurre segn su caudal ir
cubriendo cauces menores o mayores, cauces centrales o alternativos para desembocar
normalmente en el mar. El agua constituye la actividad de los sujetos del proceso que
conducen su conflicto o litigio a travs de un cauce formal en funcin de un resultado final.
Ambos elementos componen el ro. Sin cauce ste no podra escurrir. As el proceso
necesita el procedimiento para que los sujetos obtengan un pronunciamiento jurisdiccional;
es decir, el procedimiento est al servicio del proceso. Sin procedimiento el proceso sera
slo una idea; con el procedimiento el proceso es una realidad.
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4.PROCESO Y EXPEDIENTE:

Proceso: Una abstraccin, un concepto, una idea, un objeto jurdico ideal

Expediente: Expresin material del proceso, un objeto fsico, una cosa. Legajo de papeles
en que se registran los actos de un juicio. (art. 29 Ttulo V, Libro I).

5.CAUSA Y PROCESO

Artculo 73 del Cdigo Penal y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Sinnimos.

6.PROCESO Y AUTOS:

La expresin "Autoses usada en mltiples sentidos por la ley: Como sinnimo de proceso
en la acumulacin de autos (art. 92 C.P.C.); como sinnimo expediente (art. 161 C.P.C.) y
como una especie de resolucin Judicial (art. 158 C.P.C.).


2
Separata El Proceso. Desarrollo- Naturaleza Jurdica y Fines. Ctedra Mario Mosquera. Autor Nelson Rojas.





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7.PROCESO Y PLEITO:

Es empleada la expresin pleito en el Artculo 159, N 6 C.P.C., y nos da la idea de
discusin, controversia, CERCANA a LITIGIO.

8. PROCESO Y LITIS:

Carnelutti: La Litis es el conflicto de intereses regulado por el derecho.

El fin del proceso es componer la litis, mediante la decisin del rgano jurisdiccional.



II.- EL DEBIDO PROCESO LEGAL.


A.- Alcance procesal del due process.

Frecuentemente se ha traducido due process of lawcomo procedimiento debido.

Es cierto que los vocablos se prestan, por su remoto sentido, variable a lo largo del tiempo,
a diversas traducciones. Pero la verdad es que procedimiento debidosera due
procedurey no due process.

Desde 1839, nuestro continente prefiri la expresin forma de proceso, exacta a nuestro
modo de ver, pues lo que constituye una garanta constitucional no es , propiamente un
procedimiento. La garanta la constituye un proceso. Un procedimiento en el estilo que se
da a esta palabra en el derecho policial, en ciertas ramas del derecho administrativo, o ,
an, en el derecho judicial propiamente dicho al referirse a la jurisdiccin voluntaria, no
constituye una garanta para nadie. Nuestro texto constitucional utiliz, pues, la palabra
proceso en el sentido que histricamente tiene la palabra. La garanta de la defensa se
desenvuelve slo en el proceso y no fuera de l.

Pero no todos los actos del proceso son indispensables para la defensa. Algunos de ellos
pueden suprimirse sin desmedro de la garanta constitucional
3


B.- Orgenes histricos.

La legislacin, los tribunales y la doctrina procesalstica de todos los pases han ido
elaborando durante el curso de muchos siglos una serie de reglas o principios
fundamentales del proceso civil, que representan al mismo tiempo las garantas
fundamentales de la parte frente al juez, al adversario y a los terceros. Bastar recordar los
principios milenarios de la accin de parte (nemo judex sine actore), de la imparcialidad
del juez (nemo judex in re sua), del contradictorio (auditur et altera pars). Otros
principios constituyen conquista menos antigua , como el de la independencia de los jueces
frente al ejecutivo y la garanta del juez natural preconstituido por ley, o el principio de
carcter abierto y pblico del procedimiento. Finalmente otros tienen naturaleza menos
general y aparecen como tpicos solamente de algunos ordenamientos, como por ejemplo
la garanta de motivacin de las sentencias, el derecho de impugnar una sentencia
desfavorable ante una corte (tribunal) superior o ante la Corte Suprema, la participacin de

3
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 58 y 59.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989.




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los jueces populares y la administracin de la justicia.
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El due process of law se trata de una institucin de origen y desarrollo anglosajn. Es
comnmente aceptado y as ha sido demostrado que la frase due process of lawes una
variacin de la contenida en la Carta Magna de 1215 per legem terrae, by de law of tha
land. En el captulo 39 de la Carta Magna el rey promete No free man shall be taken or
imprisioned or disseided or outlawed or exiled or in any way ruined, nor wil we go or send
againt him, except by tha lawful judmendt of his peers or by the law of the land.
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De acuerdo con Cappelletti se nos ha sealado por Couture que el precepto de auditur et
altera pars existi siempre en el derecho clsico. Pero es en la Carta Magna que adquiere
su verdadera significacin de orden poltico.

Su formulacin es, entonces, la siguiente: Nullus liber homo capiatur, vel imprisonetur
aut disseisiatur, aut utlagetur, aut exuleter, aut aliquo modo destruatur, nec super eum
ibimus, nec super eum mittemus, nisi per legale iudicium parium suorum vel per legem
terre.

Este texto constituy en su momento, el apotegma de la libertad civil. Pero juzgado con el
espritu de nuestro tiempo y tratando de medir su justo significado tcnico, se advierte el
carcter procesal de sus dos garantas principales.

El legale iudicium suorumconfigura la garanta procesal del juez competente. Nuestros
textos actuales que obligan al actor a acudir, en las acciones personales, al juez del fuero
del demandado, tienen que inclinarse, como un remoto predecesor histrico, ante ese
derecho configurado polticamente , de ser juzgado solamente por el juez natural, el de la
misma condicin.

El iudicium per legem terreconstituye en el derecho moderno, la garanta de la ley
preexistente. La ley de la tierra es la ley preestablecida, aquella a la cual el individuo
ajusta su conducta en la vida. Solo por infringir esa ley se puede sufrir castigo. Cuando
nuestros textos procesales dicen hoy que el juez en su sentencia aplicar las disposiciones
legales vigentes, lo nico que hacen es reglamentar la garanta poltica de ser juzgado tan
slo a la luz de ese derecho.
6


La garanta procesal constituida por la necesidad de aplicar la ley de la tierra, fue recogida
en las primeras constituciones anteriores a la Constitucin federal de los Estados Unidos.
Las constituciones de Maryland, de Pensylvania y Massachusetts recogieron en una
disposicin expresa el concepto de que nadie puede ser privado de su vida, libertad o
propiedad sin el debido proceso legal (due process of law)

Ms tarde las enmiendas V y XIV, a la Constitucin de Filadelfia habran de recoger ese
texto expreso.

Enmienda V : ... nadie ser privado de su vida, libertad o propiedad, sin el debido
proceso legal

Enmienda XIV: Ningn Estado privar a persona alguna de su vida, libertad o propiedad
sin el debido proceso legal, ni denegar dentro de su jurisdiccin, a persona alguna, la igual
proteccin de las leyes.

4
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526.
Ediciones Jurdicas Europa America.1974. Buenos Aires.
5
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg 71.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
6
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 47 y 48.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989



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Entre law of the landy due process of lawno media sino una instancia de
desenvolvimiento. El concepto especficamente procesal de la Carta Magna , se hace
genrico en la Constitucin.

Ya no se habla del juicio de los pares y de la ley de la tierra: se habla de un debido
proceso legalcomo de una garanta que involucra el derecho material de la ley
preestablecida y el derecho procesal del juez competente.

Cuando la Corte Suprema de los Estados Unidos tuvo que establecer en que consistan
estas garantas del proceso debido y de la ley de la tierra, dijo: Determinando lo que es el
due process of lawen las Enmiendas V y XIV la Corte debe referirse a los usos
establecidos, a los modos de procedimiento consagrados antes de la inmigracin de
nuestros antepasados que, no siendo inadaptables a su condicin civil y poltica, han
continuado aplicndose por ellos despus de su establecimiento en este Pas.

Y en otro caso: el lenguaje de la Constitucin no puede ser interpretado sanamente sino
por referencia al common lawy a las instituciones britnicas, tal como existan en el
momento en que la Constitucin fue redactada y adoptada.
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Tras un estudio de la bibliografa norteamericana se desprende inmediatamente, que no es
caracterstica definitoria del Due Process of Law,(en adelante DPL), su simplicidad
conceptual o su no beligerancia a causa de la comn aceptacin del contenido y alcance de
su significado. El problema se plantea de forma diversa a la que podramos llamar
tradicional, y es que pese a tratarse de una institucin cuya vigencia se extiende a lo largo
de varios siglo es, y pese a ser constante objeto de estudio y aplicacin tanto de la doctrina
como por la jurisprudencia , se ha resistido a una definicin en el sentido al que estamos
acostumbrados en los ordenamientos continentales. Ello puede deberse a que las ideas
polticas y jurdicas fundamentales, de la misma manera que las grandes obras de arte, se
resisten a una definicin final, e incluso y posiblemente a una definitiva comprensin.

Si existe sin embargo entre los autores un sustrato bsico de comn aceptacin que
atribuye al DPL unos determinados contenidos, que, como mnimo, deben concurrir para
que efectivamente se d. En este sentido se concibe el DPL como una vlvula reguladora
entre la libertad individual y las previsibles imposiciones de la autoridad, asumiendo la
existencia de conflictos entre los ciudadanos y aquella y encauzando la resolucin de los
mismos por medio de procedimientos legales. Es el concreto alcance de esa legalidad el
que, y en la prctica, ha ofrecido sucesivas versiones del DPL, dependiendo de las
oscilaciones de conceptos indeterminados tales como inters general, arbitrariedad, injusto
o desleal.

Es evidente en este punto el indudable componente sociolgico del concepto, siendo as
que su definitorio concurso lo dota de una indudable flexibilidad que ha permitido la
longevidad de la institucin y a cambio la imposibilidad de definirlo absolutamente si no
es relacin con un momento histrico determinado, aunque siempre subyace la idea de una
constante voluntad de armonizar, de forma consciente y sutil, la aspiracin de una vida
ms justa con la relacin entre la satisfaccin individual y el bienestar social

Tanto la doctrina como la jurisprudencia principalmente norteamericana, nos ofrecen
muchos ejemplos que confirman el sentido de lo dicho en cuanto a la flexibilidad y
progresiva extensin de la polifactica institucin, introduciendo invariablemente
elementos no slo jurdicos sino adems polticos, sociolgicos, ticos, morales, etc., que

7
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 50 y 51.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989




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progresivamente van definiendo y configurando el DPL, alrededor de una idea central
percibida como una amplia e indefinida proteccin.

Dado el enorme campo que tras la institucin que pretendemos analizar se adivina,
deberemos necesariamente acotar aquellas facetas del mismo que por su trascendencia
procesal puedan sernos de especial utilidad. As una primera acepcin del DPL que, no por
obvia, debemos dejar de tratar es la que considera el mismo como aqul proceso que es
debido entendido como derecho subjetivo- cuando los poderes de la administracin se
movilizan con el objetivo de privar a un individuo de su vida, libertad o propiedad. El
mismo lo constituyen las salvaguardas para la proteccin de los derechos individuales que
han sido establecidos por la Constitucin de los EEUU e interpretadas por la jurisprudencia
norteamericana para la aplicacin y proteccin de los derechos privados; DPL implica el
derecho fundamental de una persona a ser libremente escuchada, el derecho a la tutela
jurisdiccional day in court.

Aparece el concepto en el sistema norteamericano para significar la fundamental
proteccin de la libertad individual, la Justicia. El DPL se fundamenta doblemente en la
United States Code, Enmiendas Quinta y Decimocuarta, cada una de cuyas clusulas
dispone que la vida, la libertad o la propiedad no pueden ser objeto de privacin sin un
proceso debido.

En la practica, las mencionadas previsiones constitucionales junto con los preceptos
tambin constitucionales que las determinan , incluyen dos garantas distintas, segn se
deduce de una inicial aproximacin al tema:

1.- El DPL dispone lo que es conocido como Due Process procesal, lo que significa
que ningn rgano jurisdiccional puede privar de la vida, libertad o propiedad, a ningn
sujeto de derecho, excepto a travs de procesos ajustados a la United States Code. As, una
persona no podr ser expropiada sin ser notificada de ello y odas sus alegaciones, ni puede
ser privado nadie de su libertad sin un juicio limpio (Fair Trial).

2.- La clusula de DPL garantiza el Due Process sustantivo, lo que significa que la
administracin no puede limitar o privar arbitrariamente a los individuos de ciertos
Derechos Fundamentales, como aquellos contenidos en la United States Code, sin disponer
de un motivo que as lo justifique, se trata en definitiva de una forma de autocontrol
constitucional, de la discrecionalidad en la actuacin de la administracin pblica en
general (v.gr. el Due Process sustantivo prohbe a los poderes pblicos la aplicacin de
leyes restrictivas a la libertad de expresin, excepto si pueden, los poderes pblicos,
demostrar que tales leyes son necesarias por un apremiante y por tanto superior - inters
pblico).

Vamos ahora a centrarnos especficamente en el primero de los significados citados que
hemos denominado DPL procesal, que constituir nuestro inmediato objeto de estudio.
Debemos prescindir de parte de los que para la doctrina anglosajona significa el DPL,
concretamente de las implicaciones del DPL con el inicio del procedimiento legislativo y
sus posterior desarrollo sometidos en todo momento a los lmites impuestos por el DPL
sustantivo en el sentido ya anticipado centrndonos exclusivamente en las
manifestaciones del DPL en el aspecto jurisdiccional, su significado, exigencias y alcance
ante la eventual existencia de un conflicto que requiera de un proceso para su resolucin.
Prescindiremos en definitiva del estudio del DPL sustantivo por no resultar aplicable a una
manifestacin jurisdiccional de la norma.

La finalidad del DPL procesal lo constituye en esencia la garanta de un juicio limpio para
las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya que la
funcin jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza el riesgo de



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resoluciones injustas. Ello no supone la obligacin para todos los estados de circunscribirse
a un exclusivo tipo de procedimiento, ya que cualquiera que respete su finalidad ,
especialmente que evite el ejercicio arbitrario del poder, ser perfectamente vlido.

En otras palabras, en los USA la garanta del juicio limpio es parte, y parte nuclear pero
no la totalidad, del alcance de la clusula DPL que contiene superpuestas y desarrolladas
otras especficas garantas destinadas a asegurar la realizacin de la Justicia en los
procesos principalmente penales.

Varias de las garantas a las que hacemos referencia, las ms bsicas, que constituyen los
elementos irrenunciables del Fair trialy por lo tanto manifestaciones propias del DPL
procesal, estn recogidas a modo de catalogo en la Sexta Enmienda de la United States
Code y son :

a.. Derecho a un proceso rpido (Justice delayed is justice denied)

b.- Derecho a un proceso pblico

c.- Derecho a un proceso con jurado imparcial

d.- Derecho a juez natural

e.- Derecho a ser informado de la naturaleza y causa de la acusacin formulada

f.- Derecho al careo con testigos

g.- Derecho a la asistencia letrada.

Podemos provisionalmente concluir que en los EEUU la garanta del juicio limpio no es un
concepto simple, sino una combinacin de elementos que aseguran una determinada forma
de proceso en torno a los valores equidad, imparcialidad, independencia, igualdad,
publicidad, racionalidad, certeza y universalidad, estando todos ellos incluidos y presentes
en la clusula DPL que adems incorpora otros requisitos especficos contenidos en otras
partes de la United States Code. .
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La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada proteccin de
los derechos de la persona humana gener la incorporacin de este concepto como uno de
los trascendentales derechos que posee en todos los tratados de derechos humanos que
sobre la materia se han celebrado a nivel internacional a partir de la mitad del presente
siglo.

Al efecto, podemos resear como los principales tratados internacionales de derechos
humanos en los cuales nuestro pas es parte y que contemplan la existencia del debido
proceso como una de las principales garantas - por no decir la principal garanta- para los
derechos de la persona humana, los siguientes:

Declaracin Universal de Derechos Humanos :

- Artculo 8

Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin o la ley.

8
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pgs. 71 a 77.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.



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- Artculo 10

Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y
con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus
derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia
penal.


Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos :

- Artculo 14.1

Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr
derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier
acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos
y obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad
o parte de los juicios por consideraciones de orden moral, orden pblico o seguridad
nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las
partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la
justicia ; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los
casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones
referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores.

Declaracin Americana de los derechos y deberes del Hombre

- Artculo XVIII : Derecho de justicia. Toda persona puede concurrir a los tribunales para
hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve
por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo,
alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.

- Artculo XXVI : Derecho a proceso regular. Se presume que todo acusado es inocente,
hasta que se pruebe que es culpable.

Toda persona acusada de un delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica, a
ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y
a que no se le imponga penas crueles, infamantes o inusitadas.

Convencin Americana de Derechos Humanos.

Artculo 8. Garantas judiciales.

1.- Toda persona tiene derecho a ser oda , con las debidas garanta y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra
ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, o
de cualquier otro carcter.

Adems, debemos tener presente que a partir de la Enmienda V la formula law of the
land, transformada ya en due process of law, comenz su recorrido triunfal por casi
todas las constituciones del mundo y en especial las americanas. El concepto de
procedimiento legalfue considerado desde entonces como la garanta esencial del



13

demandado, de la cual ninguna ley podr privarle.
9


C.- EL DEBIDO PROCESO EN NUESTRA CONSTITUCIN.

El artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica de 1980 establece que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos .

El texto exige que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en
un proceso previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer siempre
las garantas de un racional y justo procedimiento. Encontramos aqu varios requisitos para
la validez de la sentencia de cualquier rgano que ejerza jurisdiccin. Aclaremos primero
que se trata de un texto aplicable a cualquier autoridad, expresin sinnima de rgano en
la constitucin, que ejerza jurisdiccin, o sea, que deba cumplir funciones o ejercer
atribuciones que afecten derechos de las personas. Adems, dejamos establecido que la
expresin sentenciano se refiere exclusivamente a la sentencia judicial, sino a cualquier
resolucin, ya vimos que de cualquier autoridad, que ejerciendo sus atribuciones afecte
derechos constitucionales o legales.

Para que esa resolucin de autoridad sea vlida debe reunir los siguientes requisitos :

1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado. Luego, la resolucin es nula si no
existe una tramitacin anterior a ella, en que el afectado haya sido odo en sus defensas y
sus pruebas.
10


De acuerdo con ello, no sera legtimo que se ejerciera la funcin jurisdiccional para la
solucin de cualquier conflicto si no emana ella de un proceso previo legalmente
tramitado.

Con las ideas de que el proceso debe ser previo y legalmente tramitado, el Constituyente
se refiere al acto jurisdiccional mximo que resuelve el conflicto, con efecto de cosa
juzgada, que es la sentencia definitiva. Si este inciso 5 N 3 del art. 19 lo concordamos
con el primer inciso del mismo N 3 , relativo a la igual proteccin de la ley en el ejercicio
de los derechos de las personas, podemos concluir que, tanto en el artculo 19 N 3 , como
en el artculo 73 a propsito de las facultades de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado y de la organizacin de los tribunales, la Carta Fundamental ha dado un amplio
reconocimiento al proceso como forma de solucionar el conflicto de relevancia jurdica.

En relacin con esta misma materia, hay un grupo de disposiciones que, por ser ultra
conocidas, y que se refieren al proceso penal, me voy a permitir researlas solamente : son
el artculo 19 N 7 letra b), que trata de la detencin; el 21, que se refiere al amparo; el 19
N 7 letra c), atinente al derecho que tiene toda persona a ser procesada por el juez
competente; y otras disposiciones del mismo artculo 19 N 7 , que se refieren a la
incomunicacin, la declaracin del inculpado, la libertad provisional y la indemnizacin
del dao causado por un proceso injusto. Estas son disposiciones constitucionales referidas
al proceso penal.
11


2) El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictacin de la sentencia
dirigida a resolver el conflicto siempre a travs de un procedimiento racional y justo,

9
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 50 y 51.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989.
10
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
11
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad
de Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile



14

correspondiendo al legislador su establecimiento.

Al efecto, se ha sealado que para la validez de la resolucin de autoridad es necesario que
la ley haya establecido un racional y justo procedimiento. Si la ley no lo ha establecido,
corresponde que la autoridad que va a aplicar una sancin o que de alguna manera va a
afectar derechos, antes de resolver cumpla con la exigencia del racional y justo
procedimiento. Si as no sucede, la sancin aplicada y el acto de autoridad son nulos (art.
7 de la Constitucin) y as debe declararlo la justicia ordinaria.

En cuanto a la utilizacin de las expresiones racional y justo procedimientoes menester
tener presente que el seor Bernales seala que bien podra emplearse la expresin justo
proceso; a lo que el seor EVANS agrega que bien podra decir justo o racional

El seor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos : racional y justo. Racional,
referido al procedimiento, y justo, a lo sustantivo.

El seor EVANS expresa que si se emplea escuetamente la expresin debido proceso,
tiene el temor - aunque es partidario de un texto escueto - de obligar al interprete, a la
jurisprudencia, a los tratadistas y a los abogados, a un estudio exhaustivo de los
antecedentes, especialmente, como ha sealado el profesor Bernales, de la doctrina y la
jurisprudencia anglosajonas.

En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mnimo de valor,
en el sentido de eficacia, que hay ciertas garantas mnimas racionales de un proceso Ya se
desprender de la naturaleza del proceso si es garanta mnima racional el que, por
ejemplo, deba ser la sentencia objeto de apelacin o de consulta, o no; depender de la
naturaleza del asunto el que racionalmente pueda concluirse que no es necesario otorgar un
recurso. Por eso, consulta si sera conveniente emplear la expresin racionalagregada a
justo, como se ha sugerido, en lugar de debido proceso.

El seor BERNALES seala que a l le gustara agregar la expresin justiciaa
racionalidad, por una razn de conocimiento prctico en los tribunales.

Si se pone solo la expresin debido proceso, podra interpretarse que lo que es debido
es lo que est en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces resulta
que es un poco restringido y puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por eso,
considera adecuado agregar las expresiones racionalidad y justicia.
12


Segn nuestro Diccionario de la Lengua Espaola, el vocablo racionalsignifica
arreglada a la razny raznequivale a justicia; a su vez justosignifica que obra
segn justicia y razn y justicia es derecho, razn o equidad.

Como estos conceptos son , ciertamente, muy genricos y se prestan para entenderlos con
cariado criterio, la Comisin de Estudio que elabor la norma prefiri referirse al racional
y justo procedimientoen vez de enumerar cules son las garantas reales del debido
proceso, obviando as la dificultad de tipificar especficamente los elementos que lo
componen y el riesgo de omitir algunos.

Con todo, acord dejar constancia en actas, para la historia fidedigna de la disposicin ,
que sus miembros coincidan en que eran garantas mnimas de un racional y justo proceso
permitir oportuno conocimiento de la accin, adecuada defensa y produccin de la prueba
que correspondiere. (Sesin N 103, Pgs. 19 y 20)

12
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.




15


Asimismo, se estim que corresponder en definitiva a la Corte Suprema, cuando se
plantee un recurso de inaplicabilidad, determinar si en la ley impugnada se ha cumplido
con esa exigencia constitucional. (Sesin N 103, Pgs 16 y 17)
13


El racional y justo procedimiento son dos trminos valorativos, difciles de definir, pero
apuntan hacia lo que yo comentaba al principio de esta exposicin: que si el proceso no es
racional y justo, va a seguir siendo proceso, pero no va a cumplir con la finalidad de
proteger realmente los derechos del Estado y de los particulares, pues no se restablecer la
vigencia de la norma con la velocidad y eficacia que se requieren. De all el nfasis que
pone la Constitucin al sealar que el proceso debe ser til para el cometido que dicha
Carta seala. Todas esas ideas se refieren a la norma de procedimiento.

En relacin con el tema, cabe destacar algo bastante importante, que es el principio de la
bilateralidad y la prueba. El primero consiste en que nadie puede ser condenado si no ha
sido debidamente emplazado. Y eso, obviamente est comprendido en un proceso racional,
ya que si ste se pudiera seguir sin notificar o emplazar al sujeto pasivo, sera
evidentemente irracional, sin perjuicio de que, adems, pudiese ser injusto.

El otro punto de gran inters es la prueba. Tanto el actor, en si caso, como el sujeto
pasivo, tienen derecho a la prueba porque el proceso en el fondo, es un expediente para
reconstituir hechos pasados; el conflicto se va reconstruir, favorable o desfavorablemente
para una y otra parte, segn la conviccin que el juez se forme de los hechos que antes
ocurrieron. La forma de trasladarlos al proceso es justamente la prueba..
14


D.- Las Garantas que deben contemplarse por el legislador para que la sentencia emane de
un proceso previo, desarrollado segn un racional y justo procedimiento.

En primer lugar, debemos recordar que el Derecho Procesal, as como sus principales
instituciones como la accin, la jurisdiccin y el proceso, conforman una unidad,
reconociendo la diversidad que pueden existir entre los procedimientos civiles y penales
para el desarrollo de un proceso en atencin al conflicto que debe resolverse mediante l.

En consecuencia, las garantas para que el procedimiento sea racional y justo y permita el
desarrollo del proceso destinado a la dictacin de la sentencia destinada a resolver el
conflicto debern ser comunes tanto para el proceso civil como para el proceso penal.

Sin embargo, ello no obsta a que en atencin a la diversa naturaleza del conflicto que se
debe resolver luego del desarrollo del proceso, se contemplen respecto del procedimiento
penal garantas adicionales tanto por parte del Constituyente como del legislador , las que
sern estudiadas en el ramo de Derecho Procesal Penal, ms an cuando est en actual
tramitacin una reforma de nuestro procedimiento penal, mediante la cual se pretende
aumentar dichas garantas al tenderse al establecimiento de un nuevo sistema procesal
penal predominantemente acusatorio.

Las garantas mnimas para que nos encontremos ante un procedimiento racional y justo
para el desarrollo de un debido proceso son las siguientes:

a.- El derecho a que el proceso se desarrolle ante un juez independiente e imparcial.

b.- El derecho a un juez natural preconstituido por la ley.

13
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I.
Pgina 217. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
14
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad
de Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile .



16


c.- El derecho de accin y de defensa.

d.- El derecho a un defensor.

e.- El derecho a un procedimiento que conduzca a una pronta resolucin del conflicto.

f.- El derecho a un procedimiento que contemple la existencia de un contradictorio.

g.- El derecho a un procedimiento que permita a las partes la rendicin de prueba.

h.- El derecho a un procedimiento que contemple una igualdad de tratamiento de las partes
dentro de l.

i.- El derecho a un procedimiento que contemple la existencia de una sentencia destinada a
resolver el conflicto.

j. El derecho a un recurso que permita impugnar las sentencias que no emanen de un
debido proceso.

A.- EL DERECHO A QUE EL PROCESO SE DESARROLLE ANTE UN JUEZ
INDEPENDIENTE E IMPARCIAL.

En primer lugar, debemos dejar establecido que la independencia del juez dice relacin con
los rganos legislativos y ejecutivos del Estado, base orgnica para el ejercicio de la
funcin jurisdiccional que se encuentra contemplada en el artculo 76 de la Carta
Fundamental y a la cual ya nos hemos referido en cuanto a sus diversos alcances.

En segundo lugar, a travs de la imparcialidad o competencia subjetiva, bsicamente nos
estamos refiriendo a la necesidad de que el juez no se encuentre en una especial relacin
con una de las partes o con la materia del conflicto de manera que sea de temer la
existencia de influencias y perturbaciones respecto de la objetividad y serenidad de juicio.

Para que nos encontremos ante un debido proceso de ley, que permita el pronunciamiento
de una sentencia para dar cumplimiento a la garanta de igual proteccin de la ley en el
ejercicio en los derechos contemplada en el art. 19 N 3 de la Carta Fundamental, es
menester como requisito sine qua non que el rgano jurisdiccional encargado de ejercer esa
funcin sea imparcial.

Es de la esencia del ejercicio de la jurisdiccin, que el rgano encargado de ejercer la
funcin sea imparcial, puesto que ste se sita supra partes para los efectos de imponerles
la solucin del conflicto.

De all, que el juez que ejerce la jurisdiccin debe ser impartial, es decir, debe ser una
persona distinta a las partes del conflicto , e imparcial, es decir, no debe poseer ninguna
vinculacin con las partes que le motive un designio en favor o en contra de alguna de las
partes.

la Nueva Constitucin, el profesor Jos Bernales dej expresa constancia que uno de los
presupuestos para que nos encontremos ante un racional y justo procedimiento, consiste en
la existencia de un tribunal constituido de tal manera que d una seguridad razonable de
honestidad e imparcialidad.
15



15
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 31.Editorial Jurdica de Chile.



17

Por otra parte, es menester tener presente que en los tratados internacionales suscritos por
Chile sobre los derechos humanos se diferencia claramente la independencia de la
imparcialidad.

Al efecto, se ha sealado que el derecho supranacional contemporneo diferencia
claramente ambos atributos y, as, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos
demanda un juez independiente e imparcial, formula que el Pacto de San Jos de costa
Rica reproducir aos ms tarde. Es que, con esfuerzo y singulares condiciones propias, se
puede llegar a ser dependiente e imparcial y se podr ejercer jurisdiccin. Quien, en
cambio, sea independiente (no dependa de nadie : ni se subordine a potestad alguna), pero
sea parcial, jams ejercer la jurisdiccin.
16


En caso que concurra una causa que le reste imparcialidad al juez para la solucin del
conflicto se dice que ste no posee una competencia de carcter subjetiva.

Al efecto, el artculo 194 del C.O.T. establece que los jueces pueden perder su
competencia para conocer determinados negocios por implicancia o recusacin
declaradas, en caso necesario, en virtud de causas legales.

Nuestro legislador celoso de resguardar la efectiva imparcialidad de los jueces ha
establecido una serie de casos que pueden generan o pueden generar la inhabilidad de un
juez para los efectos de conocer un determinado proceso, no obstante poseer por el tribunal
del cual forma parte competencia objetiva en virtud de las reglas de la competencia
absoluta y relativa.

Los medios a travs de los cuales se pueden hacer valer las inhabilidades de un juez por
carecer de la imparcialidad necesaria para conocer de un determinado proceso son las
implicancias y recusaciones.

Como lo ha dicho nuestro Tribunal Constitucional todo juzgamiento debe emanar de un
rgano objetivamente independiente y subjetivamente imparcial, creado por la ley. Es ms,
se ha reiterado que la independencia e imparcialidad del juez no solo son componentes de
todo proceso justo y racional, sino que adems son elementos consustanciales al concepto
mismo de tribunal
17


B.- EL DERECHO A UN JUEZ NATURAL PRECONSTITUIDO POR LA LEY.

Para que nos encontremos ante un debido proceso, no basta con que el juez sea
independiente e imparcial, sino que adems es menester que el tribunal se encuentre
predeterminado por la ley y no nos encontremos en presencia de un tribunal que sea
designado especialmente para la solucin de un determinado conflicto.

Este principio se encuentra contemplado en el inciso 4 del N 3 del art. 19 de nuestra
Carta Fundamental al sealarnos que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales,
sino por un tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido con anterioridad a la
perpetracin del hecho.

La disposicin guarda perfecta concordancia con el artculo 73 (hoy 76) que al definir la
jurisdiccin reitera el principio de la legalidad del tribunal, y adems, con el artculo 74 (
hoy 77), que establece que una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y

16
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
17
T. Constitucional. 5.4.1988. R. t. 85. Sec.6.pg. 4) Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes
constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.





18

atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia

La repulsa por las comisiones especialesya se manifestaba en la Constitucin de 1822 :
todos sern juzgados en causas civiles y criminales por sus jueces naturales y nunca por
comisiones particulares

En el seno de la Comisin se gener un interesante debate en relacin con la frase
establecido con anterioridad por sta. Partiendo del supuesto que la expresin juzgar
esta empleada en la acepcin de sentencia, se podra pensar que el tribunal debera estar
establecido con anterioridad a la dictacin de la sentencia; con anterioridad a los hechos o
iniciacin del proceso. En el seno de la Comisin prevaleci este ltimo parecer (Sesiones
Nos 99- 100., Pgs. 6 y 7; Sesin N 101, pg. 28).No obstante, el Tribunal constitucional
al pronunciarse respecto de la constitucionalidad del proyecto de ley orgnica
constitucional relativo al Congreso Nacional, resolvi que la Cmara de Diputados y el
Senado slo podrn ejercer sus atribuciones de acusar y resolver las acusaciones
constitucionales respecto de hechos acaecidos con posterioridad a su instalacin, es decir,
despus del 11 de marzo de 1990.

Debemos destacar que el inciso 4 que analizamos es el nico correspondiente al numeral
3 del artculo 19 que se encuentra tutelado por el recurso de proteccin.
18


C.- EL DERECHO DE ACCIN Y DE DEFENSA.

Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 inciso primero que
La Constitucin asegura a todas las personas: 3 La igual proteccin de la ley en el
ejercicio de sus derechos.

Como es natural, no basta con que la ley establezca derechos si ello no va acompaado de
las medidas de proteccin adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten. Pero hay
ms, cualquiera que recurra a la justicia a de ser atendido por los tribunales con arreglo a
unas mismas leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo.

La igualdad ante la justicia supone no solamente un trato igualitario a todas las personas
comprometidas o sometidas a un mismo proceso o juicio, sino tambin el derecho de
quienes son juzgados en un juicio determinado a recibir el mismo trato que en otros juicios
o procesos han recibido otras personas que estaban en su misma situacin.
19


De acuerdo con ello, se ha sealado que se impide al legislador privar subrepticiamente a
los particulares de los derechos reconocidos en el plano sustancial negando a los titulares
de tales derechos el acceso a los tribunales, tal como ocurri bajo el rgimen fascista, sobre
todo con las leyes raciales. En segundo lugar, la misma se opone a todo intento dirigido a
reducir el nmero de los procedimientos mediante la transferencia de ciertas clases de
casos por ejemplo, los de valor limitado o los conexos con el trfico de la circulacin- de
los tribunales a los rganos de naturaleza administrativa.
20


D.- EL DERECHO A UN DEFENSOR.


18
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I.
Pginas 214 y 215. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
19
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I.
Pginas 211. Editorial Jurdica de Chile. 1994.

20
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 548.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica.1974. Buenos Aires.



19

Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 incisos segundo
que toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna
autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del
letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y
de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir en lo concerniente a lo administrativo
y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los
medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos
por s mismos.

Don Sergio Diez puntualiz que el concepto de defensaimplica asumir patrocinio y
representacin del defendido. El asesoramientoo asistenciase puede traducir como
consejo, recomendacin o informe que se entrega a una persona. (Sesin 103 Pg. 5.)

Sabido es que sin el auxilio del letrado (abogado) todas las garantas de un proceso justo
pueden quedar malogradas.

De ah que, junto con elevarse a rango constitucional el derecho que tiene toda persona
para contar con asistencia letrada, se asegura a los abogados plena libertad para el
desempeo de sus tareas. La intervencin del letrado debe admitirse no slo ante los
tribunales ordinarios de justicia, sino en cualquier rgano jurisdiccional o ante cualquier
autoridad.

Con todo, se precisa que la intervencin del letrado que no puede ser impedida,
restringida, o sea limitada, ni perturbada, o sea obstaculizada- debe ser debida, es decir,
pertinente y respetuosa, y realizarse conforme a los procedimientos racionales y justos
que seale la ley.

El Presidente de la Comisin precis que el mandato que se contiene en el inciso 3 se
encuentra dirigido al legislador, a fin de evitar que la autoridad administrativa pudiese
establecer con carcter obligatorio un sistema de defensa y asesoramiento. (Sesin N 103,
pg.9)
21



E.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONDUZCA A UNA PRONTA
RESOLUCIN DEL CONFLICTO.

El artculo 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.

El tiempo tiene tambin una especial consideracin en relacin con el proceso, as la sexta
enmienda de United States Code garantiza el derecho a un juicio rpido / Speed Trial, de
tal manera que un retraso injustificado, imputable a los Tribunales y que cause perjuicio al
acusado supondr una violacin del Due Procees of Law.- .
22


El derecho a un proceso rpido es esencial para la existencia de un debido proceso de ley,
puesto que se ha entendido que la consagracin de un procedimiento que contemple plazos
ms all de los necesarios para la resolucin del conflicto, importara en definitiva una
denegacin de la justicia (Justice delayed is justice denied).-

De acuerdo con lo anterior, y teniendo que el proceso debe conducir como seala nuestra
Constitucin a una pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la

21
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I.
Pginas 213 y 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
22
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg. 112.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.



20

Repblica, si se estableciera un procedimiento que contemplara plazos o trmites
innecesarios para la resolucin del conflicto, dilatando innecesariamente su solucin en el
proceso, el referido procedimiento no sera racional y por ello tendra un carcter
inconstitucional.

F.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA
EXISTENCIA DE UN CONTRADICTORIO.

Esta garanta se manifiesta como la del da ante el tribunalen el derecho anglosajn.

La Suprema Corte de los Estados Unidos ha sostenido sistemticamente que la garanta
del proceso debido, en cuanto se refiere a actuaciones judiciales, consiste en una razonable
posibilidad de hacerse escuchar, constituida por una noticey una hearing.

Interpretando el sentido de esta garanta, la suprema Corte ha dicho que his day in
Courtequivale a las siguientes cosas: 1) Que el demandado haya tenido noticia , la que
puede se actual o implcita, de la promocin de los procedimientos con los cuales el
derecho puede se afectado; 2) Que se la haya dado una razonable oportunidad de
comparecer y exponer sus derechos, incluso el derecho de declarar por s mismo, de
suministrar testigos, de introducir documentos relevantes y otras pruebas 3) Que l tribunal
ante el cual los derechos son cuestionados est constituido de tal manera razonable de su
honestidad e imparcialidad; 4) Que se un tribunal de la jurisdiccin adecuada (a court of
the competent jurisdiction).
23


Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, y este tenga
un efectivo derecho de defensa, es menester que se cumplan respecto de ste los siguientes
requisitos:

a) Que se le notifique de la existencia de una accin en su contra, de manera de poder
ejercer su defensa respecto de ella, en otras palabras, que se le d un conocimiento real o
presunto de la existencia de existir un proceso en su contra;

b) Que la noticia que se le de del proceso existente en su contra sea tal que le permita
conocer de la pretensin hecha valer en el proceso, para que pueda formular su defensa;

c) Que se contemple la existencia de un plazo razonable para que el demandado pueda
hacer efectivo su desea su derecho de defensa respecto de la pretensin hecha valer en su
contra.

Sin embargo, debemos tener presente que la garanta general del contradictorio debe se
respetada no slo al inicio del procedimiento, sino que durante todo su curso y respecto de
todos quienes son partes en el mismo.

Cada momento esencial del proceso desde la notificacin de la demanda al
pronunciamiento de la sentencia- debe estructurarse de manera tal que ofrezca una efectiva
posibilidad de defensa..
24


G.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA A LAS PARTES
LA RENDICIN DE PRUEBA.


23
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 59 y 60.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989
24
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica.1974. Buenos Aires.



21

En esta materia, es menester tener presente que nada se sacara con la consagracin de un
contradictorio en lo que dice relacin con la defensa, si no se otorga a las partes la
posibilidad de rendir prueba dentro del proceso para los efectos de acreditar los
fundamentos fcticos de ellas.

De acuerdo con ello, se ha estimado que el debido proceso de ley contempla respecto de
las partes un derecho garantizado a la prueba, derecho que debera asegurar a ellas la
posibilidad de valerse de los medios de prueba generalmente reconocidos por el
ordenamiento y, al mismo tiempo, impedir al legislador poner obstculos no razonables de
los derechos hechos valer en juicio.
25


Sin embargo, es menester tener presente que este derecho no es absoluto como para
permitir la rendir de pruebas que hayan sido ilcitamente obtenidas, las cuales no deberan
ser consideradas en el proceso. En efecto, debemos tener presente que una moderna
concepcin probatoria, segn la cual todos los elementos relevantes para la decisin
deberan poder ser sometidos a la valoracin crtica del juez, admite sin embrago hiptesis
en que el derecho a la prueba puede ceder frente a otros valores, en especial si estn
garantizados constitucionalmente.
26


Un ejemplo de la inadmisibilidad de estas pruebas ilcitamente obtenidas nos la da en
nuestro derecho el inciso final del artculo 484 del C.P.P. al sealarnos que no se dar
valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones
telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz
u otros instrumentos semejantes.

En este caso, resulta claro que sobre el derecho de la prueba, nuestro legislador ha hecho
primar el derecho de la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada
previsto en el art. 19 N 5 de la Carta Fundamental, que slo permite el allanamiento y la
intercepcin, apertura o registro de comunicaciones o documentos privados en los casos y
en la forma determinados por la ley.

En el actual sistema procesal penal, se contempla expresamente en el inciso penltimo
del artculo 276 del Cdigo Procesal Penal que el juez excluir las pruebas que
provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas
que hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.

El mismo principio de exclusin de pruebas obtenidas con inobservancia de garantas
fundamentales se contempla expresamente en los artculos 31 de la Ley que crea los
Tribunales de familia y en el inciso 3 del N 5 del artculo 453 del Cdigo del Trabajo,
sustituido por la Ley 20.087.

H.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE UNA
IGUALDAD DE TRATAMIENTO DE LAS PARTES DENTRO DE L.

En tanto sea posible dentro de las necesidades tcnicas del debate, la ley procesal primero,
y el juez luego, deben propender a que el actor y el demandado acten en el proceso en un
plano de igualdad. En la etapa de conocimiento esa igualdad debe consistir en dar a ambos
contendientes anlogas posibilidades de expresin y de prueba. En la etapa de ejecucin,
en admitir dentro de trminos ms reducidos, los medios de defensa necesarios para evitar
la ruinosa realizacin de los bienes del deudor.
27


25
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 558.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica.1974. Buenos Aires.
26
Mauro Cappelletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 560.
Ediciones Jurdicas Europa Amrica.1974. Buenos Aires.
27
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66.Ediciones Depalma.
Buenos Aires. 1989.



22


Finalmente, se ha estimado que el principio de igualdad en el debate, tiene un aspecto
que, dentro del sistema constitucional, ha adquirido extraordinario significado:; el
problema de la igualdad econmica ante el litigio. De qu vale una declaracin afirmando
la igualdad ante el derecho, si la tal igualdad no existe ante los hechos? Qu mayor irona
que la de proclamar a todos iguales, si el costo de la justicia es, por s mismo, un
instrumento de desigualdad?
28


En consecuencia, es menester para que exista una real igualdad que la parte de escasos
recursos cuente con una asesora jurdica segn ya hemos visto; que el ejercicio de
facultades del proceso no se vea entorpecido por tener que asumir cargas econmicas para
ejercer sus derechos procesales antes de la dictacin de una sentencia, lo que se ha tratado
de obtener con la eliminacin de consignaciones para deducir los recursos como criterio
general y respecto de todos ellos; y finalmente que la escasez relativa de recursos respecto
de determinados procesos no conduzca a la imposibilidad de rendicin de prueba, lo que se
pretende remediar con la concesin del beneficio de privilegio de pobreza, ya sea legal o
judicial.

I.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONTEMPLE LA
EXISTENCIA DE UNA SENTENCIA DESTINADA A RESOLVER EL
CONFLICTO.

El proceso tiene una finalidad, que no es otra que la solucin del conflicto, por lo que
necesariamente ste debe contemplar la existencia al termino de su tramitacin de la
dictacin de una sentencia que tenga por objeto dar una solucin al litigio, la que tendr un
carcter inmutable una vez que ella haya pasado en autoridad de cosa juzgada.

La necesidad de que el proceso termine por la existencia de una sentencia nos lo revela el
propio precepto de la Carta Fundamental que contempla el principio del debido proceso, al
sealarnos que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo, legalmente tramitado.-

Por otra parte, el artculo 76 inciso primero de la Carta Fundamental nos seala que los
procesos deben en algn momento pasar a adquirir el carcter de fenecidos, lo que ocurrir
una vez que hayan precludo los medios de impugnacin en contra de la sentencia dando
lugar a la cosa juzgada.

Finalmente, pensamos que el debido proceso que contempla nuestra Carta Fundamental
exige como regla general que la sentencia que pronuncian los rganos jurisdiccionales sea
fundada, puesto que ellos necesariamente deben existir, no obstante que ni el Presidente de
la Repblica ni el Congreso Nacional se encuentran facultados en caso alguno para revisar
los fundamentos o contenido de sus resoluciones(artculo 76 inciso primero de la Carta
Fundamental).

El deber inderogable de los jueces de indicar las razones de hecho y de derecho que
justifican cualquier providencia suya, representa el desarrollo extremo de un principio que
comenz a manifestarse con la Revolucin Francesa. .
29


J) EL DERECHO A UN RECURSO QUE PERMITA IMPUGNAR LAS
SENTENCIAS QUE NO EMANEN DE UN DEBIDO PROCESO.


28
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 66 y 67.Ediciones
Depalma. Buenos Aires. 1989.
29
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 560.
Ediciones Jurdicas Europa America.1974. Buenos Aires.



23

Finalmente, consideramos que al establecerse la ineludible exigencia para el legislador de
establecer un racional y justo procedimiento, es menester que se contemple la existencia
del recurso de casacin para los efectos de impugnar la sentencia que se dicte con omisin
dentro del procedimiento de los tramites y requisitos necesarios para que nos encontremos
ante un procedimiento que d cumplimiento a esas principios.

Si no se contemplar la existencia del recurso de casacin para impugnar una sentencia
viciada dentro del procedimiento, nos encontraramos que todos los principios que
resguardan la existencia de un debido proceso careceran del instrumento necesario para
velar por su efectivo resguardo y existencia.

Finalmente, cabe sealar que para la existencia de un debido proceso penal es menester
que adems se d cumplimiento a una seria de otros principios especficos que, atencin a
la especial naturaleza de la pretensin deducida en ste y las medidas cautelares personales
que afectan el preciado bien de la libertad, se han establecido tanto en los tratados
internacionales como en las Constituciones de los diversos pases.



III.- CLASIFICACION DEL PROCESO.

La circunstancia de intentar esta clasificacin no contradice en modo alguno la doctrina de
la unidad del proceso. Por lo dems, esta clasificacin es mas bien de los
"procedimientosy no del proceso, refirindose, por tanto, a una agrupacin de las normas
que regulan el desenvolvimiento del proceso.

Veamos ahora las principales clasificaciones sobre las bases recin sealadas:

I. -CIVILES

Debemos recordar que la expresin civil se refiere - como en otras materias - a todo lo que
no es penal o criminal. Se entiende, por lo tanto, como procedimiento civil, el propiamente
tal y, el comercial, el de minas, trabajo, etc.

Dentro de los civiles existen dos grandes categoras:

a) De cognicin o conocimiento

b) De ejecucin.

a) El de cognicin: Podemos distinguir a su vez, como especies de l, los procedimientos
ordinarios, especiales, sumarios y cautelares; y a su vez dentro de los ordinarios
fundamentalmente pueden distinguirse entre:

1. Meramente declarativos.
2. Constitutivos, y
3. De condena.

b) De ejecucin: Tambin en ellos puede distinguirse entre ordinarios, especiales,
incidentales y supletorios.

II. PENALES

Existen dos rdenes bsicos: pblico y privado. En Chile se denominan procedimientos



24

por delitos de accin penal pblica y procedimiento de accin penal privada.

Los delitos de accin penal privada son aquellos cuya sancin no puede obtenerse sin que
el ofendido o las personas sealadas por la ley requieran la intervencin de la justicia,
comenzando siempre la actuacin jurisdiccional respecto de estos delitos por querella.

Los delitos de accin penal pblica son aquellos en que la violacin de la ley interesa a
toda la comunidad y en que no es necesario el requerimiento del afectado para que se inicie
y contine. Ms an, si el afectado no requiere que contine o comience, puede iniciarse
por otros medios. Dichos medios en Chile son varios:

1. Por denuncia: El denunciante no es ni va a ser parte en el juicio penal. Slo realiza un
acto de participacin de conocimiento acerca de la comisin de un hecho punible a la
autoridad.

2. Por querella: El querellante se transforma en parte en el juicio penal.

3. Por requerimiento del Ministerio Pblico; y

4.El Juez de oficio puede llevar adelante la accin penal si toma conocimiento de un hecho
que puede revestir caracteres de delito.

