Derecho Penal III

Macarena Viertel
DERECHO PENAL III PARTE ESPECIAL

Manuales:
Bustos, Politoff derecho especial
Echeverry y garrido parte especial
Politoff parte especial

La parte especial del derecho penal
Estructura

La parte especial tiene una estructura de orden de acuerdo a normas de sancin, una vez
verificadas ciertas concurrencias se gatilla la aplicacin de pena. La estructura tiene un
sentido prescriptivo. Identifica las distintas normas de comportamiento que forman las
bases para la calificacin de una accin u omisin. Es un alcance que cubre las normas de
acuerdo a su formulacin lingstica, ver si se puede o no subsumir un comportamiento
bajo la descripcin tpica.

Est construida bajo el mandato de legalidad, es decir, sin ley no hay delito. Tambin est
estructurada bajo la idea de fragmentariedad, es decir, no toda conducta esta
necesariamente sancionada, sino que el derecho penal distingue entre una conducta
expresamente punida de acuerdo con el principio de legalidad.

Criterios sistemticos
Tres maneras
Calidad de los sujetos
Modo o realizacin del comportamiento
El objeto de la afectacin

Calidades personales

Se da tanto respecto del autor como de la vctima. En su mayora est dirigido a "el que",
es decir cualquiera puede cometer en principio el delito, son delitos comunes. Puede ser
que no implique necesariamente un tipo comn el que este dirigido a cualquiera, la
excepcin se da por la cualificacin de la autoridad. Esta determinacin va depender del
contenido del tipo penal en particular. Por ejemplo, 141 y 148 estn referidos a la
privacin de libertad, el 141 dirigido cualquiera y el 148 al funcionario pblico.

La distincin de los mbitos tpicos de alcance de cada tipo de conducta depender de la
calidad de la persona. As, el 141 tiene una pena ms gravosa que el 148. Para el profe
esto es poco apropiado. Adems, el 141 y 148 no se diferencian solamente por la calidad
personal. Ejemplo de los profesores comunistas degollados, aplica la privacin de los
sujetos del 141 para funcionarios pblicos. La formulacin lingstica es un criterio
indiciario que restringe pero no es decisorio para el crculo de autora. Otro ejemplo es el
470 n1.

Es importante la calidad de funcionario pblico del art 260 del CP. La calidad de
funcionario pblico es determinante, hay un ttulo especial de delitos que solo pueden ser
cometidos por funcionarios pblicos.

"Art. 260. Para los efectos de este Ttulo y Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado
todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en
instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por
el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la
Repblica ni reciban sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea
de eleccin popular."

La victima definida en el 108 del cpp "para efectos de este cdigo, se considerara victima
al ofendido por el delito", tambin es relevante para el delito.

Modos de realizacin

Antiguamente se distingua entre delitos cometidos de forma fraudulenta o engao, y
delitos violentos o cometidos al descubierto. Posteriormente viene la sistemtica post
hegeliana que trata de coaccin y fraude. Ciertas estructuras de la parte especial estn
enfocadas la modalidad de comisin. A diferencia de nuestro cdigo respecto de los
delitos sexuales (violacin o estupro, abuso de la posicin, abuso sexual grave o menos
grave de acuerdo al mtodo), los espaoles tienen enfocado de acuerdo al medio de
ataque, lo relevante no es si hubo penetracin o no, sino que la toleracin sexual de
acuerdo a medios coactivos o no. Nuestro cdigo considera tanto la naturaleza como el
medio.

Bien jurdico protegido
Es el mtodo ms usado. Por lo tanto, el objeto de proteccin se transforma no solo en un
criterio sistemtico, sino tambin interpretativo. Que es lo que la norma pretende
proteger. Tambin hay criterios de proporcionalidad intra sistemtica. Las reglas de
concurso tienen estructuras de resolucin de acuerdo a las normas tpicas.

Codificacion
A la epoca de la independencia, se tenia una variedad legislativa que comprendia las leyes
de india, siete partidas, etc. O higgins sin embargo, ve la necesidad de hacer un cdigo
penal. Entre la etapa de la codificacion y las leyes post independencia hay legislaciones
referidas pare especial, como penas de azotes, juego y azar.

El cdigo penal de 1875 obedece a las tradiciones de codificacion francesas y que a la
epoca de dictacion obedece a un gran proceso de codificacion en latinoamerica en brasil,
cuba, etc. El cdigo penal chileno tiene como fuentes el cdigo penal espaol de 1848 en
su version de 1850 y el cdigo penal belga de 1867. Lo relevante es que la comision
redctora toma los dos cdigos y los cruza de forma poco elegante, lo que origina los
problemas que tenemos en la parte especial. Se utiliz la sistematica del cdigo belga y
llenar los epigrafes del cdigo espaol. Surgen problemas en los delitos de privacidad.

Nuestra estructura es de crmenes y simples delitos, ademas de las faltas.

Asi, la estructura de nuestro cdigo en parte especial, de caracter decimonico, queda:

Ttulo I CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD EXTERIOR Y
SOBERANIA DEL ESTADO
Ttulo II CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL
ESTADO
Ttulo III DE LOS CRIMENES Y SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS DERECHOS
GARANTIDOS POR LA CONSTITUCION
Ttulo IV DE LOS CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA, DE LAS
FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL PERJURIO
Ttulo V DE LOS CRIMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR EMPLEADOS PUBLICOS
EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS
Ttulo VI DE LOS CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y LA SEGURIDAD
PUBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES
Ttulo VII CRMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS, CONTRA LA
MORALIDAD PBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
Ttulo VIII CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
Ttulo IX CRIMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
Ttulo X DE LOS CUASIDELITOS

El orden es bastante particular, distinto de otros cdigos penales. Ley de vif, ley de
drogas, ley de mercado de valores, etc son sanciones penales que no estan contenidas en
el cdigo, mucha dispersion legislativa. La parte especial del derecho chileno es poco
sistematica.

26 de septiembre de 2013

La proteccin penal de la vida

La pegunta de cuando comienza la vida tiene diversas respuestas, como la concepcion o la
aparicion del sistema nervioso. Esta es una pregunta compleja, no tiene sentido intentar
responder la pregunta. A nosotros nos intersa momentos relevantes de proteccion
juridica y penal.

Lo relevante es
La constitucion de un nuevo organismo con un cdigo genetico
La individuacion
Nidacion e implantacion
Parto o nacimiento

Se tiene vida humana dependiente, independiente y embrion preimplantacional. Estos son
los niveles de proteccion.
En el primer nivel de vida humana independiente se distingue el homicidio, parricidio,
homicidio simple, homicidio calificado e infanticidio. Todas esas figuras producen ciertos
problemas distintos en cuanto a la configuracion tipica.
El segundo nivel de vida humana esta regulado en el aborto y el tercer nivel de embrion
pre implantacional en la ley 20.120.

El infanticidio es una figura que sanciona privilegiadamente asesinar a un recien nacido
hasta las 48 hrs. Hay que distinguir si se cuentan las 48 hrs desde que comienza el parto o
desde que nace finalmente la guagua.

La constitucion de un nuevo organismo
Proceso que toma 12 hrs, sucede en la siguiente fase diferenciable del proceso.
Adhesion de los espermios a la membrana externa del ovulo
Penetracion del espermio
Ingreso al citoplasma
Modificacion de la membrana externa para impedir el ingreso de mas espermios
Formacion
Etc
Dentro de las 12 horas seria imposible definir el aborto como seala la doctrina. Tema
muy discutido, pero conceptualmente a lo menos hay un periodo de 12 horas en que no
hay un organismo nuevo.

Individuacion
Toma aprox 15 dias, en el cual existe la evolucion del cigoto a protoembrion hasta
convertirse en un ser con unidad y unicidad, o sea el embrion. Luego viene la produccion
de la especificacion celular y las celulas pierden la capacidad totipotencial (de convertirse
en cualquier cosa) .
La especificacion concreta va a depender de la cantidad de informacion genetica del
espermio y de las condiciones de la madre. Por tanto tambin es falso que despues de la
concepcion aparece un sujeto con informacion genetica invariable.

Anidacion
7 a 25 dias, la anidacion consiste en la implantacion del embrion en el utero de la mujer y
la produccion de simbiosis de ambos organismos. La doctrina esta totalmente de acuerdo
en cuanto este es el momento relevante respecto del aborto. Por eso la pildora no es
abortiva, porque actua antes del 7mo dia. Una vez con la anidacion, el organismo de la
mujer empieza a interectuar con el embrion.

Embarazo
Es por tanto un proceso que se produce a partir de la anidacion. Comienza el desarrollo de
un organismo, actividad cardiaca y sistema circulatorio de la 3 a 4 semana, en el segundo
mes se desarrolla el sistema inmunologico, actividad cerebral y sistema nervioso,
constituyendo ya un feto y desarrollando caracteristicas de la especie humana.

En otros paises lo que hay de aborto libre son las 16 semanas y se discute si la mujer
debe recibir asesoria por parte del estado. Posterior a las 16 semanas solo se puede
abortar con indicaciones. Nuestra atrasada legislacion recien discute si con indicacion se
puede desde el momento de la concepcion.