Aparte de los delitos de accin privada y pblica, en Chile existe una tercera categora: los
delitos de accin penal mixta, los que en su naturaleza presentan particularidades de los
delitos de accin penal privada y de accin penal pblica. En los delitos de accin penal
mixta el procedimiento nace por requerimiento de la parte que la ley establece, a lo menos
a travs de una denuncia, con lo cual se asemeja a los de accin penal privada; pero una
vez que se efecta tal requerimiento, se considera como un delito de accin pblica para su
tramitacin posterior.

CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS CIVILES.

Desarrollaremos ahora la clasificacin civil a que antes nos referimos.

La clasificacin del proceso en procesos de conocimiento o declarativos genricos y de
ejecucin responde a las distintas funciones del proceso.

Los procesos de cognicin, sean meramente declarativos, constitutivos o de condena tienen
como finalidad la declaracin de un derecho, la constitucin de una relacin jurdica o la
declaracin de la responsabilidad a ejecutar una prestacin. En todos ellos el juez regula un
conflicto de singular de intereses, y determina quien tiene el derecho, es decir, el juez es
quien ius dicit. Son procesos de juzgamiento o conocimiento o declarativos genricos.

Cuando no se trate de una pretensin discutida que implique la necesidad de declarar quien
tiene la razn, sino de una pretensin cuya existencia aparece clara y determinada en el
ttulo que se aduce pero que est satisfecha, porque el obligado no ha cumplido una
obligacin correlativa, estemos en presencia del proceso ejecutivo. En aqul el mandato
debe ser formado por el juez mediante la decisin o la sentencia; en cambio, en ste el
mandato ya existe y se trata simplemente de su ejecucin.

La diferencia entre ambos procesos resulta de la anttesis entre la razn y la fuerza: aqulla
es el instrumento del proceso de conocimiento o declarativo genrico, y sta, el del proceso
ejecutivo.
30


30
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 166 y 167.Editorial Universidad



25


1.- COGNICIN

Los procesos de cognicin o declarativos genricos estn destinados a establecer
fundamentalmente la aplicabilidad de una o varias normas jurdicas a un hecho o hechos
que han acontecido. Dentro de este grupo podemos subdistinguir:

a) De declaracin de mera certeza.
b) Constitutivo.
c) De condena.

De acuerdo con ello es que se ha sealado por Sents Melendo que existen sentencias
declarativas de certeza, declarativas de constitucin y declarativas de condena.

a.-Procedimiento de declaracin de mera certeza.

El procedimiento meramente declarativo o de declaracin de certeza son aquellos que
tienden a eliminar un estado de incertidumbre a travs de un pronunciamiento que resuelva
acerca de la existencia, alcance y modalidad de una relacin jurdica o de un derecho, o sea
que se limita a reconocer una situacin jurdica existente, sin que se imponga al
demandado ninguna condena ni se le solicite la modificacin de una situacin determinada.
31


Su objetivo es establecer que una norma jurdica determinada es aplicable o inaplicable a
un caso concreto persiguindose que no haya incertidumbre a su respecto. Si el proceso, es
de esta clase el tribunal no crea en su sentencia una relacin jurdica nueva. Esta es
preexistente, pero se discute en su alcance por una parte; y la otra, incluso, discute su
existencia.

El tribunal al fallar establecer la certidumbre de esta relacin.

Al respecto se nos ha explicado que cuando el interesado solicita al juez que declare la
existencia o inexistencia de un derecho o relacin jurdica, sin que se trate de imponer al
demandado ninguna responsabilidad, ni de alegar incumplimiento, nos hallamos en
presencia de un proceso declarativo puro, que busca la certeza jurdica del derecho o la
relacin jurdica.

La sentencia de fondo procede: a) cuando se pide la declaracin de una pretensin, cuya
existencia discute el supuesto sujeto pasivo demandado en el proceso, sin pedir condena
alguna contra ste y slo para producir la certidumbre jurdica; b) cuando an sin discutirse
actualmente una pretensin y no habindose, por lo mismo, manifestado el litigio, exista su
posibilidad en el futuro, en razn de hechos o situaciones objetivas concretas; c) cuando
existe inters jurdico en la declaracin de un estado civil, y se requiera su certidumbre
jurdica mediante la sentencia.

Para que proceda hacer en la sentencia la declaracin solicitada, debe existir un inters
jurdico actual en el demandante, en que ella se haga y que ese inters jurdico est
relacionado con algn hecho o acto que pueda originarlo y no con la sola apreciacin
subjetiva del demandante.

Muy distinto es el caso de lo que podra llamarse demanda interrogativa, que se formula
con el objeto de obligar al demandado a que explique qu consecuencia se propone sacar

31
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 41. Librera Editora Platense. La Plata.1992.




26

de tal o cual facultad que le pertenece, o qu pretensiones tiene en relacin con un derecho
o ttulo que no se le discute. Esta clase de demandas no son procedentes.
32


La sentencia dictada en un proceso declarativo produce cosa juzgada, pero dado que en ella
no se contiene la condena a prestacin alguna respecto del demandado no requiere, al igual
que respecto de las dictadas en los procesos constitutivos, del ejercicio de la accin de cosa
juzgada para exigir su cumplimiento, puesto que ellas satisfacen al actor con su sola
dictacin.

Como ejemplo de accin meramente declarativa en nuestro derecho podemos citar la
accin destinada a obtener la declaracin de inaplicabilidad de una ley por ser
inconstitucional de parte de la Excma. Corte Suprema.

b.- Procedimiento Constitutivo.

El procedimiento constitutivo es aquel que procura una sentencia que adems de declarar
un derecho, produzca la gnesis de un nuevo estado jurdico, al innovar sobre el
preexistente, o sea no se limitan a la mera declaracin sino que crean , modifican o
extinguen un estado jurdico.
33


El tribunal en el procedimiento constitutivo cumple dos misiones que lo caracterizan:

1.- Cumple una misin propia del ejercicio de la jurisdiccin: jurisdicere;

2.- La sentencia constitutiva establece la modificacin de una situacin existente y en
consecuencia hace nacer, "constituyeuna nueva situacin jurdica en reemplazo de la
anterior. Por ejemplo, sentencia que declara el divorcio perpetuo. La declaracin del
divorcio produce la nueva situacin. Otros casos seran las sentencias que declaran estados
jurdicos nuevos, especialmente, estados civiles, como los de hijos matrimoniales o
extramatrimoniales; la separacin de bienes, etc.

Las sentencias constitutivas, al igual que las meramente declarativas, no son susceptibles
de ejecucin ni la necesitan, puesto que lo perseguido por el actor se satisface con la sola
dictacin de la sentencia.

c.- Procedimiento de Condena.

El procedimiento de condena es aquel que el actor procura la dictacin de una sentencia en
la que adems de declarar un derecho, se imponga al demandado el cumplimiento de una
prestacin de dar, hacer o no hacer.

El procedimiento de condena tiene lugar cuando una parte pretende frente a la otra que
esta reconozca la existencia de un derecho de la primera, quede obligada por l y lo
satisfaga, o que quede sujeta a las consecuencias del incumplimiento de una obligacin
suya y se le imponga la consecuente responsabilidad. Es decir, cuando se persigue que se
imponga al demandado una condena cualquiera .Por ejemplo: se pide que se declare un
hecho ilcito o una obligacin y la responsabilidad del demandado. La condena del
demandado va ligada, por lo tanto, a la declaracin de que el derecho del demandante
existe como base de aquella.

Por lo general se asocia la condena a la ejecucin forzosa diciendo que la primera sirve
para preparar la segunda. La conexin que existe entre la sentencia de condena y la de
ejecucin radica en que aqulla declara la sancin a que el obligado debe ser sometido o

32
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 161 y 162.Editorial Universidad
33
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 40. Librera Editora Platense. La Plata.1992



27

impone la prestacin que debe cumplir, con lo cual prepara el proceso ejecutivo, pues la
ejecucin es la aplicacin de la responsabilidad y sta, a su vez, viene declarada
precisamente en la condena.

Toda sentencia de condena sirve de ttulo ejecutivo, pues no se concibe una que imponga
la prestacin o sancin, sin que pueda hacerse cumplir. La ejecucin es el resultado
necesario del incumplimiento de la prestacin impuesta en la condena.
34


Persigue que la sentencia establezca responsabilidad por el incumplimiento de una
obligacin. Esta responsabilidad es tanto de carcter contractual, cuanto de carcter
extracontractual. La sentencia de condena tiene una peculiaridad fundamental: es siempre
preparatoria: no permite por s sola la satisfaccin del derecho, como ocurre en los dos
procedimientos anteriores. El procedimiento de condena siempre desemboca en una
ejecucin posterior para los efectos de obtener la satisfaccin de la pretensin.

2. DE EJECUCIN

Es aquel que tiene por objeto satisfacer, para la parte que ha obtenido en el juicio
declarativo de condena o que es titular de un derecho que permite aplicarlo por constar en
un ttulo ejecutivo, la plena satisfaccin de lo establecido en la sentencia de condena o en
la fuente de la obligacin que ha sido infringida.

El procedimiento ejecutivo es subsidiario del de condena. Nace para llevar a cabo la
sentencia condenatoria que ha establecido alguna prestacin. Su objetivo o propsito es
que a travs de la accin de cosa juzgada se cumpla ntegramente la sentencia
condenatoria. Adems, se aplica directamente el procedimiento ejecutivo cuando la parte
tiene un derecho que consta en un ttulo ejecutivo; y en tal caso, no opera en forma
subsidiaria de un procedimiento de condena, sino que en forma directa. Esta accin directa
y no subsidiaria de la accin de cosa juzgada se manifiesta en el juicio ejecutivo que
permite tambin satisfacer la obligacin correlativa de un derecho violado, cuando esa
obligacin aparece de documentos a los cuales la ley les ha atribuido el valor de ttulo
ejecutivo.

Los procedimientos ejecutivos se han clasificado de acuerdo al objetivo perseguido en :

a.- Procedimientos ejecutivos de dacin (o de obligacin de dar)

Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del
ejecutado que se entregue un objeto determinado de ste en pago de la obligacin, que ser
una suma de dinero en las obligaciones de genero o de una especie o cuerpo cierto que no
se encuentra en poder del deudor, o del bien especfico que se adeuda en caso de tratarse de
una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder del deudor: y

b.-Procedimientos ejecutivos de transformacin (o de obligacin de hacer o no hacer)

Son aquellos en los cuales el actor pretende obtener por la va ejecutiva de parte del
ejecutado que se ejecute una obra o se deshaga lo hecho indebidamente a su costa.

Los procesos de cognicin se clasifican tambin, ya dijimos, en ordinarios, especiales,
sumarios y cautelares.

Ordinario: Es aquel que debe aplicarse siempre al desenvolvimiento de un conflicto, salvo
que exista disposicin expresa en contrario (artculo 2 del C.P.C.).

34
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 163 y 164.Editorial Universidad



28


Especial: Es aqul que slo se aplica a los asuntos para los que ha sido expresamente
previsto (art. 2 C.P C.).

Primero, entonces, debe analizarse si acaso la ley ha asignado un procedimiento especial y
si no se as se aplica el procedimiento ordinario.

Sumario: Son los que tienen caractersticas comunes con los procedimiento ordinarios y
especiales, pero que tienen vida autnoma y propia separados de ellos. Su aplicacin se
produce normalmente, en general, en aquellos casos en que la accin deducida requiere de
una tramitacin rpida para ser eficaz.

Los sumarios participan de caractersticas del ordinario ya que pueden ser declarativos, de
mera certeza o constitutivos. Adems, participan de las caractersticas de los especiales,
pues su tramitacin es concentrada.

Segn el artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil, el llamado juicio sumario tiene
una aplicacin especial en todos aquellos casos en que la ley lo hace aplicable
especialmente y que se encuentran enumerados en dicho precepto y, adems tiene una
aplicacin general, como antes se expres en todos los casos en que la accin (pretensin)
deducida, requiera por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que la accin sea
eficaz como se indica en el inciso primero de ese precepto.

Cautelares: El demandante tiene la facultad de impetrar medidas que aseguren el
cumplimiento de la sentencia que eventualmente le ser favorable.

En Chile las llamadas en doctrina providencias o medidas cautelares son las medidas
precautorias. Se ha disentido si existe o no un proceso (procedimiento) autnomo de
carcter cautelar. Carnelutti dice que el proceso cautelar constituye un proceso separado.
Pero los autores en su mayora son contrarios a la tesis de Carnelutti. Por razones obvias, lo
que caracteriza un proceso es su vigencia por s solo. No hay autonoma en la providencia
cautelar, pues el fin de stas est subordinado completamente al proceso (procedimiento)
propiamente tal. Esto parece claro en la legislacin chilena: las medidas precautorias son
accesorias al juicio principal y se tramitan como incidentes.

Clasificacin del proceso de ejecucin. En el de ejecucin podemos subdistinguir cuatro
categoras:

Ordinarios: que equivalen, en Chile, al juicio ejecutivo de mayor y mnima cuanta (arts.
434 y siguientes y 729 y siguientes C.P.C.).

Especiales: Entre otros pueden citarse en Chile los relacionados con las prendas (especial,
industrial, agraria) y otros que establecidos en el propio Cdigo de Procedimiento Civil,
como el cumplimiento de la sentencia en juicio de hacienda (mediante decreto supremo) y
cumplimiento de sentencia en juicio de desahucio y otros de arrendamiento (lanzamiento).

Incidental: Se sigue ante el mismo tribunal que dict la sentencia en nica o primera
instancia siempre que su aplicacin se solicite dentro de 1 ao contado desde que la
prestacin contenida en el fallo se hizo exigible (arts. 231 y sgtes. del C.P.C.).

Supletorios: Reciben aplicacin en los casos que no hay medios compulsivos, establecidos
por la ley para cumplir la sentencia quedando entregados al criterio del tribunal,
consistiendo principalmente en multas y arrestos (art. 238 C.P.C.).





29

R E S U M E N


CIVIL

COGNICION

ORDINARIOS
ESPECIALES
SUMARIOS
CAUTELARES

DE MERA CERTEZA
CONSTITUTIVOS
DE CONDENA

EJECUCION

ORDINARIOS
ESPECIALES
INCIDENTALES
SUPLETORIOS


PENAL

ACCION PRIVADA
ACCION PUBLICA
ACCION MIXTA





IV.- NATURALEZA JURIDICA DEL PROCESO.

Determinar la naturaleza jurdica del proceso consiste en establecer si el proceso puede ser
explicado a travs de alguna de las figuras jurdicas conocidas por el Derecho o si por el
contrario, constituye una categora especial de ste.

La determinacin de la naturaleza jurdica del proceso reviste importancia porque con ello
se precisa la legislacin que debe aplicarse.

De acuerdo con la evolucin histrica acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han
sostenido las siguientes teoras:

1.Contrato: Contratactualista.

2. Cuasicontrato: Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio")

3. Relacin jurdica: Relacin jurdica procesal (Von Bulow, Chiovenda, Kohler,
Hellwig, Wach,etc)

4. Situacin Jurdica: Goldschmidt.

5. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos
penales de accin pblica.

6. Proceso Institucin: Jaime Guasp.

1. TEORA DEL CONTRATO.- (Pothier, Aubry y Rau, Demolombe)

A) Esta teora aplica la figura privatstica del contrato para explicar la naturaleza jurdica
del proceso. Esta teora supone la existencia de un contrato entre el demandante y el
demandado, en el cual determinan el conflicto, lo que limita el poder del juez para su
resolucin.

A) Esta teora arranca del derecho romano y especficamente del contrato de litis
contestatio, la que supone en forma expresa o implcita un acuerdo de voluntades. Al
comienzo, el proceso se desenvuelve como una deliberacin ms que como un debate. Las



30

partes exponen su derecho ante el pretor, hablando libremente tanto entre s como con el
magistrado. De estas circunstancias y del carcter de la formula, se infiere que durante esta
primera etapa del derecho romano, no puede existir litis contestatio si las partes de comn
acuerdo no lo quieren. Ms que un juicio, este fenmeno debe considerarse como un
arbitraje ante el pretor. Cuando ms adelante, ya en el siglo V, tales formas se van
despojando de su primitivo contenido, el derecho justinianeo hace subsistir, sin embargo,
la idea de litis contestatio como una ficcin jurdica, con efectos semejantes a los que tuvo
en la etapa anterior.
35


B) La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX continuo considerando que el juicio
supona la existencia de una convencin entre las partes, en la cual ambos litigantes se
hallaban de acuerdo en aceptar la decisin de su conflicto por el juez. De acuerdo con ello,
se afirm que el efecto entre las partes de la cosa juzgada no era otra cosa que la
consecuencia lgica del principio que las convenciones slo afectan a los contratantes, y
que la fuente de la cosa juzgada es la convencin, esto es, el acuerdo entre las partes
llamado contrato judicial, por el cual ambos litigantes aceptan someter a la decisin del
juez el litigio que los divide.
36


C) Esta explicacin responde a la idea filosfica de Rosseau del contrato social, en cuanto
la sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso deriva de un contrato
entre las partes.

D) Esta teora tuvo el mrito de ser el primer intento de sistematizacin respecto de la
naturaleza jurdica del proceso, pero ella ha perdido toda vigencia a la fecha.

E) De lo expuesto aparece que esta teora no explica el proceso en s, sino alude a la
institucin que lo origina. En el derecho moderno sabemos que la obligatoriedad de la
sentencia emana de la ley de modo que carece de sentido justificar el imperio o vinculacin
del fallo desde un punto de vista privado. Slo subvirtiendo la realidad de las cosas se
puede ver en el proceso un acuerdo de voluntades en que conmina al adversario, an contra
sus deseos, a contestar o defenderse. El proceso romano era arbitral y no jurisdiccional y de
ah la limitacin del juez en la resolucin del conflicto, lo que no se justifica en un proceso
en que el juez desempea una funcin pblica.

Por otra parte, a travs de la teora del contrato resulta imposible explicar los procesos en
rebelda, en los cuales no se puede llegar a configurar una convencin judicial para la
generacin de un proceso, por faltar la existencia de una de las partes de ste.


2.- TEORA DEL CUASICONTRATO (DE GUNYVEAU)

A) Descartada la figura del contrato para explicar la naturaleza jurdica del proceso, se
procedi por descarte a encuadrar la figura del proceso en una de las fuentes de las
obligaciones.

B) Esta teora emana de la constatacin de la ausencia de una voluntad enteramente libre
del demandado para la generacin del proceso, por lo que descarta al contrato como
instituto para explicar la naturaleza jurdica del proceso. Asimismo, usando el mtodo de
descarte se excluye al delito y cuasidelito civil, ya que el proceso no se origina en un hecho
ilcito. Acontecido ello, slo resta explicar el proceso por la fuente cuasicontrato.

C) La existencia de una voluntad coaccionada explicara al proceso como un cuasicontrato
judicial, entendido como un hecho voluntario, lcito y que genera obligaciones. Existe un

35
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 126 y 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
36
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985



31

hecho voluntario y licito del demandante al acudir a los tribunales para la solucin del
conflicto, y tambin de parte del demandado, quien en forma voluntaria concurre a
defenderse en ste. Sin embargo, esta teora del cuasicontrato tampoco nos puede explicar
la existencia de los procesos en rebelda, puesto que el demandado, que se encuentra en la
situacin de rebelde, no efecta ningn acto voluntario destinado a manifestar su voluntad
de aceptar los resultados del proceso que se sigue en su contra.

D) Esta teora tambin pretende explicar el origen del proceso y no el proceso mismo. La
cuestin se centra en explicar, desde un punto de vista civil y por la va de descarte de las
diversas fuentes de las obligaciones, cual figura es la que nos permite determinar la
naturaleza jurdica de ste. Valindose de una interpretacin de la Ley 3 De Puculio, en
particular la expresin in judicio quasi contrahimus, se sostuvo que ello era prueba de la
naturaleza cuasicontractual del origen del proceso. Revisadas con posterioridad la fuente
citada se verific que la interpretacin en referencia era equivocada por cuanto el sentido
exacto era una referencia al contrato.

E) Esta teora imper en Espaa y en Amrica, y por consiguientemente en Chile hasta la
dcada del 1950. Hasta esa fecha, es posible de examen de nuestra Jurisprudencia
encontrar diversos fallos en los cuales se hace referencia a la explicacin del proceso como
un cuasicontrato de litis contestatio, teora que se puede reconocer tambin en los
antecedentes legislativos, y especficamente en el art. 19 del proyecto de Vargas Fontecilla
del Cdigo de Procedimiento Civil.

F) En este mtodo de descarte, lamentablemente, no se tuvo en cuenta que en el propio
Cdigo de Napolen las fuentes de las obligaciones no eran cuatro sino que cinco,
omitiendo considerar la ley para los efectos de determinar la naturaleza jurdica del
proceso. De acuerdo con ello, se seal que el proceso es una relacin jurdica especfica
regida por la ley.


3.- EL PROCESO COMO RELACIN JURDICA (BULOW, KHOLER, WACH,
HELLWIG, STEIN)

A) Esta teora fue enunciada por el insigne procesalista alemn Oscar von Blow, profesor
de la universidad de Giessen en el ao 1868 en su obra La teora de las excepciones y
presupuestos procesales, de quienes la tomaron los autores de ms prestigio en Italia,
formados en las enseanzas de los maestros alemanes, y especialmente por Giuseppe
Chiovenda, discpulo de Adolfo Wach.
37


B) Por relacin jurdica debe entenderse toda vinculacin intersubjetiva regulada por la
voluntad de la ley. Una especie de esta relacin jurdica es la relacin jurdica procesal, que
es el vnculo o ligamen regulado por la ley que une a los sujetos del proceso, generando
poderes y deberes en relacin con los actos procesales.

De acuerdo con ello, se ha definido la relacin jurdica procesal como el vnculo jurdico,
creado a peticin de parte, en razn de la actuacin del Estado a travs de sus rganos
jurisdiccionales que impone a todos sus intervinientes una forma de actuar regulada, segn
la naturaleza del asunto, para la obtencin de la solucin del conflicto a travs de una
sentencia que produzca cosa juzgada.(Mario Mosquera R).

C) Entre los sujetos del proceso (actor, demandado y juez) se crean vnculos o ligmenes,
que los unen entre s, constituidos por poderes y deberes que pueden ejercerse en los
diversos actos procesales previstos en la ley.

37
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 152. Editorial Jurdica de Chile. 1987.



32


D) La relacin jurdica crea derechos y obligaciones recprocas, como la obligacin del juez
de proveer y sentenciar, y de las partes de comparecer, ejercer sus facultades y de acatar las
resoluciones del Tribunal.-

E) En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la vinculacin subjetiva
del proceso se han formulado diversas teoras:

E.1.- KOHLER

Sostiene que la relacin jurdica procesal se concibe como vnculos recprocos entre
demandante y demandado a modo de dos lneas paralelas, excluyendo al juez como sujeto
de dicha relacin.






E.2.HELLWIG

Afirma que la relacin jurdica procesal no puede admitirse sin involucrar al juez ante
quien las partes formulan sus peticiones y quien, a su turno, dicta resoluciones que
impulsan la actividad procesal. Al mismo tiempo observa que la relacin no se da
directamente entre las partes sino a travs del juez, por su intermedio a modo de ngulos.










E.3.WACH

Esta tercera posicin considera la relacin en forma triangular, en la cual no se dan slo
relaciones de partes a juez y de juez a partes, sino que tambin de las partes entre s, las
que vienen a cerrar el tringulo.












F) Esta relacin jurdica procesal se caracteriza por una relacin jurdica de Derecho
Pblico, autnoma, unitaria, compleja, dinmica, formal, y heterognea.

ACTOR DEMANDADO
JUEZ
ACTOR DEMANDADO
JUEZ
ACTOR DEMANDADO



33

G) Es una relacin de Derecho Pblico, puesto que est destinada a regular el ejercicio de
la funcin pblica que debe ejercer el juez, como lo es la jurisdiccin, destinada a mantener
la paz social y a solucionar los conflictos que se presentan entre los miembros de ella

H) Es autnoma del derecho substancial, por cuanto existe independientemente de la
relacin jurdica material, observando un contenido e intervinientes diversos de aquella.

I) Es unitaria, en el sentido de que las relaciones recprocas que se traban entre los sujetos
en forma bilateral se enlazan y coordinan en funcin de un fin comn. El proceso se
presenta como una unidad, porque a pesar de que las relaciones jurdicas que en el se
producen son varias, todas ellas estn orientadas a la consecucin de un mismo fin, como
institucin teolgica que es el proceso: la solucin del conflicto o litigio.
38


J) Es compleja en la medida que comprende un conjunto de derechos y obligaciones de los
sujetos del proceso. La complejidad del proceso es la resultante de la multiplicidad de
derechos y obligaciones que la constituyen, sin perjuicio de estar todos ellos vinculados a
una finalidad comn, los que le otorgan un carcter unitario y no de diversidad.

K) Es dinmica, en cuanto todos los hechos, actos y negocios procesales inherentes a la
relacin jurdica procesal presentan idntico carcter (son pblicos); se verifican en forma
continuada y constante, movindose progresivamente a un fin. La relacin jurdica procesal
se desarrolla, se desenvuelve, y se extiende en forma sucesiva en el tiempo cubriendo
diversas etapas y fases. Se trata de una relacin en movimiento hacia una meta precisa: la
decisin jurisdiccional, y opera, por ende, con eficacia de cosa juzgada, permitiendo la
resolucin del litigio. Esta relacin es dinmica y continua por cuanto debe encontrarse en
movimiento y atravesar distintas etapas que lo conforman (instancias, recursos, ejecucin).

Durante su desenvolvimiento la relacin jurdica procesal supone un estado de
incertidumbre para las partes, que da su tnica al proceso: durante el proceso no se sabe
quien tiene la razn. Solamente la sentencia final, resolviendo la cuestin controvertida,
pone trmino a dicha incertidumbre. De ah deriva la necesidad de dar a las partes los
medios para hacer valer sus razones y los fundamentos de los derechos y obligaciones que
eventualmente, pudieren corresponderles o a que pudieren estar sujetas.
39


La relacin jurdica no supone la necesaria comparecencia o intervencin del demandado,
ya que ste es parte con o sin su voluntad o concurso. Es el emplazamiento vlido el
instante que marca su vinculacin necesaria a la relacin procesal.

Desde el punto de vista de su existencia depende de la voluntad manifestada en forma legal
por el actor, y presupuestada por la ley.

Desde el punto de vista de su desarrollo depende en el juicio civil tambin el impulso
indispensable del actor, si bien puede ste sustituido por el demandado ante la inaccin de
aquel. De modo que si bien para su nacimiento depende de la voluntad del actor, su
pasividad no detiene la relacin la que puede desenvolverse a instancia del demandado,
salvo que aquel se desista. Adems, es necesario tener presente que esta relacin puede
terminar en cualquier momento, an antes de que se llegue a una sentencia, toda vez que
durante su transcurso puede presentarse un equivalente jurisdiccional.

L) Es formal, por cuanto encuentra su fuente en la ley.- Debe desarrollarse en forma
continua a travs de una serie sucesiva de actos de las partes y el tribunal que la conforman
hasta la solucin del conflicto, todos los cuales deben ejecutarse en la forma preestablecida
por la ley.

38
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 155. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
39
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 154. Editorial Jurdica de Chile. 1987.



34


M) Es una relacin heterognea.- La relacin jurdica sustancial se caracteriza por la
homogeneidad del vnculo que lo crea. As, en un contrato, existe un solo vnculo entre dos
personas, generador de derechos y obligaciones de eminente carcter esttico.

En la relacin jurdica procesal existe multiplicidad de vnculos que estn constantemente
variando y combinndose. El vnculo contiene estructuras comunes y estructuras diversas
para llegar al fin: facultades, preclusiones, plazos fatales, plazos no fatales, etc.

N) En Chile, se ha aceptado la teora de la relacin jurdica procesal tanto por un sector de
nuestra doctrina como la mayora de nuestra Jurisprudencia.

La determinacin del momento en que se constituye la relacin jurdica procesal reviste
particular importancia, puesto que a partir de ella es posible solicitar medidas precautorias,
solicitar alimentos provisionales, promover incidentes, se genera el estado de
litispendencia, etc.

Respecto al instante en el cual se traba la relacin jurdica procesal se han sustentado dos
teoras:

a) Para algunos, la relacin jurdica procesal se constituye con la notificacin valida de la
demanda.

Esta teora encuentra su respaldo legal en los artculos del Cdigo Civil: Art. 1.603 inc.5,
sobre pago por consignacin, y art. 1.911 relativo a la cesin de derechos litigiosos. Los
detractores de esta teora sostienen que se trata de preceptos especficos y que no poseen
alcances generales para la determinacin del momento en que debe existir juicio, sino que
tienen por objeto proteger intereses de terceros (art. 1911) o de evitar la existencia de
situaciones poco claras. (1.603)

Nosotros pensamos que este es el instante a partir del cual existe la relacin jurdica
procesal, pero para que ella se constituya en forma vlida requiere la concurrencia del
segundo elemento consistente en el transcurso del termino de emplazamiento.

b) Para la mayora, la relacin jurdica procesal se constituye una vez que se ha verificado
el emplazamiento, en que se configura en la primera o nica instancia por la concurrencia
de dos elementos: la notificacin vlida de la demanda y el transcurso del termino de
emplazamiento, an cuando el demandado no conteste la demanda.

El primer requisito, consistente en la notificacin vlida de la demanda, requiere para su
cumplimiento que ella y la resolucin que le da curso se notifique, por regla general, en
forma personal al demandado de conformidad a lo previsto en el artculo 40 del C.P.C., por
tratarse usualmente de la primera notificacin que se ha de practicar en el proceso. La
notificacin personal de la demanda puede verificarse en forma personal en persona (art.
40) o en forma personal subsidiaria (art 44) , sin perjuicio de ser posible aplicar adems la
notificacin de ella por avisos, o que produzca su notificacin por la ocurrencia de las
notificaciones tcita y presunta.

En caso que el procedimiento se hubiere iniciado por una medida prejudicial y ella hubiere
sido notificada al demandado, en tal caso no se le practicar obligatoriamente la
notificacin personal de la demanda que se presente posteriormente, pudiendo en tal caso
ella serle notificada por el Estado Diario, al no recaer la resolucin que le da curso en la
primera presentacin efectuada en el juicio.




35

Adems, debemos tener presente que las medidas prejudiciales no contienen la pretensin
que se har valer en el proceso, por lo que nuestra jurisprudencia ha entendido que la
notificacin de ella no genera la constitucin de la relacin jurdica procesal. En efecto, la
pretensin se debe hacer valer por el actor al momento de presentar la demanda, y la
pretensin que se hace valer es la que constituye el elemento objetivo del proceso desde el
punto de vista de ste. Tratndose de las medidas prejudiciales, la pretensin no se hace
valer, puesto que el legislador exige que slo que se enuncie la pretensin que se har valer
con posterioridad y someramente los fundamentos de ella (art. 287).- De acuerdo con ello,
una medida prejudicial no permite que se tenga por constituida la relacin jurdica
procesal, y en consecuencia, no genera el estado de litispendencia.

El segundo elemento se encuentra constituido por el transcurso del termino de
emplazamiento. Notificada la demanda nace para el demandado la posibilidad de
defenderse, lo que debe hacer en termino fatal o no fatal, segn sea el procedimiento
preestablecido en la ley. En materia civil, en la actualidad debemos recordar que todos los
trminos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil revisten el carcter de fatal, por
lo que siempre y cualquiera que sea el procedimiento civil contemplado en ese Cdigo, la
contestacin de la demanda deber efectuarse dentro del termino de emplazamiento que
ste establece, el cual por tener el carcter de fatal extingue el derecho de contestar la
demanda por su slo transcurso y por el slo ministerio de la ley, sin necesidad de dictarse
por el tribunal resolucin alguna.

El termino de emplazamiento, entendido como el plazo fatal para que el sujeto pasivo del
proceso se defienda vara segn el procedimiento civil que se trate. En el juicio ordinario
es termino de emplazamiento para contestar la demanda es de 15 das, ampliable en tres
das si la notificacin se verifica fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal pero
dentro de su territorio jurisdiccional, y ampliable ms los das que contempla la tabla de
emplazamiento si la notificacin al demandado se verifica fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal (arts 258 y 259 del C.P.C.); en el juicio sumario el termino de emplazamiento
para contestar la demanda es de cinco das contados desde la ltima notificacin, ampliable
en los das de la tabla de emplazamiento si la notificacin de la demanda al demandado se
verifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio (art. 683 del
C.P.C), y finalmente, en el juicio ejecutivo, el termino de emplazamiento para oponer
excepciones el ejecutado es de 4 das si el requerimiento del ejecutado se verifica en la
comuna que sirve de asiento al tribunal; de 8 das si el requerimiento al ejecutado se
verifica fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal ; y de 8
das, ms la tabla de emplazamiento, si el requerimiento al ejecutado se verifica fuera del
territorio jurisdiccional que conoce del juicio y se desean formular excepciones ante ese
tribunal (arts. 460 y 461 del C.P.C.).

En el juicio ordinario el demandado puede optar por oponer excepciones dilatorias dentro
del termino de emplazamiento y antes de contestar la demanda, en caso que se hubieren
incurrido en el procedimiento vicios respecto de l, que no afecten el fondo de la accin
que se hubiere hecho valer.

En caso que no se hubiere cumplido con estos requisitos de la notificacin valida de la
demanda y el transcurso del trmino de emplazamiento el procedimiento ser nulo, y en
contra de la sentencia definitiva que se dicte para resolver el conflicto podr deducirse el
recurso de casacin en la forma. (arts 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1 del C.P.C.).

O) A esta teora de la relacin jurdica procesal se le han formulado dos objeciones.En
primer lugar, que no hay realmente verdaderos derechos y obligaciones procesales. En
segundo lugar, que los derechos y obligaciones procesales, aunque existan, por el hecho de
ser mltiples, exigen la formulacin de un concepto superior que los sintetice y que sirva



36

para designar la unidad procesal. La primera de estas objeciones da lugar a la teora de la
situacin jurdica procesal; la segunda, a la teora de la institucin jurdica procesal.
40


4.- EL PROCESO COMO SITUACIN JURDICA (JAMES GOLDSCHMIDT)

A) La teora de la situacin jurdica fue creada por el autor alemn James Goldschmidt en
su obra El proceso como situacin jurdicacomo una reaccin frente a la teora de la
situacin jurdica.

B) El proceso no es una relacin jurdica, porque el juez no est obligado para con las
partes y porque entre los litigantes no existe ninguna obligacin.

La obligacin del juez de dictar una sentencia no es una obligacin procesal, sino una
obligacin ex officio que, como funcionario pblico corresponde al juez frente al
Estado.
41
El juez no dicta sentencia porque est obligado para con las partes, sino que
porque como funcionario pblico tiene ese deber. ( art. 76 C. Pol., 1, 2, y 545 del C.O.T.;
162 y 170 C.P.C.; 500 del C.O.T.)

Las partes tampoco tienen verdaderos deberes ni derechos; slo sumisin como ciudadanos
al cumplimiento de deberes o, en su caso, ejercicio de derechos pblicos al margen del
proceso. En el proceso no hay, pues, una relacin jurdica, sino una mera situacin, la cual
se define por oposicin a la correlacin de deber y derecho que caracteriza a la relacin
jurdica, como un complejo de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas.
42
No
existen obligaciones entre las partes entre s, sino que slo un estado o posicin de cada
una de las partes frente a una sentencia que se espera obtener dentro del proceso.

C) Fundado en la realidad de la guerra en que los derechos se desvanecen surgiendo
expectativas, aspiraciones, perspectivas, proyectos de resultados favorables, Goldschmidt,
traslada esa experiencia al proceso. En ste se observa para las partes un estado de
incertidumbre. Se visualiza, se proyecta subjetivamente la sentencia como una
circunstancia dependiente de acciones u omisiones; acciones que aumentan posibilidades
de xito, omisiones que hacen disminuir dichas posibilidades. En sntesis de la actividad o
inactividad de las partes depende en buena medida el resultado de la situacin individual
del actor y del demandado. El proceso es un equivalente de la guerra en el cual no existe
derecho, sino que slo posibilidades, expectativas, cargas y liberaciones de cargas,
dependiendo de su cumplimiento o incumplimiento que mejore o se deteriore la posicin
que las partes ocupan en el proceso para los efectos de obtener una sentencia favorable.

D) El proceso como situacin jurdica procesal representa el conjunto de expectativas,
posibilidades, cargas y liberaciones de cargas de cada una de las partes y que significa el
estado de una persona desde el punto de vista de la sentencia judicial que se espera con
arreglo a las normas jurdicas.

Se entiende por expectativas la esperanza de obtener ventajas procesales futuras de
obtener una sentencia favorable, sin tener la necesidad que realizar un acto propio. P. Ej. El
demandado rebelde tiene la expectativa que se rechace la demanda por no estar
debidamente fundada, que el actor se desista de la demanda, etc.

Normalmente la omisin por parte del otro contendiente en la realizacin de un acto que le
corresponde le acarrear un aumento de las expectativas de obtener una sentencia
favorable; aunque no siempre ello ser as, toda vez que ella depender de lo fundada que
este la pretensin.

40
Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.
41
Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.
42
Derecho Procesal Civil. Jaime Guasp Pg. 35.Civitas.4 edicin. 1998.



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Se entiende por posibilidades el mejoramiento de la posicin para obtener una sentencia
favorable en cuanto mediante un acto propio que la parte realiza en el proceso puede
proporcionarse una ventaja procesal. P. Ej, El actor que fundamenta adecuadamente su
demanda aumenta las posibilidades de obtener una sentencia favorable.

Se entiende por carga procesal el ejercicio de un derecho para el logro del propio inters.

El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de la situacin jurdica
procesal, el que se diferencia claramente de la obligacin de acuerdo a lo siguiente:

a) La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el
sobrellevarla.

En la obligacin la realizacin de la conducta es necesaria, puesto que en caso de
incumplimiento puede ser forzado a cumplirla.

b) En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters propio.
En la obligacin, cuando el obligado realiza la conducta el inters que se tutela es el ajeno.

c) En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La contraparte
en caso que una parte no sobrelleve su carga no tiene derecho para exigirle
compulsivamente que realice el acto procesal en beneficio de su propio inters. As por
ejemplo, cuando el demandado no contesta la demanda, el demandante no puede solicitar
al tribunal que compulsivamente lo obligue a cumplir con ese deber; o cuando el
demandante no rinde prueba para acreditar su pretensin no puede el demandado pedirle al
tribunal que compulsivamente obligue a ello a la contraparte.

En la obligacin, en caso de incumplimiento se genera el derecho para la otra parte de
exigir el cumplimiento compulsivo de la prestacin.

Con el concepto de carga se puede explicar fundadamente la situacin de la rebelda del
demandado en la contestacin de la demanda. En efecto, el demandado no tiene la
obligacin o el deber de contestar la demanda, ya que no existe la posibilidad para el actor
de obligarlo compulsivamente a ello. La defensa se encuentra exclusivamente radicada en
el demandado y a ste le corresponder sobrellevar voluntariamente la carga que se le ha
impuesto. La mxima contribucin de esta teora es la introduccin al Derecho Procesal de
la categora o concepto de Carga Procesal que logra explicar adecuadamente la accin
facultativa del demandado en el proceso separndola del concepto de obligacin que
presupone siempre una sancin especfica, como multa, arresto, costas. Se trata de
explicar que la contestacin de la demanda no es obligacin, sino ambas cargas procesales
que no generan sanciones especficas sino perjuicios procesales en funcin de una
sentencia favorable.

Las principales cargas que podemos apreciar en el proceso es la carga de la afirmacin que
pesa sobre el demandante; la carga de la defensa que recae en el demandado; y la carga de
la prueba, que es donde mayor aplicacin de ha dado a este concepto como podremos
apreciar el prximo ao al estudiar la teora de la prueba.

Liberacin de carga se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con cierto acto,
sin que de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal.- As por ejemplo, si el
demandado opone una excepcin, el actor queda liberado de la carga de probar los hechos
en que fundamenta su pretensin, puesto que en tal caso ella se traslada al demandado.




38

E) Segn Goldschmidt, la teora de la relacin jurdica procesal est basada en una
formulacin esttica del Derecho ; y en cambio la situacin jurdica parte de una
formulacin dinmica del derecho, puesto que la posicin de las partes en el proceso en
relacin a la obtencin de una sentencia favorable se va transformando y variando
continuamente y en cada instante de acuerdo a la forma en la cual cada una de ellas asuma
las posibilidades, expectativas, cargas y liberaciones de cargas .

F) La crtica mayor formulada a esta tesis es la de haber considerado una visin emprica y
sociolgica, muchas veces defectuosa o apartada de lo que debe ser el proceso. Segn sus
crticos es preciso buscar la naturaleza jurdica del proceso no en su realidad prctica, sino
en su estructura jurdica de carcter teleolgico o finalista. La situacin jurdica nos indica
como puede tener lugar el proceso en la vida del foro, pero no nos indica como debe ser el
proceso.

Adems, se seala que ella no es aplicable al derecho procesal penal, en el cual si es
posible apreciar la existencia de derechos y obligaciones, con lo cual se rompe con el
concepto de la unidad del proceso. Es por ello, se seala que esta teora slo persigue
destruir la teora de la relacin jurdica procesal, pero no establece una visin unitaria
respecto del proceso.

No se justifica la exclusin del juez como parte del proceso y sometido en cuanto a sus
deberes solo a las normas constitucionales y administrativas, puesto que las partes poseen
los medios para exigir dentro del proceso el cumplimiento de los deberes por parte del
juez.

Finalmente, se ha sealado que la situacin jurdica nos puede conducir a la ley de la selva,
puesto que el proceso aparece concebido como un medio para hacer aparecer y valer como
derecho lo que no es derecho.

5.- EL PROCESO COMO ENTIDAD JURDICA COMPLEJA (CARNELUTTI,
ROCCO, FOSCHINI)

A) El proceso es una entidad jurdica de carcter UNITARIO y COMPLEJO.

La caracterstica principal es la PLURALIDAD de sus elementos estrechamente
coordinados entre s.

B) Dicha pluralidad puede examinarse desde un punto de vista normativo en cuyo caso el
proceso es relacin jurdica compleja; desde un punto de vista esttico, el proceso es
situacin jurdica compleja; y desde un punto de vista dinmico el proceso es un acto
jurdico complejo.

C) Como el proceso es una combinacin de actos, se neg la existencia de una relacin
jurdica nica.

Cada conflicto que se plantea durante su desarrollo implica una relacin jurdica, porque el
proceso es un CONJUNTO DE RELACIONES.

D) A esta tesis se le formula como crtica que decir que el proceso es un fenmeno
complejo es slo un punto de partida. Se trata de constatar que se trata de un instituto ms
complejo que lo habitual.

6.- EL PROCESO COMO INSTITUCIN (GUASP)




39

A) El proceso es un complejo de actividades relacionadas entre s por una idea comn
objetiva, a la cual se adhieren las voluntades particulares de las partes.

Elemento objetivo o idea, y elemento subjetivo o conductas singulares.

B) Se funda esta teora en las siguientes ideas:

El proceso es una realidad jurdica permanente, ya que la idea de actuacin estatal
siempre existe no obstante el nacimiento o la extincin de procesos concretos.

El proceso tiene carcter objetivo, ya que su realidad trasciende las voluntades
individuales.

El proceso se sita en un plano de subordinacin jerrquica.

El proceso no es modificable en su contenido por la voluntad de los sujetos procesales.

El proceso es adaptable a las necesidades del momento por la ley.

Las actividades procesales estn vinculadas entre s por una idea comn y objetiva,
independientemente de la finalidad concreta que persigan los distintos sujetos
intervinientes.

C) A esta tesis se le formula como crtica:

Decir que el proceso es una creacin del Derecho para lograr sus fines significa apuntar
ms que a su naturaleza jurdica a un aspecto jurdico-sociolgico.

Esta tesis no excluye la aplicacin de las otras teoras.

El concepto institucintiene diversas acepciones: establecimiento, fundacin,
organizacin, materias principales del Derecho. Esa imprecisin es incompatible con una
respuesta precisa y adecuada.

V.- LOS FINES DEL PROCESO.

En un sentido Genrico el fin del proceso es dirimir un conflicto de intereses sometido a
los rganos de jurisdiccin.

Este fin satisface imperativos privados y pblicos.

A.- FUNCIN PRIVADA DEL PROCESO

El Derecho sirve al individuo, satisface sus aspiraciones; por ello, el proceso es una
garanta individual. El proceso ampara al individuo y lo defiende del abuso de la
autoridad del juez, de la prepotencia de los acreedores o de la saa de sus perseguidores.

Esa garanta no slo favorece al actor, sino en trminos equivalentes al demandado. En
este segundo aspecto especial relevancia tiene en el orden penal en que aparece con nfasis
el principio de la legalidad o del debido proceso.







40

B.- FUNCIN PBLICA DEL PROCESO

Como institucin el inters de la comunidad es la declaracin y/o la realizacin del
Derecho. Ello constituye un afianzamiento de la paz jurdica.

C.- FIN Y FINES PROCESALES DEL PROCESO

En verdad los fines apuntados en los prrafos precedentes no pueden ocultar los fines del
proceso como mtodo o instrumento:

1) El fin del proceso es posibilitar un acto de conocimiento del juez, tanto por la
reconstruccin histrica de los hechos alegados, como por la ubicacin, interpretacin y
aplicacin del derecho; y

2) Su finalidad estrictamente procesal es posibilitar la declaracin y/o la realizacin del
derecho material.

VI.- LOS ELEMENTOS DEL PROCESO.

En el proceso pueden distinguirse dos clases de elementos: los subjetivos y el objetivo.

Los elementos subjetivos: Pueden considerarse tales las partes y el juez, sin perjuicio
que existan otros intervinientes subjetivos del proceso que pueden llegar a ser partes en
l, especialmente, en el orden penal: Ministerio Pblico, el denunciante -si se transforma
en querellante- y el inculpado - si es sometido a proceso, en el antiguo proceso penal, y el
imputado, quien es a quien se atribuyere participacin en un hecho punible en el nuevo
proceso y que puede ejercer sus facultades y hacer valer sus derechos y garantas que la
Constitucin Poltica de la Repblica, este Cdigo y otras leyes le reconocen desde la
primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin
de la sentencia..

Las partes pueden ser directas o indirectas.

El elemento objetivo del proceso es el conflicto sometido a resolucin del tribunal, que se
integra por dos instituciones procesales trascendentes: la pretensin que hace valer el actor
y las excepciones que opone el demandado.

LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL PROCESO.

1.- LOS SUJETOS DEL PROCESO:

A.- Las partes y el juez.-

La calidad de sujeto en el proceso del juez depender de la doctrina que sobre la naturaleza
jurdica del proceso se acepte. Si es la de la relacin jurdica, depender a su vez de la
variante que se acoja. En la variante de Kohler el vnculo es slo entre el demandante y el
demandado; aqu el juez no es sujeto. En la de Wach se reconoce plenamente al juez como
sujeto: la relacin jurdica se traba entre partes y el juez. La variante de Hellwigh
considera que, la relacin se traba entre las partes a travs del juez; el juez es sujeto
indirecto.

1.- El Juez

El juez tiene un papel decisivo y vital dentro del proceso. La relevancia vara segn si en el



41

procedimiento prima el principio dispositivo o inquisitivo. Si prima el dispositivo es ms
pasivo que las partes. Si prima el inquisitivo el juez pasa a ser el sujeto trascendental en la
tramitacin del procedimiento.

La misin del juez como elemento subjetivo:

a) Recibe las presentaciones de las partes; esto como la aplicacin de un principio casi sin
variacin: la bilateralidad de la audiencia. Debe verificar la exactitud de las peticiones de
las partes por examen de las pruebas. Aqu intervienen los principios de mediacin o
inmediacin.

b) El juez resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de hacer avanzar
el proceso. Lo hace a travs de las resoluciones judiciales que no tienen carcter de
sentencia definitiva.

c) Tiene la gran misin de ponderar el valor de la prueba rendida por las partes (sistema de
la prueba legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana crtica).

d) La gran misin del juez como elemento subjetivo es fallar, originar el acto jurdico
procesal sentencia.