Parto
Es la separacion del nasciturus del cuerpo de la mujer. Adquiere autonomia fisiologica, hay
desarrollo de funciones nutritivas y respiracion autonoma. El embarazo en su primera
etapa hay un sucesion de contracciones involuntarias del utero que desplaza al feto al
cuello del utero que se dilata, paso del feto por el cuello del utero y desprendimiento de la
placenta.

Respecto de la situacion preimplantacional hay un vida independiente precaria.
En segundo lugar el embrion imlantado depende simbiosamente de la madre
El organismo recien nacido tene autonomia cardio respitpratoria y capacidad de desarrollo.

Asi en el primer nivel esta el homicidio que es el ataque a la vida independiente y se
considera desde el parto o nacimiento.
El segundo nivel es el aborto, entendido como el ataque a la vida humana dependiente
que comienza con la implantacion.
Tercer nivel referido a la fertilizacion asistida.

Primer nivel
Es el de mas intensa proteccion penal desde el punto de vista de magnitud de la pena. Es
mas extenso en cuanto imputacion subjetiva y se extiende a la comision imprudente.
Establece ademas un sistema paralelo de proteccion de la integridad personal que son las
lesiones, ya sean dolosas o imprudentes.
En otras legislaiones se hablan de lesiones al feto, siendo un tema muy complejo. En
principio solo el primer nivel d proteccion tiene otro sistema de prteccion paralelo.

El primer problema dogmatico del primer nivel es el infanticidio.

Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o
ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o
descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio

El problema aqui es la demarcacion de hasta cuando se puede cometer y la determinacion
del comienzo a la imputacion de su titulo. En relacion al art 391, si no existiera el
infanticidio, la imputacion se hara respecto del parricidio. Tiene una pena mas baja que el
parricidio.

La historia del infanticidio ha variado en el transcurso de la historia. En principio estaba
autorizado el asesinar a los hijos, luego se establecen limitaciones de edad. Luego se
distingue entre los hijos matrimoniales y no matrimoniales, para los cuales se privilegiaba
la honra y el vinculo matrimonial. En el siglo 17 se relacionan con el puerperio que es el
tiempo posterior al parto, en el cual el juicio de la mujer se ve distorsionado por los
trastornos hormonales. Este criterio se da en virtud del iluminismo y humanitarismo.
Leyser en 1741 establece que el caracter privilegiado es por el honor. En la legislacion
espaola el estado puerperal y la motivacion excepcional de honor o vergenza, pero
siempre enfocado en la madre. Durante la epoca de la comision redactora, reduciendo el
plazo de 3 dias a 48 hrs. Se elimina ademas el movil del honor y se amplia el circulo de
autoria a la linea paterna. La discusion en el proyecto del senado hay fundamentacion en
la exposicion de reyes de un menor valor de la vida del recien nacido, con una
consideracion de la honra.

No hay continuidad entre infanticidio y parricidio. En principio se da el problema entre
aborto e infanticidio. Del Ro establecio que el nacimiento comienza con el corte del
cordon umbilical. Por tanto mientras no hay desprendimiento es aborto. Sin embargo, es
incompatible con el rol de tipo privilegiado del infanticidio, incluye ataques contra el recien
nacido y restringe el circulo de autores a padre madre o ascendientes.

Caso contra Blanca Rosa Aravena 1973 ICAStgo. El fiscal afirma que no es aborto ni
infanticidio, sino parricidio, la corte dice que parricidio no puede aplicarse antes del
infanticidio.

En sede civil, hay dos posiciones doctrinarias
1. Desde que se corta el cordon
2. Desde que se expulsa el feto con o sin corte, ya que el cordon umbilical no une al
feto con la madre, sino con la placenta y el corte del mismo depende de la voluntad
de un tercero.
Asi politoff y etcheberry adhieren al criterio de la autonomia fisiologica para el
reconocimiento de la existencia del otro. Se constituye en el hecho de que el feto
expulsado respire pulmonarmente.

Bascuan rodriguez adhiere a la tesis espaola que seala la mera expulsion. Hay razones
de politica criminal para ello.

27 de septiembre de 2013
Lmites del 1er nivel: La muerte

Concepto: fin de la vida
Vida: Seres que cuentan con principio autnomo de movimiento que transforma la materia
produciendo su propia organizacin, la cual se auto reproduce por medio de un sistema de
nutricin (Maturana y Varela).

Funcin de nutricin es caracterstica
En sentido amplio significa la ingesta de recursos energticos va respiratoria o digestiva,
su utilizacin y posterior excrecin.