2. Las partes mismas:

2.1. Concepto

Partiendo de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin jurdica,
partes son los sujetos de la relacin procesal. Es diferente el enfoque del concepto de partes
en la relacin sustancial al concepto de partes en la relacin procesal.

No es lo mismo parte en un contrato de compraventa, que el de parte como sujeto de la
relacin procesal.

Importa determinar con exactitud el concepto, porque la sentencia que se dicte va a afectar
slo a los que han sido parte en el juicio.

2.2. Doctrinas existentes respecto a la idea de parte:

a) Son parte en el juicio, el titular de un derecho que se reclame y aquel a quien afecta la
accin deducida. Emana este concepto de la doctrina clsica sobre la accin. Importa aqu
el titular del derecho y el obligado correlativamente.

b) Son partes en el juicio los sujetos de la relacin sustantiva material. El ejemplo sobre la
nulidad lo explica: Quien demanda la nulidad es el sujeto activo. Quien se opone, es el
sujeto pasivo: son las partes en el proceso las mismas de la relacin substantiva material.

c) Parte es aqul que como actor o demandado tiene de cualquier modo una participacin
en el proceso. Esta doctrina seala que se puede ser parte en un proceso sin actuar en l.

d) Ya en relacin con las doctrinas modernas sobre la accin materia da la que nos
referiremos ms adelante, se construye una concepcin del concepto de parte: Parte es
en el proceso aqul que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin
de la Ley y aqul respecto del cual se formula una pretensin".

Hay una diferencia formal y material en el anlisis de la idea de parte. Esta circunstancia de
actuar en nombre propio o en nombre ajeno se relaciona con el inters que tiene una



42

persona en el reconocimiento de una situacin jurdica. Si el concepto fuere el clsico,
nunca el demandante podra perder un juicio, pues se parte de la preexistencia de un
derecho. El concepto de inters no es, pues, el concepto rotundo que habitualmente se
tiene de l.

En el sentido procesal, parte "es cualquiera que promueva o en cuyo nombre se
promueva un proceso y el que sea llamado o provocado por el hecho de otro a tomar
parte en ese proceso o contreido a someterse a l".

Otro concepto que podemos dar desde un punto de vista procesal es: "todo aqul que pide
o frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto".

Demandante: Es quien promueve o en cuyo nombre se promueve el proceso ".

Demandado: El que es llamado o provocado a tomar parte en el proceso, por hecho de
otro ".

Existe, pues, un demandante o actor que provoca el movimiento de la jurisdiccin, pide la
actuacin de la ley en un caso concreto.

El demandado o reo: es el ente pasivo dentro del proceso. Es aquel respecto del cual se
pide la actuacin de la ley en un caso concreto.

Debemos recordar que esta separacin entre sujeto activo y pasivo se hace bilateral en la
reconvencin.

2.3 Clasificacin de las partes.

Las partes se clasifican:

a) Partes directas u originarias: que son el demandante o actor y el demandado o reo.

b) Partes indirectas o derivadas: que son los terceros.

2.4. Capacidad para ser parte.-

En el Cdigo de Procedimiento Civil no existe ninguna regla de capacidad.

Para saber cual es la capacidad para ser parte se aplican las reglas generales que estn en el
Cdigo Civil o Penal, segn la naturaleza de la accin de que se trata. En el Cdigo de
Procedimiento Penal en cambio, si la hay como se analizar ms adelante.

Para ser parte se requieren dos requisitos:

a) Ser sujeto de derechos; y

b) No estar afectado por ninguna incapacidad. Si est afectado por una incapacidad de
ejercicio ser parte, pero a travs de sus representantes legales, o no podr ejercer
determinados derechos, como ocurre en el Cdigo de Procedimiento Penal (prohibiciones
para denunciar y querellarse).

A este propsito nace una institucin: Es necesario tener "capacidad procesalQu es? Es
la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos
en nombre propio o por cuenta de otros.




43

La capacidad procesal no es slo la capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo sta puede
no tenerse aquella.

Los elementos de la capacidad son tres:

1.- Capacidad para ser parte.

2.- Capacidad para actuar en el proceso: an aquel que no tiene capacidad de ejercicio,
acta pero representado, sin perjuicio de las incapacidades especiales sealadas en el
Cdigo de Procedimiento Penal; y

3.- Lo que se denomina "Jus Postulandi", capacidad para que la actuacin judicial sea
correcta.

Capacidad para ser parte: Para determinar si existe capacidad para ser parte, hay que
eliminar lo que no tiene relacin con la capacidad material y procesal.

La capacidad para ser parte y la capacidad para ser sujeto de la relacin procesal.
Sus requisitos los establece la Ley Sustancial: basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin
hereditaria en su caso). Esto incluye a todos los entes reconocidos por la ley.

Si falta la capacidad en este aspecto el proceso es nulo.

El medio de hacer valer la nulidad, es distinto segn quien alegue.

Puede hacerse valer por el demandado mediante excepcin dilatoria o incidente de nulidad
procesal.

Respecto del demandante, puede hacer valer la nulidad, a travs de un incidente de nulidad
procesal.

Tambin puede hacerse valer por ambas partes y cumplindose los requisitos legales, por
la va indirecta, a travs de un recurso de casacin en la forma.

Capacidad para actuar. Esta capacidad se refiere a la posibilidad que tienen los
incapaces para intervenir. Ellos pueden hacerlo a travs de sus representantes legales
(padre por el hijo, curador por el pupilo, etc.) cumplindose siempre los requisitos y
formalidades establecidos por la ley para ello y, obviamente, dndose los requisitos
referentes a la capacidad para ser parte.

Sin embargo, en nuestro Cdigo de Procedimiento Penal existen prohibiciones que
constituyen verdaderas incapacidades especiales para actuar en el juicio penal, ya que ellos
limitan el ejercicio de la accin penal restringindolo. Esas incapacidades especiales o
prohibiciones son absolutas en los casos que seala el artculo 16 del Cdigo de
Procedimiento Penal y relativas en los que aborda el artculo 17 del Cdigo de
Procedimiento Penal, el primero referente a la accin penal pblica y el segundo tanto a la
pblica como a la privada. En el nuevo Cdigo Procesal Penal se contemplan
prohibiciones para querellarse en el artculo 116, las que siempre revisten el carcter de
relativas.

De modo que an existiendo capacidad general o representacin legal, en esos casos no es
posible constituirse en sujeto activo de las acciones penales.

Jus Postulandi: Se traduce en la necesidad de cumplir dos requisitos procesales: a)
patrocinio; y b) poder.



44


a) El patrocinio. La Ley N 18.120 (ver apndice C.P.C.) exige que las primeras
presentaciones que las partes hagan ante los tribunales sean firmadas por un abogado en el
ejercicio de la profesin (art. 1, indicando el nombre, apellidos y domicilio de ste.

El abogado para encontrarse habilitado, pudiendo actuar como patrocinante y/o mandatario
judicial, se entendi durante mucho tiempo que deba estar al da en el pago de su patente
municipal.

En la actualidad, a partir de la resolucin de 8 de agosto de 2008, de la Excma. Corte
Suprema en que se pronunci acerca de la peticin formulada por el Colegio de Abogados
AG.,no se debe exigir el pago de patente municipal para el ejercicio de la profesin para
autorizar el poder, alegar en estrados o efectuar alguna gestin ante los tribunales de
justicia. La calidad de abogado se deber acreditar, en caso de duda, exhibiendo la cedula
de identidad en que conste la identificacin profesional o consultando el Registro de
Abogados que lleva el poder judicial
43
. En consecuencia, abogado habilitado es aqul que
no se encuentra afectado por alguna sancin que le impida ejercer sus funciones.

El patrocinio se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la solicitud
respectiva, debiendo indicarse, adems, por este, su nombre, apellidos y domicilio.

La carencia de patrocinio tiene una drstica sancin: el escrito que no lo contenga cuando
sea la primera presentacin en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier
tribunal no podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los efectos legales.
Las resoluciones que al respecto se dicten no sern susceptibles de recurso alguno (art. 1).

En lo que dice relacin con el mandato judicial, slo pueden ser mandatarios aquellos a
quienes la ley faculta para ello: los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin;
procuradores del nmero; estudiantes inscritos en 3, 4 o 5 aos de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de algunas de la Universidades autorizadas por el Estado; o
egresado de esas mismas Facultades que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos despus
de haber rendido lo exmenes correspondientes (art. 2 Ley N 18.120).

Las Corporaciones de Asistencia Judicial pueden designar como mandatarios a egresados
de las Escuelas de Derecho de las Universidades autorizadas por el Estado cualquiera sea
el tiempo que hubiere transcurrido despus de haber rendido los exmenes
correspondientes, para el solo efecto de realizar la prctica judicial necesaria para obtener
el ttulo de abogado.

Existen restricciones, en cuanto a los mandatarios, para comparecer en los Tribunales
Colegiados, materia esta, que junto con los detalles, del patrocinio y poder, abordaremos
ms adelante.

En todo caso, es importante recalcar que la falta de mandato trae consigo tambin una
sancin drstica, aunque menor que la ausencia de patrocinio.

Como la regla general es que ninguna persona pueda comparecer ante los tribunales sin
otorgar poder a alguna de las personas que antes indicamos, la Ley sobre comparecencia en
juicio (art, 2, inciso 4) sanciona esa omisin de la siguiente manera: Si al tiempo de
pronunciarse el tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el
tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin de aquel dentro de un plazo mximo
de tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no
presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre sta materia

43
Vaseantecedentes en www. colegio de abogados.cl



45

no sern susceptibles de recurso alguno".

La capacidad para ser parte, la capacidad procesal y el jus postulandi configuran la
denominada legitimatio ad processum.- De acuerdo con ello, la legitimatio ad processum
se confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier proceso
por reunir las aptitudes requeridas por la ley.

La falta de capacidad procesal o legitimatio ad processum genera la nulidad procesal y ella
puede ser puede ser alegada por la va de una excepcin dilatoria o un incidente de nulidad
procesal. La capacidad de las partes es uno de los presupuestos procesales de validez del
proceso.

2.5. La legitimacin procesal o legitimatio ad causam.

a.- Concepto.

El requisito de la capacidad en su doble grado de capacidad para ser parte y de capacidad
procesal de obrar, resuelve el problema de la aptitud para figurar y actuar como parte en un
proceso. Pero, por el mismo sentido de esta exigencia, tal aptitud se refiere a cualquier
proceso en general y a ninguno en particular.

La capacidad o legitimatio ad processsum nos dice quienes pueden actuar en cualquier
proceso por tener la aptitud requerida por la ley.

La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la adecuada
constitucin del proceso y para su vlida prosecucin y desarrollo. Su falta determina la
nulidad y consiguiente invalidacin de los actor procesales realizados por la parte y de las
resoluciones judiciales. Siendo la capacidad un presupuesto procesal de validez, el juez
debe corregir de oficio su falta en virtud de lo establecido en el artculo 84 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos o deducir
determinadas pretensiones, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica
referida al litigio de que se trata.

Para poder figurar y actuar eficazmente como parte, no ya en un proceso cualquiera, sino
en un determinado y especfico, no basta con disponer de esta aptitud general de la
capacidad o legitimatio ad processum, sino que es necesaria adems poseer una condicin
ms precisa y referida en forma particularizada al proceso individual de que se trate. Tal
condicin que se denomina legitimatio ad causam o legitimacin procesal afecta al
proceso no en su dimensin comn, sino en lo que tiene de individual y determinado.

Ms correcto es hablar como lo hace Carnelutti de legitimacin para pretender o resistir la
pretensin; o de legitimacin para obtener sentencia de fondo o mrito. Pero creemos que
lo mejor es mantener la denominacin tan conocida y antigua de legitimatio ad causam o
legitimacin en la causa.
44
.

La legitimacin procesal es la consideracin especial en que tiene la ley, dentro de cada
proceso, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto litigio, y en
virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al
fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso.

La sola capacidad procesal no basta para formular una pretensin y para oponerse a ella en

44
Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pg298. Editorial Universidad.1984



46

un proceso, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio
mismo especfico.

La legitimacin procesal o legitimatio ad causam, entonces, es la consideracin legal,
respecto de un proceso particular, a las personas que se hallan en una determinada relacin
con el objeto del litigio y en virtud del cual se exige, para que la pretensin de fondo pueda
ser examinada, que dichas personas figuren como tales en el proceso.

Ticio es un sujeto plenamente capaz (capacidad procesal) pero, para demandar el desalojo,
debe demostrar o que es arrendador, o subarrendador, o titular de un derecho real de goce,
por ejemplo. Para reivindicar debe ser propietario, y as sucesivamente. A su vez, para ser
demandado de desalojo deber ser arrendatario, subarrendatario, etc., o poseedor del bien
para ser demandado de reivindicacin.

La legitimacin procesal , legitimatio ad causam o legitimacin en la causa, puede
definirse como la posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener
una providencia eficaz.
45


Por otra parte, se nos ha sealado que la legitimacin procesal es la consideracin
especial en que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una
determinada relacin con el objeto litigio, y, en virtud de la cual, exige, para que la
pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas personas
las que figuren como parte en tal proceso. Cuando el ordenamiento jurdico impone, v.gr.,
que sea slo cierta clase de parientes la que pueda pedir una declaracin de prodigalidad,
no est reclamando a los demandantes un grado de capacidad procesal, pues cualquier otro
promotor del proceso podra tener perfectamente sta, sino que est afirmando o negando
una condicin ms particular y determinada, que es precisamente la legitimacin procesal o
legitimatio ad causam.
46


En los procesos civiles, laborales y contencioso- administrativos, esa condicin o cualidad
que constituye la legitimacin en la causa, se refiere a la relacin sustancial que se pretende
existe entre las partes del proceso y el inters sustancial en litigio o que es objeto de la
decisin reclamada. Se puede tener la legitimacin en la causa, pero no el derecho
sustancial pretendido (por ejemplo: quien reclama una herencia o inmueble para s, tiene
legitimacin en la causa por el solo hecho de pretender ser heredero o dueo; pero puede
que no sea realmente heredero o dueo y por ello la sentencia ser de fondo, pero adversa a
su demanda.

Creemos que se precisa mejor la naturaleza de esa condicin o calidad o idoneidad; as:
en los procesos contenciosos, la legitimacin en la causa consiste, respecto del
demandante, en ser la persona que de conformidad con la ley sustancial est legitimada
para que por sentencia de fondo o mrito se resuelva si existe o no el derecho o la relacin
jurdica sustancial pretendida en la demanda, y respecto del demandado en ser la persona
que conforme a la ley sustancial est legitimada para discutir u oponerse a dicha pretensin
del demandante.

Es decir, el demandado debe ser la persona a quien conforme a la ley corresponde
contradecir la pretensin del demandante o frente a la cual permite la ley que se declare la
relacin sustancial objeto de la demanda; y el demandante la persona que segn la ley
puede formular las pretensiones de la demanda, aunque el derecho sustancial pretendido
por l no exista o corresponda a otra persona.

Y en cuanto a los terceros intervinientes, radica en ser titulares de un inters pblico

45
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 196.1984.Editorial Temis.
46
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 168.1998.Editorial Civitas. Madrid.



47

sustancial, patrimonial o moral, dependiente para su satisfaccin de la suerte que corra el
proceso el inters en el litigio de una de las partes principales (interventor adhesivo o
coadyuvante), o titulares parciales de inters sustancial en litigio, debido a que tienen su
propio inters jurdico en ese litigio que puede resultar afectado o favorecido en la
sentencia (interventor litis consorcial ad excludendum).

No se necesita ser el titular o el sujeto activo o pasivo del derecho o relacin jurdica
material (lo que supondra que esta siempre existiera) , sino del inters en que se decida si
efectivamente existe (y por lo tanto, an cuando en realidad no exista), pues la legitimacin
ser perfecta desde el momento en que, en caso de existir, los sujetos del inters en la
declaracin y discusin sean el demandante y el demandado. Por lo tanto, debe examinarse
cuales deben ser los sujetos de ese inters en el litigio, en el supuesto de que el derecho
sustancial o la relacin sustancial existan.

Si adems de existir la legitimacin en la causa, resulta que el derecho o la relacin
jurdica sustancial existe en verdad, el demandante es su titular y el demandado el sujeto
pasivo, entonces el demandante obtendr sentencia favorable de fondo; ms en caso
contrario, la sentencia ser de fondo o mrito, pero desfavorable a aqul.
47


b.- Clasificacin.

Respecto de la legitimatio ad causam o legitimacin en la causa se han formulado las
siguientes clasificaciones:

b.1.- En cuanto a las partes del proceso.

Legitimacin en la causa principal es la que se refiere a quienes tengan la calidad de
demandantes o demandados, o de intervinientes principales con derecho propio y situacin
personal, es decir, de partes principales en el proceso.

Legitimacin en la causa secundaria es la que corresponde a quienes intervienen en el
proceso, no para sostener una situacin personal que debe ser resuelta all, sino para
coadyuvar a la situacin de una de las partes (terceros coadyuvantes).

b.2.- En cuanto a las partes directas o principales del proceso.

Legitimacin en la causa activa es la que corresponde al demandante y a las personas que
posteriormente intervienen para defender su causa.- Corresponde al demandante en el
proceso civil, y al querellante, acusador, Ministerio Pblico y demandante civil en el
proceso penal.

Legitimacin en la causa pasiva es la que corresponde al demandado y a las personas que
posteriormente intervienen para controvertir la pretensin del demandante en la causa.-
Corresponde al demandado en el proceso civil, y al inculpado, procesado, acusado y
demandado tercero civilmente responsable en el proceso penal.

b.3.- En cuanto a su extensin.

Legitimacin en la causa total es aquella que corresponde a las partes directas para los
efectos de actuar tanto en la causa principal como en sus incidencias.

Legitimacin en la causa parcial es aquella que exista para slo ciertos trmites y fines
determinados del proceso que no se relacionan con la decisin de fondo sobre la litis, como

47
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.297 y 298. Editorial Universidad.1984.



48

ocurre cuando un tercero poseedor pide el levantamiento de un secuestro o embargo o se
opone a ellos, o cuando un secuestre rinde cuentas. El legitimado parcialmente no est
facultado para intervenir en los otros aspectos del proceso y el juez no debe orlo cuando
pretenda hacerlo.

b.4.- En cuanto a su duracin.

Legitimacin en causa permanente es aquella que existe cuando se tiene para toda la
duracin del proceso, como es el caso de las partes del proceso quienes poseen la
legitimacin principal.

Legitimacin en causa transitoria es aquella que se otorga para una determinada
actuacin en el curso del proceso, y corresponde a los intervinientes parciales, quienes no
pueden seguir interviniendo una vez que termina la cuestin incidental o transitoria para la
cual estn legitimados.(como el opositor a un secuestro o entrega de bienes.).
48


b.5.- En cuanto a su naturaleza.

Legitimacin en causa ordinaria es aquella que corresponde al actor que afirma la
existencia de una pretensin que le corresponde de acuerdo con el derecho sustancial y al
demandado a quien le corresponde oponerse a la pretensin de acuerdo con el derecho
sustancial.

La legitimacin extraordinaria es aquella que se confiere por la ley una persona que no
afirma la existencia como propia de una pretensin que se encuadre dentro de las normas
del derecho sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.

La ampliacin de la legitimacin para obrar respecto de terceros que no son los titulares de
una pretensin de acuerdo con el derecho sustancial y que no obstante se les permite actuar
puede obedecer a alguno de los siguientes supuestos:

a.- La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales, como ocurre en el caso del fallido que es representado por el Sndico, y de
la herencia yacente en la cual actan los albaceas;

b.- La ley confiere legitimacin extraordinaria a un tercero para la defensa de un
derecho, sin privar por ello de legitimacin a quien es titular del derecho subjetivo que se
trata de tutelar, lo cual puede obedecer a las siguientes razones :

1. Motivos de orden privado, permitiendo que una persona actuando en nombre e inters
propio afirme y ejercite derechos ajenos, como ocurre en el caso del acreedor que ejerce la
accin subrogatoria, el Administrador de un Edificio de acuerdo a la Ley de
Administracin de Edificios, y en general en los casos en que se permite la sustitucin
procesal.

2 Motivos de inters social, cuando se pretende salvaguardar los intereses de personas
pertenecientes a un grupo amplio colectivo entre los cuales existe un vinculo jurdico,
como ocurre en los procesos laborales en relacin con los Sindicatos.

En este caso, tambin la defensa de intereses difusos puede dar lugar a un mbito de
legitimacin extraordinaria, entendiendo por tales, aquellos cuya titularidad pertenece a
personas indeterminadas, no existiendo entre ellos vinculo jurdico alguno ni un ente, sea o

48
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.299 y 300. Editorial Universidad.1984.




49

no persona jurdica, que agrupe al colectivo de personas fsicas. Tal sera el caso de la
competencia desleal en Espaa.

3. Motivos de inters pblico, que es cuando se confiere una accin popular para los
efectos de hacer valer una pretensin aun cuando no se trate de una persona directamente
afectada con un hecho, como ocurre en el caso de la denuncia de obra ruinosa y aconteca
con el ejercicio de la accin penal pblica en el antiguo sistema procesal penal en que ella
poda ser ejercida por cualquiera persona que poseyera la capacidad procesal.
49


Los efectos que se generan en esta ampliacin extraordinaria de la legitimacin en la causa
son:
a) En su aspecto formal, el sustituto es parte legtima y por ello puede ser sometido a
confesin, no puede ser testigo ni perito y a ella se le impondrn la condena en costas. El
sustituido no es extrao al proceso y podra ser trado al mismo con fines de prueba,
pudiendo prestar confesin en cuanto parte material y procesal.

b) En el aspecto material, la cosa juzgada alcanza al sustituido y no slo al sustituto en
virtud del nexo existente entre ambos.

En nuestro Derecho, tratndose de la Ley de Proteccin de los derechos de los
Consumidores, para determinar la mejor forma de proteger los intereses existentes en la
sociedad en caso de suscitarse conflicto respecto de ellos, resulta imprescindible
determinar previamente su alcance para precisar los sujetos que pueden actuar y
beneficiarse con el ejercicio de las acciones dentro del proceso.

En este sentido, se establece en el inciso 3 del art. 50 de la Ley 19. 496, publicada en el
Diario Oficial de 7 de Marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin de los Derechos
de los Consumidores modificada por la Ley 19.955, en adelante la Ley que el ejercicio de
las acciones puede realizarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso
de los consumidores.

En primer lugar, lo que constituye la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, es que
nos encontremos con la presencia del inters individual, en cuyo caso el consumidor a
quien se le ha incumplido un contrato o se le ha producido un dao por un tercero mediante
una accin u omisin que importe una infraccin a la Ley, pretende accionar directamente
o debidamente representado para la proteccin de su inters.

En el inc. 4 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters individual las acciones que
se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado.

En este caso, no cabe dar mas que dar aplicacin a las reglas de carcter general que se
contemplan en nuestro ordenamiento jurdico, pudiendo el consumidor actuar
personalmente o debidamente representado de conformidad con las reglas generales y
conforme al procedimiento contemplado en el prrafo 1 de la del Ttulo IV de la Ley.
En los casos en que se acta en el proceso para la proteccin del inters individual no cabe
ms que dar aplicacin a las reglas generales contempladas en nuestro ordenamiento, como
son las relativas a la comparecencia en juicio, legitimacin, competencia, cosa juzgada, etc,
sin que se presenten mayores complejidades que resolver a este respecto.

En segundo lugar, debemos reconocer la existencia de los que se han denominado
intereses colectivos, en cuyo caso estamos ante la presencia de una pluralidad de personas
que se encuentran ligadas con uno o mas terceros por un vinculo contractual previo, pero






50

que ante el incumplimiento de una obligacin comn a todos ellos. En este caso, se permite
actuar a uno en representacin y en beneficio de todos aquellos que se encuentren en su
misma situacin, obteniendo su representacin del proceso, mediante la denominada
certificacin, que la habilita para ejercer las denominadas acciones de clase.

En el inc. 5 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters colectivo las acciones que
se promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable
de consumidores, ligados con un proveedor por un vnculo contractual.

Para remediar la situacin de los casos en que varias personas se encuentran afectadas por
una misma situacin de hecho derivada de un incumplimiento contractual que les es
comn se han generado en el derecho comparado las denominadas acciones de clase o la
legitimacin para obrar en su presentacin al Ministerio Pblico, entendiendo por tal, no
necesariamente al rgano contemplado en nuestra legislacin, sino que mas bien en
trminos genricos a una entidad pblica a quien se le atribuye semejante facultad.

Las acciones de clase como su nombre lo indica requieren necesariamente como trmite
previo determinar las personas que pertenecen a ella, y se han justificado en el derecho
comparado porque conducen a un principio de economa procesal al evitar la multiplicidad
de procesos respecto de un mismo conflicto, y por otra parte, adopta las medidas para
conferir a una persona la adecuada representacin de todos los miembros de una clase, se
encuentren presentes o no en dicho proceso.

En este caso claramente deben contemplarse normas claras y precisas que tengan por
objeto ampliar la legitimacin de actuacin por terceros que se encuentren bajo una misma
situacin de hecho, lo que nos conduce adems a delimitar claramente los tribunales que
deben ser competentes para conocer de dichos conflictos y ampliar las normas existentes
para determinar la identidad que deben utilizarse para configurar la litispendencia y cosa
juzgada que debe regir entre los procesos en que se d la relacin de identidad, ya sea para
impedir que se tramiten procesos paralelos sobre un mismo hecho a travs de la
litispendencia, como para impedir que procesos que se encuentran terminados puedan
pretenderse ser reiniciados mediante la excepcin de cosa juzgada.

En tercer lugar, cabe concebir la existencia de los denominados intereses difusos, en los
cuales nos encontramos en presencia de una pluralidad de personas que no se encuentran
ligadas con uno o mas terceros por un vnculo contractual previo, sino que pretenden
impedir que con su accin u omisin afecten intereses de carcter pblico, permitindose
actuar a una determinada persona en representacin y en beneficio de todos aquellos que se
encuentren en su misma situacin, obteniendo del proceso el ttulo de su representacin.

En el inc. 6 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters difuso las acciones que se
promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus
derechos.

En este caso, nos encontramos ms bien ante verdaderas medidas de carcter cautelar que
tienen por objeto impedir que se causen daos, adoptndose las medidas para que se haga
cesar la accin u omisin que atenta en contra de un bien pblico.

A diferencia de lo que acontece con los intereses colectivos, en los cuales existe una
multiplicidad de dao causado a diversas personas, que actan representados por un tercero
en virtud de una autorizacin judicial, en los intereses difusos el afectado es la comunidad
en general, por lo que no cabe pretender que se indemnicen los daos en beneficio de una
clase, sino que mas bien se adopten las medidas en beneficio de la comunidad para que se
llegue a precaver el atentado que se pretende causar a un bien pblico.




51

De acuerdo con ello, en los intereses colectivos cabe siempre contemplar el pago de una
determinada indemnizacin en beneficio de los sujetos que han actuado como clase en el
proceso y que han experimentado un dao material; y en cambio, en los intereses difusos
ello no es posible dado que lo que tiende a precaverse o repararse es la accin u omisin
anmala que se comete respecto de un bien que no le pertenece a la clase, sino que ms
bien a la comunidad en general.

Para los efectos de graficar esta situacin podemos sealar que existe un inters colectivo
si a varias personas se les vende un producto diverso al contenido en una determinada
publicidad o se le cobra por un determinado bien o servicio un precio mayor a aquel
contratado; en cambio existe un inters difuso, si una o mas personas, que no han
contratado un bien o servicio, reclaman porque una determinada publicidad no cumple con
las reglas establecidas en la ley o porque en un determinado contrato se contemplan
clusulas abusivas respecto de quienes desearen contratar dicho servicio.

Es por ello, que para la proteccin de los intereses difusos se ha estimado que no procede
el ejercicio de acciones individuales, sino que tan slo por parte de agrupaciones colectivas
o del representante pblico encargado de proteger dichos intereses. Lo anterior, reviste
gran importancia dado que si se ejercen acciones individuales, ella no generar efectos
absolutos, lo que si sucede con el ejercicio de las acciones de clase.

Por razones de economa procesal y de seguridad jurdica se han contemplado para la
proteccin de los intereses colectivos y difusos las denominadas acciones de clase.

Estas acciones de clase revisten un carcter excepcional respecto de las acciones
individuales, puesto que tienen por objeto alterar el principio general que una persona se
beneficia o perjudica slo por las acciones que ejerce por s o debidamente representada
por quien convencional o legalmente es procedente, permitindose slo en virtud de una
calificacin judicial previa que acten en su representacin personas a quienes
convencionalmente o el legislador no le ha conferido dicha representacin, pero actuando
por muchos y en un solo proceso, el que generar efectos de carcter general y no
meramente individual como acontece debido a la identidad de partes que se exige en la
institucin de la cosa juzgada.

Es por ello que para ejercer la accin de clase se ha exigido en el derecho comparado la
concurrencia de alguno de los siguientes supuestos:

a.- Que el enjuiciamiento de acciones separadas, ejercitadas individualmente por los
miembros de la clase conllevan el riesgo de originar sentencias contradictorias o si dichas
sentencias pueden dificultar la tutela de los derechos de quienes permanezcan extraos al
proceso, an siendo miembros de la clase;

b.- Que la actividad u omisin de la contraparte origen del litigio ha sido debida a motivos
comunes a la clase, haciendo apropiada una sentencia final inhibitoria o declarativa comn
a todos los miembros; o

c.- Que el tribunal considere que las cuestiones fcticas o jurdicas comunes a los
miembros de la clase predominan sobre las cuestiones que afectan individualmente a los
miembros y resulta que la accin de clase es el nico instrumento procesal apropiado para
la resolucin de la controversia.

Dado que la accin de clase constituye una situacin de carcter excepcional, requiere que
ella sea previamente autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa
certificacin de la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente.




52

De conformidad a lo previsto en el N1 del art. 51 de la Ley de Proteccin de los Derechos
de los Consumidores slo se encuentran legitimados para presentar la demanda en
proteccin de dichos intereses las siguientes personas jurdicas o naturales:
a) El Servicio Nacional del Consumidor;

b) Una Asociacin de Consumidores constituida, a lo menos, con seis meses de
anterioridad a la presentacin de la accin, y que cuente con la debida autorizacin
de su asamblea para hacerlo, o

c) Un grupo de consumidores afectados en un mismo inters, en nmero no inferior
a 50 personas, debidamente individualizados.

Cuando se trate del Servicio Nacional del Consumidor o de una Asociacin de
Consumidores, la parte demandante no requerir acreditar la representacin de
consumidores determinados del colectivo en cuyo inters acta.( Art. 51 N 4).

Del estudio de la Ley, se puede constatar que el propsito del legislador con la ltima
modificacin legal ha sido contemplar, en relacin a la proteccin de los intereses
colectivos y difusos, los siguientes procedimientos:
a.- Procedimiento de certificacin previo para determinar la procedencia del ejercicio de
acciones para la proteccin de intereses colectivos o difusos
b.- Procedimiento declarativo para la proteccin de intereses colectivos o difusos y
c.- Procedimiento indemnizatorio en los procesos de proteccin de intereses colectivos o
difusos.

Creemos que claramente estos tres procedimientos deben llevarse a cabo ante el mismo
tribunal, dada la estrecha vinculacin que existe entre ellos, y porque adems permite que
se establezcan criterios uniformes para los efectos de resolver las materias que se
promueven ante l.

En cuanto al procedimiento de certificacin, debemos tener presente que reviste el carcter
previo y contencioso, y su finalidad es declarar que concurren los requisitos para que se
tramite una accin de clase en defensa de un inters colectivo o difuso.

Como se ha sealado acertadamente respecto de la admisibilidad, en el Proyecto original
no se consultaba este trmite, que fue incorporado durante la tramitacin en la Cmara de
Diputados, como una manera de evitar que las normas protectoras de los consumidores se
prestaran para abusos en contra de los proveedores, establecindose un procedimiento para
garantizar un justo equilibrio entre los derechos difusos y colectivos de los consumidores y
los derechos y justo proceso de los proveedores.

En la propuesta originada en la Cmara esta declaracin de admisibilidad le corresponda
a la Corte de Apelaciones respectiva, la que deba pronunciarse en cuenta.

En la discusin general se estableci que se establece la exigencia de una certificacin de
admisibilidad.......por medio de la cual la Corte de Apelaciones respectiva, en un
procedimiento breve, calificar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para
iniciar el procedimiento. Es decir, no se podr seguir adelante con la reclamacin, las
multas y las indemnizaciones si primero la Corte de Apelaciones respectiva no califica la
seriedad y atingencia de la reclamacin y sus fundamentos.

Fue durante la tramitacin en el Senado que la Comisin de Economa acord mantener el
trmite, pero estableciendo que corresponder al propio tribunal declarar la admisibilidad
de la accin deducida para cautelar el inters colectivos o difuso de los consumidores, que
corresponde a la actual redaccin del art.52 LPC. Se complement la disposicin



53

establecindose, adems, la previa oportunidad para escuchar las alegaciones del
demandado, puesto que en las sesiones legislativas se haba observado que este trmite
previo de admisibilidad era un antejuicio que se ventila sin emplazamiento del demando, lo
que vulneraba la garanta constitucional del debido proceso.

De este modo, con arreglo a lo previsto en el art. 52 LPC, corresponde al propio tribunal
declarar la admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o difuso de
los consumidores.

Para declarar la admisibilidad, el tribunal debe comprobar la concurrencia de las
circunstancias sealadas en el art.52 letras a), b),c) y d) PLC.
50


a.1. Requisitos de la accin.

Se inicia con una solicitud de declaracin de admisibilidad de la accin, que debe ser
presentada por una de las tres sujetos legitimados antes sealados.

Para tal efecto en la solicitud de admisibilidad de la demanda, debe el actor narrar la
concurrencia de los siguientes elementos que la hacen procedente:

a) Que la accin ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el
artculo 51.

b) Que la conducta que se persigue afecta el inters colectivo o difuso de los consumidores
en los trminos sealados en el artculo 50.

c) Que la accin deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo o
difuso de los consumidores y los derechos afectados.

d) Que el nmero potencial de afectados justifica, en trminos de costos y beneficios, la
necesidad procesal o econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial de
proteccin de intereses colectivos o difusos para que sus derechos sean efectivamente
cautelados.

Cualquiera sea el nmero de afectados, se entender que esta circunstancia no concurre si
se dan todas y cada una de las siguientes condiciones respecto del caso:

a) el proceso de fabricacin, por su naturaleza, contempla un porcentaje de fallas dentro de
los estndares de la industria;

b) el proveedor pruebe mantener procedimientos de calidad en la atencin de reclamos,
reparacin y devolucin de dinero en caso de productos defectuosos, sin costo para el
consumidor, y

c) las fallas o defectos no representan riesgo para la salud.( art. 52).

a.2..- Interrupcin de la prescripcin.

La presentacin de la demanda producir el efecto de interrumpir la prescripcin de las
acciones indemnizatorias que correspondan a los consumidores afectados.

Respecto de las personas que reservaren sus derechos conforme al artculo 54 C, el
cmputo del nuevo plazo de prescripcin se contar desde que la sentencia se encuentre

50
Gonzalo Cortez Matcovich. El nuevo procedimiento regulado en la ley N 19.496 sobre proteccin de los derechos de los
consumidores. Pgs. 115 a 117. Lexis Nexis. Septiembre 2004. Santiago de Chile.



54

firme y ejecutoriada. (Art. 51 N 6)

c.- Litispendencia y acumulacin de acciones de certificacin respecto de los mismos
hechos.

El demandante que sea parte en un procedimiento especial para la proteccin del inters
colectivo o difuso de los consumidores, no podr, mientras el procedimiento se encuentra
pendiente, deducir demandas de inters individual fundadas en los mismos hechos. ( art, 51
N 5).

De la demanda debe notificarse al demandado y al Sernac si este no hubiera iniciado el
procedimiento, para que dicho Servicio oficie al juez dando cuenta del hecho de
encontrarse pendiente la declaracin de admisibilidad sobre los mismos hechos y con
ello se proceda a su acumulacin segn las reglas generales.(Art. 51 N 9).

d.- Contestacin del demandado respecto requisitos de admisibilidad de la demanda.

El demandado dispondr de un plazo de diez das para exponer lo que estime procedente
en relacin con los requisitos de admisibilidad de la accin. (art. 52 inc. 2).

e.- Prueba.

Si el juez estima que existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, recibir a
prueba la admisibilidad.

La prueba se regir por las reglas de los incidentes y se aprecia conforme a las reglas de la
sana crtica.( arts. 51inc.1 y 52)

f.- Resolucin.

El juez se pronunciar sobre la admisibilidad de la accin, dependiendo de la actitud que
hubiere asumido el demandado:

a) Dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se efecte la presentacin del
demandado o

b) Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del plazo para efectuar dicha
presentacin y sta no se hubiere efectuado, o

c) Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del trmino probatorio, en su
caso.26

g.- Recursos.

La resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad de la accin ser apelable en ambos
efectos.

La apelacin que se conceda se agregar como extraordinaria a la tabla del da siguiente al
ingreso de los autos a la respectiva Corte de Apelaciones.( arts 51 N 8 y 52)

h.- Efectos de la Resolucin ejecutoriada.

Una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que declara admisible la accin, se
certificar esta circunstancia en el expediente.




55

Si es declarada inadmisible, la accin respectiva slo podr deducirse individualmente
ante el juzgado competente, de conformidad a lo sealado en la letra c) del artculo 2 bis.

No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si aparecen nuevas circunstancias que
justifiquen la revisin de la inadmisibilidad declarada, cualquier legitimado activo podr
iniciar ante el mismo tribunal una nueva accin.(Art. 52)

Una vez ejecutoriada la resolucin que declar admisible la accin, el tribunal
ordenar al demandante que, dentro de dcimo da, mediante publicacin de al menos dos
avisos en un medio de circulacin nacional, informe a los consumidores que se consideren
afectados, para que se hagan parte, si lo estiman procedente. (Art. 53).

i.- Contenido de los avisos

Corresponder al secretario del tribunal fijar el contenido del aviso, el que contendr, a lo
menos, las siguientes menciones:

a) El tribunal que en primera instancia emiti la certificacin de admisibilidad;

b) La fecha de la certificacin;

c) El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio del representante del
grupo;

d) El nombre, rol nico tributario, profesin u oficio y domicilio de la persona en contra
de la cual se solicita la accin colectiva;

e) Breve exposicin de los hechos y peticiones concretas sometidas a consideracin
del tribunal, y

f) El llamado a los afectados por los mismos hechos a hacerse parte en el juicio,
expresando que los resultados del juicio empecern tambin a aquellos afectados que no
se hicieran parte en l.

j.- Litispendencia

Desde la publicacin de dicho aviso, ninguna persona podr iniciar otro juicio en contra
del demandado fundado en los mismos hechos, sin perjuicio de comparecer hacer
valiendo sus derechos o formulando una reserva de derechos dentro del plazo de 30 das.

Dentro del plazo de 30 das contados desde la publicacin del aviso, cualquier consumidor
podr ocurrir ante el tribunal haciendo reserva de sus acciones, en cuyo caso no le sern
oponibles los resultados del juicio.

k.- Acumulacin.

Aquellos juicios que se encuentren pendientes contra el mismo proveedor al momento de
publicarse el aviso y que se funden en los mismos hechos, debern acumularse de
conformidad a lo previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes reglas
especiales:

1) Se acumularn al juicio colectivo los juicios individuales. Si una o ms de las partes
hubiere comparecido personalmente al juicio individual, deber designar abogado
patrocinante una vez producida la acumulacin, y




56

2) No proceder acumular al colectivo el juicio individual en que se haya citado a las partes
para or sentencia.(Art. 53)

c.- Caractersticas.

La legitimacin en la causa presenta las siguientes caractersticas:

a) No se identifica con el derecho sustancial, sino que solo requiere la existencia de una
afirmacin respecto de la titularidad de una pretensin respecto de l y de la posicin para
oponerse a ella de acuerdo con las normas del derecho sustancial

b) La legitimacin no es una condicin para el ejercicio de una accin, sino que para
obtener el derecho a exigir un pronunciamiento sobre la pretensin hecha valer y la
oposicin formulada para su satisfaccin

c) La legitimacin en causa es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto
determinado

d) La legitimacin debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto del
demandante y demandado

e) La legitimacin en la causa determina quienes deben estar presentes en un proceso para
que sea posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.

f) La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el
tribunal en la sentencia de fondo

g) En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe declarar la
existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto promovido.

h) Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda. En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y.
que la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia
definitiva no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa
procesal, dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva
en definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una
excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las
excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si
se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de
legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la
incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y
suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de
legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es
defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o
de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.
51


En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la
mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin
dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el
momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en
algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.


51
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.



57

En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin
da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al
estudiar el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y se
tramita y se resuelve con las dems excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia
definitiva. Aunque el juez, desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta
cuestin, y si las partes o alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no
efectuar pronunciamiento sobre el mrito. En este sentido, la legitimacin es un
presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la mayora de la doctrina y la
jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque la parte no lo haya
sealado.

Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual,
naturalmente, podr ser favorable o desfavorable..
52


Actualmente en el derecho comparado se nos ha sealado respecto de la falta de
legitimacin activa que es posible y til un tratamiento previo si de las propias
afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las normas legitimantes, cabe concluir
que aquella no podr prosperar por falta de legitimacin. De otro modo: objeto de
tratamiento a limine solo puede serlo la legitimacin en cuanto afirmada, pero no en
cuanto existente. Aun de otro modo dicho: una demanda podra ser rechazada a limine
por falta de legitimacin si no fuera concluyente en la afirmacin de la posicin
legitimante.
53




52
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.
53
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.



58






59

CAPITULO IV : LAS PARTES


1.- REGLAMENTACION DE LAS PARTES EN EL CODIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.

A.- LA PLURALIDAD DE PARTES O LITISCONSORCIO.

La intervencin de las partes en el proceso y en especial el nmero de partes que pueden
intervenir en l se reglamenta en los artculos 18 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.

La regla general es que en un proceso intervenga una persona detentando la calidad de
demandante y otra persona detentando la calidad de demandado.

No obstante, el legislador contempla tambin la posibilidad de que haya ms de un
demandante o ms de un demandado en el proceso; en cuyo caso nos encontramos ante un
litisconsorcioo relacin procesal mltiple.

El litisconsorcio puede ser clasificado desde distintos puntos de vista:

a.- Segn la posicin que ocupan los varios sujetos de la relacin procesal que actan
en una misma calidad de parte.

El litisconsorcio, en cuanto a los sujetos respecto de los cuales se pueden dar, se clasifica
en litisconsorcio activo, en caso de pluralidad de demandantes; litisconsorcio pasivo, en
caso de pluralidad de demandados; y litisconsorcio mixto, caso en el cual hay pluralidad
de demandantes y demandados dentro de un mismo proceso.

b.- Segn su origen

El litisconsorcio, en cuanto al instante en que se genera, se clasifica en litisconsorcio
originario o inicial, que es aquel que nace con la demanda misma que se puede interponer
por uno o ms demandantes contra uno o ms demandados; y litisconsorcio subsiguiente
o sobreviniente, que es aquel que se origina con posterioridad a la interposicin de la
demanda y durante el curso posterior del proceso.

c.- Segn la forma en que se solicita la condena de los varios demandados

El litisconsorcio puede ser eventual, que es aquel en que el actor no persigue el
acogimiento de todas las acciones, sino solo de una de ellas , segn el orden de prelacin
que establece en el petitorio de la demanda, alternativo, es aquel en el cual la parte
ejercita en una misma demanda dos o mas acciones pero solicitando que el juez se
pronuncie solo acerca de una de ellas; o sucesivo que es aquel en que se formula una
peticin subordinada a la estimacin de otra que le precede, de tal suerte que si no se
accede al primero, el segundo no tiene sentido.

d.- Segn la necesidad de la presencia de varios sujetos en el proceso.

Nos encontramos en presencia de un litisconsorcio necesario si es obligatoria la presencia
de varios sujetos para poder pronunciarse el tribunal respecto del conflicto; y en cambio,
estaremos en presencia de un litisconsorcio facultativo o voluntario cuando la presencia
de varios sujetos no es indispensable para la solucin del conflicto, sino que ella se genera
con motivo de la forma en que se decide presentar la demanda por el actor.



60


El litisconsorcio o relacin procesal mltiple, originario o inicial, voluntario o facultativo,
presenta las siguientes caractersticas:

a) El litisconsorcio o relacin procesal mltiple, facultativa o voluntaria, se encuentra
regulada en los artculos 18 y siguientes del C.P.C., ubicados dentro del Libro I de ese
Cdigo, por lo que tienen el carcter de reglas de aplicacin general al estar tratada dentro
de las disposiciones comunes a todo procedimiento y son aplicables a toda clase de
juicios: ordinarios, sumarios y especiales.

b) La generacin del litisconsorcio es facultativo, puesto que podr producirse la relacin
procesal mltiple a voluntad del sujeto activo en la relacin procesal.

c) Los requisitos para que pueda generarse el litisconsorcio son: a) la existencia de una
pluralidad de acciones interpuesta por el actor; b) Que las acciones afirmadas no sean
incompatibles entre s y c) que todas las acciones se tramiten conforme a un mismo
procedimiento.

El objeto del litisconsorcio o relacin procesal mltiple es evitar la duplicidad de litigios,
el desgaste de la actividad jurisdiccional, el mayor costo para las partes y la posibilidad de
dictacin de sentencias contradictorias.

El legislador no ha reglamentado esta materia en forma muy completa, limitndose a
establecer los casos en que procede el litisconsorcio, sin perjuicio que ellos deberan ms.

Estos casos estn enumerados en el artculo 18, que no es una norma amplia sino de
restriccin. Lo normal es que se acepte slo un demandante y un demandado y slo en los
casos sealados taxativamente por el mencionado precepto legal se acepta lo contrario.

Los casos de pluralidad de partes o litisconsorcio activo o pasivo, inicial voluntario, se
contemplan por el legislador en el artculo 18 del C.P.C.

En un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas
siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente
de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los
casos que autoriza la ley"

De acuerdo con ese precepto legal, los casos en los cuales es posible que se genere un
litisconsorcio activo o pasivo inicial son:

- Cuando varias personas deducen la misma accin.

Como ejemplo de esta situacin se ha sealado por la doctrina el caso en que cinco
personas entablan una accin reivindicatoria respecto de un predio que dicen haber
obtenido por herencia; cuando varios herederos ejercen la accin de peticin de herencia;
etc.

- Cuando varias personas deducen acciones que emanan directa e inmediatamente de
un mismo hecho.

En las Actas de la Comisin Revisora del Cdigo de Procedimiento Civil, el seor Urrutia
observa que nacen directa e inmediatamente de un mismo hecho la accin reivindicatoria
que fluye de la nulidad, resolucin o rescisin de un acto o contrato; y asimismo la del
arrendador contra el arrendatario directo para la terminacin del arrendamiento y a la vez
contra el subarrendatario, a fin de que ste restituya la cosa arrendada. Personales, las



61

acciones rescisoria, de nulidad y resolucin, se dirigen contra el contratante con el fin de
terminar los efectos o anular los actos contractuales; pero como de la infraccin declarada
hay derecho para deducir accin real contra terceros, como lo establecen especialmente los
artculos 1490, 1491 y 1689 del Cdigo Civil, es til en todo concepto que ambas acciones
puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la accin personal
empecer al poseedor contra quien se reivindica. Igual cosa puede decirse de las acciones
que se dirigen contra el arrendatario y subarrendatario."

La Jurisprudencia ha sealado que puede deducirse en un solo juicio, contra cinco
compaas de seguros diferentes, la accin de cobro de pesos derivada de un mismo
incendio.".

La Doctrina ha sealado como ejemplo de este caso, cuando diez personas entablan una
accin de indemnizacin de perjuicios en contra de una empresa de transportes por
lesiones sufridas con motivo de un accidente ocurrido durante el viaje".

- Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso
de las obligaciones solidarias.

De acuerdo a lo sealado en las Actas de la Comisin Revisora esta "parte final del
artculo se refiere especialmente a los juicios que surgen de las obligaciones solidarias e
indivisibles; acciones de comuneros o contra comuneros, pago de deudas hereditarias o
testamentarias, etc.".

La doctrina ha sealado como ejemplo de esta situacin, cuando tres acreedores solidarios
demandan el cumplimiento de su obligacin al deudor; o a la inversa, un acreedor demanda
el cumplimiento de una obligacin a diversos deudores solidarios.

El hecho que exista pluralidad de partes puede ser un elemento disociador en el juicio, por
lo que para evitar esta situacin se ha contemplado por el legislador los casos en que las
partes que actan en litisconsorcio deben proceder a designar procurador comn. Esta regla
de designacin de procurador comn es aplicable tanto a los demandantes y demandados.

De acuerdo con lo previsto en el artculo 19 del C.P.C. se exige la designacin de
procurador comn :

- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.

- Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.

En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes
a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12
del C.P.C.- El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable
que seale el tribunal.

Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..-

Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser
revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..-

De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el



62

tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal
a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente
la revocacin.

Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.

La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir
efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.

El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las instrucciones y
voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn de acuerdo,
podr proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la
ms fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).-

Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando
de los mismos plazos concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos
plazos o su ampliacin, o interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las
resoluciones que recaigan en estas solicitudes, como sobre cualquier sentencia
interlocutoria o definitiva.(Art.16 del C.P.C.).-

No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en que
exista pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C., en
los que ellas podrn actuar separadamente en el juicio. Dichos casos son :

- Cuando son distintas las acciones de los demandantes

- Cuando son distintas las defensas de los demandados.

- Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn actuando las
partes representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso
incompatibilidades de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.

El litisconsorcio necesario no se encuentra regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil,
no obstante que este es aceptado en el derecho comparado y por nuestra jurisprudencia.

El litisconsorcio necesario puede ser de dos tipos, a saber: propio e impropio. En el
litisconsorcio necesario propio la ley seala expresamente cuando los varios sujetos de
una relacin jurdica sustancial deben actuar obligatoriamente en una misma relacin
procesal, ya sea activa o pasivamente. No obstante lo anterior, en nuestro derecho, hasta
donde hemos podido investigar, no se presentan casos de litisconsorcio necesario propio.
Por el contrario, las tpicas manifestaciones apuntadas en la doctrina procesal como
ejemplos de esta figura en nuestro ordenamiento o estn tratadas como supuestos de
litisconsorcio voluntario ( v.gr. las obligaciones indivisibles o bien, los preceptos donde se
contienen no son claros en orden a su reconocimiento, debiendo reconducirse tales
hiptesis a supuestos de litisconsorcio necesario impropio.

Por su parte, el litisconsorcio necesario impropio se caracteriza por no estar establecido
expresamente por la ley, sino que viene condicionado por la naturaleza de la relacin
jurdica deducida en juicio. En este caso, una determinada relacin de derecho sustancial
obliga a constituir la relacin procesal con todos los sujetos a quienes pueda afectar la
sentencia que sobre el fondo se pueda dictar, pero - a diferencia del litisconsorcio necesario
propio- el legislador no indica expresamente los casos en que se debe conformar la relacin



63

procesal necesariamente plural. Esta figura nace de la imposibilidad que tiene el legislador
para fijar de manera anticipada y nominativa los supuestos en que se debe configurar
obligatoriamente un proceso con pluralidad de sujetos , que acten en una misma posicin
de parte ( activa o pasiva).Por lo mismo, la determinacin de este tipo de litisconsorcio es
una cuestin que debe calificarse atendiendo a la situacin de derecho sustancial deducida
en juicio, determinando si ella exige para la produccin de sus efectos iniciar una relacin
procesal con todos los sujetos que, activa o pasivamente, all deben ser parte.
54


La presencia de una pluralidad de sujetos que actan en un proceso en una misma
posicin de parte no produce por s una pluralidad de acciones. Por el contrario, la doctrina
coincide en sealar que en el litisconsorcio necesario el objeto del recurso est compuesto
por una nica accin o una nica pretensin, sin que obste a ello la pluralidad de sujetos
que intervienen.

Esta unidad de accin que se aprecia en el litisconsorcio necesario explica los diferentes
efectos procesales que se verifican en comparacin con el denominado litisconsorcio
voluntario, los que se pueden resumir de la siguiente forma: a) los actos de disposicin del
objeto del proceso ( desistimiento, allanamiento, transaccin) slo producen efectos
cuando concurren todos los litisconsortes necesarios; b) se debe pronunciar una sentencia
nica para todos los sujetos que necesariamente deben ser parte de la relacin procesal; c)
las defensas o excepciones favorecen a todos los litisconsortes necesarios; y d) al tratarse el
litisconsorcio necesario de una nica accin desaparece la base de toda acumulacin de
acciones, que es la existencia de una pluralidad de las mismas afirmadas en un mismo
proceso. Por lo mismo, en esta situacin no es aplicable la facultad de separar la
tramitacin de los litigios que reconoce el artculo 172 del C.P.C. ya que la sentencia que
se pronuncie en el litisconsorcio necesario debe ser nica para todos los sujetos.

Aunque nuestra doctrina procesal prcticamente no se ha ocupado mayormente del
problema del litisconsorcio necesario, en la jurisprudencia se ha sancionado la existencia
de esta figura en varias ocasiones. Se trata de situaciones vinculadas preferentemente con
las sentencias constitutivas de nulidad de un acto o contrato ( entre partes y respecto de
terceros); con las sentencias declarativas que se pronuncian sobre una situacin que afecta
a varias personas ( v.gr. la resolucin e un contrato) y con algunas situaciones vinculadas al
ejercicio de acciones en materia de comunidades. En la doctrina civil se apunta como
hiptesis de un litisconsorcio de esta clase el que se puede generar en relacin al ejercicio
de la accin de demarcacin, cuando ella va a producir efectos entre distintos propietarios
de predios colindantes.
55


Finalmente, debemos tener presente que en el derecho comparado es reiteradsima la
jurisprudencia que sustenta que la excepcin de litisconsorcio puede ser apreciada de oficio
por los tribunales, porque a ellos incumbe ciudad que el litigio se ventile con todos los que
claramente pueden resultar afectados por las declaraciones de la sentencia, ya que el
principio de orden pblico de la veracidad de la cosa juzgada, exige la presencia en el
proceso de todos los que debieron ser parte de l, y la posible apreciacin de oficio de la
existencia de litisconsorcio impide que se incurra en incongruencia.
56


B.- LA INTERVENCION FORZADA DE PARTES.

Uno de los caracteres bsicos del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por parte del

54
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 23 y 24.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
55
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 26 y 27.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
56
Mara Encarnacin Dvila Milln. Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal. Pg.230.
Segunda edicin. Bosch.1992. Barcelona



64

demandante que cree ser afectado en algn derecho para concurrir a los tribunales.

Sin embargo, excepcionalmente existen en nuestra legislacin casos de intervencin
forzada de partes, sean demandantes o demandados; en los cuales no nos encontramos ante
un caso de cumpulsividad para forzar su presencia ante los rganos jurisdiccionales, sino
que ante situaciones en que las partes tienen la necesidad de comparecer en un proceso so
pena de tener que soportar las consecuencias que genera su incomparecencia, es decir, la
prdida del derecho de accionar o de defenderse y evitar as los efectos de una sentencia
contraria a sus intereses.

Los casos de intervencin forzada de partes que contempla nuestra legislacin son los
siguientes:

- Cuando una accin corresponde a otras personas que el demandante.
(Art.21 del C.P.C.)

- La jactancia

- Citacin de eviccin

- Citacin de acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo

- Verificacin de crditos en el juicio de quiebra.

B.1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir
que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla,
quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."

Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13;
si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del
trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso
podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con
anterioridad."

Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta
en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha
demandado.

Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras
personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo,
puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.

El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin
de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten
sentencias contradictorias.

Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas
que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y
antes de evacuar ese trmite.

Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa
naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado. Simplemente



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es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa sobre el
fondo del asunto.

Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento,
por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras
el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.

Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.

Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:

1.- Declarar que adhieren a la demanda.

En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un
litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de
procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..-

2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.

En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de
no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.

3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.

En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.

En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les
afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte
producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que
ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.

El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario
civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera
ejercer este derecho.

B.2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).

La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de
ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
(Couture).

Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser
obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a
los derechos de que se jacta.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de



66

jactancia en los siguientes casos:

- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.

- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante
de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil

- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan
emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.

Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 del C.P.C..-

Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).-

En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la
demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.

Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente,
que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza
del derecho que se haya atribuido el jactancioso.

Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada
solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se
jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido
en el inciso 2 del artculo 271.

Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con
posterioridad.

B.3.- Citacin de eviccin.

Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de
saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta,
llamados vicios redhibitorios.

En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida,
por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.

Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa
vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.

Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo
de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que



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se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la
intervencin forzada de parte.-

El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para
que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.

Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.

Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como
parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para
defender sus derechos sobre la cosa.

Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador
haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia
fuere desfavorable y la cosa evicta.

B.4.- Citacin de los acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo.

La hipoteca es un contrato de garanta y genera un derecho real que otorga la facultad de
perseguir la cosa sin importar las manos de quien se encuentre.

Si en un juicio ejecutivo se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a adquirirla
la adquiere con todos sus gravmenes hipotecarios. Sin embargo, existe un sistema de
intervencin forzada en virtud del cual la propiedad queda libre de la hipoteca. La norma
pertinente est sealada en el artculo 2.428 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo
492 del Cdigo de Procedimiento Civil y establece la citacin de los acreedores
hipotecarios a los que debe notificrseles personalmente el remate de la propiedad, remate
que se realiza una vez transcurrido el trmino de emplazamiento. El silencio de un
acreedor hipotecario debe interpretarse segn lo establecido en el artculo 492 del Cdigo
de Procedimiento Civil.

B.5.- Verificacin de crditos en los juicios de quiebra.

Se refiere esta materia a los acreedores del fallido que tienen la obligacin de verificar sus
crditos en la oportunidad que la ley seale.

La Ley de Quiebras seala que la Quiebra es un juicio que afecta a todo el patrimonio del
fallido. Al declararse la quiebra quedan afectos a ella todos sus bienes. El pasivo se
determina mediante el procedimiento de verificacin de crditos. Todos los acreedores
para tener derecho a concurrir en el pago de los crditos tienen que verificarlos ante el
tribunal que conoce de la quiebra. Si no lo hacen en la oportunidad que seala la ley, para
lo cual se les cita mediante una notificacin en el Diario Oficial, no participan en el
dividendo de la quiebra y sus crditos no se satisfacen.

Existe, sin embargo una posibilidad extraordinaria de verificar los crditos fuera de la
oportunidad ordinaria que establece la ley.

C.- DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL CONCEPTO DE PARTE.

Estas dos instituciones, que tienen vinculacin y efectos en el proceso son : La substitucin
procesal y la sucesin procesal.

1.- La Substitucin procesal.




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a.- Concepto.-

Es la institucin que faculta a una persona para comparecer en juicio en su propio nombre,
haciendo valer un derecho que pertenece a otro, adquiriendo el carcter de parte para todos
los efectos legales.

Puede ocurrir que un patrimonio (y todo lo que con l diga relacin) interese a un tercero, y
que el sujeto titular de ese patrimonio no tenga inters en que se incorpore a l un
determinado derecho. El interesado, entonces, hace uso de esta facultad para incorporar el
derecho al patrimonio del indolente para hacer efectivos sus crditos.

No es un caso de representacin, pues no se acta aqu a nombre de otro sino en el propio
nombre; se acta en el propio inters, sin perjuicio de que este inters est vinculado con el
inters del que no ejercita sus derechos (el sustituido).

b.- Casos de substitucin procesal.

Los casos de substitucin procesal son los siguientes:

a.- Artculo 878 del Cdigo de Comercio.

Este artculo ubicado en la parte relativa al derecho martimo se refiere a dos personas
importantes: el naviero y el capitn. Tratndose de un hecho del capitn, el acreedor puede
demandarlo a l o al naviero, y la sentencia afectar a ambos.

b.- Artculo 2.466 del Cdigo Civil.

Se refiere a la accin oblicua o subrogatoria.

c.- Artculo 2.468 del Cdigo Civil.

Se refiere a la accin pauliana o revocatoria, la cual est tratada tambin en la ley de
quiebras, en forma ms completa y detallada.

d.- En la citacin de eviccin.

En la citacin de eviccin, cuando el comprador asume la defensa. La parte es el vendedor,
pero el comprador tambin puede intervenir. Artculo 1845 del cdigo civil.

2.- La Sucesin Procesal.

En este caso, los cambios en la relacin jurdica procesal pueden producirse durante el
curso del proceso.

Los principales casos de sucesin procesal son:

a.- Fallecimiento de la parte que acta personalmente en el juicio.

El artculo 5 del C.P.C., que tiene en la actualidad poca aplicacin debido a que la
comparecencia personal de la parte implica no tener que cumplir con el requisito del jus
postulandi (necesidad de abogado patrocinante y de apoderado), establece que si muere la
parte que estaba litigando personalmente, el juicio se suspende y para continuarlo es
necesario notificar a los herederos del fallecido y esperar despus de la notificacin el
transcurso del trmino de emplazamiento. Slo as el juicio se reinicia procesalmente. La
ley, en todo caso, no exige que se comunique la muerte de la parte a la contraparte.



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El mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante; por tanto, si las partes
estn actuando por medio de apoderados, su muerte no tiene relevancia procesal.

b.- Cesin de derechos.

La cesin de derechos o cesin de crditos nominativos es un contrato y a la vez, una
forma de hacer la tradicin de los derechos personales. Es importante porque puede
hacerse durante el curso de un proceso. En este caso, comparece el cesionario adoptando el
papel procesal que el cedente tena en el proceso.

Si se trata de una cesin de derechos litigiosos, la situacin cambia (Ver art. 1911 y sgtes
del C.Civ). Un derecho se entiende litigiosos desde el momento en que se notifica
judicialmente la demanda.

c.- La subrogacin.

El pago es el principal modo de extinguir las obligaciones. Una de las formas de realizar el
pago es mediante la subrogacin en que una persona paga por otra producindose una
traslacin de los derechos y obligaciones que recaen en la persona que paga por el otro. La
subrogacin puede ser legal o convencional.

c.1.- Subrogacin Legal.

Contemplada en el artculo 1.610 del Cdigo Civil opera por el solo hecho del pago en las
situaciones que ese artculo contempla.

c.2.- Subrogacin Convencional.

Establecida en el artculo 1.611 del Cdigo Civil, por expresa disposicin del artculo
anterior produce el efecto de traslacin de los derechos y obligaciones del subrogado. El
que paga ocupa el lugar procesal del acreedor antiguo por la subrogacin convencional; se
produce una alteracin de la parte en el juicio.

En el proceso penal, la regla general es que las personas no son obligadas a deducir
querella o denunciar la comisin de un delito al rgano jurisdiccional, teniendo para ella el
ejercicio de la accin penal un carcter facultativo (arts. 83 y 93 del C.P.P.).

Excepcionalmente, constituye una obligacin la denuncia de los delitos para las personas
mencionadas en el artculo 84 del C.P.P., cuyo incumplimiento genera una responsabilidad
penal de acuerdo a lo establecido en el artculo 86 del C.P.P.

D.- LOS TERCEROS.

A.- CONCEPTO Y CLASIFICACIN.

Hemos visto hasta el momento que existen dos clases de partes:

Las partes directas: Demandantes y demandados.

Las indirectas : Los terceros.

Los Terceros son aquellas personas que no estn vinculadas expresa y directamente a un
conflicto promovido ante el rgano jurisdiccional.




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Dentro de este concepto general, pueden clasificarse en:

1.- Terceros Indiferentes.
2.- Terceros Interesados.

Terceros Indiferentes son todos aquellos a quienes no va afectar de modo alguno ni el
proceso, ni la sentencia dictada en l.

El proceso slo tiene efectos relativos y la sentencia slo afecta a las partes que han
intervenido en el procedimiento del cual emana. Normalmente, los que no han sido
demandantes ni demandados no son afectados por la sentencia.

Terceros interesados son todos aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven
afectados sus derechos a causa de ese proceso.

Hay tres maneras de intervenir como tercero interesado en el proceso:

a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).

Cuando un tercero interviene en un asunto, su intervencin se llama tercera.

Tercero interesado es pues, aquel que teniendo inters en los resultados del juicio, no ha
sido parte originaria en l y llega a serlo por afectarse un derecho propio.

La intervencin de terceros se rige por las normas generales contempladas en los artculos
22, 23 y 24 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Sin perjuicio de ello, es menester hacer presente que el legislador se ha encargado de
regular especialmente la intervencin de los terceros en el juicio ejecutivo a travs de las
terceras que en l se contemplan, siendo ellas de acuerdo con la Jurisprudencia de nuestros
tribunales la nica forma que puede revestir la intervencin de los terceros en ese proceso.
Las terceras que se contemplan en el juicio ejecutivo son la tercera de dominio, en la cual
un tercero persigue la exclusin del embargo de diversos bienes atribuyndose el carcter
de propietario; la tercera de posesin, en la cual un tercero persigue la exclusin del
embargo de diversos bienes atribuyndose el carcter de poseedor; la tercera de prelacin,
en la cual un tercero sostiene su derecho a ser pagado preferentemente respecto del
ejecutante en el juicio ejecutivo con el producto de la liquidacin de los bienes por poseer
un crdito privilegiado; y la tercera de pago, en la cual un tercero solicita concurrir como
valista a pagarse a prorrata con el ejecutante de su crdito con el producto de la
liquidacin, por no poseer el ejecutado otros bienes.

B.- REQUISITOS PARA INTERPONER UNA TERCERA.

Los requisitos que deben concurrir para interponer una tercera son:

1.- Debe estar investido de la calidad de tercero.

El carcter de tercero es sumamente fcil de determinar, pues tercero es todo aquel que no
ha sido parte originaria en el litigio.

2.- Debe existir un proceso en tramitacin.

El concepto de juicio en tramitacin est en estrecha vinculacin con el de relacin



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procesal. Hay juicio en tramitacin cuando se ha constituido una relacin procesal.

Para que exista relacin procesal vlida deben concurrir los requisitos:

a) Que se haya notificado vlidamente la demanda

b) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento.

3.- Debe tenerse un inters actual en el resultado del juicio.

El inters actual en el resultado del juicio se entiende que debe existir en el momento de la
intervencin. No puede tratarse de un inters eventual o condicionado. (Art. 23 del C.P.C.).

El inters ser actual cuando haya comprometido un derecho y no una mera
expectativa en el momento de la intervencin del tercero. Sin embargo, en ciertos y
determinados casos, la ley autoriza la intervencin de un tercero que no tenga un inters
actual comprometido.

La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l. Esto
quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio. Ellos son los testigos y
los peritos.

Los testigos son slo un medio de prueba cuyos derechos y obligaciones nada tienen que
ver con los de las partes: sus obligaciones son las de comparecer ante el tribunal y de
declarar cuando se les solicite, diciendo la verdad acerca de lo que se les pregunta.

Los peritos son tambin un medio de prueba, cuya obligacin se reduce a dar una
informacin tcnica cuando le es solicitada.

C.- CLASES DE TERCERA.

Las clases de terceras que pueden hacer valer los terceros o las forma en que ellos pueden
llegar a intervenir en relacin con las partes son:

a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).

a.- Tercera Coadyuvante o intervencin por Va Adhesiva.

Es aquella intervencin en el juicio de las personas que tienen un inters actual en su
resultado, defendiendo pretensiones armnicas y concordantes con los de una de las partes
directas. Los terceros coadyuvantes pasan a ocupar prcticamente un lugar de colaborador
del demandante o demandado.

Para poder intervenir el tercero en carcter de coadyuvante es menester que tenga un
inters actual, el que tendr tal carcter cuando se haya comprometido un derecho y no una
mera expectativa del tercero en el momento de su intervencin.

La doctrina ha sealado que a la solicitud de intervencin en el juicio por parte del tercero
coadyuvante debe conferrsele la tramitacin de un incidente para dar a la otra parte la
oportunidad de hacer valer las objeciones que le pudiere caber esa intervencin.

El tercero puede intervenir en el carcter de coadyuvante en cualquier estado del juicio, ya
sea en primera instancia, segunda instancia y an en los recursos de casacin deducidos



72

para ante la Corte Suprema.
Al existir una identidad de defensas y posiciones del tercero con una de las partes, el
tercero deber actuar conjuntamente con esa parte a la que adhiere a travs de un
procurador comn de acuerdo a lo previsto en el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento
Civil, sin perjuicio de hacer separadamente las alegaciones y rendir las pruebas que
estimare conducentes, cuando no se conformare con el procedimiento adoptado por el
procurador comn.

La Jurisprudencia ha sealado que poseen este carcter los acreedores de una de las partes,
los cesionarios de una cuota de derecho de herencia, los accionistas de una sociedad
annima en un juicio que se sigue en contra de la sociedad, el sindico de la quiebra del
marido en los juicios de separacin de bienes seguidos por la mujer contra el marido, el
comunero; etc.

b.- Tercera Independiente o intervencin por Va Principal.

Son aquellos, como su nombre lo indica, que sostienen un inters independiente del que
han hecho valer las partes en el juicio.

Estos terceros independientes de acuerdo a lo sealado por la doctrina y jurisprudencia, no
obstante lo establecido en el inciso final del artculo 23 del C.P.C., debe obrar
separadamente y no a travs de un procurador comn.

De acuerdo a la Jurisprudencia tendra este carcter el tercero que compra un bien raz
afecto a una medida precautoria.

c.- Tercera Excluyente o intervencin por Va de Oposicin.

Son aquellos que intervienen en el juicio sosteniendo una pretensin incompatible con las
de las partes. Es un juicio distinto inserto en el proceso originario.

Estos terceros no actan conjuntamente con alguna de las partes a travs del procurador
comn, sino que en forma separada y sin sujecin al procurador comn.

Un ejemplo tpico de tercera excluyente son las terceras de dominio y de posesin dentro
del juicio ejecutivo.

d.- Efectos de las resoluciones dictadas en los juicios en que intervienen terceros.

Las resoluciones que recaen en los juicios en que intervienen terceros, cualquiera sea la
clase de stos, producen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las partes
principales de acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del C.P.C.

RESUMEN
















Demandante
Directas
Indiferente
s
PARTES
Peritos
Demandado



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E.- LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL.

A. Antiguo proceso penal.

Todo lo visto anteriormente se refiere a las partes en el proceso civil. Corresponde ahora
analizar el mismo concepto, pero referido al proceso penal.

Previamente hay que recordar que en nuestra legislacin el proceso penal puede ser de dos
clases: pblico y privado, pudiendo existir una tercera, el proceso penal mixto.

El proceso penal pblico es aquel en que se persigue la sancin del que ha cometido un
delito cuya represin interesa a toda la sociedad; el Cdigo de Procedimiento Penal lo
llamaprocedimiento por crimen o simple delito de accin pblica".

El proceso penal privado es aquel en que slo puede ser perseguida la sancin del
delincuente por requerimiento del ofendido mediante la interposicin de una querella.

La regla general es que el delito sea de accin pblica, es decir, que pueda ser iniciado por
requerimiento de cualquier persona. La excepcin la constituyen los de accin privada que
estn taxativamente sealados por el Cdigo de Procedimiento Penal en el artculo 18 del
C.P.P.

Para analizar el concepto de partes en el proceso penal, hay que distinguir si es de accin
pblica o de accin privada.

1.- Proceso de accin pblica. En este proceso son partes directas el querellante y el
procesado o reo en el sumario; en el plenario son partes el acusador y el acusado. Tambin
puede ser parte el Ministerio Pblico y el actor civil. Eventualmente puede ser parte el
tercero civilmente responsable.









Indirectas Intervinientes
Testigos
Por Va Coadyuvante
Por Va Principal
Por Va de Oposicin
Interesados



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Tenemos, por tanto, el siguiente cuadro:



























El querellante.- Es el sujeto activo de la accin penal pblica; se transforma en tal por la
circunstancia de manifestar en forma expresa el querer ser parte activa en el proceso
mediante la interposicin de una querella.

El actor civil.- Es la persona que ha sido patrimonialmente afectada por el delito cometido.
Pretende la reparacin de los perjuicios que el delito le ha ocasionado.

Es posible que se renan en una persona los dos calidades de querellante y actor civil.

La importancia que tiene el ser parte en el proceso penal, es que tienen el derecho de
intervenir y solicitar diligencias en el proceso, an cuando ste se encuentre en la etapa del
sumario.

Desde un punto de vista pasivo, slo nace el concepto de parte, en el sumario, cuando
existe procesado o reo en la causa, lo cual se logra por una resolucin que somete a
proceso a una persona (auto de procesamiento).

La figura jurdica del procesado o reo no nace en forma arbitraria y nada tiene que ver con
la manera de aparecer el demandado en el proceso civil.

La figura del procesado o reo slo nace cuando el tribunal que substancia la causa dicta
una resolucin en tal sentido. Esta resolucin est cuidadosamente reglamentada por el
Cdigo de Procedimiento Penal y, para que produzca sus efectos, tiene que reunir dos
requisitos copulativos:

1.- Que existan presunciones fundadas de que a la persona que se encarga reo o somete a
proceso le ha cabido participacin en el delito de que se trata; y
PARTES ACTIVAS
PARTES PASIVAS
Sumario
Querellante
Ministerio Pblico
Actor Civil
Acusador
Plenario
Plenario
Sumario Procesado
Acusado
Tercero Civilmente Responsable



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2.- Que est acreditado un hecho punible (es decir, que se encuentre establecido el cuerpo
del delito).

Esta resolucin es importantsima desde un doble aspecto:

a) En virtud de ella, nace el concepto de parte pasiva en el proceso penal.

b) Sin que exista reo en el proceso no es posible que la causa pase al estado de plenario; si
no hay reo, jams habr plenario y menos an sentencia definitiva: el procedimiento
termina de una manera anormal.

La naturaleza jurdica de la resolucin que declara reo o somete a proceso a una persona es
la de una sentencia interlocutoria, es decir aquella que se pronuncia sobre un trmite que
sirve de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria.

Cuando en el proceso penal se pasa a la etapa del plenario, este hecho va unido a otro de
suma importancia y de naturaleza similar a la declaratoria del reo: es la llamada acusacin,
por la cual se imputa al reo o procesado la comisin del delito de que se trata. El auto-
acusatorio es una resolucin por la cual el juez fija los principios bsicos para seguir
adelante el proceso penal; los elementos que configuran el delito y la persona contra quin
se seguir la accin.

A partir de este momento, la concepcin de parte cambia y vara segn exista o no
querellante.

1.- Si existe querellante.- Una vez que se ha notificado el auto-acusatorio, el querellante
puede sumarse a la acusacin, ya sea acusando particularmente por su parte al reo o
adhirindose a la acusacin del juez. La acusacin del querellante se refiere slo al aspecto
penal; pero tambin en el aspecto civil puede perseguir la reparacin de los perjuicios que
el delito le ha causado mediante la interposicin de una demanda civil. Adems podr
intervenir una persona como actor civil, deduciendo la correspondiente demanda para
hacer valer sus pretensiones civiles.

La parte pasiva es el reo o procesado, quien se transforma en el acusado al serle notificada
la acusacin.

Existe tambin otra situacin que se configura en el solo orden civil: es la del tercero
civilmente responsable que no es sujeto pasivo de la accin penal sino nicamente de la
accin civil. Ej: en un cuasidelito cometido por un menor de edad, responde ste del
cuasidelito, pero responde su representante legal de los efectos civiles que pudieren
derivarse de la accin penal.

2.- Si no existe querellante.- En este caso, en el proceso slo intervendrn respecto de la
pretensin penal, el juez que formule el autoacusatorio y el acusado a quien le corresponde
defenderse respecto de las imputaciones que respecto de la comisin de un delito y
participacin se le imputen.

3.- Proceso de accin privada.- Es aquel que se origina en un crimen o simple delito de
accin privada. Aqu es bastante ms simple el procedimiento, ya que slo puede iniciarse
por querella, que es el nico medio reconocido por el legislador para hacerlo.

La nica parte activa es el querellante.

Con respecto a la parte pasiva, se siguen las reglas, tanto para el sumario como para el



76

plenario, que rigen el proceso por delito de accin pblica. En el plenario siempre habr
un querellante o acusador y un querellado, reo o acusado.

Es casi imposible que exista un tercero civilmente responsable; podra ocurrir esto en los
delitos de rapto o violacin, pero es, de todas maneras, muy difcil.

Como puede verse, en el proceso penal el concepto de parte es ms amplio y complejo que
la relacin de ellas en el proceso civil. Pero, aparte de los casos que hemos estudiado, hay
en el proceso penal por delito de accin pblica dos elementos o instituciones, que
equivalen a dos personas, y que no son parte en el sentido natural y obvio de la palabra.
Sin embargo, tienen gran importancia, se trata del denunciante, por una parte, y del
inculpado, por la otra.

1.- Denunciante.- Es aquella persona que pone en conocimiento del tribunal o de la
autoridad administrativa correspondiente, la comisin de un delito. Su actuacin consiste
solamente en dar a conocer la circunstancia de haberse cometido un hecho punible. Pone
en movimiento la jurisdiccin, obliga a actuar al tribunal. La misin del denunciante es
slo esa: denunciar, colaborar con la justicia. No es, por tanto, parte en el juicio, a menos
que cumpla con los requisitos exigidos por la ley para serlo, esto es, presentando una
querella ante el tribunal correspondiente.

2.- Inculpado.- Se entiende por tal, el sujeto contra el cual se dirige la accin penal antes
de ser declarado reo o sometido a proceso, ya que por la dictacin del auto de
procesamiento se transforma en parte pasiva para todos los efectos legales y nacen para l
todos los derechos establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal. Sin embargo, el
inculpado tiene ciertos derechos que le son propios: ellos son solicita la libertad
provisional, deducir el recurso de amparo, en contra de una detencin arbitraria y ejercer
adems los derechos que le confiere el artculo 67 del C.P.P.

El inculpado es un punto intermedio entre el que carece de responsabilidad criminal y el
reo de un proceso, el que, no obstante no ser parte, puede ejercer los derechos que le
confiere el legislador.

Los terceros coadyuvantes en el Cdigo de Procedimiento Penal.

Conforme lo establecido por la doctrina y la jurisprudencia chilena, no existen en el
proceso penal por crimen o simple delito de accin pblica, atendido el texto del artculo
21 del Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, ello se desprende claramente de ese
precepto al expresar: "Si varias personas no exceptuadas pretendieren ejercer la accin
pblica con respecto a un mismo delito, podrn hacerlo procediendo conjuntamente por
medio de un mandatario comn.

"Pero sern preferidas las personalmente ofendidas por el delito, si procedieren tambin
conjuntamente. Si estas personas fallecieren o desistieren de la prosecucin del juicio
revivir el derecho de aquellas; quienes podrn intervenir en el juicio tomndolo en el
estado en que lo encontraren".

B.- Nuevo sistema procesal penal.

En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 12, titulado Intervinientes, dispone que
para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el procedimiento
al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren
cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer
facultades determinadas.




77

Como sujeto activo de la pretensin penal se encuentra el Ministerio Pblico, a quien le
corresponde ejercer y sustentar la accin penal pblica en la forma prevista por la ley (art,
77), para lo cual deben practicar todas las diligencias que fueren conducentes al xito de
la investigacin y dirigirn la actuacin de la polica, con estricta sujecin al principio de
objetividad consagrado en la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico,
formalizar la investigacin, cerrar la investigacin, acusar y asistir al juicio oral rindiendo
las pruebas que fueren necesarias.

Asimismo, constituye un deber para los fiscales durante todo el procedimiento adoptar
medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos; facilitar su
intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que
hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que debieren intervenir, pudiendo con
tal objeto realizar las actividades contempladas en el artculo 78 del Cdigo Procesal
Penal..

La vctima ( art. 108 del C.P.P), puede participar en el proceso ejerciendo los derechos que
le confiere el artculo 109 de ese Cdigo. Sin embargo, la victima podr ser parte activa del
proceso penal si ejerce la respectiva querella criminal (art. 111), quien podr acusar
particularmente o adherirse a la acusacin, y presentar la demanda civil en contra del
imputado, ofreciendo pruebas (art. 261) , y asistir al juicio oral para sustentar la pretensin
penal que hubiere hecho valer por va de adhesin a la formulada por el Fiscal o en forma
principal, rindiendo las pruebas necesarias para tal efecto y que se hubieren aceptado en la
audiencia preparatoria de juicio oral.

En el nuevo sistema procesal penal, solo la victima puede ejercer la accin civil, debiendo
todo otro tercero que hubiere experimentado algn dao proceder a demandar ante los
tribunales civiles competentes segn las reglas generales.

En cuanto al sujeto pasivo, el imputado es la persona a quien se atribuyere participacin en
un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y
hasta la completa ejecucin de la sentencia.( art. 7 Cdigo Procesal Penal.)

Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera
diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la
polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.

Una vez cerrada la investigacin, corresponde que el Fiscal formule la acusacin o pida el
sobreseimiento del imputado, sin perjuicio de la adhesin a la acusacin o acusacin
particular y la demanda civil que pudiere formular la victima que hubiere deducido la
querella respectiva. El acusado debe contestar la acusacin y ofrecer la rendicin de
pruebas en la audiencia de preparacin de juicio oral, teniendo derecho a asistir al juicio
oral para rebatir las pruebas rendidas por los acusadores y ofrecer sus propias pruebas para
acreditar sus defensas. En el nuevo sistema procesal penal, no cabe deducir la accin civil
en contra de ninguna persona que no fuere el imputado, por lo que los terceros civilmente
deben ser demandados solo ante el tribunal civil que fuere competente conforme a las
reglas generales. Durante todo el procedimiento debe intervenir el defensor, que es el
abogado que debe asesorar al imputado para ejercer su derecho a ser defendido desde la
primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art.8)









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CAPITULO V: LA COMPARECENCIA EN JUICIO


I.- GENERALIDADES

El "jus postulandies la capacidad para pedir en juicio; es el conjunto de requisitos que
habilitan a una persona para formular peticiones ante un tribunal.

Respecto de la capacidad en materia procesal debemos distinguir:

1) CAPACIDAD DE GOCE O CAPACIDAD PARA SER PARTE:

Es la capacidad para ser parte en un asunto judicial, y se confunde con la capacidad de
goce del Derecho Civil.

2) CAPACIDAD DE EJERCICIO O CAPACIDAD PROCESAL:

Es la capacidad procesal general. Supone en el caso de un incapaz, la intervencin de sus
representantes legales. Se confunde con la capacidad de ejercicio del Derecho Civil. En
virtud de ella se faculta slo a los capaces de ejercicio para comparecer ante el rgano
jurisdiccional, solicitando por s o en representacin de otro, la decisin de un conflicto o
de un asunto no contencioso.

3) JUS POSTULANDI O POSTULACIN PROCESAL:

Es propiamente la capacidad para pedir en juicio. Esta es otorgada nicamente a ciertas
personas, a quienes el legislador por sus conocimientos, les ha reconocido la facultad de
actuar por s o en representacin de otros ante los tribunales, asumiendo la defensa y
representacin dentro de un proceso

Si no se renen los tres requisitos copulativamente, la intervencin ante un tribunal no es
posible, o de ser posible, no es vlida.

La comparecencia en juicio no es slo materia aplicable en un asunto que tenga carcter de
litigioso. Las normas sobre comparecencia se aplican, salvo excepciones, a los asuntos
contenciosos y no contenciosos; puesto que son disposiciones de aplicacin comn. En
efecto, por estar ubicadas en el libro primero del C.P.C., reciben aplicacin, cualquiera sea
la naturaleza del asunto de que se trate.

El concepto de comparecencia, se puede entender en dos aspectos:

1) Amplio.
2) Restringido.

1) Comparecencia en sentido amplio significa acto de presentarse ante el juez voluntaria
o coercitivamente. Esto se explica fcilmente en los asuntos criminales: en estos asuntos
comparecen los testigos, los inculpados. Es slo una presentacin fsica ante el tribunal, en
la que necesita simplemente capacidad para comparecer segn la naturaleza del acto que se
realiza.




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2) Comparecencia en sentido restringido, es el sentido que nos interesa. Es un concepto
netamente procesal. Significa el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una
accin o defendindose, o requiriendo la intervencin en un acto no contencioso. Ac nace
el concepto pleno que nos interesa. Es el concepto de la capacidad para actuar ante los
tribunales. Es el concepto del jus postulandi, innovacin de la capacidad procesal a la
capacidad civil o comn.

En su concepto restringido, la comparecencia es la necesidad jurdica en que se ven las
partes de confiar el patrocinio y la representacin del juicio, a ciertas personas que renen
los requisitos sealados en la ley".

No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los tribunales,
sino que es necesario adems el jus postulandi. El jus postulandi es el concepto ya sealado
de comparecencia en sentido restringido.

Hay dos aspectos claves en el jus postulandi:

1) El patrocinio.

2) La representacin o el mandato judicial.

El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el modo como se
va a enfocar esa defensa.

El poder o el mandato judicial, mira a la representacin, est vinculado a la sustitucin de
la parte por el procurador, mandatario o apoderado en el proceso, para todos los efectos
legales.

El abogado patrocinante es el tcnico del derecho.

El procurador es el tcnico del procedimiento.

En distintas legislaciones extranjeras, la labor entre ambos est tan diferenciada que son
incompatibles entre s, no pudindose ser a la vez abogado patrocinante y procurador.

En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est absolutamente diferenciada;
puesto que se puede tener a la vez el carcter de abogado patrocinante y apoderado o se
puede tener un abogado patrocinante y un procurador distinto.

En los sistemas extranjeros, tampoco es clara la forma como se enfoca el derecho a pedir
en juicio. Hay distintos sistemas:

1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibicin de que
intervenga otra persona.

2) Hay un sistema facultativo, en el cual puede actuarse personalmente o a travs de
representantes, o tambin puede actuarse en el mismo procedimiento en ciertas
oportunidades por representantes.

3) Hay un sistema que exige obligatoriamente la representacin de letrados. Se prohbe la
intervencin de las partes.

Nuestro sistema positivo es mixto, con preeminencia de obligatoriedad de
"representantes". La ley positiva establece la exigencia prcticamente en todos los casos de
hacerse asistir por un letrado, o sea, debe tenerse abogado patrocinante y procurador. En



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ciertos casos, se acepta la comparecencia personal.

La norma en cuanto al sistema de comparecencia est en el art.4 del C.P.C.. Actualmente la
comparecencia vara de acuerdo con la etapa en que est el procedimiento.

En primera instancia, lo normal es que deba comparecerse a travs de apoderados,
estando excluida la comparecencia personal. Las personas "apoderadosson las indicadas
por la ley sobre comparecencia en juicio (Ley 18.120).

En segunda instancia, es distinto.

Ante las Cortes de Apelaciones puede comparecerse facultativamente en tres formas:

- en forma personal.

- a travs del procurador del nmero.

- a travs de abogado habilitado para el ejercicio profesional.

Respecto del apelado, su derecho a la comparecencia personal est condicionado, a que la
"realice dentro del trmino de emplazamiento. Su derecho se extingue si no comparece en
ese plazo, puesto que despus puede comparecer, pero slo a travs del procurador del
nmero o de abogado habilitado.

Ante la Corte Suprema, slo puede comparecerse por medio de procurador del nmero o
por abogado habilitado. (art. 398 del C.O.T.).

Estudiaremos ahora las dos instituciones que configuran el jus postulandi: el patrocinio y el
mandato.

II.- EL PATROCINIO

Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un
abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.

Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los intereses. El
art.588 del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero no se puede
confundir el patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est sealada en el art.
1 de la Ley sobre comparecencia en juicio, en relacin con el art. 4 del C.P.C..

A) REQUISITO PARA SER PATROCINANTE:

Slo puede ser patrocinante un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, es
decir, una persona natural que posea el ttulo de abogado y haya pagado la patente
municipal respectiva. (art. 3 D.L. 3.637).

B) FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO.-

Es un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley. Dice el
art.1 de la Ley 18.120, en su segundo inciso que se entender cumplida la obligacin de
constitucin del patrocinio, cuando en la primera presentacin de cada parte o
interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos, "el abogado ponga su firma
indicando adems su nombre, apellidos y domicilio". Con la firma en el escrito se
configura el patrocinio.



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Habitualmente esto se cumple en forma mixta. En un otros del primer escrito, se seala el
nombre, apellidos y domicilio del abogado, y la firma se estampa al final del mismo
escrito.

El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto.

No se exige durante el curso del juicio y respecto de cada escrito que se presente, sino al
momento de hacerse la primera presentacin en un juicio que se sigue ante los tribunales
de la Repblica.

C) SANCIONES:

Si el patrocinio no se cumple en la forma sealada, la sancin es gravsima. Si la primera
presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el incumplimiento de este requisito
provoca que el escrito no podr ser provedo y se tendr por no presentado para los
efectos legales. (art.1 inc.2 Ley 18.120). Las resoluciones que al respecto se dicten no
sern susceptibles de recurso alguno.

Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio, hasta el
cumplimiento de la sentencia.

No obstante, excepcionalmente existen recursos que a pesar de presentarse en el proceso
con posterioridad a la primera presentacin requieren del patrocinio especfico de un
abogado.

En primer lugar, hay un recurso que no debiera tener un patrocinio especial, y sin embargo
la ley lo exige, como si se tratara de una nueva presentacin: este recurso es el de queja,
que debe contar con el patrocinio de un abogado, porque se estima que es un asunto
separado al que est siendo conocido por el tribunal que dict la resolucin con falta o
abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que se dict la
resolucin que motiva la interposicin del recurso. (Art. 548 inc. 2 del C.O.T y N1
Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).

En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la forma y en el
fondo, debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del nmero.
(art.772 inc. final C.P.C.).

D) DURACION DEL PATROCINIO.

El Patrocinio dura mientras en el expediente no hay testimonio de su cesacin. La cesacin
del patrocinio puede darse por diferentes modos de extinguir: muerte, renuncia,
revocacin, etc.

E) FACULTADES DEL PATROCINANTE.-

Unidas a ellas est su responsabilidad. El patrocinio significa defensa del asunto. La
realizacin de las defensas se manifiesta:

- En primera instancia. En el hecho la defensa la realiza el mandatario; l firma los escritos
en que se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.

- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace en plenitud. Las defensas
orales ante las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco tiempo solo podan alegar
los abogados; hoy tambin pueden hacerlo los egresados que estn haciendo su prctica en



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favor de las personas patrocinadas por las Corporaciones de Asistencia Judicial, pero slo
respecto de esas causas y ante las Cortes de Apelaciones y Marciales y no ante la Corte
Suprema. (art. 527 C.O.T.).

En cuanto a la facultad del patrocinante de asumir la representacin de la parte debemos
distinguir varias situaciones:

1) En ciertos casos, la ley exige la actuacin personal de la parte, y en ellos el patrocinante
no podr asumir jams la representacin de ella. P. Ej. La absolucin de posiciones o
confesin de la parte pedida para que se preste por ella en persona.

2) En los casos en que la ley dispone que el acto jurdico se realice precisamente por el
apoderado, tampoco podr el patrocinante asumir la representacin.

3) La representacin del patrocinante puede surgir por una actuacin, una gestin o trmite
del proceso. P.Ej. La Duplica en el juicio ordinario.

El artculo 40 inciso 3 de la Ley 4.409 se refera a la representacin del patrocinante.La
representacin del patrocinante es facultativa (la ley deca podr); era una representacin
mas bien para el caso urgente, anormal, y no poda ser permanente en su ejercicio,
debiendo asumirse en forma aislada, espordica y para un caso determinado cuando no sea
posible la actuacin del verdadero representante cono sealaba la Jurisprudencia.

En la actualidad, en el inciso tercero del artculo 1 de la Ley 18.120 se faculta al
patrocinante para asumir la representacin del patrocinado en cualquiera de las
actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias del juicio o asunto.

F) TRMINO DEL PATROCINIO.-

El patrocinio puede terminar:

1) Por el desempeo del encargo: es la forma normal de terminar.

2) Por revocacin:

Es la manifestacin de voluntad del mandante en el sentido de no continuar con el mismo
patrocinio. Hay una norma expresa en el Cdigo de tica Profesional al respecto: "no se
puede sustituir al patrocinante sin motivo justificado. Generalmente as se hace para evitar
los honorarios del abogado. En el mismo Cdigo se sealaba, que la contravencin a la
norma anterior, acarreaba la intervencin del Colegio de Abogados.

En caso de haber revocacin, el nuevo abogado patrocinante tiene dos obligaciones:

- Avisar al primer abogado patrocinante.

- Encargarse de que el primer abogado patrocinante reciba sus honorarios dentro de un
plazo determinado. Si as no ocurra el Colegio los fijaba.

Lo ms correcto es pedirle al primer abogado que renuncie.

3) Por renuncia:

Seala en el inciso 4 del art.1 de la Ley 18.120, que la renuncia del abogado patrocinante
debe ser puesta en conocimiento del patrocinado junto con el estado del asunto. La
renuncia no produce efectos por el solo hecho de presentarse al tribunal: se debe comunicar



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al cliente. El patrocinante mantiene su responsabilidad por todo trmino de emplazamiento
(entre la notificacin y el transcurso del trmino del emplazamiento), salvo que antes se
haya designado otro patrocinante.

4) Por muerte o incapacidad del abogado patrocinante.

En caso de muerte o incapacidad del abogado patrocinante debe nombrarse otro en la
primera presentacin posterior a este evento. (la muerte del otorgante no termina con el
patrocinio). El art. 528 del C.O.T. se refiere al mandato, pero se aplica tambin al
patrocinio. Esto ocurre, porque cuando se dict esa ley, an no exista la institucin del
patrocinio separadamente.


III.- EL MANDATO JUDICIAL


A) CONCEPTO.-

Es un contrato solemne por el cual una persona otorga a otra facultades suficientes para
que la represente ante los Tribunales de Justicia.

Este concepto est insinuado tambin por el art.528 del C.O.T., al decir que este mandato
se rige por el Cdigo Civil, con las modificaciones introducidas por el C.O.T. y por el
C.P.C.", pero este mandato judicial es solamente otorgado para actuar ante los tribunales
de justicia y no para usarse en otros efectos.

B) DIFERENCIAS ENTRE MANDATO CIVIL Y JUDICIAL.-

1. a) Mandato civil: Es generalmente consensual

b) Mandato judicial: Es siempre solemne.

2. a) Mandato civil: Se extingue generalmente con la muerte del mandante.

b) Mandato judicial: No se extingue por la muerte del mandante.


3. a) Mandato civil: Puede ser mandatario cualquier persona; incluso los incapaces, porque
la voluntad del mandante perfecciona el acto.

b) Mandato judicial: pueden ser mandatarios slo las personas enumeradas en el art.2 de
la Ley 18.120.

4. a) Mandato civil: Pueden designarse cualquier nmero de mandatarios.

b) Mandato judicial: Se discute si puede haber uno o varios mandatarios, lo lgico es que
haya uno solo.

Esto es solo una distincin doctrinal, en la prctica, en ambos casos pueden haber varios
mandatarios.

5. a) Mandato civil: La representacin es un elemento de la naturaleza, pudiendo concebirse
el mandato sin representacin.




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b) Mandato judicial: La representacin es de la esencia del mandato, puesto que siempre el
mandatario acta dentro del proceso en representacin de su mandante.

C) REQUISITO PARA SER MANDATARIO.-

Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2 de la Ley
18.120 y ellos son:

1) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin;

2) Procurador del nmero;

3) Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial (egresados de la Escuela
de Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin importar el tiempo de egreso);

4) Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de Derecho de las
Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las Universidades autorizadas
(debe entenderse acomodado al rgimen curricular); y

5) Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos
despus de haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin entendido segn el
rgimen de estudios vigentes).

La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del interesado, el hecho
de estar vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La exhibicin del certificado
respectivo habilitar al interesado para su comparecencia.

D) FORMA DE CONSTITUIR EL MANDATO JUDICIAL

Como es un contrato solemne, su nacimiento slo puede producirse en algunas de las
formas contempladas por la ley, contenidas en el art. 6 del C.P.C. y en el art.29 de la Ley
18.092. (art.4del C.P.C.).

Las formas de constituir el mandato judicial son las siguientes:

1) Art. 6 N 1 C.P.C. Por escritura pblica.