Trmino de la vida: cese total e irreversible de las funciones de nutricin.
Constatacin? Funciones cardio respiratorias, pulmonar y circulacin sangunea.

Criterios tradicionales de constatacin: signos positivos de muerte como la verificacin de
procesos de descomposicin qumica.
Los problemas de esto estn ligados a los avances en tcnicas de respiracin artificial y el
desarrollo de procesos de trasplante de rganos.

Desarrollo del concepto de muerte cerebral
Ausencia de susceptibilidad no respuesta a estmulos.
Prueba de apnea 3 minutos sin respirar autnomamente.
Arreflexia no existen reflejos oculares o de otro tipo.
Electroencefalograma plano.
Periodo de prueba reglado 24 hrs para evitar que se declare una muerte que no
es por motivos externos.
Muerte se transforma en fenmeno normativo, ya no natural la muerte de DECLARA.

Muerte cerebral se incorpora en 1982 con la ley 18.173 y luego se modifica en 1996 con la
ley 19.451 de trasplante y donacin de rganos.

Se present un requerimiento al TC por el art 11 de dicha ley 19.451, por que el concepto
de muerte cerebral era demasiado artificial. Colegio mdico dice que es inconstitucional y
atenta contra la vida. En la sentencia de 1995 dice que:
1. la C no maneja el concepto de muerte. El TC acoge un principio de ventilacin
autnoma relacin con nutrientes.
2. Vulneracin de la igualdad ante la ley, porque generara dos estados de muerte
diferentes. A eso se puede decir que una cosa es la muerte y otra distinta su
acreditacin.
3. Remisin reglamentaria: ley s establece criterios mnimos.

Derecho a morir

Autonoma Abstencin de la intervencin estatal.
Hay una pugna (para los constitucionalistas) entre el 19 n1(vida) y el 19n7 (libertad),
porque ellos extienden el concepto del n7, que en realidad es slo libertad de
desplazamiento a una libertad genrica de accin. (Para Medina esto es incorrecto)
En Chile, la vida est por sobre todos los dems derechos, por lo que no es posible hacer
esta ponderacin.

Para Medina, lo intersante est en ponderar vida con vida privada (19n4). El 19n4 se
reform en 2005. Antes era vida privada y pblica, y honra de las personas.

mbitos de aplicacin:
Suicidio
Auxilio al suicidio
Induccin
Consentimiento (Eutanasia)

Desarrollo jurisprudencial:
Se aplica recurso de proteccin para obligar a personas que se estn daando a que paren
para resguardar sus propios derechos, por ejemplo en situaciones de huelga de hambre o
negativa a realizacin de determinado tratamiento mdico.

Caso Rozas Vial contra el prroco de San Roque: estudiantes de D PUC en huelga de
hambre al interior de la parroquia.
Rector presenta recurso de proteccin para resguardar la vida e integridad fsica de los
huelguistas, ms el honor del rector y decano PUC. Corte de Apelaciones lo declara
inadmisible. Llega a CS, que lo acoge.

El ayuno prolongado atenta contra la vida e integridad fsica. Es un hecho ilegal e
ilegtimo, sera auxilio al suicidio e infringe todo nuestro sistema social y jurdico. Segn la
sentencia esto sera un hecho contrario a la razn y justicia, adems de ser de D natural
que nadie atente contra su propia vida. Habra una inviolabilidad abstracta de la vida. El
D a la vida siempre es D de accin negativa (no hacerle nada), una abstencin de
afectar.

En la huelga de hambre colectiva existe un posible riesgo de coaccin de cada sujeto
individual por la dinmica grupal.
Auxilio al suicidio (art 393 CP)

Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se
suicide, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se
efecta la muerte.

Colaboracin y no instigacin figura anmala.
En principio debera ser peor instigar.
Histricamente: castigo al suicidio con sanciones al sobreviviente o penas al cadver o a
su patrimonio hereditario. Uruguay fue el primer pas latinoamericano en despenalizarlo.

Admisibilidad de la omisin impropia: En principio hay un supuesto de omisin de socorro
(falta del art 494 n14). Partcipe con posicin de garante.
Eutanasia

Ayuda prestada a una persona gravemente enferma por su deseo o por lo menos en
atencin a su voluntad presunta, para posibilitarle una muerte humanamente digna en
correspondencia con sus propias convicciones.