No slo puede otorgarse ante notario, tambin puede otorgarse ante un Oficial de Registro
Civil, que tenga facultades para ejercer esta funcin especfica, (tiene este funcionario esta
facultad especial en el mbito territorial donde no hay notario). (art.86 Ley 4.808).

En los mandatos con administracin de bienes que se otorgan por escritura pblica puede
conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si este no es abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, deber delegarlo en
caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades.

La Jurisprudencia ha entendido de acuerdo con esta norma, que no es posible otorgar por
escritura pblica a una persona que no sea abogado habilitado un mandato especial que
comprenda slo la representacin judicial, siendo posible conferir el mandato judicial a las
personas que no son abogados o procurador del nmero slo en los mandatos generales de
administracin de bienes.

2) Art. 6, N 2 C.P.C. Acta extendida ante Juez de Letras o Arbitro.

Se da muy escasamente. Se hace por medio de un acta extendida ante un juez de letras o un



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juez rbitro y suscrita por todos los otorgantes.

Ejemplos son:

a) En el acta de conciliacin puede darse un poder especial.

b) En el caso de los juicios de particin de bienes se usa generalmente esta forma de
constituir el mandato en el acta que se levanta del primer comparendo.

3) Art. 6, N 3, C.P.C. Declaracin escrita del mandante autorizada por secretario del
tribunal.

Es la forma habitual. Consta en una declaracin escrita del mandante, autorizada por el
secretario del tribunal que est conociendo del asunto.

Presentado ante el tribunal, el primer escrito de la parte debe cumplir con la "constitucin
efectiva del mandato". Se cumple con ella cuando el secretario del tribunal autoriza la
declaracin escrita del mandante. El secretario escribe "autorizoo "autorizo el poder",
fecha, firma (Ley 18.120).

El secretario para autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el mandatario
rene alguna de las calidades previstas en la Ley de Comparecencia en Juicio (art. 4 Ley
18.120).

4.- Art. 29 de la Ley sobre letra de cambio y pagar (Ley 18.092).

Endoso en comisin de cobranza de letra de cambio y pagar.

Normalmente al cobrarse una letra de cambio, sta se endosaba al abogado, lo cual
impeda que pudieran oponerse excepciones representadas en la letra de cambio; dado que
la letra de cambio es un instrumento autnomo que nada tiene que ver con las obligaciones
contenidas en el contrato que la haya originado.

Esto cre graves problemas ticos por lo que se ide un sistema en el cual con el endoso de
la letra se diera por constituido el mandato con todas las facultades que requieren mencin
expresa.

Al efecto, el inc. 2 de la Ley 18.092 estableci que "el endosatario en cobranza puede
cobrar y percibir judicialmente y tiene todas las atribuciones propias del mandatario
judicial comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren mencin expresa.
Con todo el mandatario slo puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige la
ley". Esta ltima forma de constitucin se materializa a travs de las clusulas "valor en
cobro", "en cobranza", "en comisin de cobranzao cualquiera otra mencin que indique
siempre mandato.

Debe tenerse presente que esta forma de constituir el mandato judicial.

1) Solo se aplica con respecto de la letra de cambio y pagar (tambin se aplica con
respecto del cheque, aunque algunos lo discuten).

2) Este mandato judicial puede otorgarse a cualquier persona, pero debe comparecer en
juicio en la forma establecida en la ley y a travs de las personas facultadas al efecto.

Por el solo hecho de endoso, se entienden conferidas al mandatario todas las facultades
especiales que en los dems casos requieren ser otorgadas expresamente.



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E) EXCEPCIONES DE LA LEY DE COMPARECENCIA EN JUICIO
A LA CONSTITUCION DEL MANDATO.

La excepcin es doble:

a) Hay asuntos en que puede comparecer la parte personalmente.

b) Para la iniciacin y secuela del juicio podr solicitarse autorizacin para comparecer y
defenderse personalmente. El juez podr concederla atendida la naturaleza y cuanta del
litigio o las circunstancias que se hicieren valer, sin perjuicio de exigir la intervencin de
abogados, siempre que la correccin del procedimiento as lo aconsejare. Las resoluciones
que se dictaren en esta materia solo sern apelables en el efecto devolutivo. (art. 2 inc. 3
Ley 18.120).

Estas excepciones son comunes tambin al patrocinio.

En estos casos no ser necesario constituir mandato judicial ni patrocinio, siendo
facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato, sin expresin de causa en
cualquier estado del juicio. Sus resoluciones no son objeto de recursos.

Adems, no se requiere un mandato judicial ni patrocinio, en los siguientes casos:

1) Se refiere al territorio y al nmero de abogados que ejercen la profesin en ese territorio.

La obligacin del mandato judicial y del patrocinio no se aplica en los departamentos en
que el nmero de abogados en ejercicio sea inferior a cuatro (en la actualidad debemos
entender hecha la referencia a la Comuna); hecho que determinar la Corte de Apelaciones
respectiva.

Las otras excepciones se refieren a la materia y a la cuanta de un asunto:

2)Las solicitudes de manifestacin minera:

Con respecto de ellas no existe la exigencia del patrocinio o del mandato; se comparece
directamente sin cumplir con el jus postulandi.

3) Ley 18.120 art.3 inc.11.

Asunto de que conozcan los jueces de los de subdelegacin; los de distrito (hoy
derogados), los alcaldes; los jueces de Polica Local, salvo en aquellos asuntos sobre
regulacin de daos y perjuicios, de cuanta superior a dos unidades tributarias mensuales;
los juzgados de menores y ante rbitros arbitradores.

4) Asuntos de que conozca la Direccin General de Impuestos Internos, salvo que
tratndose de asuntos superiores a dos unidades tributarias mensuales, la Direccin exija
por resolucin fundada la intervencin de abogado.

5)Asuntos que conozca la Contralora General de la Repblica.

6) Asuntos de que conozca la Cmara de Diputados y el Senado, sobre juicio poltico.

7) Juicios cuya cuanta no exceda de media unidad tributaria mensual, cualquiera que sea
su naturaleza.




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8) Causas electorales.

9) Recursos de Amparo y proteccin.

10)Con respecto del denunciante en materia criminal.

11) Con respecto de las solicitudes en que aisladamente se piden simple copias,
desarchivos o certificados (lo puede hacer cualquier persona).

12) Con respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores secuestres y dems
personas que desempean funciones anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren por
nico objeto dar cumplimiento a la misin que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de
ellas.

En todos los casos anteriores, se excluye el patrocinio y el mandato.

En verdad se quiere que se cumplan las disposiciones del mandato y del patrocinio, o que
se comparezca personalmente.

Se puede comparecer personalmente ante los Jueces de Menores. Si se designa mandatario
ante estos tribunales, ste debe estar de acuerdo a las exigencias legales, no pudiendo
conferirse mandato a persona no habilitada por la ley para revestir carcter de mandatario.

En las ciudades donde se aplican los arts.1 y 2 de la Ley 18.120, y no existen entidades
pblicas o privadas que presten asistencia jurdica gratuitas los necesitados sern
representados y patrocinados gratuitamente por el abogado de turno. Con ello se insiste en
no permitir mandatarios que no tengan conocimientos legales y que no cumplan los
requisitos legales.

F. SANCION A LA NO CONSTITUCION DEL MANDATO

La sancin en el patrocinio es drstica, el tribunal no provee el escrito y se tiene la solicitud
por no presentada para todos los efectos legales.

En el mandato, la ley establece una sancin menos drstica, puesto que se da una
oportunidad al que omite el mandato, pero puede llegar a tenerse por no presentado la
solicitud. (inc.4 art.2 Ley 18.120). Se da una posibilidad por el tribunal para que dentro
de un plazo mximo de tres das se constituya el mandato legalmente. Pasado el plazo, la
solicitud se tiene por no presentada para todos los efectos legales. Estas resoluciones (sobre
patrocinio y mandato) no son objeto de recursos de ninguna clase.

Esta sancin se aplica a cualquiera de las formas de constitucin del mandato, aunque en la
prctica recibe su mxima aplicacin en el caso de falta de autorizacin por el secretario
del tribunal, cuando los abogados o procuradores constituyen los mandatos por esa va.

Si ocurre que cuando se presenta la solicitud, no est legalmente constituido el mandato,
acontecer que:

a) No se provee el escrito;

b)Se ordena la constitucin legal del mandato por el tribunal bajo apercibimiento en el
plazo que l determine y que no puede ser superior a de tres das.

c)Si no se constituye el mandato dentro del plazo fijado por el tribunal en el
apercibimiento, se tiene por no presentada la solicitud.



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Contra la resolucin que se dicte en este sentido, slo se puede intentar el recurso de queja,
si hubo falta o abuso.

Hay una circunstancia en que opera siempre la necesidad de preocuparse de la constitucin
del mandato. Los actos procesales siempre estn sometidos a plazos, los cuales corren
hasta las 24 horas del da respectivo. Sucede muchas veces que escritos importantes, se
dejan para ser presentados, por cualquier motivo, en la casa del secretario que certifica la
hora, momento en el cual el poder no es autorizado por el secretario, exigindose en la
resolucin que recae en el escrito la constitucin legal del poder. Esta gestin es
importantsima: El plazo mximo de tres das es fatal; se debe autorizar el poder en el
plazo de tres das, en horas de funcionamiento del tribunal ante el secretario. Si se ordenara
la constitucin legal del mandato, la fecha del escrito es la de la primera presentacin si el
poder se constituye en forma con posterioridad.

G) FACULTADES QUE EMANAN DEL MANDATO JUDICIAL .-

Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en el artculo
7 del C.P.C. y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos jurdicos. Las
facultades otorgadas pueden ser:

1.- Esenciales u Ordinarias.
2.- De la Naturaleza.
3.- Accidentales o Especiales.

1.- FACULTADES ESENCIALES U ORDINARIAS.

Son aquellas que nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial, y que no
pueden ser limitadas de modo alguno.

El slo hecho de darse un mandato judicial involucra de pleno derecho y en forma
inmodificable el otorgamiento de ciertas facultades, que no pueden limitarse por la
voluntad de las partes. Por eso son esenciales.

Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismo modo que podra
hacerlo el que da el mandato, en todo los trmites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se promueven, hasta el cumplimiento completo
de la sentencia definitiva. Estas facultades nacen aun cuando en el poder no se diga nada
acerca de ellas.

Estas facultades esenciales normalmente se individualizan como las facultades
contempladas en el inciso primero del art.7 del C.P.C.

Hay una perfecta relacin entre la regla general de la competencia de la extensin (que
mira el tribunal y se aplica a l) y esta norma del mandato (que mira al apoderado y se
aplica a el)

El poder cubre todo el juicio, segn estas facultades esenciales.


Caracteres.

a) Nacen an sin que se diga nada con respecto a ellas. El solo hecho de darse el poder,
aunque no se mencionen, les da vida. Basta con que se diga "Confiero poder judicial a ...",
para que se entiendan otorgados automticamente estas facultades.



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b) No pueden limitarse de modo alguno por las partes, como lo seala el art.7, inc.1 del
C.P.C.: Las clusulas en que se limiten o nieguen las facultades esenciales, son nulas".

Hay situaciones en que es discutible la plenitud de la representacin. Hay tres
procedimientos que comienzan por un juicio preparatorio. No se trata de demandas
judiciales propiamente tal. Ellos son:

1) Cualquier juicio que empiece por medida prejuicial;

2) En ciertos casos, el juicio ejecutivo, puede empezar por gestiones preparatorias de la va
ejecutiva.

3) Juicio contra terceros poseedores de la cosa hipotecada: comienza cuando se le notifica
al tercer poseedor del juicio en su contra.

Si se da poder para estos tres procedimientos preparatorios, cubre el poder la demanda
correspondiente del juicio como tal, o es necesario volver a dar mandato en la demanda
misma?.

El mandato es concedido para la representacin judicial, comprende tambin lo vinculado
a la gestin que se realiza; abarca el juicio preparatorio y el juicio como tal hasta su
sentencia definitiva. El poder es amplio.

Hay un antecedente que corrobora lo anterior: una de las excepciones a la distribucin de
causa, est constituida por estos casos. "iniciar el juicio principal por medida previa": Si
orgnicamente se considera todo como un mismo asunto, es absurdo pensar, por la
compatibilidad entre el mandato y las normas del C.O.T., que el mandato no sea amplio.

En todo caso, el poder en la gestin misma, fcilmente puede ser redactado para que cubra
la medida previa y las actuaciones judiciales posteriores.

Una vez otorgado el poder, todas las diligencias y actuaciones se realizan con o a travs del
procurador. El mandante desaparece de la vida procesal durante todo el curso del
procedimiento y slo vuelve a ser considerado en los casos en que por la naturaleza de la
actuacin o la expresa disposicin de la ley deba o pueda actuar personalmente. (Ej: La
absolucin de posiciones, cuando se solicite que ella sea prestada personalmente por la
parte).

Como consecuencia de lo anterior, todas las notificaciones durante el procedimiento se
deben hacer al mandatario judicial, siendo nula las que se practiquen al mandante.

2) FACULTADES DE LA NATURALEZA.

Son aquellas que se suponen incorporadas a un poder aunque las partes nada digan de
ellas, pero se pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.

En primer lugar, reviste tal naturaleza la que mira a la delegacin del mandato. Si el
mandatario no tiene prohibicin expresa de delegar el mandatario puede hacerlo. Para que
no proceda la delegacin, el mandante debe en el mandato expresamente prohibirla. Esta
delegacin obliga al mandante. (art.7, inc.1 del C.P.C.).

Si se confiere un mandato judicial, puro y simple, se puede libremente delegarlo, lo que
obligara, al mandante (todo lo que haga el delegatario obliga al mandante). Si existe
negacin expresa, no ocurre lo anterior.



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No existe inconveniente para otorgar un mandato puro y simple, y antes de producida la
delegacin, efectuar la limitacin a la delegacin del mandato.

Finalmente, se debe tener presente que la delegacin de delegacin no vale. La segunda
delegacin no produce efectos; lo actuado en virtud de la segunda delegacin es nulo. El
C.P.C. solo se refiere a la primera delegacin, la cual tolera. Se termina la posibilidad de
delegar, cuando se ejercita la facultad de delegar por primera vez. Esto es importante
cuando se puede producir la comparecencia ante tribunal superior a travs de procurador
del nmero. Ac el poder debe darlo el mandante y no el delegatario, porque se produce en
caso contrario, automticamente, la segunda delegacin con los efectos sealados.

La delegacin del mandato slo puede ser efectuada en las personas habilitadas legalmente
para desempearse como procuradores (art. 2 inc. 5 Ley 18.120) y reviste el carcter de
solemne, puesto que la delegacin debe efectuarse en alguno de las formas contempladas
en el inciso 2 del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil.

En segundo lugar, constituyen facultades de la naturaleza en el sentido de entenderse
incorporadas en el mandato judicial a menos de haberse ellas excluido por el mandante, la
facultad de presentar demandas civiles y la de ser notificadas de ellas dentro del Plenario
Criminal de acuerdo a lo previsto en el artculo 432 del Cdigo de Procedimiento Penal.

De acuerdo con ello, si el mandante confiere mandato judicial en forma pura y simple, se
entender que el mandatario judicial del ofendido se encuentra facultado para deducir la
demanda civil en el Plenario sin la intervencin del mandante; y por otra parte, el
mandatario del acusado o tercero civilmente responsable en el proceso penal podr ser
notificado de la demanda civil que se hubiere deducido en contra de su representado.

Si el ofendido, el acusado o el tercero civilmente responsable le hubieren negado
expresamente esas facultades a sus respectivos mandatarios, regirn las reglas generales.
Ello significa, que el escrito de demanda civil del ofendido y la contestacin de la demanda
civil por el acusado y tercero civilmente responsable debern ser firmadas personalmente
por ellos y conferir poder en esos escrito a las personas habilitadas correspondientes, sin
perjuicio de adems no poder ser notificada la demanda a los anteriores mandatarios.

3) FACULTADES ACCIDENTALES O ESPECIALES.

Estas facultades slo se entienden incorporadas al mandato judicial, cuando expresamente
han sido concedidas al mandatario. Si se concede un mandato judicial sin aludir a estas
facultades, el mandatario no puede ejercer ningn acto que las lleve envuelta.

El C.P.C., las seala expresamente en el art. 7 inc. 2.

Se individualizan generalmente como las facultades de art. 7 inc. 2 del C.P.C..

Sin embargo, no se entendern concedidas al procurador sin expresa mencin, las
facultades de:

a) Desistirse en primera instancia de la accin deducida.

Esto se confunde con el desistimiento de la demanda. O sea, es el acto por el cual el
demandante decide no continuar el juicio, decide dejar sin efecto las peticiones formuladas
al tribunal. Este acto tiene gran importancia: produce cosa juzgada, con respecto de las
pretensiones hechas valer. Si existe desistimiento, no pueden volver a promoverse nunca
ms la pretensin. Por eso se exige mencin expresa, porque el desistimiento extingue para



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siempre la pretensin hecha valer en la accin deducida.

b) Para aceptar la demanda contraria.

La aceptacin es lo que se llama "allanamiento a la demanda", que es esencialmente un
acto de disposicin (art.313 del C.P.C.). Se requieren facultades expresas para que
disponga el mandatario, de parte del mandante, la aceptacin de la demanda por ser un acto
de disposicin.

c) Absolver posiciones, o sea, confesar en juicio.

Es el sistema judicial de provocar confesiones. Es la confesin provocada o absolucin de
posiciones. Las posiciones son las preguntas hechas por escrito y dentro de un sobre
cerrado por una parte a la otra, para que las conteste en una audiencia que el tribunal fija
especialmente para ese efecto. Para dar el mandatario judicial de una parte respuesta a esas
posiciones se requiere que no se hubiere solicitado que se den las respuestas personalmente
por la parte y que al mandatario judicial se le hubiere conferido la facultad de absolver
posiciones expresamente, porque puede llegar a ser un acto de disposicin. Por ejemplo, a
travs de la confesin y del reconocimiento de los hechos por parte del demandado puede
acogerse la demanda contra l (art.1.713 Cd. Civil y 402 del CPC.).

d) Renunciar a los recursos o a los trminos legales:

Esta facultad se refiere a renunciar anticipadamente a stos en forma expresa posibilitando
el xito de la contraparte. Para esto tambin se requiere manifestacin expresa. La renuncia
se refiere a una renuncia expresa. No puede cubrir la circunstancia de que no se haga uso
del plazo o que no se interponga el recurso en el plazo correspondiente. Abarca solo la
renuncia expresa. De otro modo, es trastocar todo el sistema del mandato judicial. Este es
el criterio de la jurisprudencia chilena.

Por otra parte, una vez interpuesto el recurso, el mandatario judicial puede desistirse de l,
puesto que la ley exige facultades especiales para desistirse de la demanda y no de los
recursos que se hayan hecho valer.

e) Transigir:

La transaccin es un acto de disposicin, porque se hacen concesiones recprocas. No se
puede someter a la sola voluntad del mandatario judicial. (art. 2.246 del Cd. Civil).

Como en el texto del art. 7 no aparece comprendida la facultad de celebrar avenimiento y
conciliacin, al conferirse el poder para transigir si ellas quieren ser otorgadas debe dejarse
expresa constancia que las facultades de transar comprende la de avenir y aceptar
conciliacin. Con ello se salva toda discusin que pudiere presentarse acerca de s en el
caso de otorgamiento de poder con las facultades de ambos incisos del art.7 se encuentra
comprendidas o no las de avenir y celebrar conciliaciones.


f) Comprometer.

Tampoco se entiende incorporada, sin expresa mencin, la facultad de comprometer, es
decir celebrar un acto por el cual se designa un rbitro para que resuelva un asunto. Se
sustrae un asunto de la justicia ordinaria para someterlo a conocimiento y resolucin de un
juez rbitro.

g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:



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Tampoco puede hacerlo el mandatario, sin expresa mencin en el mandato, ya que ello
significa alterar las reglas generales de la ley da al respecto. (art.223 del C.O.T.).

h) Aprobar convenios:

Cuando alguien pasa a ser insolvente, puede ocurrir que los acreedores pidan su quiebra.

Este no es el nico medio de poner trmino a la insolvencia. La ley ha creado otro
institucin: Los convenios:

Las dos clases de convenios reglamentados por la ley son:

Convenios preventivos: Es aquel que el deudor propone a sus acreedores para impedir la
declaratoria de quiebra. Pueden ser:

- Extrajudiciales.
- Judiciales.

Hay tambin convenios judiciales, que operan durante la quiebra y en que el fallido cita a
los acreedores con la misma finalidad de los convenios preventivos. Los convenios son
autorizados, asimismo, por la junta de acreedores.

Los convenios son excepcionales desde todo punto de vista. En el acto de suscribirlos, se
manifiesta una facultad de disposicin en que se renuncia a una cuota del crdito por va
directa o indirecta.

Por va indirecta, se pagan los acreedores a prorrata del resultado de la liquidacin de
bienes.

Por va directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga slo un 75% del crdito.

En los convenios va envuelta una alteracin de las reglas generales, por lo cual la facultad
de suscribirlos debe ser expresamente mencionadas en el mandato. (art. 178 Ley de
Quiebras).

i) Percibir:

Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto de
apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos. (Capitant)

Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco una facultad
comn. En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que normalmente va en
beneficio del mandante (percibir frutos y rentas),se tenga especificacin con respecto de
ella, porque puede tener implicancia en asuntos monetarios. El legislador no quiere crear el
problema de restitucin entre mandante y mandatario. No se quiere que el mandatario
cobre y no reintegre. Por eso debe expresarse esta facultad.

De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.

Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del endoso de



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letras de cambio con clusula "valor en cobrou otro semejante; no siendo necesaria
ninguna otra especificacin en esta forma especial de constituir el mandato para que se
entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).

Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las
facultades especiales?

El C.P.C. en el art.7, inc.2, dice: "no se entendern concedidas al procurador las
siguientes facultades, sin expresa mencin....

Por largo tiempo la doctrina y la jurisprudencia sostuvieron que se entendan otorgadas al
enumerarlas una a una; se las deba sealar en forma especfica y casustica. Hoy no es as.
Se acepta como vlida la forma de otorgar el mandato judicial, con las facultades
especiales incluidas, por esta sola mencin de carcter general: "confiero poder judicial a
NN, con las facultades de ambos incisos del art.7 del C.P.C. que el mandante declara
conocer y da por expresamente reproducidas una a una".

Ello es factible porque el art.7 es una ley. La ley se presume conocida de todos y al
establecerse en el mandato la cita de la ley y el hecho de darse por expresamente
reconocidas estas facultades del mandato es suficiente resguardo para el mandante.

Al concederse mandato judicial se debe tener presente al otorgarse la facultad de absolver
posiciones (confesar) que es til establecer que esa facultad se otorga previa notificacin
del mandante, o sea, para que pueda el mandatario prestar confesin en juicio, ser siempre
necesario que se notifique a la parte directamente.

Tambin se debe limitar la facultad del mandatario de contestar nuevas demandas: esta
facultad nacer solo una vez que el mandante haya sido validamente notificado. El
mandato puro y simple autoriza al mandatario para contestar nuevas demandas antes de
que se notifique al mandante. Se debe establecer la limitacin sealada, porque muchas
veces los mandatarios no saben las condiciones particulares del mandante. Esta limitacin
es de gran importancia para el resguardo de los intereses del mandante.

En el caso que la parte hubiere conferido al mandatario judicial todas o algunas de las
facultades especiales del inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
parte deber firmar con el mandatario judicial los escritos que digan relacin con esas
facultades ante el secretario del tribunal (art. 2 inciso 6 Ley 18.120).

H.- EFECTOS DEL MANDATO JUDICIAL.

Se produce el efecto bsico del cual emanan el resto de las consecuencias: Al otorgarlo
desaparece del proceso la persona fsica del mandante, y todas las actuaciones deben
entenderse a partir de su otorgamiento con el mandatario. Al no cumplirse este efecto, lo
actuado es nulo.

Por ejemplo, si en vez de notificarse al mandatario la sentencia, se notificara a la parte, tal
notificacin es nula.

Sin embargo, es menester tener presente que existen casos en que la ley, en forma expresa,
requiere la intervencin de la parte, como ocurre por ejemplo:

a) En la gestin de avenimiento, en los juicios del trabajo y, en las querellas por injuria o
calumnia.

b) En la conciliacin, en lo civil.



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c) En la absolucin de posiciones, en las cuales se puede solicitar que ellas sean prestadas
personalmente por la parte y no por el mandatario judicial, an cuando tenga conferidas
facultades para ello.

d) En el proceso penal, debe notificarse personalmente al procesado que se encuentre preso
todas las resoluciones que se dicten (art. 66 C.P.P.). Asimismo, debern notificarse
personalmente al procesado y no a sus mandatarios judiciales, se encuentre preso o no, la
sentencia definitiva de primera instancia y el cmplase de la de segunda instancia. (art. 505
C.P.P.).

Tampoco juega el mandato cuando la ley requiera la intervencin de otra persona distinta
de la parte y del mandatario como sucede en la comparecencia que debe efectuarse a travs
del procurador del nmero o de abogado habilitado ante la Corte Suprema.

I) TERMINO O EXTINCION DEL MANDATO JUDICIAL

Se puede extinguir por distintas causas.

1) Por el cumplimiento del encargo:

En un caso normal se extingue por la ejecucin completa de la sentencia definitiva. El
mandatario puede representar al mandante hasta la ejecucin completa de la sentencia.

2) Anormalmente puede pedir el mandante la terminacin del mandato en los casos
en que el juicio no llegue a sentencia.

El desistimiento de la demanda pone trmino al mandato judicial cuando tiene un carcter
especfico y no general.- El mandato general, otorgado por escritura pblica, no tiene
limitacin en el tiempo ni en los diversos asuntos para los cuales se ha otorgado.

3) Revocacin: que puede ser expresa o tcita.

a) Expresa: cuando en forma explcita se manifiesta la voluntad de revocar, se deja sin
efecto el mandato judicial.

b) Tcita: cuando sin aludir al mandato anterior se confiere uno nuevo.

La revocacin se reglamenta en el art.10 del C.P.C. que establece la exigencia de existir
constancia en el expediente de la revocacin: Todo mandato legalmente constituido es tal
mientras en el proceso no haya testimonio de su expiracin o de su revocacin".

Si no se acompaa al expediente la revocacin, todas las diligencias se siguen haciendo
con el mandatario. La revocacin no es oponible a la contraparte, mientras no haya
constancia de ella en el proceso.

4) El mandato puede extinguirse por renuncia del mandatario.

La revocacin es un acto unilateral del mandante; la renuncia un acto unilateral del
mandatario.

La renuncia se debe poner en conocimiento del mandante junto con el estado del juicio.

Para que la renuncia desafecte al mandatario del juicio, debe cumplir copulativamente los
siguientes requisitos:



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a) Poner en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia y el estado del juicio.

b)Debe transcurrir el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la renuncia a la
parte. Durante todo este trmino (15 das) el procurador conserva la responsabilidad de
mandatario. Transcurrido el plazo deja de serlo.

Si se designa nuevo mandatario antes de transcurrido el trmino de emplazamiento, ser
con este mandatario con quien se entender la contraparte, porque ya habr constancia de
ello en el proceso.

La renuncia debe ser expresa. Si no se notifica, no opera y en este caso, si el mandatario no
acta, es responsable de lo ocurrido por su culpa o dolo y comete delito o cuasidelito civil.

5) La muerte como causa de extincin.

El mandato judicial, con respecto a la muerte, difiere con el mandato civil.

a) La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (arts. 396 y 529 del C.O.T.).

b) El mandato judicial se extingue por muerte del mandatario. La muerte del mandatario es
un hecho no regulado en forma general en sus efectos procesales por el C.P.C. Por tratarse
de un hecho pblico y notorio (la muerte consta en un registro pblico) toda actuacin
hecha a travs de mandatario muerto es nulo, aunque no haya constancia de la muerte en el
proceso. Esta nulidad la puede hacer valer la parte que estuvo asistida por el fallecido,
acompaando certificado de defuncin (se suspende el proceso, se aplican las normas
civiles).

La muerte puede ocurrir en momentos importantes del proceso. Por esto lo suspende
ntegramente. de otro modo, sera perjudicial al mandante que di el mandato por
imperativo de la ley (art.5 del CPC).

Slo tratndose de la vista de la causa, el legislador ha contemplado expresamente la
suspensin de ella como consecuencia de la muerte del procurador o del litigante que
gestiona por s en el pleito.

Al efecto, el artculo 165 N 3 del C.P.C. establece que "slo podr suspenderse en el da
designado al efecto la vista de una causa: 3 Por muerte del procurador o del litigante que
gestione por s en el pleito.

En estos casos, la vista de la causa se suspender por 15 das contados desde la notificacin
al mandante de la muerte del procurador o desde la muerte del litigante que obraba por s
mismo en su caso".

J) RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO.

Por regla general, el abogado patrocinante no est afecto a ninguna responsabilidad por el
pago de honorarios, costas y dems cargas pecuniarias que se produzcan en el
procedimiento. La responsabilidad del patrocinante es causada por la defensa del juicio,
respondiendo civil, criminal y disciplinariamente. La responsabilidad pecuniaria es
excepcionalsima. As, v.gr., en el recurso de casacin rechazado existe una solidaridad
legal en el pago de la multa.

Situacin distinta es la que afecta al procurador o representante judicial del mandante. En
efecto, de acuerdo al art.28 del C.P.C., modificado por la Ley 18.384 (Diario Oficial de 9



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de enero de 1985), "los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las
costas procesales generadas durante el ejercicio de sus funciones, que sean de cargo de sus
mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de stos".

El legislador ha establecido una responsabilidad solidaria del procurador y del mandante
respecto de las costas procesales. Antes de la modificacin del ao 1985, no se
especificaba las costas a las que se extenda la solidaridad. (procesales o personales).

El antiguo precepto slo se refera a "las costas que sean de cargo de sus mandantes",
expresin genrica que comprenda tanto a las costas personales como a las procesales.

La Corte Suprema ha expresado que "armonizando la norma del art.28 del C.P.C. con las
anteriores referidos al Ttulo IV, debe concluirse que la obligacin personal que dicho
precepto impone al procurador judicial es la de hacerlo responsable slo del pago de las
costas procesales que define el art. 139 del indicado cuerpo legal, porque precisamente esta
disposicin expresa que stas son las causadas en la formacin del proceso y que
corresponden a servicios estimados en los aranceles judiciales, definicin que est en
armona con las cargas pecuniarias a que se refiere el citado Ttulo IV".

En la actualidad, de acuerdo al nuevo texto del artculo 28 de C.P.C. no cabe duda que la
responsabilidad de los procuradores slo se refiere a las costas procesales y no a las
personales.

A partir de la dictacin del D.L.3.621 (D.OF.7-02-81), los afectados por un acto desdoroso,
abusivo o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio de su profesin,
deben recurrir para la aplicacin sancin disciplinarias a los tribunales ordinarios de
justicia, y no ante los colegios profesionales que carecen de dichas facultades y han pasado
a constituir asociaciones de carcter gremial. Para tal efecto se debe presentar una
demanda, la que tramitar como un asunto contencioso civil de acuerdo al procedimiento
sumario. La sentencia que se dicte en este procedimiento, producir cosa juzgada en el
juicio civil que se iniciare para cobrar los perjuicios causados. Finalmente, si con motivo
de dicha reclamacin el juez estimare que hay mrito suficiente para instruir proceso por
crimen o simple delito por accin pblica, pasar los antecedentes al juez del crimen
correspondiente o instruir el mismo el proceso respectivo si tuviera competencia para ello.

K) PARALELO ENTRE EL PATROCINIO Y EL MANDATO.

Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen entre uno y
otro, podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes comparaciones:



1.- Naturaleza Jurdica.

Tanto el patrocinio y el poder revisten la naturaleza jurdica de un mandato solemne.

2.- Objetivo

Patrocinio: Defensa de los derechos, teniendo el patrocinio una representacin ms bien de
carcter espordica a pesar de las facultades que al respecto establece el inc.3 del art.1 de
la Ley 18.120.

Poder: Representacin de una persona en las diversas gestiones dentro del proceso.

3.- Casos en que se exige y exenciones a esa obligacin.



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Son comunes tanto el patrocinio y poder segn lo establecido en los arts. 1 y 2 de la Ley
18.120.

4.- Personas que pueden asumirlo

Patrocinio: Slo abogados habilitados para el ejercicio de la profesin.

Poder: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, ms las otras personas
sealadas en l inc.1 del art.2 de la Ley 18.120.

Un abogado puede ser patrocinante y apoderado a la vez.

5.- Forma Constituirlo.

Patrocinio: Por el slo hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su nombre,
apellido y domicilio.

Poder: En cualquiera de las formas establecidas en el art.6 del C.P.C. de la Ley 18.092.

6.- Oportunidad.

Ambos deben constituirse en la primera presentacin que haga cada parte en asuntos
contenciosos o no contenciosos.

7.- Sanciones a la no Constitucin.

Patrocinio: Se tiene por no presentado el escrito para todos los efectos legales.

Poder: Se tiene por no presentado el escrito, si no se cumple con la debida constitucin del
poder dentro del plazo en que el tribunal lo hubiere ordenado, el que no puede ser superior
a tres das.

8.- Responsabilidad

Patrocinio: La responsabilidad del patrocinio es causada por la defensa del juicio y
responde civil, criminal y disciplinariamente y slo eventualmente el patrocinante tiene una
responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio. (Ej. Recurso de
Casacin rechazado).

Poder: El mandatario tiene responsabilidad civil y criminal. Adems siempre tiene una
responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio.

9.- Ejercicio ilegal

Tanto el que ejecute actos de abogados a que se refiere la Ley de Comparecencia en Juicio,
como el que sin poseer las calidades que establece la Ley represente a otro en un escrito
contencioso o no contencioso que no sea de los expresamente exceptuados, comete el
delito de ejercicio ilegal de la profesin sancionado con la pena de reclusin menor en su
grado mnimo a medio (art. 3 Ley 18.120).








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IV.- SITUACIONES ESPECIALES CON RELACION A LA
REPRESENTACION

Respecto de la representacin es menester analizar las situaciones siguientes:

1) Agencia oficiosa procesal o comparecencia con fianza de rato.

2) Procurador comn.

3) Representaciones especiales.

4) Representacin del ausente.

1) AGENCIA OFICIOSA:

A) CONCEPTO

Lo normal es la exigencia de la ley de cumplir estrictamente con el jus postulandi, o sea, en
la primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato judicial.

Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurdico
procesal no se encuentre. (Ej. una persona es validamente notificada media hora antes de
irse al extranjero). Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6 inc.finales del
C.P.C.).

El mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual representa al mandante. La agencia
oficiosa permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la existencia de
mandato judicial de parte del mandante.

La agencia oficiosa consiste en que una persona determinada comparece ante un tribunal
asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado de
parte del que normalmente debi ser su mandante.

B) REQUISITOS.

1)Que el que acta sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o en caso
contrario, se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6 inc.4 del
C.P.C.).

2)Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que impiden al
directamente afectado comparecer.

3)Se debe ofrecer por la agente oficioso una garanta de que lo actuado por l va a
ratificarse. Si no se ratifica, la garanta se hace efectiva. Esta garanta se denomina "fianza
de ratoo "fianza de ratificacin".

El tribunal deber calificar las circunstancias del caso y lo hace libremente. Establece si lo
expuesto es motivo suficiente para que la parte no haya podido comparecer directamente.
Si le parecen adecuados, califica la garanta y si la acepta, seala un plazo razonable para
que se efecte la ratificacin por parte del que ha sido representado sin poder. Las
circunstancias que se exponen configuran la imposibilidad de comparecer de la parte. La
garanta que normalmente se ofrece es una fianza simple. Lo que el Tribunal hace es
calificar los bienes del fiador; se aceptan mnimas garantas y normalmente no se exigen
depsitos en dinero o hipotecas.



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El plazo de ratificacin depender de las circunstancias invocadas. El representante debe,
en todo caso, cumplir en el momento de su comparencia con los requisitos corrientes de la
comparecencia (Ley 18.102).

Si la ratificacin no se produce, hay efectos procesales y civiles:

a) Efectos procesales: Se tiene por inexistente todo aquello en que ha intervenido el
represente (todo es nulo). Como el plazo es judicial, puede ser prorrogado a peticin de
parte las veces que estime conveniente el tribunal.

b) Efectos civiles: Se indemnizan los perjuicios causados de los que responde el fiador.

Si la ratificacin se produce dentro del plazo establecido, se confirma todo lo actuado por
el agente oficioso, se alza la fianza y continua la tramitacin del juicio con el
correspondiente mandato judicial debidamente constituido.

2) PROCURADOR COMUN.

Su modo de designarse, sus facultades y sus modos de actuacin se establecen en los art.12
a 16 del C.P.C.

A)CONCEPTO.

Es aquel mandatario que obligatoriamente debe designarse para la representacin conjunta
por dos o ms demandantes o demandados que dentro de un proceso hacen valer idnticas
pretensiones o excepciones.

De acuerdo con lo previsto en los artculos 19 y 23 del C.P.C. se exige la designacin de
procurador comn :

- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.

- Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.

- En el caso de intervencin de tercero coadyuvante.

En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes
a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12
del C.P.C.-

El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que seale el
tribunal.

Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..-

Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser
revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..-

De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el
tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal



100

a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente
la revocacin.

Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.

La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir
efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.

Sus facultades son las de un mandatario judicial: es un representante de las partes que lo
han designado o para las cuales ha sido designado.

Debe ajustarse en su actuacin a lo que le indiquen las partes. (art.15 del C.P.C.).

El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las instrucciones y
voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn de acuerdo,
podr proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la
ms fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).-

Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando
de los mismos plazos concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos
plazos o su ampliacin, o interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las
resoluciones que recaigan en estas solicitudes, como sobre cualquier sentencia
interlocutoria o definitiva. (Art.16 del C.P.C.).-

No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en que
exista pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C., en
los que ellos podrn actuar separadamente en el juicio . Dichos casos son :

- Cuando son distintas las acciones de los demandantes

- Cuando son distintas las defensas de los demandados.

- Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn actuando las
partes representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso
incompatibilidades de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.

3) REPRESENTACIONES ESPECIALES (ART.8 DEL C.P.C.).

Quin representa en juicio a determinadas personas jurdicas?

El C.P.C. distingue entre Sociedades, Corporaciones y Fundaciones, con personalidad
jurdica.

El art. 8 se refiere slo a las personas jurdicas de Derecho Privado, persigan o no fines de
lucro. Quedan sustrados:

a) Personas jurdicas de Derecho Pblico.

b)Instituciones de Administracin, Instituciones Autnomas, Instituciones semi-fiscales,
etc.

O sea, queda excluidas todas aquellas en que el Estado est en su organizacin.



101


Normas globales de acuerdo con la naturaleza de la persona jurdica:

1) Personas jurdicas de Derecho Pblico: no hay reglas en cuanto a su representacin en
juicio. Es necesario consultar a la ley que las crea y reglamenta.

Ej: Al Fisco, lo representa el Presidente del Consejo de Defensa del Estado.

A los municipios los representa el Alcalde.

2) En el mbito privado:

Es distinto si se trata por un lado las corporaciones y fundaciones o por otro de
asociaciones que persiguen fines de lucro.

A las corporaciones y fundaciones las representa su presidente (art.8 del C.P.C.).

A las asociaciones con fines de lucro los representa su agente o administrador.

Aqu hay dos modalidades:

a) En cuanto a la proteccin de la persona jurdica: Salvo expresa voluntad del presidente,
la representacin slo comprende las facultades ordinarias del mandato judicial. Debe
haber una expresa manifestacin de voluntad para el otorgamiento de facultades especiales.

b) En cuanto a la proteccin del tercero litigante: Aunque las partes alteren o limiten esta
representacin, esta limitacin contenida en su estatuto, no produce efectos de ninguna
especie (art.8 C.P.C).

Hay empero, tres casos especiales en cuanto a la representacin de las sociedades:

1) Sociedad Annima: por disposiciones obligatoria de los estatutos, el representante debe
ser siempre el gerente (art.49 Ley 18.046).

2) Sociedades Mineras: Son de dos clases:

a) Sociedades minera legal: Nace de un hecho, manifestacin conjunta por dos o ms
personas de una pertenencia minera o la adquisicin de cuotas de una pertenencia minera.

b) Sociedad Convencional Minera: Nace de un acto de las partes en que se manifiesta
explcitamente la voluntad de crear una sociedad minera; supone la existencia de un
contrato. Con respecto de stos, se aplica ntegramente el art.8 del C.P.C.; las representar
su administrador.

Con respecto a las Sociedades Mineras Legales, se aplican las normas especiales del
cdigo de Minera: representar a la Sociedad, el socio designado por la Junta de Socios
respectiva. Si no existe junta, la representar el socio que tuviere mayores derechos y si
hubiere dos o mas socios con iguales derechos la representar el socio cuyo apellido
comience con la letra ms cercana a la A. (Art. 193 Cd. Minera.)

3) Es una situacin muy frecuente, especialmente en las Sociedades de personas (no
annimas), que no se designe un gerente o administrador.

A estas sociedades, como se las notifica?. Normalmente deber notificarse a todos y cada
uno de los socios, que tengan la administracin. Sin embargo, nuestro C.P.C. seala con



102

respecto de las sociedades civiles y comerciales (incluso las de responsabilidad limitada)
con un sistema plural de Administracin, que basta con notificar personalmente a uno de
los socios de la Sociedad. (Esta interpretacin se funda en la historia del art.8 del C.P.C.).

4) REPRESENTACIN DEL O DE LOS AUSENTES

Esta tratada en el art.11 del C.P.C.

En realidad este artculo aislado no hasta. La situacin de los ausentes est reglamentada en
los artculos 11, 285, 844, 845 y 846 del C.P.C. y el art. 367 del C.O.T.

Hay que ver tres situaciones:

1)Si se teme la ausencia de la persona y quiere el demandante emplazarla para un
juicio posterior.

Se aplican los arts.284 y 285 del C.P.C. que regulan una medida prejudicial, en la cual es
posible pedir que se constituya en el lugar en que se desarrollar el proceso, un apoderado
que represente a la persona cuya ausencia se tema y que responda por las costas y multas
en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes.

2) El ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido
Hay que distinguir dos situaciones:

a) Si se sabe del paradero del ausente en el exterior.

En este caso se le notifica por exhorto. Tambin existe la posibilidad que el defensor
pblico asuma su representacin; pero, en este caso en que se conoce el paradero del
ausente, es una facultad, no una obligacin, para el defensor pblico asumir esta
representacin. (art.367 del C.O.T.).

b) Si no se conoce su paradero en el exterior:

Es necesario designarle un curador de ausentes (curador de bienes): art.473 del Cd. Civil
y 844 y siguientes del C.P.C.

3)El ausente ha dejado mandatario constituido antes de irse o de iniciarse el juicio:

Hay que subdistinguir tres situaciones:


a) El apoderado tiene facultades generales para actuar en juicio:

Se le aplica el art.11 del C.P.C. en sus incisos 1 y 2. El mandatario es capaz de recibir
notificaciones y de contestar la demanda. A l se notifica y con l sigue el juicio.

b) El apoderado tiene facultad para un negocio determinado solamente.

Se le aplica el art.11 inciso 3 del C.P.C. Slo podr ser emplazado validamente si el
asunto se refiere a ese negocio determinado.

c)El apoderado no tiene facultad para contestar nuevas demandas.

Hay que distinguir dos situaciones:




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i) Si se sabe el paradero del ausente. Se le notifica por exhorto.

ii)Si no se sabe el paradero del ausente: Se aplican los arts. 367, 2 del C.P.C. y 846 del
C.P.C. El defensor pblico debe asumir la representacin del ausente obligatoriamente.
Esta representacin no es permanente; dura el tiempo necesario para que el mandatario que
carece de facultades, obtenga que se otorguen; o que se nombre un nuevo mandatario; o
que se nombre un curador de ausentes.

CESACIN DEL MANDATO LEGAL DE ALGUNA PERSONA.

Esta tratada en el art. 9 del C.P.C. el cual nos seala que "si durante el curso del juicio
termina por cualquier causa el carcter con que una persona representa por el ministerio de
la ley derechos ajenos, continuar no obstante la representacin y sern vlidos los actos
que ejecute, hasta la comparecencia de la parte representada o hasta que hay testimonio en
el proceso de haberse notificado a este la cesacin de la representacin y el estado del
juicio. El representante deber gestionar que se practique esta diligencia dentro del plazo
que el tribunal designe, bajo pena de pagar una multa de un cuarto a un sueldo vital y de
abonar los perjuicios que resulten".

Este artculo se refiere slo a las representaciones legales, (Ej. la del padre del hijo de
familia, del tutor o curador, etc).

Mientras no haya constancia en los asuntos de que ces la representacin, esta se tiene por
vlida.










104

CAPITULO VI: EL EMPLAZAMIENTO


1.- CONCEPTO.

El emplazamiento es el llamamiento con plazo hecho por el juez, citando a alguna persona
para que comparezca en un proceso o instancia a manifestar su defensa o a cumplir con lo
que se mandare.(Couture)

Es la notificacin que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga
valer sus derechos.

2.- ELEMENTOS.

El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de dos elementos:

1.- Existencia de una notificacin.

2.- Transcurso del plazo para que se hagan valer los derechos.

Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es menester distinguir entre el
emplazamiento de la primera o nica instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.

3.- ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA
PRIMERA O UNICA INSTANCIA.

El emplazamiento en la primera o nica instancia se encuentran compuestos de los
siguientes dos elementos:

1.-NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA Y DE LA
RESOLUCIN QUE RECAIGA EN ELLA.

La notificacin de la demanda y de la resolucin que en ella recaiga debe notificarse en
forma personal al demandado, puesto que normalmente la demanda constituye la primera
gestin judicial que se realiza dentro del proceso, de acuerdo a lo previsto en el artculo 40
del Cdigo de Procedimiento Civil.

Excepcionalmente, al demandado no deber notificrsele personalmente la demanda y la
resolucin que en ella recaiga en caso que el proceso se hubiere iniciado con anterioridad a
su presentacin por una medida prejudicial propiamente tal, probatoria o precautoria
notificada al futuro demandado o mediante una gestin preparatoria de la va ejecutiva.

En estos casos, la notificacin de la demanda y de la resolucin del tribunal que en ella
recaiga podr efectuarse al demandado por el estado diario, o por cdula si el tribunal as lo
ordena. En el caso del juicio ejecutivo que se hubiere iniciado por una gestin preparatoria
esta situacin se regula especficamente en el inciso segundo del N 1 del artculo 443 del
C.P.C..-

Al actor o demandante, siempre se le notifica la resolucin que recaiga en la demanda por
el Estado Diario de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artculo 40 del C.P.C..-


2.-TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY OTORGA AL



105

DEMANDADO PARA HACER VALER SUS DERECHOS FRENTE A
LA DEMANDA DEDUCIDA EN SU CONTRA.

El trmino de emplazamiento o plazo que el demandado tiene para comparecer a hacer
valer sus derechos respecto de la demanda interpuesta en el proceso se cuenta desde la
notificacin de ella y su extensin vara de acuerdo a la naturaleza del asunto.

No existe un plazo o trmino de emplazamiento nico, sino que el vara en los diversos
procedimientos que contempla el legislador.

Dentro del juicio ordinario civil de mayor cuanta, el trmino de emplazamiento para
que el demandado oponga las excepciones dilatorias o presente su escrito de contestacin
de la demanda puede ser:

- De 15 das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.

- De 15 das, ms 3 das, si el demandado es notificado dentro del territorio jurisdiccional,
pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal.

- De 18 das, ms los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que
cada cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.

Este trmino de emplazamiento del juicio ordinario contemplado en los artculos 258 y 259
del C.P.C. tiene importancia, puesto que el que deber aplicarse en todos los casos en que
el legislador se refiere en sus disposiciones al trmino de emplazamiento sin sealar su
extensin. Esta situacin es la que se produce por ejemplo en los casos contemplados en
los artculos 5, 21 y 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.

No obstante, es menester tener presente que el trmino de emplazamiento no siempre tiene
la extensin que se contempla dentro del juicio ordinario, sino que este vara de acuerdo a
los diversos procedimientos.

En el juicio sumario, el trmino de emplazamiento se cuenta desde la ltima notificacin,
que normalmente es la del demandado, y es de:

- De 5 das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.

- De 5 das, ms los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que cada
cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es notificado fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.

Este plazo en el juicio sumario es para que las partes comparezcan ante el tribunal a un
comparendo de discusin en el cual el demandante ratifica su demanda, y el demandado,
debe proceder a efectuar la contestacin de la demanda.

En el juicio ejecutivo, el trmino de emplazamiento, que se cuenta desde el requerimiento
de pago que tiene el carcter de plazo individual y para que el demandado presente su
escrito de oposicin de excepciones, tiene la duracin siguiente:

- De 4 das si el demandado es requerido de pago en la comuna donde funciona el tribunal.

- De 8 das, si el demandado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional, pero
fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal.




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- De 8 das, mas los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que cada
cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es requerido de pago fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.

El emplazamiento en la primera o nica instancia constituye un trmite esencial para la
validez del procedimiento (Art. 795 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los
elementos que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia
definitiva o de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin que en el se dicte se interponga el recurso de casacin en la forma.(art. 768
N 9 del C.P.C.).-

Por otra parte, el artculo 80 del C.P.C. posibilita al demandado rebelde para solicitar que
se declare la nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las
copias de la demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas en su parte
substancial.

4.- ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA
SEGUNDA INSTANCIA.

El emplazamiento en la segunda instancia se encuentran compuesto por los siguientes dos
elementos:

1.-NOTIFICACIN VLIDA DE LA RESOLUCIN QUE CONCEDE
EL RECURSO DE APELACIN.

El emplazamiento para la segunda instancia se encuentra relacionado con la interposicin,
conocimiento y fallo del recurso de apelacin.

El primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia acaece ante el tribunal de
primera instancia, y se configura por la notificacin de la resolucin que pronuncia ese
tribunal concediendo un recurso de apelacin deducido ante l para ante el tribunal que ha
de conocer de la segunda instancia.

La notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin se notifica a las partes
ante el tribunal de primera instancia por el estado diario.

En consecuencia, el primer elemento para la segunda instancia se encuentra configurado
por la notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin y este trmite se
debe efectuar ante el tribunal de primera instancia.

2.-TRANSCURSO DEL PLAZO QUE LA LEY ESTABLECE PARA
COMPARECER ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.

El segundo elemento del emplazamiento para la segunda instancia se encuentra
configurado por el transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el
tribunal de alzada.

Este plazo comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al
recurso de apelacin.

El plazo fatal para que las partes comparezcan ante el tribunal de segunda instancia, que se
cuenta desde el certificado de ingreso, vara de acuerdo a la ubicacin del tribunal de
primera instancia en relacin con la del tribunal de alzada, pudiendo ser ste a saber:



107


- De tres das, si el tribunal de primera instancia funciona dentro de la comuna del tribunal
de alzada.

- De seis das, si el tribunal de primera instancia funciona fuera de la comuna, pero dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada

- De seis das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento si el tribunal de primera
instancia funciona fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada.

La efectos que genera la falta de comparecencia de las partes ante el tribunal de segunda
instancia son muy dismiles segn si las falta de comparecencia se refiere al apelante o al
apelado.

Si quien no comparece dentro de plazo es el apelante, se debe declarar la desercin del
recurso de apelacin, generndose el trmino de ste.

En cambio, si quien no comparece dentro del plazo es el apelado, no se produce la
desercin del recurso de apelacin, sino que ste contina con su tramitacin tenindose al
apelado por rebelde por el solo ministerio de la ley respecto de todos los trmites
posteriores hasta su comparecencia, sin ser necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten.

Este segundo elemento para el emplazamiento de la segunda instancia se debe efectuar
ante el tribunal de la segunda instancia.

En consecuencia, en el emplazamiento para la segunda instancia que se abre con motivo de
la interposicin del recurso de apelacin, el primer elemento del emplazamiento que es la
notificacin de la resolucin que concede el recurso de verifica ante el tribunal de la
primera instancia; pero el segundo elemento consistente en el transcurso del plazo para
comparecer ante el tribunal de segunda instancia se verifica ante ste.

El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial para la
validez del procedimiento (Art. 800 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los
elementos que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia
definitiva o de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin que se dicten en la segunda instancia se interponga el recurso de casacin en
la forma. (art. 768 N 9 del C.P.C.).-

5.- EFECTOS DE LA NOTIFICACION VALIDA DE LA
DEMANDA.-

A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.

1.- DE CARCTER PROCESAL.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y de
estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese tribunal
para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar sentencia para
su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento durante su
tramitacin.

b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia



108

para el conocimiento del asunto ante el tribunal.

c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de retirar
materialmente la demanda deducida ante el tribunal.

El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la
demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer,
pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual
se quiera hacer valer la pretensin desistida.

d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.

Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para
darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin
recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el
abandono del procedimiento.

El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer
dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para
la interrupcin civil de la prescripcin.

e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La sentencia
constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma.

f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia, pudiendo
el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el demandante
pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la triple
identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.

g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como
son:

1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;

2.-Se genera para el demandado la carga de la defensa, derecho que debe ejercer dentro de
los plazos fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir sus
posibilidades de ganar el juicio.

3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene
posiciones positivas.

4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro
de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de
una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del
C.O.T..-

2.- DE CARCTER CIVIL.

A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los
siguientes efectos:




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a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ.

b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo a lo
previsto en el artculo 1911 del C.Civ.

c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.

d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo tiempo
conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.

e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en la
gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.




110

CAPITULO VII: LA SUSPENSION, PARALIZACION
Y EXTINSION DEL PROCEDIMIENTO.

A.- LA PARALIZACIN DEL PROCEDIMIENTO.

Las partes, desde la notificacin de la demanda, en los procedimientos en que recibe
aplicacin el principio dispositivo, tienen la carga de dar curso progresivo a los autos para
obtener que este llegue al estado de fallo y se proceda por el rgano jurisdiccional a la
dictacin de la resolucin que decida el conflicto sometido a su decisin.

El proceso puede paralizarse durante su tramitacin por la inactividad de las partes y de
los rganos de la jurisdiccin.

En la paralizacin nos encontramos ante una inactividad de hecho de las partes y el
tribunal, sin que exista ninguna resolucin o disposicin legal que les impida actuar dentro
del procedimiento.

Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecer paralizado, puesto que en ellos
radica el impulso procesal de acuerdo con el principio dispositivo.

Esta inactividad de las partes en el procedimiento, si se prolonga por ms de seis meses
contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, puede dar
origen slo a peticin del demandado a que el tribunal dicte una resolucin declarando la
sancin denominada abandono del procedimiento ya comentada y que se contempla en los
artculos 152 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Esta sancin produce la
prdida de lo obrado en el procedimiento, pero no de la pretensin hecha valer en l.

En el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica no recibe
aplicacin el abandono del procedimiento, por cuanto las pretensiones que en l se hacen
valer son indisponibles y porque en l recibe aplicacin preponderante el principio
inquisitivo de acuerdo con el cual el impulso procesal se radica en el tribunal.

En cambio, en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada la
paralizacin del procedimiento tiene una sancin ms drstica incluso que la el abandono
del procedimiento contemplada para el procedimiento civil. Esta institucin es el
abandono de la accin penal privada y se haya contemplada en el artculo 587 del C.P.P..-

De acuerdo con esa institucin del abandono de la accin penal privada, si las partes no
dan curso al procedimiento de accin penal privada durante 30 das, el tribunal que est
conociendo de la causa en primera o segunda instancia, de oficio o a peticin de parte,
puede declarar el abandono de la accin.

Esta sancin del abandono de la accin penal privada es ms drstica que el abandono del
procedimiento, no slo porque su plazo es menor y puede ser declarada de oficio por el
tribunal, sino porque adems produce la prdida no slo del procedimiento, sino que
adems de la pretensin penal privada que se hizo valer en l.

La razn por la cual se establece esta institucin en el procedimiento por crimen o simple
delito de accin penal privada se debe a que en ste recibe plena aplicacin el principio
inquisitivo y a la animadversin que existe de parte del legislador hacia l.

B.- LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO.

Por otra parte, en los procedimientos civiles inspirados en el principio dispositivo, es



111

posible la suspensin del procedimiento en su tramitacin por acuerdo de las partes.

De acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 64 del Cdigo de Procedimiento
Civil, las partes, en cualquier estado del juicio, podrn acordar la suspensin del
procedimiento hasta por un plazo mximo de noventa das.

Este derecho slo podr ejercerse por una sola vez en cada instancia, sin perjuicio de
hacerlo valer adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante dicho tribunal, estuvieren
pendientes recursos de casacin o de queja en contra de sentencia definitiva.

De acuerdo con ello, tenemos que la suspensin tiene su origen en una convencin de
carcter procesal, puesto que ella slo puede operar por el acuerdo unilateral de ambas
partes.

Ese acuerdo se encuentra acotado en cuanto a su procedencia por parte del legislador,
puesto que slo puede ser ejercido por una sola vez y hasta por un plazo mximo de
noventa das, en la primera instancia, en la segunda instancia, cualquiera sea el estado de
ellas, y ante la Corte Suprema, pero slo si ella se encuentra avocada al conocimiento de
recursos de casacin y queja y siempre que esos recursos se hayan interpuesto en contra de
sentencias definitivas.

En consecuencia, no proceder la suspensin ante la Corte Suprema en caso que ella se
encuentre conociendo recursos de casacin y de queja deducidos en contra de otras
resoluciones que no tengan el carcter de sentencia definitiva.

El efecto que genera el acuerdo de las partes, que se debe materializar generalmente
mediante la presentacin de un escrito de comn acuerdo al tribunal, consiste en que los
plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el escrito y continuarn
corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.

Ello significa que el perodo que media entre la presentacin al tribunal del escrito de
suspensin de comn acuerdo por las partes y el del vencimiento del plazo de suspensin
acordado no debe ser considerado para el computo de ningn plazo dentro del
procedimiento, puesto que se establece expresamente la suspensin de ellos dentro de ese
perodo.

Sin perjuicio de la suspensin del procedimiento por acuerdo de las partes, es posible
tambin que ella se produzca con motivo de la dictacin de diversas resoluciones por parte
del tribunal que conoce la causa o del tribunal superior de aquel.

En efecto, la tramitacin de un asunto ante el tribunal de primera instancia se suspende en
caso que se conceda en contra de una resolucin dictada por l un recurso de apelacin que
comprenda el efecto devolutivo y suspensivo. En ese evento, la causa se suspender en su
tramitacin ante el tribunal de primera instancia hasta que no notifique el cmplase de la
resolucin pronunciada por el tribunal de segunda instancia que hubiere resuelto el recurso
de apelacin, puesto que el efecto suspensivo suspende la competencia del tribunal inferior
para seguir conociendo de la causa desde la concesin del recurso hasta su resolucin de
acuerdo a lo previsto en el artculo 191 del C.P.C.

Tratndose de los recursos de casacin, la regla general establecida en el artculo 774 del
C.P.C. es que la concesin de ellos no suspende la tramitacin del procedimiento ante los
tribunales inferiores.

Por otra parte, los tribunales superiores de aquel que conoce de un proceso pueden
ordenarle al inferior la tramitacin de una causa mediante la orden de no innovar en los



112

recursos de apelacin concedido en el slo efecto devolutivo y en el recurso de queja.
Tratndose del recurso de queja, la orden de no innovar no suspende el curso de los plazos
fatales que hayan comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden de acuerdo a lo
previsto en el N 7 del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y Fallo del
Recurso de Queja de 6 de Noviembre de 1972, que se contiene en el Apndice del Cdigo
Orgnico de Tribunales.

En el procedimiento penal, es posible que se suspenda la tramitacin del procedimiento
mediante la resolucin sobreseimiento temporal, si concurre alguna de las causales legales
que lo hacen procedente contempladas en el artculo 409 del C.P.P.-. Esta suspensin del
procedimiento que genera el sobreseimiento temporal se produce hasta que se presenten
mejores datos de investigacin o cese el impedimento legal que haya detenido la
prosecucin del juicio de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 418 del
Cdigo de Procedimiento Penal.

Finalmente, es posible que la suspensin del procedimiento se produzca tambin por la
muerte de la parte que obre por si misma (art. 5 C.P.C.) o que se suspenda la vista de la
causa por la muerte del procurador o de la parte que obre por si misma de acuerdo a lo
establecido en el artculo 165 N 3 del C.P.C.

C.- LA EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO.

La forma normal de terminacin del proceso, dado su carcter teleolgico, ser mediante la
dictacin de una sentencia definitiva, a travs de la cual una vez firme o ejecutoriada se
resuelve en forma irrevocable e inmutable el conflicto sometido a la decisin del tribunal.

Sin embargo, existen otros medios o manera anormales de poner trmino al proceso, como
la transaccin (Art. 2.460 C.Civ.), el avenimiento y la conciliacin total (Art. 267 C.Civ.),
el desistimiento de la demanda (Art.148 del C.P.C.), el abandono del procedimiento (Art.
152 y siguientes del C.P.C.), y el abandono de la accin penal privada. (Art. 587 del
C.P.C.).-

En los procedimientos penales de accin penal pblica, el trmino del procedimiento slo
se puede producir durante su tramitacin y una vez agotada la investigacin , mediante la
dictacin de un sobreseimiento definitivo, el cual cuando es total por referirse a todos los
procesados y a todos los delitos, pone trmino al juicio y tiene la autoridad de cosa juzgada
de acuerdo a lo previsto en el inciso primero del artculo 418 del C.P.P..- En todo caso, esta
es una excepcin mas aparente que real a que la extincin del proceso no se produzca a
travs de la dictacin de una sentencia definitiva, puesto que nuestra Jurisprudencia ha
sealado que el sobreseimiento definitivo tiene la naturaleza jurdica de una sentencia
definitiva.



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CAPITULO VIII: LA ACCION, LA PRETENSION,
LA DEFENSA Y LA CONTRAPRETENSION.

I.- INTRODUCCION.

El elemento objetivo del proceso lo constituye el conflicto, cualquiera sea la naturaleza
jurdica que se acepte respecto de aquel.

Se entiende por litigio el conflicto intersubjetivo de intereses jurdicamente trascendente,
reglado o reglable por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una
pretensin resistida.(Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.
Pgina 91).

El proceso est destinado a resolver el litigio, el cual adquiere su existencia slo en virtud
de la afirmacin de su existencia que realiza el actor, puesto que basta su sola postulacin
para los efectos que se genere el proceso necesario para los efectos de obtener su solucin.

De acuerdo con ello, es menester para que el proceso se origine que se ejerza una accin
para a poner en movimiento la jurisdiccin destinada a obtener la solucin del conflicto
promovido.

Debemos tener presente al respecto que respecto de la funcin jurisdiccional rige el
principio de la pasividad, segn el cual los tribunales no pueden ejercer su ministerio sino a
peticin de parte, salvo en los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.(Art.
10 C.O.T.). En consecuencia, la accin aparece como un presupuesto para que se ponga en
movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, los que se manifiesta en el aforismo
nemo iudex sine actore

Ante la prohibicin del ejercicio de la autotutela, y la imposibilidad de auto componer el
conflicto, se dota al ciudadano del derecho de la accin para poner en movimiento la
jurisdiccin y obtener en el proceso la solucin del conflicto.

De acuerdo con lo anterior, tenemos que la accin va dirigida al Estado, que es su
destinatario, y no al adversario, respecto de quien el ejercicio de ella opera nicamente la
sujecin, presupuesto lgico para que la decisin del rgano jurisdiccional despliegue su
eficacia con relacin al demandado o acusado, crendose as las relaciones jurdicas entre
los diversos sujetos del proceso.

Si la accin ha de ser entendida en su aspecto dinmico, comparable a un medio de
transporte, en que ella sera el vehculo y la pretensin la carga que ste lleva consigo, la
preposicin de que ella se dirige hacia el Estado sera la precisa, porque siguiendo un smil,
un tren no parte de Mapocho contrao frentea Valparaso, sino haciaese puerto. No
obstante, por nuestra parte y para adecuar mejor la terminologa al derecho positivo
chileno, creemos que sera preferible elegir la preposicin ante. (Francisco Hoyos H.
Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pginas 92 y 93).

II.- ACEPCIONES.

La voz accin ha sido utilizada a lo largo del campo del derecho en los ms variados
significados.

En Derecho mercantil se utiliza la expresin accinpara referirse a la parte o cuota en



114

que se divide el capital de una sociedad annima. En Derecho penal, ha sido tomada en el
sentido de conducta constitutiva de un tipo penal.

En el orden procesal, la expresin accin se utiliza bajo las siguientes tres acepciones:

a) Como sinnimo de derecho (as, se suele decir que el actor carece de accinpara
significar la ausencia del derecho cuya tutela se invoca)

b) Como similar a pretensin, hablndose entonces de accin fundada o infundada, de
acciones reales o personales, de acciones mobiliarias o inmobiliarias, de accin
triunfantey de accin desechada; y

c) En el sentido de potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional, que
es el sentido tcnico procesal autntico de la palabra mencionada, constituyendo la base
para la elaboracin dogmtica del instituto. (Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de
Derecho Procesal. Pginas 94).

III.- EVOLUCION HISTORICA DEL CONCEPTO DE
ACCION.

Respecto de la accin han existido diversas teoras a travs de la evolucin histrica, las
que se han clasificado en cuando a la identidad o diversidad existente entre la concepcin
de la accin en relacin con el derecho material en monistas y dualistas Respecto de las
dualistas se han subclasificado esas teoras en concretas, abstractas y abstractas atenuadas.

1.- TEORA MONISTA DE LA ACCIN.

Esta teora parte de la existencia de una identidad entre la accin y el derecho material.

De acuerdo con esta teora, la accin es el derecho sustancial deducido en juicio.

La accin no es sino el derecho de perseguir en juicio lo que nos es debido. La accin es el
derecho en movimiento o el derecho con casco y armado para la guerra.

De acuerdo con esta identidad entre la accin y el derecho sustancial nos encontraramos
con que no hay accin sin derecho.

Esta teora no es admisible en la actualidad, puesto que no permite explicar diversas
situaciones que se presentan, como son a saber:

- En primer lugar, no nos explica la existencia en el ordenamiento jurdico de derechos sin
accin, como ocurre en el caso de las obligaciones naturales.

- En segundo lugar, no nos explica los casos en que existe el ejercicio de una accin sin
derecho, como ocurre con todas las demandas que son rechazadas en la sentencia definitiva
por ser ellas infundada.

- En tercer lugar, no nos explica las acciones insatisfechas no obstante haberse acogido en
el proceso, como ocurre en los casos de insolvencia de un deudor.

- Finalmente, tampoco la accin concedida como el derecho deducido en juicio nos explica
situaciones en las cuales se contempla su ejercicio sin que exista un derecho, sino que la
accin se ejerce para los efectos de proteger un hecho como es la posesin y para cuyo
efecto es posible ejercer la diversas acciones posesorias que dan origen a los



115

procedimientos de amparo, restitucin y restablecimiento de la posesin, denuncia de obra
nueva y denuncia de obra ruinosa que contempla el Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil.

La unificacin del derecho material y la accin procesal, no resulta en absoluto
defendible. La accin y el derecho no coinciden ni en cuanto a los sujetos ni en cuanto al
contenido ni en cuanto a los efectos de una y otro. Ni en cuanto a los sujetos, porque en la
accin aparece el rgano jurisdiccional, que no figura en el derecho material, y en este, en
cambio, el destinatario es el materialmente obligado que procesalmente ocupa slo el papel
de sujeto pasivo. Ni en cuanto al contenido, que en el derecho es una prestacin de carcter
material y en la accin la realizacin de una cierta conducta por parte de los rganos del
Estado. Ni en cuanto a los efectos, porque en el derecho material pueden obtenerse o no,
mientras que en la accin se logran siempre, normalmente, a travs de un posible
mecanismo de sustitucin.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg.
203.Civitas.4 edicin.1998).

2.- TEORAS DUALISTAS DE LA ACCIN.

La teora monista de la accin aparece hoy universalmente desechada, y son en cambio,
las concepciones pluralistas de la accin, esto es, las que sostienen la diferencia entre la
accin y el derecho material, las que dominan en este terreno, despus de una lenta y
progresiva evolucin que ha ido poniendo de relieve distintos puntos de vista a este
proceso.

En efecto, dentro del campo de las doctrinas partidistas de la separacin de conceptos, y
supuesto que todas ellas se refieren a la accin como derecho independiente a obtener un
resultado procesal estricto, es decir, una sentencia, no existe unanimidad, ni mucho menos,
en cuanto a la definicin ulterior y precisa del concepto. .(Jaime Guasp Derecho Procesal
Civil. Tomo I. Pg. 203.Civitas.4 edicin.1998).

Las teoras dualistas parten de la escisin o separacin en un binomio conceptual de la
accin con el derecho material.

El origen de estas teoras y del derecho procesal cientfico parte de la polmica sustentada
por Berhard Windschied con Theodor Muther a propsito del concepto de la actio segn
los romanos y la asimilacin de la actio al concepto de Anspruch del derecho germnico.
Al efecto, en 1856, Windscheid escribi su obra La accin del Derecho Civil Romano
desde el punto de vista del derecho actual. Dicha obra mereci una respuesta crtica por
parte de Muther en 1857, en su obra Estudio de la actio romana, de la Klageracht actual,
de la litiscontestacio y de la sucesin singular de las obligaciones

La polmica Windschied- Muther no obstante no recaer directamente sobre el concepto de
la accin actual, sino que sobre el alcance de la actio romana, aclar diversos conceptos
que no se referan a los ordenamientos de la poca, los que permitieron separar los
conceptos de accin y de derecho.

Respecto de la teora dualista se han sustentado tres variables, las que son conocidas
como las teoras concretas, abstractas y abstractas atenuadas de la accin.

2.1. TEORAS CONCRETAS DE LA ACCIN. (CHIOVENDA, CALAMANDREI,
REDENTI)

Las teoras de la accin como derecho concreto la conciben como un derecho a obtener
una sentencia de contenido determinado, de carcter favorable para el titular, el cual tiene
derecho a tal contenido, concreto y favorable, precisamente por la titularidad de la accin



116

que disfruta.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 203.Civitas.4
edicin.1998).

Los principales sustentadores de esta teora han sido los autores italianos Chiovenda,
Calamandrei y Redenti.

a.- Chiovenda.

Para Chiovenda, la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin
de la ley mediante la intervencin de los rganos jurisdiccionales.

Los elementos de la accin segn Chiovenda son:

a.- La existencia de sujetos (Actor y Demandado)

b.- La existencia de una causa, la que corresponde a un estado de hecho y de derecho que
es la razn por la cual corresponde el ejercicio de una accin; y

c.- La existencia de un objeto, que no es ms que el efecto al cual tiende el poder de obrar
lo que se pide.

La teora de Chiovenda es concreta, puesto que la accin aparece condicionada a la
existencia de la violacin de la ley que garantiza a los justiciables un bien de la vida .La
accin slo existe en la medida que hubiere sido lesionado un inters jurdicamente
protegido.

La accin se dirige al demandado y se agota con su ejercicio. La accin aparece concebida
como un derecho potestativo, esto es, como un poder jurdico que produce frente al
adversario el efecto jurdico de actuacin de la ley, de manera que el adversario quede
sujeto a la sentencia que se ha de dictar. La concepcin de la accin por parte de
Chiovenda descansa en la nocin de derecho potestativo.

b.- Calamandrei.

Para Calamandrei, la accin es el derecho subjetivo autnomo del derecho subjetivo
material, que tiende a obtener una providencia jurisdiccional favorable al actor.

La accin se dirige hacia el Estado y no se agota con su ejercicio, sino que permanece
vigente a lo largo de todo el proceso hasta la obtencin de la dictacin de la sentencia que
resuelva el conflicto.

Los requisitos que contempla Calamandrei para el ejercicio de la accin son los siguientes:

a.- Coincidencia entre el hecho especfico real y el hecho especfico legal

b.- Legitimacin para obrar. Consiste en que las partes del litigio deben encontrarse frente
al hecho especfico real en una posicin determinada que les permita estar sujetas a las
resultas del juicio.

c.- Inters. La satisfaccin del inters debe necesariamente ser logrado en el proceso.

Se critican estas teoras porque no explican los casos en que el litigante ejerce una accin
sin poseer condiciones necesarias para obtener una sentencia favorable.

2.2. TEORAS ABSTRACTAS DE LA ACCIN. (CARNELUTTI, COUTURE,



117

ALCAL ZAMORA).

Las teoras de la accin como derecho abstracto se definen por no concebir la accin
como poder de reclamar un fallo de contenido ms o menos concreto, sino un fallo sin
ms, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena fe del
accionante. Suele replicarse a esta concepcin diciendo que la accin as entendida no es
un verdadero derecho, sino una mera facultad, pero la objecin no es atendible porque nada
impide, en efecto, que el poder de actuar ante los Tribunales de Justicia no sea sino una
manifestacin secundaria de un derecho ms amplio, v.gr., del derecho constitucional de
peticin(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 204.Civitas.4 edicin.1998).

a.- Carnelutti.

Para Carnelutti, la accin es un derecho autnomo para que el litigio tenga una justa
composicin.

El inters protegido por la accin no es el inters en el litigio. La accin es un derecho
cvico, debiendo entenderse no como un derecho al juicio favorable, sino que simplemente
como un derecho al juicio.

b.- Couture.

Para Couture, la accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a
los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin.

La accin para Couture es un derecho cvico, y no es ms que una manifestacin especfica
del derecho de peticin garantizado en la Constitucin Poltica, con la particularidad de ir
dirigido a los rganos jurisdiccionales como detentadores especficos de la funcin
jurisdiccional.

De acuerdo con ello, la accin es un derecho inherente a la personalidad, el que se posee
por el solo hecho de ser persona y no por ser titular de un derecho lesionado.

La accin no es el derecho material del actor ni su pretensin a que su derecho sea tutelado
por la jurisdiccin, sino que su poder jurdico de acudir a los rganos jurisdiccionales.

2.3. TEORAS ABSTRACTAS ATENUADAS DE LA ACCIN. (GUASP, BETTI,
LIEBMAN).

Guasp ha criticado las dos teoras precedentes, sealando que la doctrina no ofrece sino la
exasperacin de las tesis privatistas con la vuelta a las doctrinas unitarias en su forma de
identificacin de derechos o de justificacin de derechos o la radicalizacin de la tesis
publicista hablando, v.gr., de la accin como del ejercicio por un particular de funciones
pblicas. Y es que en realidad, a la terminacin de este ciclo se descubre el error de
planteamiento que supone erigir la idea de la accin en concepto central de la teora del
objeto del proceso, pues se observa, en efecto, la relatividad e intrascendencia de tal
concepto para la resolucin de los problemas puramente procesales. El derecho de acudir a
los tribunales, ya sea concreto o abstracto, frente al particular o frente al Estado, no es,
evidentemente, un derecho de naturaleza procesal, sino un supuesto del proceso, que
permanece fuera de l, y que se acantona, bien en el terreno civil, bien en el terreno
poltico, quiz en ambos, sin poder, por ello, funcionar como clave explicativa de las
cuestiones de orden procesal estricto.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I.
Pginas. 204 y 205. Civitas.4 edicin.1998).

El derecho de accionar para los partidarios de la teora abstracta atenuada no exige ser



118

titular de un derecho, sino que exige slo afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos.

Adems, se diferencia del derecho de accin abstracto, en que no basta para accionar
ejercer un derecho de peticin, sino que es menester adems que a travs de l se formule
una pretensin, esto es, un reclamo de un bien de la vida frente a otro sujeto distinto de un
rgano jurisdiccional.

En nuestro derecho, el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil nos estara
demostrando al establecer los requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso, sino que es menester que se haga valer una pretensin (parte
petitoria), la que debe encontrarse fundada en los hechos y en el derecho, precisndose
quien la ejerce, respecto de quien se ejerce y el tribunal ante el cual se hace valer. El
incumplimiento de la individualizacin de las partes de la relacin procesal permite al
tribunal de oficio no darle curso (art. 256) , y al demandado pedir la correccin del
procedimiento si no se da cumplimiento a uno o mas de cualquiera de los requisitos del art.
254, mediante la excepcin dilatoria de ineptitud de libelo.(Art. 303 N 4). Por su parte, el
art.102 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso penal, puesto que si no constituyen un delito los hechos
expuestos en la querella, el juez no le dar curso y dictar al efecto un auto motivado

Desde este punto de vista, Guasp concibe la accin como el poder concedido por el
Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 205. Civitas.4 edicin.1998).

Mediante la accin una persona ejerce el derecho ante el juez de formular una pretensin
de reclamacin de un bien de la vida frente a persona distinta, la que debe satisfacerla
mediante la realizacin de una conducta determinada. La accin viene a ser el continente y
la pretensin el contenido. Esta teora se ha criticado por asimilar el concepto de accin y
de pretensin.

IV. CLASIFICACIONES DE LA ACCION.

La accin es un concepto nico y comn a todas las formas de enjuiciamiento, con
diferencias mnimas entre la accin civil y penal provenientes de la distinta naturaleza de
los conflictos que procesan en uno y otro campo.

Ms que hablar de una clasificacin de la accin, concebida ella como el derecho de poner
en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional, lo que procedente es referirse a la
clasificacin de las pretensiones que se hacen valer mediante el ejercicio de sta.

Sin embrago se suele clasificar las acciones desde distintos puntos de vista:

a.- De acuerdo a la pretensin que se hace valer, se suele clasificar en acciones civiles y
penales.

b.- De acuerdo al objeto que se persigue a travs de la pretensin civil que se hace valer, se
suelen clasificar en acciones muebles, inmuebles y mixtas.

c.- De acuerdo con el contenido de la pretensin hecha valer se clasifican en acciones
civiles petitorias, cuando el bien protegido es el dominio de un bien u otro derecho real; y
posesorias, cuando lo que se pretende es la proteccin de la posesin respecto de
inmuebles. Esta clasificacin reviste particular importancia para el procedimiento
aplicable, puesto que se contemplan procedimientos especiales respecto de las acciones
posesorias.



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d.- En cuanto al objetivo de la pretensin hecha valer, se clasifican en pretensiones de
cognicin, distinguiendo dentro de ellas las meramente declarativas o de certeza,
constitutivas, de condena y cautelares; y pretensiones de ejecucin, distinguindose dentro
de ellas las acciones ejecutivas de dacin y de transformacin , debiendo tenerse presente
que respecto de ellas se aplica todo lo que ya sealamos respecto de la clasificacin del
procedimiento.

V.- CONCEPTO, REQUISITOS Y EFECTOS DE LA
PRETENSION.

A. CONCEPTO DE PRETENSIN.

La pretensin es la manifestacin de voluntad destinada a exigir la subordinacin del
inters ajeno al inters propio.

La pretensin procesal es una declaracin de voluntad por la que se solicita una actuacin
de un rgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la
declaracin. (Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 206. Civitas.4
edicin.1998).

- La pretensin es una declaracin de voluntad.

La pretensin es una declaracin de voluntad porque en ella se expone lo que un sujeto
quiere y no lo que sabe o siente. Es una manifestacin de voluntad petitoria que se valida
por su referencia que ella contiene respecto al derecho, sosteniendo su autor que lo
reclamado coincide con lo establecido en el ordenamiento jurdico. Para alcanzar fuerza de
derecho le basta a la pretensin con esta referencia, subjetiva y externa, sin necesidad de
que la coincidencia exista o no, o incluso, se crea o no en ella; hay tanto pretensiones
fundadas y sinceras como pretensiones infundadas o insinceras.

La pretensin no es un derecho, sino que un acto, algo que se hace, pero no que se tiene.
- La pretensin reclama una cierta actuacin del rgano jurisdiccional que el actor
especifica.

- La pretensin se interpone siempre frente a una persona determinada distinta del actor,
pues en otro caso, carecera de la dimensin social que el derecho exige para concederle el
tratamiento adecuado.

B. ESTRUCTURA.

La pretensin procesal requiere la concurrencia de elementos subjetivos, los que se
encuentran configurados por:

a) el rgano jurisdiccional, que debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva y
subjetiva ;

b) el actor, que es quien formula la pretensin y debe contar con la capacidad para ser
parte, capacidad procesal, ius postulandi y con la legitimacin activa para obrar; y

c) el demandado, que es la persona frente a quien se dirige la pretensin y debe contar con
la capacidad para ser parte, capacidad procesal y con la legitimacin pasiva para obrar, sin
requerirse para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes actuarn
por el sujeto pasivo dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.



120


El elemento objetivo de la pretensin se encuentra configurado por el bien litigioso que
se pretende, el que puede consistir en una cosa corporal o en una conducta de una persona.
El objeto de la pretensin debe ser fsica y moralmente posible, idneo en cuanto se debe
hacer valer en un proceso que permita formular de esa pretensin, y con causa, esto es, con
la existencia de un fundamento legal o motivo que la justifica, o cuando hay por lo menos,
un inters personal legtimo y directo en el que la plantea.

C. EFECTOS DE LA PRETENSIN.

La pretensin constituye el elemento objetivo del proceso y representa el ncleo central de
ste. La pretensin es la declaracin de voluntad del actor cuya existencia determina que se
origine, mantenga y concluya un proceso.

La pretensin procesal engendra un proceso, en el sentido que normalmente esa
manifestacin de voluntad ha de constituir su acto primero e inicial. Sin embargo, nada se
opone a que un proceso comience sin pretensin procesal, si lo hace siempre con vistas a
una pretensin futura, como ocurre en el en el proceso civil con la medidas prejudiciales
preparatorias, probatorias y precautorias, en las cuales solo es necesario sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.(Art. 288 del C.P.C.). Sin
embargo, lo nico que exige la funcin de pretensin en este sentido es que tan pronto
como definitivamente no aparezca o desaparezca la pretensin procesal, el proceso mismo,
por quedar sin razn, sea eliminado.

La pretensin procesal determina el mantenimiento del proceso, hasta que el
mantenimiento que a la pretensin debe darse haya alcanzado su finalidad. La pretensin
procesal mantiene funcionalmente en vida al proceso. Tampoco quiere esto decirse que el
proceso haya de conservar una armadura rgida durante todo su desarrollo, guardando
siempre dentro de s un ncleo inconmovible que no pueda sufrir la variante ms ligera.
Por el contrario, nada se opone a que la pretensin procesal, conservando su existencia,
experimente un cierto desarrollo durante la pendencia procesal, lo que explica las
modificaciones que puede experimentar a lo largo de la pendencia, que permiten hablar
metafricamente desde luego, de una biologa de la pretensin procesal. El cambio de los
sujetos de la pretensin mediante la transmisin de la titularidad de la misma de una a otra
persona, fenmeno que cabe llamar transmisibilidad de la pretensin; el cambio en el bien
de la vida a que la pretensin se refiere; el cambio en la peticin o en los acaecimientos de
hecho que le sirven de ttulo, son todas las vicisitudes que pueden, evidentemente,
producirse en el proceso y que no afectan a su existencia en tanto perdure el ncleo
esencial de la pretensin a que debe la vida. Cabe hablar, pues, de un efecto de la
pretensin conservatorio del proceso, sin perjuicio del principio de transformabilidad, que
lleva consigo por la misma razn, una modificacin del proceso en que la pretensin se
deduce.

La pretensin procesal determina la conclusin de un proceso, puesto que cuando esta
reclamacin de parte deja de existir por algn acaecimiento jurdico que tenga asignada esa
eficacia el proceso debe terminar. Cuando la pretensin desaparece, el proceso queda
eliminado. Si la pretensin se satisface, entonces el proceso ha llegado a su fin normal, y
concluye mediante la decisin judicial, ya que la decisin judicial no quiere decir otra cosa
que satisfaccin de una pretensin o, en palabras ms amplias, expresin de una voluntad
que decisoriamente examina y acta o deniega la actuacin de una pretensin procesal. Si
la pretensin procesal, sin llegar a quedar satisfecha, desaparece del mundo del derecho,
v.gr., porque, considerada como objeto de un acto de disposicin, se admite la posibilidad
de revocarla ntegramente, entonces el proceso se extingue igualmente, sin que resulte
justificada su ulterior continuacin, lo que explica que los actos de disposicin de la
pretensin, caractersticamente, el desistimiento, lleven consigo una verdadera terminacin



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anormal del proceso, esto es, una extincin en sentido tcnico del mismo. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 222 y 223. Civitas.4 edicin.1998).

D..- PARALELO ENTRE LA ACCIN, LA PRETENSIN Y LA
DEMANDA.

La accin es un concepto previo al proceso, y consiste en la facultad de recurrir a la
jurisdiccin para los efectos de formular una pretensin que debe ser resuelta mediante un
proceso.

La pretensin es una peticin fundada formulada por el actor y que pretende la
subordinacin del inters ajeno al inters propio.

La demanda es el acto material que da nacimiento al proceso. Es una actividad
procedimental de iniciacin que marca el comienzo cronolgico del proceso y que encierra
dentro de s a la pretensin procesal.

La demanda es el vehculo para introducir la pretensin al proceso. La accin es una
facultad de poner en movimiento la jurisdiccin que se diferencia del derecho material.

E.PRETENSIONES MLTIPLES.

Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin.

Sin embargo, el legislador por razones de armona y de economa procesal admite que
dentro de un proceso se pretenda la solucin de no una sino que de una pluralidad de
pretensiones. En virtud de la armona procesal, se impone evitar decisiones contradictorias,
lo que podra ocurrir si, ventilndose cada una de las pretensiones que tienen elementos
comunes en procesos diferentes, llegara el rgano jurisdiccional a resultados distintos y
opuestos entre s; y la economa procesal, aconseja unificar el tratamiento de dos o ms
pretensiones entre las que existe una comunidad de elementos para reducir el coste de
tiempo, esfuerzo y dinero que supondra decidirlas por separado.

Respecto de la pluralidad de pretensiones se distinguen los siguientes tipos:

a.- Por razn de tiempo, se distingue la pluralidad de pretensiones inicial y la
sucesiva.

La pluralidad inicial de pretensiones es la que se produce desde el inicio del proceso al
contenerse en la demanda la formulacin de dos o ms pretensiones.

La pluralidad sucesiva es aquella que se genera no con motivo de la interposicin de una
demanda, sino que con posterioridad y luego de haber comenzado el proceso. Esta
pluralidad sucesiva puede ser por insercin, que se produce cuando la pretensin no se ha
hecho valer procesalmente y ella se aade a otra pretensin que ha originado ya un proceso
que se encuentra pendiente (ampliacin de demanda y reconvencin) o por acumulacin,
que se produce cuando dos o ms pretensiones que se han hecho valer en procesos distintos
se acumulan de forma tal de pasar a formar parte de un solo proceso (acumulacin de
autos).

b.- Por razn de forma, hay tres tipos de pluralidad de pretensiones: la simple, la
alternativa y la eventual o subsidiaria.

La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman



122

todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera el
rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.

La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama
dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado, a
la realizacin de todas las prestaciones debidas.

La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al
rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar,
subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra
pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas
abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a formular
dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el
rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998).

La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en el artculo 17 de
nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que en un mismo juicio podrn
entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.

Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles
para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.

El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes
entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista
adems una conexin causal entre ellas.

En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.

Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son contradictorias
entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.

Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o los
simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir simultneamente,
sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en que un vendedor
pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que este supuesto de
incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho
menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de
simultanear. (Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4
edicin.1998). Si las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser
salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria.

Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que
puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un
procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento.

Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para
la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultanea,



123

presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable.

VI.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

1.- CONCEPTO.

En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del demandado de
oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano
jurisdiccional.

Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa,
tiene un derecho al proceso.

El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un
derecho de accin genricamente entendido.

2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la
interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.

De acuerdo con ello, el sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose
valer en ella una pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes:

1.- REBELDA O CONTUMACIA.

La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce en el proceso cuando el
demandado asume una actitud pasiva mantenindose inactivo sin hacer nada.

La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha
valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta
de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la
pretensin. De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin. El artculo 318 del C.P.C.,
reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que concluidos los trmites que
deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en
su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a
prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los
cuales debe recaer.

Adems, en la primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado respecto de
todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele
las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos
no fatales para que realice sus actuaciones.

En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo
ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo
contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se
dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado
del recurso, pero ya no en forma personal, sino que representado por un procurador del
nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.(Arts. 202 del C.P.C. y 398
inc.2 del C.O.T.)



124


2.- REACCIN.

En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la pretensin
hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:

2.1.Allanamiento.

El allanamiento importa una aceptacin o adhesin que presta expresamente el demandado
a la pretensin que ha hecho valer el sujeto pasivo en su demanda .

Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder con
facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del art.7
del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin expresa
mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.-

El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos
de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no con lleva a la
terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la
obligacin de recibir la causa a prueba luego de concluido el periodo de discusin del
juicio de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..-Excepcionalmente sin
embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el proceso un inters pblico
indisponible para las partes, el allanamiento no produce el efecto de generar la omisin de
los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del trmino probatorio y de las
observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios de nulidad de matrimonio,
divorcio perpetuo, etc.

Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo recibirse
la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere recado el
allanamiento del demandado

2.2.-Oposicin a la pretensin.

La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la
que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin
formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la desestimacin
por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el actor.

La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

a.- La defensa negativa.

En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el
demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve de
fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.

La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea
declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del
juicio. (Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)

La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a formular excepciones en relacin con la pretensin



125

formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho
nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.

Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.

b. Las excepciones.

Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos
de hecho y de derecho que tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto
jurdico afirmado como fundamento de la pretensin.

Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:

b.1.- Excepciones dilatorias.

Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento
sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el
N 3 del artculo 303 del C.P.C..-

Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se
refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.

Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran
enumeradas en el art. 303 del C.P.C., pero genrico, atendido a que se pueden comprender
en el nmero 6 todos los vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del
tribunal por esta va, los cuales no se especifican. As por ejemplo, es posible solicitar por
esta va la nulidad del procedimiento por falta o defectuosa notificacin de la demanda, la
falta de capacidad del demandado o personera o representacin legal de quien ha sido
emplazado en su nombre; etc.

Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. Las excepciones
dilatorias suspenden la tramitacin del juicio y deben ser resueltas por el tribunal una vez
concluida la tramitacin del incidente que ellas generan.

b.2.- Excepciones perentorias.

Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la
introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o extintivo
de la pretensin del actor.

Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo
jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, mas propiamente dicho, para
hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda,
etc. (Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)

Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las
obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que
nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal
como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa
juzgada, etc.




126

Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben hacerse
valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.(Art.309 del
C.P.C.)

La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin
con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en
el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el
sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo
o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.

Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por
el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)

b.3.-.- Excepciones mixtas.

Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador
posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la
contestacin de la demanda.

Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.

Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal
puede fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se
reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).

b.4.- Excepciones anmalas.

Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para
deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el
curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de
la causa en segunda instancia. (Art. 309 Del C.P.C.).

Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer
durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las de:
prescripcin (extintiva), cosa juzgada (excepcin de), transaccin, y pago efectivo de la
deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.

Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la
causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal
lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.

Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de
alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.

3.- LA RECONVENCIN.

La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.

En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en
contra del demandante.



127


El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos
de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino que
adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una pretensin en
contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.

Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto
que introduce en l una nueva pretensin.

La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un
principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda
como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.-

La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de
contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se
sumara: En lo principal : contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda
reconvencional.

La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art. 316
del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir
respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la
demanda.

Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin
en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:

a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)

b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo
procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el
procedimiento segn el cual se tramita la demanda.

Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro
legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y
contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la
reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de
un tercero.



128

CAPITULO IX: LOS PRESUPUESTOS
PROCESALES

1.- CONCEPTO.

Los presupuestos procesales son aquellos antecedentes necesarios que deben concurrir para
que el juicio tenga una existencia jurdica y validez formal.

De acuerdo con esta definicin, nos encontramos en que es posible distinguir los
presupuestos procesales de existencia, esto es, aquellos antecedentes que deben concurrir
para que nos encontremos ante un proceso para que tenga una existencia jurdica, y
presupuestos procesales de validez, esto es, aquellos antecedentes que deben concurrir
para que un proceso no obstante poseer una existencia jurdica, tenga una validez formal.

2.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE EXISTENCIA.

Los presupuestos procesales que deben concurrir para que nos encontremos ante un
juicio que tenga existencia jurdica son los siguientes:

a.- La existencia de un juez que ejerza jurisdiccin

b.- La existencia de partes

c.- La existencia de un conflicto o litigio.

A estos elementos se han agregado por la doctrina, el no emplazamiento del sujeto pasivo
el proceso, el que se trata de un problema de inoponibilidad procesal mas que de
inexistencia segn el profesor Juan Colombo, y la falta de accin en los casos en que un
proceso no puede ser iniciado de oficio.- Adems se han sealado como falta de
presupuestos de existencia no en relacin con el proceso, sino que con un acto singular de
l, la falta de voluntad en los actos singulares, la falta de objeto o falta de causa y la falta de
solemnidades.(Los actos procesales. Juan Colombo C.Tomo II. Pginas 422 y siguientes.)

En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos de
existencia de un proceso, se generan las siguientes situaciones:

- El proceso inexistente y los actos realizados en l no generan efecto
alguno

- El tribunal no est obligado a proveer la demanda para dar inicio a un proceso si constata
la falta de concurrencia de un presupuesto de existencia del proceso.

- No se genera el estado de litispendencia, puesto que no existe un proceso que lo genere

- No se produce una vez firme la sentencia la cosa juzgada, sino que estamos en presencia
de solo una cosa juzgada aparente

- Las partes pueden desconocer en cualquier momento el fallo por cualquier va, sin que
exista un plazo para que se pueda sanear la inexistencia

- No se puede producir la convalidacin del acto inexistente ni por voluntad de las partes ni
por transcurso del tiempo




129

- No es procedente interponer recursos, puesto que ellos estn destinados a impugnar una
sentencia que tenga una existencia jurdica.

- Nuestra Jurisprudencia ha sealado que la va para alegar la falta de presupuestos de
existencia es la formulacin de una excepcin perentoria. Sin embargo, se ha sostenido por
la doctrina que la inexistencia slo requiere ser constatada por el juez tan pronto
compruebe que al negocio jurdico que se invoca le falta un presupuesto de existencia.

3.- PRESUPUESTOS PROCESALES DE VALIDEZ.

Los presupuestos procesales que deben concurrir para que nos encontremos ante un
juicio que tenga existencia jurdica son los siguientes:

a.- La existencia de un tribunal competente

b.- La capacidad de las partes

c.- El cumplimiento de las formalidades legales contempladas para el desarrollo del
procedimiento.

En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos de
validez de un proceso, se generan las siguientes situaciones:

- El tribunal se encuentra facultado en diversos preceptos legales para, apartndose del
principio de la pasividad, adoptar diversas medidas de oficio durante el curso del
procedimiento para prevenir o declarar la nulidad de un proceso por la falta de un
presupuesto de validez de ste, siendo las principales de ellas las siguientes:

a.- No dar curso a la demanda en caso de no cumplir con alguno de los tres primeros
requisitos contemplados en el art.254 del C.P.C. (art. 256)

b.- No proveer la primera presentacin en juicio en que no se contenga la constitucin del
patrocinio y no proveer apercibiendo de tenerse este por no presentado si no se ha
constituido el poder.

c.- Declarar de oficio su incompetencia absoluta

d.- Declarar de oficio la nulidad procesal (art. 83 del C.P.C.)

e.- Corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. (Art. 84 inc.
Final del C.P.C.)

f.- Casar de oficio la sentencia en la cual concurre un vicio que hace procedente el recurso
de casacin en la forma.8 art. 775 C.P.C.)

- Las partes pueden durante el curso del proceso alegar la nulidad procesal que afecta al
proceso o a un acto especfico de este mediante alguna de las siguientes vas:

a.- Deduciendo una excepcin dilatoria

b.- Formulando un incidente de nulidad procesal

c.- Deduciendo un recurso de casacin en la forma

d.- Ejerciendo la accin de revisin en los casos excepcionales que la ley contempla.



130


- El proceso nulo y los actos realizados en l generan todos sus efectos jurdicos mientras
no sea declarada la nulidad.

- El proceso nulo genera el estado de litispendencia, y este permanece vigente con todos sus
efectos mientras no se declare la nulidad.

- La nulidad procesal debe ser declarada, salvo disposicin expresa de ley en contrario, slo
en el caso que el vicio irrogue un perjuicio a las partes que sea reparable slo con la
invalidacin del fallo.

- La sentencia dictada en un proceso una vez firme produce cosa juzgada, puesto que han
precludo los medios de impugnacin para reclamar del vicio. Excepcionalmente, se puede
pretender la declaracin de nulidad en los casos especficos que se contemplan en el
llamado recurso de revisin.

- Las partes slo pueden alegar la nulidad dentro del proceso y antes de que se encuentre
ejecutoriado el fallo, puesto que la cosa juzgada como summa preclusin produce el
saneamiento de los vicios de nulidad procesal.

- El acto nulo puede ser convalidado por voluntad expresa de las partes y por transcurso del
tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad dentro del trmino
establecido en la ley.

- El recurso contemplado en la ley para alegar la nulidad procesal por haberse dictado una
sentencia viciada o emanar de un procedimiento viciado es el recurso de casacin en la
forma.

4.- PRESUPUESTO DE EFICACIA DE LA PRETENSIN.

La legitimacin procesal es un presupuesto de eficacia para que la sentencia pueda acoger
la pretensin que se haya hecho valer por el actor en el proceso, puesto que si falta la
legitimacin no podr existir por parte del tribunal un pronunciamiento sobre el conflicto
promovido en el proceso.

La legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la
mayora de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio,
aunque la parte no lo haya sealado.

Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente,
podr ser favorable o desfavorable..(Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg.
197.1984.Editorial Temis.)

5. LA OPONIBILIDAD PROCESAL.


Para el desarrollo de la inoponibilidad procesal se ha acudido a la obra del profesor Juan
Colombo Campbell, denominada los Actos Procesales, quien en el Tomo II de ellas,
pginas 522 y siguientes, ha abordado por primera vez en forma orgnica en nuestro
ramo dicho tema, debiendo para profundizar los conceptos aqu extractados acudirse al
estudio de ella.

Como claramente nos seala el profesor Colombo, adems de la inexistencia y de la
nulidad del proceso, se contempla en la doctrina la sancin de ineficacia de la



131

inoponibilidad del proceso.

El acto procesal es oponible cuando produce efectos con relacin a las personas a quienes
est destinado; es inoponible en todos los dems casos. La inoponibilidad debe examinarse
dentro del esquema de los actos procesales, puesto que impide que el acto produzca sus
efectos normales.

La inoponibilidad tiene su fundamento en los efectos relativos del proceso y de la sentencia
que en l se dicte y, como consecuencia, la proteccin de los terceros que no pueden verse
afectados por lo decidido por el rgano jurisdiccional.

La ineficacia puede tener diversos grados. Es necesario distinguir de pronto, de la
nulidad en sus diferentes aspectos, la inoponibilidad. El acto declarado nulo, en
principio, no produce, respecto de nadie, los efectos a que estaba destinado, ya sea desde
el origen o a partir de la declaracin judicial de nulidad. Pero a veces un acto es ineficaz
slo respecto de los terceros o de ciertos terceros, conservando su validez para regir las
relaciones entre las partes. Se trata entonces de una simple inoponibilidad. En otros
trminos, entre las partes el acto es vlido y eficaz, pero no es oponible a los terceros:
stos pueden considerarlo como no celebrado.

El termino inoponibilidad ha nacido con la doctrina moderna, que ha dado este nombre a la
sancin que priva de efectos a un acto contra terceras personas que no han concurrido a su
celebracin.

Para el anlisis de la oponibilidad e inoponibilidad de los actos procesales debe
distinguirse entre la oponibilidad del proceso y de la sentencia y recordar el concepto de
parte y de terceros.

En cuanto al proceso, recuerdo que ste se forma al vincularse el juez, las partes y el
conflicto.

En torno a la relacin procesal que genera oponibilidad, ella se genera a partir de la
constitucin de la relacin procesal. La del actor surge con el juez cuando el juez acoge el
ejercicio de la accin y abre el proceso, y la del sujeto pasivo cuando es debidamente
emplazado conforme a las reglas precisas que contienen los Cdigos de Procedimiento
Civil y Penal.

En cuanto a las partes la inoponibilidad procesal est fuertemente vinculada a los efectos
de las sentencias jurisdiccionales. Concordante con este presupuesto, el artculo 177 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que contiene los requisitos de la cosa juzgada, establece
que la sentencia slo afectar a las personas en cuanto hayan litigado en un proceso con un
objeto y con una causa determinados. En otras palabras, es el conflicto cometido a proceso
y los sujetos vinculados a l lo que hace que los efectos de la sentencia les sean oponibles.

Por el contrario, lo resuelto por la sentencia ser inoponible al resto de las personas y
conflictos. Los actos procesales ejecutados en un proceso no son oponibles a los terceros
absolutos, entendindose por tales a todos aquellos a que no vincula la relacin procesal,
no a otro conflicto que no sea debatido en el proceso.

Este fenmeno jurdico se presenta fundamentalmente cuando el sujeto pasivo no ha sido
emplazado de manera alguna en el proceso. No se trata aqu de que haya sido mal
emplazado, sino que no haya sido emplazado. Igual situacin se presenta con la extra petita
en funcin del conflicto. En tales situaciones, no estamos frente a un problema de
inexistencia o de nulidad procesal, sino de una posicin de inoponibilidad de la sentencia y
de todos los actos del proceso, con relacin a quienes no fueron vinculados en tiempo y



132

forma en l

En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos de
oponibilidad de un proceso, se generan las siguientes situaciones:

- La inoponibilidad debe hacerse valer por un tercero en contra de quien se pretende hacer
valer un acto procesal o una sentencia.

- La inoponibilidad se puede hacer valer en contra de toda persona que pretenda prevalerse
del acto o de la nulidad afectada de ineficacia.

- La inoponibilidad puede oponerse generalmente como excepcin o defensa del proceso.

- La inoponibilidad no es una sancin que tenga por objeto atacar el acto mismo, sino sus
efectos.

- La inoponibilidad da eficacia al debido proceso al permitir a los terceros defenderse
respecto de la eficacia de actos de un proceso o de una sentencia del cual no han sido
partes.

- Para reclamar la inoponibilidad no hay plazos y los actos no se convalidan por el
transcurso del tiempo

- Los actos inoponibles pueden ser ratificados por las partes

- La inoponibilidad est vinculada a los limites subjetivos y objetivos de la cosa juzgada.

- La inoponibilidad procesal se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento jurdico en
relacin a los efectos de la sentencia en relacin a las partes y el conflicto (art. 3 inc 2 C.
Civ, arts. 177, 254 N 2, 303 N 2, y 170 N 1 del C.P.C.), la inoponibilidad en el
cumplimiento del fallo (art.234 inc. 2 del C.P.C.) y en la agencia oficiosa procesal (art.6
del C.P.C.).



133

CAPITULO X: LOS ACTOS JURIDICOS
PROCESALES.


I.- GENERALIDADES.

Los miembros de una comunidad civilizada saben anticipadamente que el proceso, cuando
no tenga cabida la autodefensa o no se haya arribado o no sea admisible la
autocomposicin, constituye el medio normal para la resolucin de los conflictos
jurdicamente trascendentes que se susciten dentro de la sociedad.

El proceso jurisdiccional ha sido conceptualizado por Couture como "la secuencia o serie
de actos(del tribunal,las partes y/o los terceros)que se desenvuelven progresivamente, con
el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad,el conflicto sometido a su decisin."

Todos los actos que configuran el proceso constituyen una unidad, que tiene un carcter
teleolgico, cuyo fin es la decisin del conflicto mediante un juicio de autoridad que
adquiera el carcter de cosa juzgada.

El proceso como relacin procesal tiene un carcter continuativo como seala
Calamandrei. El proceso es una relacin continuativa entre diversas personas, cada una de
las cuales determina su actuar en la forma prescrita por la ley a consecuencia y en vista de
esta relacin procesal en que engarza con las otras. El proceso se desenvuelve como una
sucesin de acciones y reacciones, de ataques y defensas, en la cual cada uno de los sujetos
provoca con la propia actividad el movimiento de ellos, le da un nuevo impulso para
volver a ponerse en movimiento a su vez.

Sin embargo, el proceso es una idea de carcter abstracta y por ello era menester que se
estableciera una forma externa que canalizara su desarrollo o avance para arribar a su fin
propio. La forma externa destinada a canalizar este desarrollo del proceso para arribar al
fallo del conflicto es el procedimiento. Por procedimiento entendemos "el sistema
racional y lgico que determina la secuencia o serie de actos que deben realizar las partes
y el tribunal para obtener los fines del proceso."

Es as como el proceso es la totalidad, la unidad. El procedimiento es la sucesin de los
actos en su sentido dinmico, de movimiento. Cada acto se encuentra vinculado y
coordinado a un grupo ms o menos numeroso de actos procesales que se suceden en el
tiempo y forman una serie contina, como los anillos de una cadena: el grupo forma una
unidad que toma el nombre de procedimiento, y los actos singulares son, respecto de esta
unidad, los elementos constitutivos.

Los actos estn, ante todo, vinculados por la unidad del fin, entendido en sentido formal,
en cuanto estn dirigidos a provocar y preparar el acto final que cumplir y cerrar el
procedimiento. Cada acto tiene, desde luego, una finalidad inmediata propia, que lo califica
en su individualidad, pero esta finalidad inmediata no tiene otra razn de ser que la de
representar un paso hacia un objeto ms lejano, que es comn a todos los actos y es la
formacin del acto final, que resumir el entero procedimiento y constituir su resultado.
(Liebman).

Es as como los actos procesales son los actos jurdicos del proceso, el cual se compone,
como hemos dicho, de una sucesin de actos tendientes a un fin. La relacin procesal
significa una combinacin de estos actos. (Vescovi), siendo la oportunidad, forma y lugar
en que ellos deben ser llevados a cabo establecida por el procedimiento. Como seala el
profesor Colombo, el proceso vendra a ser una secuencia de actos ligados por la relacin



134

procesal; podra compararse con una tira cinematogrfica en que los actos procesales
representan cada uno de los cuadros de la misma; stos aisladamente, carecen de sentido,
pero vistos y proyectados en el tiempo y en el espacio tienen un contenido y un fin.

II.- CONCEPTO GENERAL

Se llaman hechos jurdicos procesales a aquellos acontecimientos o aquellas circunstancias
de hecho relevantes, a los cuales o a las cuales el derecho procesal objetivo vincula efectos
jurdicos procesales, esto es, el nacimiento, la modificacin o la extincin de las relaciones
jurdicas procesales. (Rocco)

Dentro de los hechos jurdicos procesales se distinguen los hechos jurdicos procesales
propiamente tales (hechos jurdicos involuntarios o hechos naturales) y los hechos
jurdicos procesales voluntarios (actos jurdicos procesales).

El acto jurdico procesal no viene a ser mas que una especie del acto jurdico,
diferencindose de ste fundamentalmente en que est destinado a producir sus efectos en
el proceso.

Es por ello, que los actos jurdicos procesales se rigen por las disposiciones del derecho
sustancial y cuando corresponda por ciertas disposiciones especiales establecidas por el
Derecho Procesal modificatorias de los requisitos y efectos establecidos por aquel.

En nuestro Derecho Procesal no existe una regulacin orgnica y especfica de la teora de
los actos procesales, debiendo por ello aplicarse siempre en forma supletoria la teora del
acto jurdico desarrollada en los artculos pertinentes del Cdigo Civil segn lo previsto en
el art. 4 de ese cuerpo legal. En consecuencia, se debern aplicar los artculos 1445 a 1469
y 1681 y sgtes. del Cdigo Civil al acto jurdico procesal en todas aquellas materias de ste
no reguladas por nuestros Cdigos Procedimentales y que no pugnen con la naturaleza del
proceso.

III.- CONCEPTO DE HECHO JURIDICO PROCESAL.

El hecho jurdico propiamente tal es aquel suceso de la naturaleza que produce
consecuencias de derecho.

El hecho jurdico es procesal cuando ste produce efectos en el proceso.

Desde el punto de vista del derecho procesal, es evidente que existen hechos en s mismos
jurdicamente indiferentes y otros que pueden afectar el proceso, por lo cual son regulados
por nuestra ciencia.

As, el transcurso del tiempo adquiere en el proceso - en determinados casos - excepcional
trascendencia, al punto que se le ha catalogado como el hecho de la naturaleza mas
importante desde el punto de vista del proceso (Alsina). Existen tambin otros, como el
terremoto, la inundacin, etc, que pueden influir, por ejemplo, para imposibilitar a una
parte o tercero concurrir al tribunal para realizar un acto. Por otro lado, estn los hechos
humanos (como un parto, el nacimiento, la muerte) que tambin pueden influir. (Vescovi)

Por su parte, Couture nos seala como ejemplos de hechos jurdicos procesales la prdida
de la capacidad de una de las partes, la amnesia de un testigo, la destruccin involuntaria
de una o ms piezas de un expediente.-

Dentro de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil nos encontramos con la mencin de los



135

siguientes hechos jurdicos procesales:

a) El caso fortuito (art.79 CPC);
b) La cesacin de la representacin legal (Art 9 C.P.C.);
c) La ausencia fsica del pas (Arts 11,284 y 285 C.P.C.y 367 C.O.T.);
d) La muerte (Arts 77, 396, 529 del COT;5,165 N* 3 y 6 CPC; 1377 C.Civ;38 y 408 N
55 C.P.P.)

Finalmente, cabe mencionar el transcurso del tiempo, que tiene gran importancia en el
derecho procesal, puesto que el proceso consta de una serie de hechos y actos regulados en
las formas y el tiempo por las normas procesales.

IV.- CONCEPTO DE ACTO JURIDICO PROCESAL.

Los hechos humanos voluntarios que crean, modifican o extinguen relaciones jurdicas son
los actos jurdicos, y si stos son realizados con la intencin de producir efectos respecto
del proceso se denominan actos jurdicos procesales.

Chiovenda define a los actos jurdicos procesales como aquellos "actos que tienen
importancia jurdica respecto de la relacin procesal; esto es, los actos que tienen por
consecuencia inmediata la constitucin, la conservacin, el desenvolvimiento, la
modificacin o la definicin de una relacin procesal".

Couture nos da una definicin sin pronunciarse acerca de la naturaleza jurdica del proceso,
por lo que ella tiene un carcter mas general y es ampliamente aceptada por la doctrina
nacional y extranjera."Por acto procesal se entiende el acto jurdico emanado de las partes,
de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de
crear, modificar o extinguir efectos procesales".

Los elementos del acto jurdico procesal de acuerdo con su definicin, son los siguientes:

1.- La existencia de una o ms voluntades destinadas a producir efectos en el proceso.

Normalmente en los actos procesales, la manifestacin de voluntad se efecta en forma
unilateral, sin que con ello se descarte la posibilidad que la manifestacin de voluntad para
generar el acto sea de carcter bilateral.

2.- La voluntad debe manifestarse, expresarse o exteriorizarse.

El acto jurdico procesal se diferencia del resto de los actos jurdicos en que normalmente
la exteriorizacin de la voluntad deber manifestarse en forma solemne o formal y no en
forma consensual.

En efecto, el acto jurdico procesal debe realizarse segn las formas procesales, entendidas
stas como las condiciones de lugar, tiempo y medios de expresin a la que deben
someterse los actos procesales. (Chiovenda).

Al respecto, podemos sealar siguiendo a Alsina, que ni las partes ni el juez pueden
infringir el texto legal en relacin a las formas, cuando se halle afectado el inters pblico y
que an cuando el concepto de orden pblico es poco preciso , puede decirse que l
comprende siempre las garantas constitucionales, especialmente la relativa al derecho de
defensa.

En consecuencia, puede concluirse que las formas procesales son irrenunciables cuando
tienen por objeto la preservacin del principio de bilateralidad de la audiencia y del debido



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proceso, y que su disponibilidad est permitida cuando en su establecimiento slo se ha
considerado el inters individual.

Sin embargo, es necesario tener en cuenta que por regla general lo prohibido es la
disposicin o renuncia anticipada de las formas, pero no su renuncia posterior.

3.- Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.

Para definir un acto jurdico procesal el nfasis se pone no en que ste se haya realizado
dentro del proceso, sino en que necesariamente, cualquiera sea el lugar e instante en que se
realice, l est destinado a producir efectos en el proceso.

Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero existen
actos procesales que se realizan fuera del proceso o antes incluso de su constitucin que
estn destinados a producir efectos a su respecto. As podemos mencionar a ttulo
meramente ejemplar el compromiso, la clusula compromisoria, la prorroga expresa de la
competencia, la transaccin, etc.-


V.- CARACTERISTICAS DE LOS ACTOS PROCESALES

En primer lugar, son actos esencialmente solemnes.

Se puede escoger cualquier acto jurdico procesal para comprobar ese aserto. As, v,gr., la
demanda (art.254 C.P.C.), la contestacin de la demanda (art.309 C.P.C.); la sentencia
definitiva (art.170 C.P.C.), etc. En todos estos preceptos el legislador indica una serie de
requisitos, los que son imperativos, dada la redaccin de todos ellos al contemplar las
formas verbales "debe", "contendrn", etc.

Nuestro legislador establece permanentemente sanciones a la omisin de las solemnidades.
As, v.gr., la ineptitud del libelo (art.303, N4 C.P.C.), la inadmisibilidad del escrito de
oposicin de excepciones del juicio ejecutivo (arts. 465 y 466 C.P.C.), la inadmisibilidad
en el incumplimiento de los requisitos para interponer el recurso de casacin, etc.

En segundo lugar, los actos procesales son mayoritariamente unilaterales, es decir, la
manifestacin de voluntad es generada por un solo sujeto para producir los efectos en el
proceso.

Esta unilateraldad de los actos se rompe excepcionalmente cuando la ley exige la
concurrencia de la voluntad de dos o ms sujetos. Ejemplo: el compromiso, la clusula
compromisoria, la prrroga expresa de la competencia, la transaccin, la conciliacin, etc.
La doctrina denomina negocios jurdicos procesales a estos actos procesales en que
concurre la voluntad de las partes litigantes en el proceso.

En tercer lugar, cualquiera sea la teora de la naturaleza del proceso que se sustente, los
actos jurdicos procesales se integran de tal manera al proceso que lo suponen (no pueden
existir sin l) y lo crean (el proceso se configura por una serie de actos jurdicos
procesales). Sin ellos, el proceso no existe.

En cuarto lugar, se trata de actos autnomos, pero esta autonoma se debe determinar
comparando un acto jurdico procesal con otro. Una prueba de testigos se basta a s misma,
una prueba confesional, una demanda, etc. Pero, si definimos al procedimiento como
sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que deben realizar las partes
y el tribunal para obtener los fines del proceso, esta autonoma comparativa no puede ser
jams apreciada en trminos absolutos.



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La unidad del proceso y del procedimiento es la que permite llegar al fin. Ejemplo: una
confesin se puede pedir una vez que est contestada la demanda, siendo autnoma
respecto de los hechos no se extiende al fallo del asunto.

Todos los actos jurdicos procesales estn dentro del concepto de unidad del proceso; de
ah que exista la preclusin. Con autonoma absoluta nunca puede haber preclusin.

Finalmente, el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra, en esta materia,
absolutamente restringido. Slo existen mnimas manifestaciones de este principio en la
solicitud de que dicte sentencia sin ms trmite evitando una etapa de prueba (art.313,
inc.2 C.P.C.); en materia de convencin de compromiso y contrato de clusula
compromisoria.


VI.- CLASIFICACIONES

Los actos jurdicos procesales admiten una serie de clasificaciones. Tales son:

a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto, se clasifican
en actos jurdicos procesales unilaterales y actos jurdicos procesales bilaterales.

Los actos jurdicos unilaterales son la regla general y nos da una idea de que los actos
principales del procedimiento siempre tienen esta naturaleza. as, v.gr., la demanda, la
contestacin, el ofrecimiento de prueba, la apelacin, la sentencia, etc.

En doctrina, se reserva la denominacin de "acto jurdico procesalpara referirse a los actos
jurdicos unilaterales. En cambio, la nomenclatura cambia en el caso de los actos
bilaterales, los que se denominan "negocios jurdicos procesales".

b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto, stos se clasifican en:


1.- Actos del tribunal (resoluciones judiciales; actos de proveimiento, destruccin y
decisin);

2.- Actos de las partes, y

3.- Actos de terceros, entendiendo por tales a las personas que son ajenas al litigio, pero
vinculadas al proceso y que no son parte del mismo.

En un sistema procesal fundado en el principio dispositivo, la regla general estar
constituida por los actos de parte. El tribunal tiene una situacin de pasividad respecto de
la voluntad de las partes.

Algunos actos son esenciales para la iniciacin del procedimiento.

Es esencial en primera instancia civil la demanda; puesto que sin ella no puede haber
ejercicio de actividad jurisdiccional (art.10 C.O.T.).

En segunda instancia es esencial el recurso de apelacin, ya que sin l la alzada nunca
puede existir, salvo, claro est, que se contemple el trmite de la consulta.

Se puede afirmar que los actos probatorios son accidentales, dentro de la clasificacin de
actos esenciales y de la naturaleza. Pueden no existir y no hay sustituto para ello, salvo, si



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se quiere, las medidas para mejor resolver, pero stas se vinculan directamente con la
prueba rendida con anterioridad. Seran un sustituto si el tribunal pudiera decretarlas sin
relacionarlas con pruebas que ya consten del procedimiento, existiendo, obviamente, una
clara acentuacin del principio inquisitivo.

c) Desde el punto de vista de las partes, los actos procesales se clasifican en:

1.- Actos de impulso procesal;
2.- Actos postulacin,
3.- Actos probatorios, y
4.-Actos de impugnacin.

1.- Los actos de impulso procesal son aquellos que realizan las partes para dar curso al
procedimiento. Estos constituyen peticiones que cada parte dirige al tribunal para que ste
proceda, segn corresponda, a dejar afinado el proceso para sentencia.

Dentro de estos actos destacan las rebeldas y los incidentes.

2.- Distintos son los actos de "postulacinde las partes, en que stas pretenden no slo dar
curso al procedimiento sino que tambin formular cuestiones de fondo o que se vinculan
con el asunto que ha sido objeto del juicio. Entre estos destacan la demanda, la rplica, el
desistimiento de la demanda, las excepciones perentorias, las defensas, la contestacin de
la demanda, etc.

3.- Los actos probatorios se explican por s mismos. Se refieren a aqullos que las partes
realizan para acreditar los hechos fundantes de sus respectivas pretensiones y oposiciones.

4.- Los actos de impugnacin son aquellos que, indistintamente utilizados por las partes,
pretenden atacar resoluciones o actos del tribunal por defectos de forma o de fondo, o bien,
porque tales actos producen un agravio o un gravamen irreparable. Los principales actos de
impugnacin son los recursos procesales.

d)Desde el punto de vista de los terceros, los actos que stos realizan se clasifican en:

1.- Actos probatorios de terceros;
2.- Actos de certificacin de terceros, y
3.- Actos de opinin de terceros.

1.- Los actos probatorios de terceros son, fundamentalmente, el informe de peritos y la
declaracin de testigos. En ambos medios, los terceros se desvinculan del litigio y carecen
de todo inters en el asunto; la imparcialidad es el requisito necesario para que sus actos
puedan tener algn valor en el procedimiento. Ambos medios de prueba estn sometidos a
un examen de imparcialidad (preguntas de tacha y tachas, tratndose de los testigos; y las
implicancias y recusaciones, tratndose de los peritos).

2.- Los actos de certificacin de terceros estn entregados a los ministros de fe, que son
auxiliares de los tribunales que dan fe o acreditan la realizacin de un hecho o de un acto, o
lo materializan.

Dos son los tpicos ministros de fe, dentro del procedimiento, que se encuentra presentes a
lo largo de toda nuestra legislacin procesal: el receptor y el secretario.

La presencia y realizacin de los actos de certificacin importan para los efectos de que
ellos, normalmente, son esenciales para la validez de ciertos actos jurdicos procesales. En
efecto, prescribe el art.61, inc.3 C.P.C. que "la autorizacin del funcionario a quien



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corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esta
disposicin es plenamente aplicable en materia penal, a virtud de lo dispuesto en el art.43
C.P.P.

En seguida, los actos de certificacin pueden tener una finalidad bastante clara: dejar
constancia en el expediente de lo que en el proceso ha ocurrido. Esta modalidad hace
aplicable el Principio de la protocolizacin y se traduce en dejar constancia de una
circunstancia que sea relevante en el Derecho positivo chileno. As, v.gr., la constancia de
las bsqueda estampadas de acuerdo al art.44 CPC.; la certificacin que hace el secretario
del tribunal para los efectos de determinar el momento en que una resolucin se encuentra
ejecutoriada (art.174 CPC.); el certificado de haberse acompaado dinero suficiente para
compulsa (art.197,inc.2 CPC.); etc.

Las partes, para efectos de seguridad jurdica, siempre deben estar atentas a solicitar por s
actos de certificacin, aunque la ley no los exija.

Finalmente, existen actos de certificacin con consecuencias probatorias. En efecto, en
nuestra legislacin existe un caso en que el certificado de un ministro de fe es un medio de
prueba: "Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario". (art.427, inc.1 C.P.C.).

Esta finalidad es una novedad dentro del ordenamiento jurdico nacional, permitiendo
mejorar la prueba rendida.

3.-Los actos de opinin de terceros son todos aquellos que el tribunal est obligado o queda
facultado para recurrir al informe de un tercero.

En el Cdigo Orgnico, los funcionarios pblicos que pueden o deben intervenir en stos
son el Ministerio Pblico y los Defensores Pblicos.

En el art.357 C.O.T. establece los casos en que el ministerio pblico debe ser odo; el 358
indica cules son las circunstancias en que no se oir al ministerio pblico; y el art.359
establece la facultad para los tribunales de oir al ministerio pblico en todos los casos en
que lo estime conveniente.

Tratndose de los defensores pblicos, art.366 C.O.T. seala los casos en que deben stos
ser odos. En seguida, el art.369 C.O.T. indica que es facultativo para los defensores
pblicos representar en los negocios judiciales a los incapaces, a los ausentes, a las
herencias yacentes, a los derechos de los que estn por nacer, a las personas jurdicas o a
las obras pas, siempre que no tengan guardador, procurador o representante legal.

En la prctica, en los asuntos indicados en el art.369 C.O.T., siempre se oye al ministerio
de los defensores pblicos, ya que se ha transformado en un trmite obligatorio para la
acertada solucin de los conflictos.

Los informes en derecho, de que tratan los arts. 228 a 230 C.P.C., quedan comprendidos
dentro de esta clasificacin.


VII.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE
LOS ACTOS JURIDICOS PROCESALES. ENUNCIACION




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Hemos afirmado que el acto jurdico procesal no es ms que una especie dentro del gnero
acto jurdico que se contempla en el derecho sustancial. Es por ello que los requisitos de
existencia y de validez de estos actos, en principio, son los mismos. Sin embargo, existen
ciertas peculiaridades que los diferencian y que pasamos someramente a esbozar a
continuacin.

El orden del anlisis ser el siguiente:

1) la voluntad y sus vicios;
2) La capacidad procesal;
3) El objeto;
4) La causa, y
5) Las solemnidades.

1) LA VOLUNTAD Y SUS VICIOS.-

Elemento primario de todo acto jurdico es la voluntad, entendida como "la facultad que
nos permite hacer o no hacer lo que deseamos".

En los actos jurdicos procesales, la voluntad tambin puede manifestarse expresa o
tcitamente. La voluntad expresa ser la regla general. Cmo se manifiesta esta voluntad
expresa? A travs del cumplimiento de las formalidades legales.
La voluntad expresa en los actos jurdicos procesales debe producirse a travs del exacto
cumplimiento de las formas que seala la ley. El ejemplo ms claro de este requisito es el
acto jurdico procesal de presentacin de un recurso de casacin: el escrito debe sealar
expresa y determinadamente la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en que se
ha producido la infraccin y la manera cmo sta influye en lo dispositivo del fallo
(recurso de casacin en el fondo);o la mencin expresa y determinada del vicio o defecto
en que se funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (recurso de
casacin en la forma), etc.

En la demanda, la contestacin, el ofrecimiento de prueba, la sentencia, etc. y en todos los
actos vitales dentro del procedimiento, la voluntad debe manifestarse en forma expresa y
cumpliendo solemnidades.

La manifestacin tcita de la voluntad ha de ser vinculada con el silencio, encontrndose
ste regulado estrictamente en nuestra legislacin.

Si en el Derecho Civil los requisitos exigidos para dar valor al silencio son de por s
minuciosos y excepcionales; en el Derecho Procesal el legislador es extraordinariamente
riguroso. En ningn caso se requiere que el juez deduzca, por s, alguna orientacin de la
voluntad en el silencio de alguna de las partes.

La voluntad tcita se producir existiendo una previa declaracin de rebelda ms otros
requisitos particulares.

Sin perjuicio de lo que posteriormente diremos sobre la rebelda, hemos de tener presente
que en primera instancia, sta nunca produce efectos generales, sino que debe ser solicitada
en cada trmite en que el silencio y la inactividad se presente. En ningn caso, la sola
rebelda implica reconocimiento de hechos, sino que para ello se necesita la existencia de
algn tipo de apercibimiento legal.

En segunda instancia, la rebelda tiene efectos ms amplios. Si el apelado no concurre en la
alzada, el legislador prescinde de l y a su respecto las resoluciones judiciales tendrn
efecto desde que se pronuncian.



141


Nuestra jurisprudencia ha sealado que no procede en nuestro derecho la aceptacin tcita
de la demanda, y que la rebelda en el trmite de la contestacin equivale a una
contestacin ficta de la misma con negacin de todo lo que en ella se ha expresado.

Hay casos en que el silencio de la parte produce consecuencias jurdicas importantes en el
procedimiento. As, por ejemplo, en la confesin judicial tcita, el absolvente con su
silencio reconoce los hechos que se contengan en preguntas que se han redactado en forma
asertiva, siempre y cuando la rebelda se produzca en la segunda audiencia y bajo el
apercibimiento legal (art.394 C.P.C.); otro tanto ocurre con la prrroga tcita de la
competencia (art.197 C.O.T.) y con la notificacin tcita (art.55 C.P.C.), etc.

En materia penal, un claro ejemplo de manifestacin tcita de voluntad interpretada por el
propio legislador dice relacin con la fase de prueba en el plenario. Si las partes no ofrecen
rendir pruebas en sus escritos principales, el legislador omite toda la fase probatoria del
procedimiento penal ordinario, el que inmediatamente pasa a la etapa de fallo (art.451
C.P.C.), etc. Finalmente, es menester tener presente que el silencio de una parte puede
significar la extincin o preclusin de su derecho por el solo ministerio de la ley cuando se
establece para su ejercicio un plazo fatal, institucin de gran trascendencia en la actualidad
al revestir tal carcter todos los plazos legales establecidos en el C.P.C. a partir de la
reforma introducida por la Ley 18.705.

En materia procesal, los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. Estos
aparecen en Derecho Procesal ms atenuados en su regulacin y efectos que en materia
sustancial civil.

A.- ERROR

Manifestaciones de este vicio del consentimiento encontramos en la posibilidad de revocar
una confesin, tanto en materia civil (art.402, inc.2 C.P.C.) cuanto en materia penal
(art.483, inc.1 C.P.P.).

El error no slo puede estar presente en los actos de las partes, sino que tambin en los del
tribunal. As por ejemplo, el error de derecho es causal del recurso de casacin en el fondo
en materia penal (art.546 C.P.P., donde se habla de "calificacin equivocada", "error de
derecho", etc.) y en materia civil (art.767 C.P.C.).

En general, se puede afirmar que todo el rgimen de recursos de nuestra legislacin tiene
por finalidad reparar los errores que los jueces pudieren cometer en la calificacin de los
hechos o en la determinacin del derecho.

Otro error imputable al tribunal se relaciona con el recurso de apelacin. En efecto, de
acuerdo al art.211 C.P.C., el recurso de apelacin puede terminar por la declaracin de
prescripcin del mismo, y, de acuerdo al art.201 C.P.C., por la declaracin de desercin
del mismo. En ambos casos, empero, la parte afectada por tales declaraciones puede pedir
reposicin de la misma dentro de tercero da "cuando se funde en un error de hecho".

En el caso del art.201 C.P.C. el error es imputable al ministro de fe que realiza la
certificacin que el mismo precepto ordena hacer.

En otro orden de ideas, el error en un acto procesal del tribunal impone un tipo de
responsabilidad en virtud de lo dispuesto en el art.19, N7, letra i) de la Constitucin: "Una
vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido
a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de



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los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido..."

El error del tribunal acarrea o es fuente de responsabilidad extracontractual del Estado
cuando aqul es injustificado. Esto quiere decir que, pese a existir antecedentes claros, el
juez los calific de manera errnea cuando racionalmente no poda hacerlo.

B.- LA FUERZA:

Este vicio de la voluntad, en realidad, est menos reglamentada en los Cdigos procesales
que el error. Cuesta encontrar alguna disposicin precisa en que el legislador se haya
puesto en el caso de que exista fuerza en el procedimiento. Es por ello que todas las
disposiciones sobre fuerza del Cdigo Civil deben entenderse incorporadas al Derecho
Procesal, en lo que sean aplicables.

Existen alusiones a la fuerza en el art.483 C.P.P. referente a la posibilidad de retractarse de
la confesin cuando sta fue prestada "por apremio"; en el art.481, N1 C.P.P., relativo al
requisito de ser prestada libremente una confesin para que produzca efectos; en el art.810,
N3 C.P.C., referente a la causal de revisin de haberse ganado injustamente la sentencia
firme recurrida en virtud de la violencia, etc.

Desde otra perspectiva, la fuerza tambin aparece en caso de que se notifique una demanda
y el demandado sea retenido en un lugar determinado hasta que venza el trmino para
contestarla, dejndosele en libertad luego de haberse producido la rebelda en el proceso.
Esta situacin no se contempla en nuestro Cdigo en trminos explcitos, pero, a juicio del
Sr. Mosquera, es claro que cuando el legislador se refiere a "fuerza mayoren el art.79
C.P.C., debe incluirse en sta el caso propuesto: "Pondr un litigante pedir la rescisin de
lo que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado
impedido por fuerza mayor(inc.1).

C.- EL DOLO

Con este vicio de la voluntad pasa lo mismo que con la fuerza. El dolo no fue considerado,
dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, como vicio de la voluntad.

En materia civil sustancial, el dolo vicia el consentimiento cuando es obra de la contraparte
(art.1458, inc.1 C.C.). En materia procesal, el dolo debe ser obra de una de las partes,
aunque no se trate de actos bilaterales. Esto hace difcil la aplicacin del dolo en esta sede,
ya que la gran mayora de los actos son unilaterales y la voluntad de la otra parte es
independiente de la primera.

Existe una situacin en que el dolo no es ya un vicio del consentimiento o de la voluntad,
sino que una fuente de responsabilidad. En efecto, las medidas prejudiciales precautorias
tienen o presentan un riesgo en el procedimiento nacional, el que dice relacin con la
oportunidad para presentar la demanda: "Si no se deduce demanda oportunamente, o no se
pide en ella que continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre
esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este slo hecho quedar
responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento". (art.280, inc.2 C.P.C.).

Empero, en la actualidad se ha ido configurando las figuras del "proceso fraudulentoy de
la "cosa juzgada fraudulenta o colusora", concepto en que el dolo, el fraude o la malicia
estn presentes atentando contra el principio de la buena fe.

En nuestra legislacin existe un mecanismo destinado a atacar las sentencias ejecutoriadas
que han sido ganadas injustamente, utilizando dolo o malicia. Es el recurso o accin de



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revisin. En materia civil, se refieren indirectamente al dolo los Nos.1 y 2 del art.810
C.P.C.; y, en forma directa, el N3 del mismo precepto: ("Si la sentencia firma se ha
ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta...").

En materia penal, el art.657 C.P.P. se refiere al dolo en el N3 al referirse a los testimonios
falsos.

2.-LA CAPACIDAD PROCESAL

La capacidad debe analizarse desde el punto de vista del tribunal y desde la perspectiva de
las partes.

Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad est constituida por su competencia. La
jurisdiccin no es requisito de validez, sino que de existencia

Un tribunal es tal desde que tiene jurisdiccin, esto es, desde que ha sido nombrado y ha
jurado en el cargo el juez.

La competencia del tribunal le permite actuar vlidamente en el procedimiento y en el
proceso. Un juez incompetente puede conocer de un asunto, porque tiene jurisdiccin, pero
todo lo que haga ser ineficaz y nulo. El juez debe ser absoluta y relativamente
competente.

Respecto de las partes, por regla general, toda persona tiene capacidad, salvo aquellos que
son incapaces por expresa disposicin de la ley. La capacidad procesal se completa con el
ius postulandi.

La parte plenamente capaz y la incapaz debidamente representada, al igual que en materia
civil sustancial (art.1447 C.C.), pueden ejecutar vlidamente actos en el procedimiento. En
Derecho Procesal son capaces todos aquellos que la ley no declara incapaces.

Dentro de las incapacidades especiales, las ms importantes se encuentran en materia
penal. Existen personas que no pueden ejercer, sea absoluta (art.16 C.P.P.) sea
relativamente (art.17 C.P.P.) la accin penal (incapacidad activa), segn veremos
oportunamente.

Desde el punto de vista pasivo, existen incapacidades fundadas en la imposibilidad de ser
sujeto de responsabilidad penal (art.39 C.P.P.). No son capaces penalmente las personas
jurdicas ni los difuntos.

El art.10 Nos.2 y 3 del Cdigo penal establece excepciones de responsabilidad, segn sus
propios trminos, fundadas en la minora de edad: "Estn exentos de responsabilidad
criminal:

2 El menor de diecisis aos;

3 El mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, a no ser que conste que ha obrado con
discernimiento".

A la capacidad se refieren los arts.254, N2; 8, 273 N1; 303, N2; 82; y 309, N2 C.P.C.;
136,257, 258, 259, 150, 390, 440, 490, 494, 1447, C.C.; etc.

3.- EL OBJETO

El objeto, al igual que en materia sustancial, debe ser real, determinado o determinable.



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Asimismo, no debe ser ilcito o contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.

En materia procesal, la idea de "objetose vincula con el concepto de beneficio jurdico
que con un acto procesal se pretende obtener.

Existen ciertos actos, que tienen un carcter bilateral, que la jurisprudencia ha denominado
"mixtos o de doble carcter", en atencin a la existencia de una regulacin dual de los
mismos. As, v.gr.:

1) la posesin efectiva de la herencia, es regulada por el derecho sustancial en cuanto a las
personas que la pueden pedir y por la ley instrumental en cuanto a los requisitos para
concederla;

2) El mandato procesal (arts. 395 y 528 C.O.T.); 3) La venta en pblica subasta. La venta
en pblica subasta no es ms que un contrato de compraventa con dos importantes
modalidades. Una es que el vendedor est representado por el juez y, la segunda, dice
relacin con el hecho de que el precio no nace de ofertas y aceptaciones (negociacin) sino
que de la puja de las ofertas.

En definitiva, esta clase de venta es procesal in limine litis, esto es, slo al comienzo, ya
que en lo dems es enteramente sustancial.

Finalmente, en cuanto al objeto ilcito nos encontramos con varios casos. As, v.gr., la
prrroga de la competencia en materia penal y en asuntos civiles no contenciosos, las
materias de arbitraje prohibido, etc.

4.- LA CAUSA

Nuestra legislacin sustancial seala que la causa es "el motivo que induce al acto o
contrato(art.1467, inc.2 C.C.) Esta idea se vuelve a hacer presente tratndose de los actos
procesales. En efecto, "la causa de un acto jurdico procesal es un motivo o por qu en
cuanto jurdicamente relevante, pero no el principio a que obedece, los rasgos con que se
exterioriza o el fin que lo inspira".

En todos los actos jurdicos procesales siempre existe un causa. As, v.gr., en la apelacin
es el agravio, en el patrocinio es tener un debate de alto nivel jurdico , en el mandato es
tener buenos representantes, etc.

Asimismo, la causa de todo acto debe ser lcita. Su opuesto se vincula con el dolo y con la
colusin procesal, con los testigos falsos, etc. (art.810 C.P.C.), etc.

Este elemento, referido al contenido y finalidad de los actos, no ha sido hasta ahora, en
general, considerando debidamente por la doctrina, en virtud del carcter formalista que se
asigna a nuestra disciplina.

Sin embargo, en ella no se prescinde totalmente de los fines, de la causa o motivo de los
actos procesales.

CARNELUTTI ha estudiado especialmente la nocin causa en los actos procesales, y
COUTURE, siguiendo sus huellas, demuestra que si bien la falta de causa, as como el
error, no vicia los actos procesales, pues no estamos ante un contrato (ni un cuasicontrato),
no sucede lo mismo con el dolo y la causa ilcita, ya que aqu tambin "fraus omnia
corrumpit".




145

Cuando estudiamos la accin, y en particular la pretensin, vimos que el inters (que es
uno de los elementos del contenido del acto y de su causa) resulta un elemento esencial. El
viejo aforismo de que donde no hay inters no hay accin ("point d'intrt, point d'action",
dicen los franceses), demuestra la necesidad de que el principal acto procesal est presidido
por un motivo o finalidad ltima.

Teniendo en cuenta dicho inters, dichos motivos impulsores de los actos procesales, es
como se ha podido explicar que no solo para deducir una pretensin -esto es, para poner en
movimiento el proceso todo se necesita inters, sino tambin para los diversos actos
procesales en particular.

As, el inters justifica la deduccin de una tercera, la de interponer un recurso (como el de
apelacin, que supone un agravio o perjuicio causado a quien tiene legitimacin para
deducirla -sea por la va que fuere quien no ha sufrido perjuicio.

Tambin en consideracin al contenido de los actos, es como ha podido elaborarse el
principio de la anulacin del proceso fraudulento y se ha podido hablar de cosa juzgada
fraudulenta. Abriendo la posibilidad de dicha impugnacin frente a un proceso que ha
cumplido formalmente con todos los requisitos procesales pero que, en definitiva, implica
un perjuicio a terceras personas o a la propia comunidad.

En ltimo trmino, es la nocin de causa la que nos permite hablar de la responsabilidad
por abuso del proceso, o abuso de las vas procesales.

Por ello debemos admitir que se trata, en definitiva, de un elemento esencial para el estudio
de los actos procesales.

5.- LAS SOLEMNIDADES

Los actos jurdicos procesales, hemos visto, son eminentemente formalistas. La voluntad
expresa se manifiesta a travs de ciertas formas cuya omisin acarrea la nulidad del acto o
su ineficacia (solemnidades).

No por el formalismo en s, sino como manera de expresin de voluntad, del contenido del
acto, las formas adquieren en esta rama del derecho una importancia fundamental. Es que
solo mediante el respeto a las formas establecidas legalmente, es como puede obtener la
verdadera garanta del debido proceso. Esto tiene especial relevancia en algunos procesos
(el penal, por ejemplo), aunque es aplicable a todos.

Es cierto que el primer impulso es antiformalista y nos lleva a aborrecer las formas por
encontrarlas como un obstculo a la realizacin de la justicia que debe mirar el fondo de
las cosas. Pero, luego, la meditacin y la experiencia nos hacen considerar dichas formas
como indispensables para la funcin jurisdiccional misma.

Naturalmente que nos referimos a las formas necesarias como garantas de los derechos de
las partes en el proceso e indispensables para el mejor cumplimiento del fin pblico de
aquel, mientras que rechazamos todo formalismo vaco e intil.

Debemos sealar que, en razn de la propia estructura del proceso ("conjunto de actos
formales..."), en general las formas deben ser observadas y que su apartamento provoca
invalidez (nulidad) o consecuencias perjudiciales para el que las infringe (p.ej., el que no
cumple con la "carga"). Esto acaece por la violacin de las formalidades externas, que son
las que realmente importan en el procedimiento, no el fondo, los motivos. En ese sentido,
el propio COUTURE, estudiando la "causaen los actos procesales, seala que ni la
ausencia de ella, ni el error, vician el acto procesal.



146


Por supuesto que el predominio del principio dispositivo hace que, en ciertos casos, las
formas estn establecidas para cumplir la voluntad de las partes, por lo que estas pueden
apartarse de ellas. As sucede con el propio proceso, que las partes pueden iniciar o no,
sustituirlo por el juicio arbitral, desistir de l, etc. As ocurre con la posibilidad de
prorrogar la competencia, de minorar los plazos de prueba, de renunciar a las excepciones
del juicio ejecutivo pero, como cualquiera que sea se trata de normas expresas estatuidas
en leyes, que son, como sabemos, las que pueden establecer el orden y la formalidad de los
juicios. Adems, son casos limitados e instituidos expresamente por las leyes.

En otros casos, el acto se halla establecido en inters de una de las partes (apelacin) y esta
puede no cumplirlo. Por lo dems, la mayora de las nulidades procesales quedan
convalidadas durante el propio proceso, si no se reclama de ellas inmediatamente. Este
principio, estatuido para sanear el procedimiento y evitar que se hagan reclamaciones
tardas, no implica renunciar a las formas, sino imponer otros valores necesarios (certeza,
no necesidad de anular si no hay perjuicio, etc.).

O sea que, en definitiva y fuera de las formas que las partes estn autorizadas para alterar
por expresa disposicin legal, existe la posibilidad de prescindir de algunas de ellas,
establecidas solo en inters de las partes. ALSINA dice que la pauta para determinar cules
pueden renunciarse y cules no, es la de que debe estarse a lo dispuesto por el Cdigo
sobre las materias que pueden someterse o no a juicio arbitral. Esto en lo que se refiere a la
posibilidad de apartarse del proceso, pero en cuanto a las formas de stos rige el principio
general enunciado, es decir, que las partes no pueden apartarse de tales formas. No
olvidemos que el proceso y el procedimiento tienen en general un fin pblico y no
privado.

Por forma de actos procesales debe entenderse no solo el mecanismo (procedimiento) por
el que se exterioriza el hecho jurdico, sino tambin su ubicacin en el tiempo y en el
espacio. Esto es, que fuera de la manera como se debe actuar, hay que considerar tambin
el lugar y el plazo o trmino fijado para su realizacin.


VIII.- LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS
PROCESALES

A.- GENERALIDADES

El acto jurdico procesal que se ajusta en su realizacin a todos los requisitos contemplados
por el ordenamiento jurdico es eficaz.

Sin embargo, no siempre es observado el derecho objetivo para la ejecucin de los actos,
motivo por el cual se sigue de ello la ineficacia del acto realizado.

El acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus efectos propios o deja
de producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente a la estructura del acto
mismo, sea que dicha causa consista en un hecho extrnseco o ajeno a l.

Las sanciones que se establecen respecto al acto que respeta en su realizacin el derecho
objetivo, no slo son aquellas que se contemplan en el derecho comn, sino que existen
tambin otras contempladas especialmente en el derecho procesal.


B.- LA INEXISTENCIA.



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La inexistencia es la sancin que tienen los actos jurdicos procesales ejecutados con
omisin de los requisitos exigidos para que ellos tengan existencia jurdica.
Formando el acto jurdico procesal parte del proceso, necesariamente la falta de los
presupuestos procesales de existencia de este conllevar la inexistencia del acto procesal.
"El concepto de inexistencia se utiliza para denotar algo que carece de aquellos elementos
que son de la esencia y de la vida misma del acto; un quid incapaz de todo efecto.
(Couture)".

La doctrina nacional y extranjera ha sealado como casos de inexistencia respecto del acto
jurdico procesal, los siguientes:

a) La falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal).

As, la sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia sino una "no sentencia".
Ni siquiera es un acto; es frente al proceso un simple hecho de terceros.

b) La falta de parte.

En el caso que se trabar una relacin procesal para resolver un conflicto, sin que existiera
sujeto activo o sujeto pasivo, en los casos en que no puede procederse de oficio.

Jams podra acogerse en materia civil una demanda que no se dirigiera respecto a alguna
persona, como tampoco podra iniciarse un proceso sin que existiera un actor.

c) La falta de proceso.

El acto jurisdiccional tiene que emanar de un proceso, por lo que su inexistencia slo lo
hace consistir a ste en meras opiniones carentes de toda eficacia.

El reconocimiento de la inexistencia procesal tiene relevancia por cuanto:

a).- Si el proceso es inexistente, no hay sentencia ni cosa juzgada real. Slo existe una mera
apariencia, que para desconocerla no es necesario deducir recurso alguno ni efectuar
gestiones dentro del pseudo proceso.

b).- El tribunal no tiene obligacin de pronunciarse acerca de la inexistencia de un acto,
puesto que no puede resolver sobre algo que no existe. La accin carecera de objeto y de
causa.

c).- No existe plazo alguno para desconocer los supuestos efectos que genera un acto
inexistente.

d).- El acto inexistente no necesita ser convalidado sea por la voluntad de las partes o el
transcurso del tiempo.

e).- El acto inexistente no requiere ser invalidado.


C.- LA NULIDAD

La nulidad es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el
incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.

La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:



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a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuracin jurdica.

La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican
directamente respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.

La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad procesal
en nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han sido las
sentencias dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84 del
C.P.C. las que han configurado en la esencia esta institucin.

El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir en los
cdigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.

b) La nulidad procesal no es clasificable.

La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.

Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.

La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse
infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin
procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de
incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C. y la casacin
de oficio.

La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las
excepciones dilatorias la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el
juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el
cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es
trascendente para la existencia de un debido proceso.

c) La nulidad procesal requiere para que opere de una causal.

En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especialidad, esto es, que no
existe nulidad procesal sin que una ley especifica la establezca.

En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales
genricas y causales especficas.

Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen
el proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la
contemplada en el N9 del art.768 del C.P.C. y la causal de casacin en el fondo en materia
civil.

Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros nmeros del art.768 del
C.P.C. y las nulidades especificas sealadas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propsito del
litigante rebelde y la fuerza mayor.

d) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial
que la declare.

El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la
nulidad procesal que lo afecta.



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El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el
procedimiento que debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que
se utilice para hacerlo valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el
fondo; recurso de revisin.).

e) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del
proceso.

Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La
transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.

Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada dentro
del proceso y jams podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto
jurdico procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha sealado
categricamente en el mensaje del C.P.C. que "se desconoce de un modo expreso la accin
ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la
casacin para lograr este resultado".

f) La nulidad procesal genera la ineficacia especifica del acto viciado y en algunos casos,
tambin la de los actos realizados con posterioridad en el proceso por existir una
dependencia directa entre todos ellos.

Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La
nulidad de la declaracin de un testigo.

Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que
"la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".

Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando
la nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que
se hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en
el proceso.

Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.

El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no
adolece de vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido
contaminado, valga la frase, por la nulidad del que le precedi.

Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la
falta de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda
el proceso se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y todos los actos
que se hubiere ejecutado con posterioridad son nulos. A quien la corresponde determinar el
efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se establece a propsito del incidente de
nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.;a propsito del recurso de casacin
en la forma en el inciso primero del art.786 del C.P.C. y a propsito del llamado recurso de
revisin en inciso segundo del art.815 del C.P.C.

g) La nulidad procesal se sanea.

En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad.

En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolucin que la deniega.



150


Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la
mxima purga de la nulidad procesal.

En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusin de la facultad establecida
por la ley para hacerla valer.

Asi, a partir de la ltima reforma debe promoverse dentro del plazo de 5 das desde que se
tuvo conocimiento del vicio. Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de hacerla
valer, a menos que se trate de la incompetencia absoluta.

En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su
materializacin. Con sta disposicin contemplada en el inciso 2 del art.83 del C.P.C. se
ha consagrado la existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad
semejante a la contemplada en el art.1.683 del Cd. Civil, la que establece que no se puede
alegar la nulidad por aquel que contrat sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba
el acto o contrato.

En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo.
(art.83 inc.2 del C.P.C.). El principio de la convalidacin es aquel que establece que toda
nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del afectado.

Existe una convalidacin expresa o por confirmacin cuando se ejecuten actuaciones que
manifiesta e inequivocadamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado con el
acto irregular prescinde de invocar la nulidad. Sera en caso de la notificacin tcita del
art.55 y de la prorroga de la competencia del art.187 del C.O.T.

La convalidacin tcita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja
pasar las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.

Es as como en un fallo de muchos aos atrs de don Rafael Fontecilla se declar valida la
ratificacin de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal sobre la base
de la falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte contraria el que
ese mandatario interviniera en el juicio.

h) La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera hubiere
causado un perjuicio. En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal el
principio de la trascendencia o proteccin. Este se enuncia en una forma muy simple y
escueta, pero tremendamente categrica: No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullit sans
grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no opera.

Este principio se explica por el profesor Colombo sealado que el proceso no es un fin; es
un medio que la ley coloca a disposicin de las partes para que hagan efectivo sus derechos
y al juez para que puede ejercer la funcin jurisdiccional.

Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no
produzca un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".

Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penltimo en
el recurso de casacin en la forma, al establecer que "el tribunal podr desestimar el
recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando
el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo".




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Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo no
slo que exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio
por haber influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.

Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de
nulidad recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con
anterioridad en numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero
del art.83 que "la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en
los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio
que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de
nulidad".

i) La nulidad procesal puede hacerle valer por diversos medios.

Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
Revisten este carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (art.84 C.P.C.);la
casacin en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casacin en el fondo de oficio
(art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casacin en la
forma; el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin.

Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden
que ella sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso de
apelacin; el recurso de queja.

La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la
irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad.

D.- LA INOPONIBILIDAD

La inoponibilidad es la ineficacia del acto jurdico procesal respecto de terceros por no
haberse cumplido con un requisito para que este produzca efectos a su respecto.

En la inoponibilidad nos encontramos con un acto jurdico procesal que tiene existencia y
es vlido, pero que no produce efectos respecto de terceros.

La regla general es que el acto procesal es slo oponible a las personas vinculadas con el
proceso en que produce o que hayan tomado parte en la celebracin de un acto jurdico
procesal extrajudicial.

Es as, como el acto jurdico procesal mas importante que emana del proceso como es la
sentencia, slo produce sus efectos respecto de aquellos que hubieren sido parte en el
proceso. (art.177 del C.P.C.).

Si pretendiere ejecutarse un fallo respecto de quien no ha sido parte en el proceso del cual
ste emanado, se podr oponer la excepcin de no empecerle la sentencia.

Por otra parte, el art.185 del C.O.T. establece que la prorroga de jurisdiccin (competencia)
slo tiene efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de
otras personas como los fiadores o codeudores"; en otras palabras, la prorroga expresa de
competencia es inoponible respecto de quienes no hubieren concurrido a convenirla.

Finalmente, la celebracin del compromiso slo es oponible a las partes litigantes que
hubieren convenido, y es inoponible respecto de terceros (art.234 N2 del C.O.T.).

La inoponibilidad procesal es un tema que no ha sido abordado en forma orgnica y



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sistemtica por la doctrina y la legislacin universal, pero sera perfectamente factible la
elaboracin de ella tomando como base las enseanzas de Bastian y de don Alberto Baltra
Cortes a propsito de la inoponibilidad en materia civil.


E.- LA PRECLUSION

En los procesos inspirados por el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusin
(extincin) de la facultad de impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.

Respecto de la preclusin nos remitimos a lo sealado en los apuntes acerca de los
principios formativos del procedimiento.

Claros ejemplos de preclusin de la nulidad procesal son los contemplados en el inciso 2
del art. 83; 85 y 86 del C.P.C.

Adems, debe tenerse presente que la sentencia ejecutorida produce la cosa juzgada (suma
o mxima preclusin), momento a partir de la cual se extingue la facultad de impetrar la
nulidad procesal en el proceso de cualquier acto.

E.- OTRAS SANCIONES

Por otra parte, dentro del derecho procesal se establecen otras sanciones para el
incumplimiento de una carga u obligacin dentro del proceso.

Podemos citar a ttulo meramente ejemplar las siguientes: La condena en costas; las
consignaciones; la desercin; prescripcin de los recursos; el apercibimiento al no
acompaarse copia de los escritos; la inadmisibidad como incumplimiento a requisitos
formales de escritos de defensa o recursos, etc.







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CAPITULO XI: LA FORMACION DEL PROCESO

I.- CONCEPTO DE EXPEDIENTE Y FORMACION DE EL.

La formacin del proceso se encuentra regulada en el Titulo V del Cdigo de
Procedimiento Civil, el que se denomina De la formacin del proceso, de su custodia y de
su comunicacin a las partes, comprendiendo los artculos 29 a 37 de ese cuerpo legal.

En dicho Ttulo al emplearse por el legislador la voz proceso, ms que estarse refiriendo a
ste alude a la materialidad en la cual se deja constancia de las diversas actuaciones
judiciales que se van realizando durante el desarrollo de un procedimiento.

De acuerdo con ello, podemos sealar que proceso en el sentido de expediente en que se
utiliza en dicho Ttulo, es el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda
especie que se presentan o verifican en el procedimiento.(art. 29 del C.P.C.).

Las reglas que deben respetarse para la formacin del expediente son las siguientes:

a.- Todas las piezas que deben formar el proceso se deben ir agregando sucesivamente en
el orden de presentacin.

b.- El secretario, debe al agregar una pieza al expediente numerar cada foja en cifras y en
letras, lo que en la practica se verifica en la parte superior derecha de cada pieza del
expediente.

Slo se exceptan del cumplimiento de esta obligacin las piezas que por su naturaleza no
pueden agregarse al proceso o que por motivos fundados se manden reservar fuera del
proceso.(Art. 34 del C.P.C.)

c.- Ninguna pieza del proceso podr retirarse sin que previamente lo decrete el tribunal que
conoce de la causa.(Art. 29 inc. 2 del C.P.C.)

En caso que el tribunal mediante resolucin autorice el retiro de una pieza del expediente
(p.ej. una escritura que se hubiere acompaado en parte de prueba), es posible desglosar
una o ms fojas del proceso, deber colocarse en su lugar una nueva foja con la indicacin
del decreto que orden el desglose y del nmero y naturaleza de las piezas desglosadas. No
se alterar, sin embargo, la numeracin de las piezas que queden en el proceso, y se
conservar tambin la de las que se hayan separado, en el nuevo expediente de que pasen a
formar parte, agregndose la que en ste corresponda.(Art. 35 del C.P.C.).


II.- LOS ESCRITOS.

La forma natural en la cual las partes se comunican con el tribunal para los efectos de
formular sus diversas peticiones en nuestro procedimiento en el cual predomina el
principio de la escrituracin es mediante la presentacin de escritos.


De acuerdo con ello, un escrito es el acto solemne que contiene las solicitudes que
presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contemplados en la ley.

Los requisitos que deben cumplirse respecto de la presentacin de cada escrito son los
siguientes:



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a.- En cuanto al papel que se debe utilizar para formular la solicitud nada se
establece en la actualidad.

Antiguamente, la Ley de Timbres y Estampillas estableca que los escritos deban
presentarse en papel sellado, que era un papel impreso por la Casa de Moneda que tena un
valor determinado por cada hoja y que contena 30 lneas por cada foja para ser utilizados
en su escritura. Con posterioridad, se elimin la existencia de dicho papel y la costumbre
hizo que se reemplazara por papel proceso. Sin embargo en la actualidad, por el uso de la
computacin la mayora de los escritos son presentados slo en papel blanco, sin importar
el tamao de ste.

Lo ideal sera que en el futuro el legislador regulara a lo menos el tamao del papel que se
debe utilizar en los escritos para los efectos de uniformar la formacin de los expedientes.

b.- En cuanto a la forma o contenido, el legislador slo se establece que el escrito debe
encabezarse con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata.(art.
30 del C.P.C.)

En general, podemos sealar que en todo escrito podemos diferencias tres partes : La suma,
el contenido y la peticin.

La suma del escrito es la parte en la cual se contiene un resumen del contenido de ste o
de las peticiones que se formulan al tribunal, pudiendo ser ellas una (P.Ej. Patrocinio y
poder) o varias, debiendo en tal caso diferenciarse en la practica mediante el sealamiento
de las diversas peticiones que se formulan sealndose la peticin principal (En lo
principal) de las otras que se contienen mediante otroses, que en nuestro idioma significa
adems. (P.Ej. En lo principal: Deduce demanda en juicio ordinario. En el primer otros:
Acompaa documentos, con citacin. En el segundo otros: Patrocinio y poder.)

El contenido del escrito es aquella parte de ste en el cual se individualiza el tribunal, con
posterioridad la parte que efecta la presentacin, el proceso en el cual se dicta la
resolucin, el que se individualizar con el nmero de rol que se le debe asignar por el
tribunal en la primera resolucin que pronuncie (art.51 del C.P.C.) y con el nombre de las
partes que figuran en la cartula del expediente, y despus corresponde el desarrollo del
escrito para lo cual no existen trminos sacramentales, terminando el contenido con el
PR TANTO, en el cual se sealan las normas legales que fundamentan la peticin
formulada.(P.Ej. S.J.L.Civil, S.L.J. del Crimen, S.J.L. de Polica Local, S.J.L. de
Menores,etc. XXX, por el demandante, en el juicio ordinario Rol 1-98, caratulado XXX
con ZZZ, a US. respetuosamente digo: Designo abogado patrocinante y confiero poder a
don NNN, abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I.
Municipalidad de Santiago, domiciliado en calle Hurfanos 11Oficina N 12 , Primer Piso,
de esta ciudad............ POR TANTO, de conformidad a lo establecido en los artculo s 6 y
7 del C.P.C. y 1 y 2 de la Ley 18.120).

Debemos recordar que para dirigirse al tribunal la Corte Suprema tiene el tratamiento de
Excelencia (Excma. Corte), las Cortes de Apelaciones tienen el tratamiento de Seora
Ilustrsima (Iltma Corte) y cada uno de los miembros de estos mismos tribunales y los
jueces de letras tienen el tratamiento de Seora (S.J.L., US, S.S.;) de conformidad a lo
establecido en el artculo 306 del C.O.T..-

Finalmente, el escrito termina con una peticin, que no es otra cosa que la solicitud que
se le formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US. se sirva tenerlo
presente).




155

En todo caso, es menester tener presente que adems de estas reglas generales existen
determinados escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en forma
expresa y especfica otros requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos, como
ocurre por ejemplo con la demanda (art. 254 del C.P.C.), la contestacin de la demanda
(art. 309 del C.P.C)., el recurso de apelacin (art. 189 del C.P.C.), el recurso de casacin en
la forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella criminal (art. 94 del C.P.P) , etc.)

c.- En cuanto a su forma de presentacin, junto con cada escrito deben acompaarse
en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes deba notificarse la
providencia que en l recaiga por el Estado Diario.

Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los originales por el
secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a quienes deba notificarse la
resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que notificar la resolucin que recaiga
en el escrito personalmente o por el estado Diario no es menester dejar copia del escrito,
puesto que en tal caso debe entregarse al momento de notificarse copia del escrito al
momento de la notificacin as como de la resolucin recada en l, gestin que por regla
general es cumplida por parte del Receptor, salvo en la notificacin personal en el oficio
del secretario en que esa actuacin es realizada por ste.

Excepcionalmente, se exceptan de la obligacin de presentarse los escritos con copia
cuando ellos se refieren a:
1.- Apersonarse en el juicio
2.- Acusar rebeldas
3.- Pedir apremios
4.- Pedir prrrogas de trminos
5.- Sealamiento de vistas
6.- Suspensin de vistas
7.-Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin.

Sin perjuicio de estas excepciones contempladas en la ley, creemos que lo ideal como una
muestra de deferencia profesional hacia el abogado de la otra parte sera que se presenten
siempre los escritos con copia, puesto que con ello se facilitar a todas las partes del
proceso llevar una reproduccin los ms fiel respecto de l. Adems, con ello se evita
incurrir en cualquier discusin respecto a la procedencia de aplicar el apercibimiento que
contempla la ley en caso de no dar cumplimiento a esa obligacin.

Si no se entregan las copias de un escrito o si las acompaadas resultan disconformes
substancialmente con el escrito original, la ley establece las siguientes consecuencias:
1.- No le correr plazo a la parte contraria
2.- El tribunal, de plano, debe imponer a la parte una multa de un cuarto a un sueldo vital
3.- El tribunal debe ordenar que la parte acompae las copias dentro de tercero da, bajo
apercibimiento de tener por no presentado el escrito.

Las resoluciones que se dicten en esta materia sern inapelables.(art. 31 C.P.C.)

d.- En cuanto al lugar de presentacin, se establece que todo escrito debe ser
presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)

e.- En cuanto a la formalidad de la recepcin del escrito, se establece que entregado
un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en cada foja la fecha y
su media firma o un sello autorizado por la respectiva Corte de Apelaciones y que
designe la oficina y la fecha de presentacin.

Adicionalmente esta obligacin que se cumple estampando en el escrito que se presenta un



156

timbre que se posee en cada secretara de un tribunal y cuya labor es realizada por un
oficial de sala, es obligacin del secretario dar recibo de los documentos que se le
entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar derecho
alguno por los servicios a que este artculo se refiere.(art. 32 C.P.C.)

Recepcionado que sea el escrito por el secretario, ste debe ser presentado al juez para su
despacho el mismo da en que se le entrega o al da siguiente hbil si la entrega se hace
despus de la hora designada al efecto. En casos urgentes podr el interesado recabar su
despacho aun despus de la hora designada.

Excepcionalmente, debemos tener presente que algunos escritos no corresponden que sean
presentados al juez para su despacho por parte del secretario, puesto que corresponde a ste
esa misin. En efecto, el inciso final del art. 33 del C.P.C., establece que los secretarios
letrados de los juzgados civiles dictarn por s solos los decretos, providencias y provedos,
resoluciones que sern autorizadas por el oficial primero. La reposicin que se deduzca en
su caso en contra de esos decretos, ser resuelta por el juez. En materia penal, el artculo 51
del C.P.P. contempla el mismo principio, con la salvedad que no se contempla la
autorizacin por el oficial primero.

III.- LA CONSULTA DEL EXPEDIENTE.

De conformidad a lo establecido en el artculo 9 del C.O.T., los actos de los tribunales son
pblicos, salvo las excepciones expresamente establecidas en la ley.

De acuerdo con ello, se contempla como una de las funciones de los secretarios la de dar
conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan archivados
en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los caos en que
el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley.(art 380 N
3 del C.O.T.).

IV.- LA CUSTODIA DEL EXPEDIENTE.

El proceso se mantendr en la oficina del secretario bajo su custodia y responsabilidad.
(Art. 36 C.P.C.).Esta obligacin de los secretarios se reitera en el N 4 del art. 380 del
C.O.T., segn el cual son funciones de los secretario guardar con el conveniente arreglo
los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las rdenes e instrucciones que
la Corte o juzgado respectivo les diere sobre el particular.

En la practica, se contempla en virtud de los preceptos antes citados la facultad de
disponer la custodia especial de ciertos expedientes, los que son mantenidos en forma
separada al resto de los expedientes por parte del Secretario para impedir su extravi.
Adems, se contempla una custodia especial respecto de ciertos documentos, como los
ttulos de crdito, los que en caso de mantenerse en custodia especial, deberan
acompaarse en fotocopia para los efectos de agregarse sta al proceso y facilitar as la
consulta de ellos, sin tener que recurrir al original.

El expediente o los autos como seala el Cdigo, no podrn retirarse de la
secretara, sino por las personas y en los casos expresamente contemplados en la
ley.(art. 36 del C.P.C.)

El expediente puede ser retirado de secretaria:

a)Por el oficial del ministerio pblico o el defensor pblico siempre que los tribunales
lo pidan o hayan por mandato de la ley tener que or el dictamen de stos, en cuyo caso



157

el secretario les entregar el proceso, exigindoles en correspondiente recibo. Si estos
funcionarios a quienes se pide su dictamen retardan la devolucin del proceso, podr el
tribunal sealarles un plazo razonable para que la efecten y ordenar a su vencimiento
que se recojan por el secretario los autos. .(art. 37 incisos 1 y 2 del C.P.C.)

a) Por los receptores. Los otros funcionarios que se encuentran autorizados por ley para
retirar el expediente de la secretara del tribunal son los receptores, quienes slo debern
hacerlo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente necesarias para la
realizacin de la diligencia que deban efectuar. El expediente o respectivo cuaderno, en
su caso, debern devolverse a la secretara del tribunal dentro de los dos das hbiles
siguientes a la fecha en que practic la diligencia, con la debida constancia de lo obrado.
Todo incumplimiento a estas normas constituir falta grave a las funciones y ser
sancionado por el tribunal, previa audiencia del afectado, con alguna de las medidas
contempladas en los nmeros 2,3 y 4 del artculo 532.En caso de reincidencia, el juez
deber aplicar la medida de suspensin de funciones por un mes.(Art. 393 inc. 3 del
C.O.T.).Corresponder al secretario velar por el estricto cumplimiento de los establecido
en el art. 393 del C.O.T. (art 36 del C.P.C.)

b) Por los relatores, para los efectos de revisar los expediente y hacer la relacin de
conformidad a los establecido en los Ns 3 y 4 del art.372 del C.O.T.

V.- LA REMISION DEL EXPEDIENTE A OTRO
TRIBUNAL.

El Artculo 159 N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil establece como una medida para
mejor resolver la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el pleito.

La regla general que contempla el legislador en este caso, es que el trmite se cumpla
remitiendo a costa del peticionario o de la parte que hubiera interpuesto el recurso o
realizado la gestin que origina la peticin, copias o fotocopias del expediente. Estas
debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.

Excepcionalmente, se contempla el envi del expediente original, en caso que haya
imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar asiento del tribunal, lo que debe certificar el
secretario. Adems, se contempla la remisin del expediente original, en casos urgentes, o
cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente
tenga ms de 250 fojas. (Art. 37 inciso final).En caso de haberse remitido el expediente
original, ste quedar en poder del tribunal que decrete la medida para mejor resolver slo
por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das
este trmino si se trata de autos pendientes.(art. 159 inc. 2 del C.P.C.).

El secretario del tribunal que remite las fotocopias u el expediente original debe exigir el
correspondiente recibo del secretario del tribunal que recepciona el expediente.(art 37 inc.
1 del C.P.C.).

VI. EXTRAVIO DEL EXPEDIENTE Y SU
RECONSTITUCION.

El Cdigo de Procedimiento Civil no contempla normas para los efectos de regular el
procedimiento que ha de seguirse en caso de extravo de un expediente y su posterior
reconstitucin., lo que si realiza el Cdigo de Procedimiento Penal en el Titulo VIII de su
Libro III, que comprende los artculos 668 a 671.

En la practica, en caso de extravo de expedientes civiles se ha procedido a dar una



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aplicacin acomodaticia a estas normas para los efectos de proceder a la reconstitucin de
expedientes extraviados, para lo cual reviste particular importancia la conservacin de las
copias de los escritos y actuaciones realizadas ante el tribunal, debidamente timbradas por
el Secretario de ste.

Extraviado un expediente, lo que debe realizarse es presentar un escrito al tribunal
solicitndole que ordene al secretario del tribunal que certifique el extravo del expediente.

Certificado el extravo del expediente por el secretario del tribunal, debe procederse a la
reconstitucin de ste.

En tal caso, la parte que desee reconstituir el expediente debe presentar un escrito
solicitando que este se tenga por reconstituido con el mrito de las copias simples de los
escritos y actuaciones del proceso que acompae, en lo posible encontrndose ellas
timbradas por el secretario del tribunal, puesto que el artculo 669 inc. 2 del C.O.T.
reconoce a stas como autnticas para stos efectos.

Nuestros tribunales generalmente proceden en este caso a dictar una resolucin teniendo
por reconstituido el expediente con el mrito de las copias acompaadas por parte del
solicitante con citacin, disponiendo la notificacin de dicha resolucin por cdula.

En caso que se formule oposicin, el tribunal al resolver el incidente generado por ella
determinar las piezas con el mrito de las cuales debe tenerse por reconstituido el
expediente.

Si en el proceso extraviado hubiere recado sentencia firme, y se conserva copia original o
autntica de ella, se cumplir esa resolucin conforme a lo establecido en el art. 671 del
C.P.P. Esta norma es de toda lgica, y para ello se podr utilizar una copia de la sentencia
que debe figurar en el registro de sentencias definitivas que se debe llevar por el secretario
del tribunal respecto de los procesos civiles y penales de conformidad a lo establecido en el
art. 384 N 1 del C.O.T.




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CAPITULO XII: LOS PLAZOS

I.- REGLAMENTACION

Las disposiciones mas importantes que se contemplan en nuestra legislacin para la
regulacin de los plazos se encuentran en los artculos 48 a 50 del Cdigo Civil, 64 a 68
del Cdigo de Procedimiento Civil y 44 y 45 del Cdigo de Procedimiento Penal.

II.- CONCEPTO.

El plazo o trmino procesal es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes
para el ejercicio de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del
proceso.

Hay quienes efectuaban una distincin entre el plazo, que era el perodo establecidas para
cuestiones derivadas del cumplimiento de obligaciones civiles y el trmino, que era el
perodo establecido para cuestiones procesales. En nuestra legislacin, doctrina y
jurisprudencia no se efecta esa distincin, siendo ambas expresiones sinnimas.

III.- COMPUTO DE LOS PLAZOS.

La forma de computar los plazos se encuentra establecida en el artculo 48 del Cdigo
Civil.

De acuerdo con ese precepto legal todos los plazos de das, meses o aos de que se haga
mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o
juzgados, se entender que han de ser completos y corrern adems hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.

El primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero
en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 o
31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das segn los casos.

Si el mes en que ha de principiar el plazo de meses o aos constare de mas das que el
mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el
primero de dicho meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de
este segundo mes.

Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a
cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades
chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa".

De acuerdo al artculo 49 del Cdigo Civil, "cuando se dice que un acto debe ejecutarse en
o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
se termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entender que estos derechos no nacen o
expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de
tiempo.
Segn estas normas contenidas en el Cdigo Civil, dos son los principios que se establecen
respecto del computo de los plazos:

1.- Los plazos han de ser completos.
2.- El plazo corre hasta la medianoche del ltimo da del plazo, si este es de das, meses o
aos.



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De acuerdo con ello, si se confiere traslado para responder un incidente, y la resolucin se
notifica por el Estado diario el da Lunes a las 14:00 horas, el plazo de tres das para
evacuar ese trmite se extingue a la medianoche del da Jueves.

IV.- CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS PROCESALES.

Los plazos son susceptibles de ser clasificados desde diversos puntos de vista:

A.- EN ATENCIN AL SUJETO QUE LOS ESTABLECE.

Desde este punto de vista los plazos se clasifican en plazos legales, judiciales y
convencionales.

B.- EN ATENCIN A SU EXTENSIN.

Desde este punto de vista se clasifican en plazos de horas, das, meses y aos.

C.- EN CUANTO A LA FORMA DE EXTINCIN DE UNA
FACULTAD POR SU NO EJERCICIO EN EL PLAZO.

Desde este punto de vista se clasifican en fatales y no fatales.

D.- EN CUANTO A LA POSIBILIDAD DE EXTENDER EL PLAZO
MS ALL DE SU VENCIMIENTO UNA VEZ QUE HUBIERE
COMENZADO A CORRER.

Desde este punto de vista los plazos se clasifican en prorrogables e improrrogables.

E.- EN CUANTO AL INSTANTE A PARTIR DEL CUAL COMIENZA
EL COMPUTO DEL PLAZO.

Desde este punto de vista se clasifican en comunes e individuales.

F.- EN CUANTO A SU SUSPENSIN POR LA INTERPOSICIN DE
DAS FERIADOS.

Desde este punto de vista se clasifican en continuos y discontinuos.

Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atencin a los cuales se
establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre s para establecer los efectos que
genera el transcurso de uno u otro plazo, su forma de computo o la forma de extincin de
la facultad por su transcurso.

Adems el establecimiento de una u otra clase de plazos en un procedimiento permite
establecer la preponderancia de los diversos principios formativos dentro de l.





V.- PLAZOS LEGALES, JUDICIALES Y
CONVENCIONALES.



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Plazos legales son aquellos establecidos por la ley.

Los plazos legales constituyen la regla general dentro de nuestra legislacin y a travs de
ellos se establece la aplicacin dentro de los procedimientos nacionales de los principios
formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de la preclusin.

Ejemplos tpicos de los plazos legales son todos aquellos que se establecen dentro de los
diversos procedimientos para los efectos de evacuar el o los trmites que se comprenden en
el perodo de discusin, el trmino probatorio y los plazos para deducir los diversos
recursos legales.

Plazos judiciales son aquellos fijados por el juez cuando la ley lo autoriza expresamente
para ello.

En los casos de los plazos judiciales se da aplicacin dentro de nuestro procedimiento al
principio formativo del procedimiento del orden consecutivo convencional.

Como ejemplo de plazos legales tenemos el plazo en que debe comparecer a absolver
posiciones en el juicio ordinario, el plazo para comparecer a confesar deuda o reconocer
firma como gestin preparatoria de la va ejecutiva, etc.

El tribunal slo puede fijar un plazo para la realizacin de actuaciones judiciales en los
casos en que la ley lo hubiere facultado para ello.

Plazo convencional es aquel fijado de comn acuerdo por las partes o por aquel que debe
concurrir a realizar un acto jurdico unilateral.

Como ejemplo de plazos convencionales, que importan la aplicacin dentro del
procedimiento del principio formativo del orden consecutivo convencional, podemos
sealar el procedimiento ante rbitros arbitradores en el cual las partes pueden de comn
acuerdo establecer el procedimiento para la resolucin del conflicto.

Esta clasificacin, que se efecta atendiendo al origen del establecimiento del plazo, tiene
importancia para los siguientes efectos:

a.- Para establecer el carcter de fatal o de no fatal del plazo.

Los plazos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales, salvo que se
refieran a actuaciones propias del tribunal (Art. 64 del C.P.C.). Los plazos judiciales
revisten el carcter de no fatales. (Art. 78 del C.P.C.).

b.- Para establecer la posibilidad de prrroga del plazo.

Los trminos legales no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el
evento de darse cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Los trminos
convencionales son prorrogables de comn acuerdo por las partes.

VI.- PLAZOS DE HORAS, DIAS, MESES Y AOS.

En cuanto a la extensin del trmino es posible distinguir dentro del procedimiento el
establecimiento de plazos de horas, de das, meses y aos.

La regla general dentro de nuestro procedimiento la constituyen los plazos de das.




162

Excepcionalmente, es posible distinguir en nuestro procedimiento los plazos de horas,
como ocurre con el plazo de 24 horas para que el juez del crimen tome la declaracin
indagatoria a un detenido contadas desde aquella que hubiere sido puesto a su disposicin
(Art. 319 del C.P.P.), el plazo de 24 horas para que se falle el recurso de amparo o de 24
horas para que se interponga el recurso de apelacin en contra de la resolucin que falla el
recurso de amparo (Arts 308 y 316 del C.P.P.), etc.

Adems, tambin se contemplan excepcionalmente dentro de nuestro procedimiento los
plazos de meses, como ocurre con el plazo de inactividad de 6 meses que se requiere para
que a peticin del demandado se pueda declarar por el tribunal el abandono del
procedimiento (art.152 del C.P.C.); con el plazo de inactividad de tres meses si se trata de
una sentencia definitiva o de un mes si se trata de otra resolucin para que se pueda
declarar a peticin de parte la prescripcin del recurso de apelacin (Art.211 del C.P.C.),
etc.-

Finalmente, excepcionalmente tambin es posible encontrar dentro de nuestro
procedimiento el plazo de aos, como ocurre con el plazo de un ao contado, desde que la
prestacin contenida en la sentencia se hizo exigible, para poder solicitarse el
cumplimiento de una sentencia a travs del procedimiento incidental (Art. 233 del C.P.C.),
con la facultad el tribunal para denegar de oficio la ejecucin si el titulo ejecutivo
presentado en la demanda ejecutiva tiene ms de tres aos contados desde que la
obligacin se hizo exigible (Art. 442 del C.P.C.), con el plazo de un ao contado desde que
la sentencia adquiri el carcter de firme o ejecutoriada para los efectos de deducir el
recurso de revisin en materia civil (Art. 811 del C.P.C.).-

La distinta extensin con la cual se contempla el establecimiento del plazo tiene
importancia en los siguientes aspectos:

a.- En cuanto a su computo, dado que el carcter de computo completo de un plazo, en el
sentido de extenderse ste hasta la medianoche del da en que ste vence, slo se aplica a
los plazos de das, meses y aos, pero no respecto de los plazos de horas de acuerdo a lo
establecido en el artculo 48 del Cdigo Civil.

b.- En cuanto a su carcter de continuo o discontinuo, puesto que slo los plazos de das y
que se encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil se suspenden durante
los das feriados. (Art. 66 del C.P.C.)

VII.- PLAZOS FATALES Y NO FATALES.

Plazos fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad
para ejecutar un acto se extingue o precluye al vencimiento del plazo por el slo ministerio
de la ley y sin necesidad que se dicte resolucin alguna que declare extinguida la facultad.

En nuestro derecho se encuentra contemplada la existencia de los plazos fatales en los
artculos 49 del Cdigo Civil y en el inciso primero del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Al efecto, establece el mencionado artculo 49 del C.Civ, que "cuando se dice que un acto
debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que se termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya
transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entender que
estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo
da de dicho espacio de tiempo."

El artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil estableca que "los derechos para cuyo



163

ejercicio se conceda un trmino fatal o que supongan un acto que deba ejecutarse en o
dentro de cierto trmino, se entendern irrevocablemente extinguidos por el ministerio
slo de la ley, si no se han ejercido antes del vencimiento de esos trminos.

En consecuencia, de acuerdo con esos preceptos para los efectos de poder establecer
cuando un trmino tena el carcter de fatal era menester que se sealara por el legislador
su carcter de fatal o se utilizara por ste las expresiones en o dentro de cierto plazo.

No obstante, mediante la dictacin de la Ley 18.882 de 20 de Diciembre de 1989, se
modific el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establecindose en el inciso
primero de ese precepto actualmente que "los plazos que seala este Cdigo son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la realizacin
de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o
la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del
juicio, sin necesidad de certificado previo."

A partir de esa modificacin legal, la regla de la fatalidad de los plazos se extendi a todos
los trminos que el legislador establece en el Cdigo de Procedimiento Civil, sin importar
la expresin que se utilice para su establecimiento.

En consecuencia, en la actualidad se puede establecer como regla general que revisten
el carcter de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en el Cdigo de
Procedimiento Civil, cualquiera sean la expresiones que ste utilice y la extensin que
ellos tengan.

Dada la extensin de esta regla a todos los plazos establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, algunas disposiciones de ste carecen en la actualidad de
trascendencia, puesto que slo reiteran para situaciones especficas la fatalidad del plazo.
Ello ocurre por ejemplo en el artculo 463 del C.P.C. al sealar la fatalidad de los plazos
para oponer excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo.

Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatal, no obstante tratarse de trminos
contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En estos casos, si el tribunal no ejerce la
facultad dentro del plazo establecido en la ley, ella no se extingue y puede ser ejercida con
posterioridad, sin perjuicio de la sancin disciplinaria que podra imponerse a ste. Es as
por ejemplo, que si un tribunal no dicta en el juicio ordinario sentencia definitiva dentro
del trmino de 60 das contados desde que la causa quede en estado de sentencia, ella
podr ser dictada con posterioridad, sin perjuicio de poderse deducir por el retardo en la
dictacin una queja disciplinaria de acuerdo a lo previsto en el N 1 del artculo 545 del
C.O.T..-

Sin perjuicio de lo anterior, existe una contraexcepcin en la cual no obstante tratarse de
trminos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, el transcurso
de ste impide que produzca efectos la resolucin que dicte transcurrido ese plazo. Esta
situacin es la que se presenta en las medidas para mejor resolver, puesto que de acuerdo a
lo previsto en el artculo 159 del C.P.C. "los tribunales slo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de
este plazo se tendrn por no decretadas."

El efecto que se produce por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de dictacin alguna
por parte del tribunal al transcurso de un plazo fatal es la extincin de la facultad procesal.
Al efecto, se seala por el legislador en el citado artculo 64 del C.P.C. que "la posibilidad
de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del



164

plazo."

La extensin por la modificacin legal de la fatalidad de los plazos a todos los trminos
que establece el Cdigo de Procedimiento Civil, con la excepcin de aquellos establecidos
para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, permiti que adquiriera una mucho
mayor aplicacin dentro de nuestro procedimiento civil el principio de la preclusin,
puesto que una de las cuatro modalidades para que ste opere es precisamente el no
ejercicio de una facultad en el procedimiento dentro del plazo establecido por el legislador
y que trae como consecuencia que la facultad precluya o se extinga por el slo ministerio
de la ley.

Extinguida la facultad por el solo ministerio de la ley al slo transcurso del plazo sin
haberse ella ejercido, debe el tribunal de oficio o a peticin de parte dictar la resolucin
pertinente para dar curso al procedimiento, sin necesidad de certificado previo acerca de
haber transcurrido el plazo y no haberse ejercido la facultad. Al efecto, el mencionado
artculo 64 del C.P.C. establece que en estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado
previo."

As por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro del trmino de
emplazamiento del juicio ordinario, deber el tribunal de oficio o a peticin de parte,
conferir traslado al demandante para replicar.

Plazos no fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o para ejecutar
un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el slo ministerio de la ley, sino que es
necesario para ello que se dicte una resolucin por el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, teniendo por evacuado el trmite en rebelda de la parte.

En la actualidad, a partir de la dictacin de la Ley 18.705 de 24 de Mayo de 1988, slo
revisten el carcter de no fatales en nuestra legislacin los plazos judiciales.

Al efecto, el artculo 78 del C.P.C. establece que "vencido un plazo judicial para la
realizacin de un acto procesal sin que ste se haya practicado por la parte respectiva, el
tribunal de oficio o a peticin de parte, declarar evacuado dicho trmite en su rebelda y
proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin certificado previo del
secretario."

En un plazo judicial que reviste el carcter de no fatal, mientras no sea declarada la
rebelda por el tribunal una vez transcurrido el plazo, ya sea de oficio o a peticin de parte,
la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede practicar la actuacin
judicial.

De all, que los plazos fatales se encuentren estrecha e indisolublemente vinculados con la
institucin de las rebeldas, puesto que mientras ella no sea declarada por el tribunal, no
obstante haber transcurrido el plazo, la facultad no se extingue y puede ser ejercida por la
parte.

De acuerdo con ello, para que una facultad procesal se extinga por la rebelda de la parte
respectiva en su ejercicio es menester que concurran los siguientes requisitos.

a.- Que se haya establecido un plazo judicial para el ejercicio de la facultad por la parte
respectiva

b.- Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse ejercido la facultad por la parte
respectiva



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c.- Que el tribunal, de oficio o a peticin de la otra parte, acuse la rebelda teniendo por
evacuado ese trmite, proveyendo lo que convenga para la prosecucin del juicio.

d.- Que se notifique la resolucin que declare tener por evacuado el trmite en rebelda,
puesto que esa resolucin no produce efectos mientras ella no sea notificada de acuerdo a
lo establecido en el artculo 38 del C.P.C..-

En el procedimiento penal, no se aplica la regla general de la fatalidad de los plazos del
artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que ella se refiere slo a los plazos
establecidos en ese Cdigo. En consecuencia, para establecer si un plazo legal establecido
en el Cdigo de Procedimiento Penal es fatal deberemos atender a la forma en que ste se
encuentra establecido de acuerdo a lo previsto en el artculo 49 del Cdigo Civil.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 51 del Cdigo
de Procedimiento Penal, las rebelda de trmites debern ser declaradas por el secretario
del juzgado de oficio o a peticin de parte, segn proceda y no por el juez como acontece
en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.

De lo expuesto se desprende que esta clasificacin tiene importancia para determinar el
instante en que se extingue la facultad para realizar una actuacin dentro del
procedimiento.

En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuacin se extingue por el slo
ministerio de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es
necesario para que se extinga la facultad que, adems del transcurso del plazo, se proceda a
declarar la rebelda mediante una resolucin judicial y que ella sea debidamente notificada
a las partes.

En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislacin que no reviste el carcter de fatal,
puesto que su transcurso no extingue por el slo ministerio de la ley el ejercicio de la
facultad; y tampoco reviste el carcter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la facultad
en el plano no permite que se acuse la rebelda por el tribunal para darlo por evacuado.
Esta situacin es la que se presenta en relacin con el escrito de contestacin a la acusacin
por el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artculo 448 del
C.P.P. establece que "la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un trmite
esencial que no puede darse por evacuado en su rebelda".

VIII.- PLAZOS PRORROGABLES E IMPRORROGABLES.

Plazos Improrrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su vencimiento
natural o primitivo.

En materia civil, revisten siempre el carcter de improrrogables los plazos legales.(P.Ej. El
plazo para contestar la demanda en el juicio ordinario; el plazo para oponer excepciones en
el juicio ejecutivo; etc).

Plazos Prorrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su vencimiento
natural o primitivo.

En materia civil, pueden prorrogarse los plazos judiciales siempre que se de cumplimiento
a los requisitos que al efecto contemplan los artculos 67 y 68 del cdigo de Procedimiento
Civil.

Para los efectos de obtener una prrroga de un plazo judicial es menester que se cumplan
copulativamente con los siguientes requisitos:



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1 Que se trate de un plazo judicial;

2 Que se pida la prrroga antes del vencimiento del trmino.

En consecuencia, nunca ser prorrogable un plazo judicial si la prrroga se solicita una vez
transcurrido el trmino judicial, sin perjuicio de poder ejercer la facultad si no se hubiere
acusado la rebelda.

3 Que se alegue justa causa, la que ser apreciada prudencialmente por el tribunal.

En todo caso, la prrroga que se conceda por el tribunal nunca podr comprender una
ampliacin del trmino ms all de los das asignados por la ley de acuerdo a lo previsto en
el artculo 68 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el acuerdo de
las partes.

En materia penal, el artculo 45 del C.P.P. establece como regla general que son
improrrogables los trminos en los juicios criminales, cuando la ley no disponga
expresamente lo contrario".

Excepcionalmente, el inciso segundo de ese precepto establece que "podrn suspenderse o
abrirse de nuevo, cuando sin retroceder el juicio del estado en que se halle, se pruebe la
existencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolucin o practicar la
diligencia judicial, independientemente de la voluntad de quienes hubieren debido
hacerlo."

En este precepto legal, el legislador procesal penal no efecta ninguna distincin entre los
plazos legales y judiciales para conceder la posibilidad de suspensin o abrir de nuevo el
trmino, condicionando esa facultad a que no se retrotraiga el estado del juicio y que el no
ejercicio de la facultad hubiere obedecido a causas ajenas a la voluntad de quienes
debieron haberla ejercido.

IX.- PLAZOS INDIVIDUALES Y COMUNES.

Plazos Individuales son aquellos que empiezan a correr separadamente respecto de cada
parte desde el da de la notificacin efectuada a cada una de ellas.-

Los plazos individuales constituyen la regla general dentro de nuestra legislacin.

Constituyen ejemplos de esta clase de plazos el que establece el legislador para los efectos
de deducir el recurso de apelacin conforme a lo previsto en el artculo 189 del C.P.C. y
por interpretacin jurisprudencial el plazo del ejecutado para oponer excepciones dentro
del juicio ejecutivo.

Plazos Comunes son aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a contar de
la ltima notificacin.

Los plazos comunes constituyen la excepcin dentro de nuestro derecho, y en
consecuencia, su consagracin requiere de texto expreso de ley.

Constituyen ejemplos de plazos comunes el que tienen los demandado para contestar la
demanda en el juicio ordinario de acuerdo a lo previsto en el artculo 260 del C.P.C., el
trmino probatorio en el juicio ordinario segn lo prescrito en el artculo 327 de ese



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Cdigo y el plazo para la realizacin de comparendo de discusin en el juicio sumario de
acuerdo a lo establecido en el artculo 683 del citado cuerpo legal.

Esta clasificacin de los plazos individuales y comunes se encuentra contemplada en el
artculo 65 del cdigo de Procedimiento Civil y ella tiene gran importancia para los efectos
de determinar el instante a partir del cual comienza a correr el plazo para la realizacin de
una actuacin dentro del procedimiento.

X.- PLAZOS CONTINUOS Y DISCONTINUOS.

Plazos Continuos son aquellos que corren sin interrumpirse por la interposicin de das
feriados.

Esta clase de plazos constituye la regla general dentro de nuestra legislacin.

En materia del derecho comn, el artculo 50 del Cdigo Civil establece que "en los plazos
que se sealaren en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica o de los
tribunales o juzgados, se comprendern an los das feriados, a menos que el plazo
sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los feriados".-

En consecuencia, todos los plazos establecidos por el Poder Ejecutivo, Legislativo o
Judicial, son continuos, puesto que se comprenden en su computo todos los das, incluidos
los feriados.

Para que nos encontremos en los actos que emanan de esos Poderes ante un plazo
discontinuo es menester que expresamente se le otorgue ese carcter.

Por otra parte, respecto del procedimiento penal, el inciso primero del artculo 44 del
Cdigo de Procedimiento Penal establece que no hay das ni horas inhbiles para las
actuaciones del proceso, ni se suspenden los trminos por la interposicin de das
feriados.

El feriado judicial establecido en el Cdigo Orgnico de Tribunales no es aplicable en el
procedimiento penal.

No obstante, cuando un plazo de das concedido a las partes para recurrir o hacer uso de
cualquier derecho, aunque sea trmino fatal, venza en da feriado, se considerar ampliado
el trmino hasta las doce de la noche del da siguiente hbil".

En consecuencia, en materia penal todos los plazos son de carcter continuo.

Excepcionalmente, tratndose de un plazo de das establecido por el legislador, sea fatal o
no, para que las partes interpongan un recurso o hagan uso de cualquier derecho se
contempla una ampliacin slo en caso que el ltimo da del trmino sea da feriado. En tal
caso, el plazo se entiende ampliado por el slo ministerio de la ley hasta las doce de la
noche no del da siguiente al del vencimiento del plazo, sino que hasta el da siguiente
hbil.

En consecuencia, de acuerdo a esa norma legal, esta ampliacin legal del plazo slo dice
relacin con actuaciones que deban realizar las partes y no el tribunal y adems solo se
refiere a los plazos de das , quedando excluidos de la ampliacin los plazos de horas,
meses o aos que se contemplen para realizar una actuacin.

Plazos Discontinuos son aquellos que se suspenden en su computo durante los das
feriados.



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De acuerdo a lo previsto en el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil, "los
trminos de das que establece el presente Cdigo, se entendern suspendidos
durante los feriados,........."

En consecuencia, excepcionalmente en nuestro ordenamiento jurdico, revisten el carcter
de plazos discontinuos aquellos respecto de los cuales concurren los siguientes requisitos
copulativos:

a.- Que se trate de un plazo de das; y

b.- Que ese plazo de das se encuentre establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil.

La suspensin de los plazos para su computo se produce durante todos los das feriados
(Domingos y festivos) y adems durante los das comprendidos durante el feriado judicial
que se extiende desde el 1 de Febrero hasta el primer da hbil de Marzo de acuerdo a lo
previsto en el artculo 313 del C.O.T..-

Excepcionalmente, no se suspenden los plazos de das del Cdigo de Procedimiento Civil
durante los das hbiles que se encuentren comprendidos en el feriado judicial respecto de
los asuntos comprendidos en el inciso segundo del artculo 314 del C.O.T.-

De acuerdo con ello, no tendrn el carcter de plazo discontinuo en el procedimiento civil:

1.-Los plazos de meses y aos que se encuentran establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil.

2.-Tampoco tendrn el carcter de plazos discontinuos, los plazos de das si ellos no se
encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, sino que en otro cuerpo
legal, a menos que en este se contemple expresamente la interrupcin del plazo durante los
das feriados como ocurre por ejemplo en el procedimiento de la Ley de Menores (Art.35
Ley 16.618), en el procedimiento ante los Jueces de Polica Local (Art.27 Ley 18.287) .

3.-Los plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, cuando el tribunal
por motivos justificados hubiere dispuesto la no suspensin del plazo durante los feriados.

Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de establecer los das que no deben ser
considerados en el cmputo de un plazo.








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