*El martes 1 no hay clases. Clase en Aula Magna sobre principio de legalidad en D anglo.
No hay clases.
*Para el jueves leer ley de Ds del paciente. Permite la eutanasia? En qu casos? Ley
20.584
3 de octubre de 2013

Eutanasia
Se puede entender como la colaboracion a la muerte de una persona que podria vivir mas
tiempo pero que decide poner termino debido una enfermedad. En sentido estricto es la
ayuda a suministrada despues del inicio del proceso de muerte.

Hay diferentes modos de regular. La eutanasia indirecta es aquella en la que a un
moribundo se le administran medios paliativos del dolor que pueden tener por efecto un
acortamiento de la vida. El aceleramiento de la produccion de la muerte sigue siendo una
conducta tipicamente relevante, aceleramiento en la produccion del resultado.
La manera mas clasica de tratar el problema de medios paliativos era sobre el paradigma
de la adecuacion social, es adecuadamente del punto de vista social hacer eso? Hay parte
de la doctrina que trabaja la eutanasia directa como un consentimiento presunto. En estos
dos casos se excluye la punibilidad.
El consentimiento tratado como una exclusin del injusto permite excluir la
responsabilidad. Si yo consiento en que otro me lesione, en principio es puesta en peligro
consentida por parte de un tercero y excluye la tipicidad. En la praxis medica chilena esto
es habitual,el tratamiento dogmatico sigue siendo la exclusin de la tipicidad por el
consentimiento.

Se presentan cuestiones complejas sobre la eutanasia indirecta en los presupuestos de
aplicacion. Procede en enfermedades terminales o no? Que pasa cuando intervengo en un
curso causal cuando la muerte no aparece como un resultado inmediato? El concepto de
enfermedad mortal estara como aquella cuyo proceso mortal ya no puede intervenir la
actuacion medica de un modo decisivo.

La otra manifestacion es la eutanasia pasiva, quien esta a cargo de un paciente omite una
operacion o tratamiento que extienda la vida que esta llegando a su fin. La no adopcion o
cese de medidas por deseo del paciente genera impunidad por respeto a la autonomia de
la voluntad.

Chile ley 20.584 art 16. Art 17

No esta claro que se entiende como medio artificial. El profe entiende que lo artificial se
refiere a la eutanasia activa y la ley prohibe la eutanasia activa.

Regla del involuntario indirecto en el aborto, se permite el aborto terapeutico si lo que se
busca es proteger la vida de la madre aunque eso tenga como consecuencia el aborto.
Esta regla del involuntario indirecto tambin aplica para los medios paliativos.

Homicidio
En chile es la norma basica del primer nivel de proteccion de la vida, desde el parto hasta
la muerte cerebral del sujeto. La regulacion de la autoria no cuenta con un circulo especial
de autoria,salvo los casos de exclusin por la calidad del autor no se aplica el tipo
generico. En cuanto a la victima, este es siempre otro,uno no puede matarse a si mismo.
La tentativa de suicidio es impune. No es relevante la condicion de la victima en cuanto su
estado de salud, cualquier generacion de un curso causal que termine en muerte es
imputable.
De acuerdo a su estructura tipica reconoce la comision omisiva. De acuerdo a la regla del
art 1 y 492 cp, es un tipo resultativo. Como posicion de garante, es no impedir un
resultado que normativamente puede ser presentado como equivalente.

Ya que se trata de un delito de resultado, en principio el homicidio admite su comision por
cualquier medio material de realizacion del resultado tipico. Es pregunta si se puede
cometer por medios inmateriales, como generar un susto. Esta es una pregunta de
imputacion objetiva, si la conducta material o inmaterial genera un riesgo juridico
penalmente relevante y ese riesgo se verifica en el resultado.

Se generan preguntas respecto de la causalidad entre homicidio y otras clases de
conductas. El tipico caso discutido es el homicidio concausal, consiste en una accion que
es insuficiente para matar pero que por circunstancias ajenas al autor se verifica el
resultado, ya sean causas sobrevinientes, concomitantes o supervinientes no imputables al
autor.

Doctrina de problema de prohibicion de regreso: tomar en cuenta aquellas condiciones
anteriores que van mas alla del contexto de la situacion en que se produjo el resultado. Lo
lesiono,se suicida.

La exclusin de condiciones sobrevinientes: condiciones extraordinarias que no son de las
que la experiencia comun seala como acompaantes normales de una accion
determinada. Lo lesiono, el hospital se incendia.

Nosotros lo tratamos como un problema de imputacion objetiva, no de concausalidad.

Recordar los tres niveles de exclusin de imputacion
1. La conducta no crea un riesgo no permitido
2. La conducta crea un riesgo no permitido, pero que no se verifica en la produccion del
resultado final.
3. Fin de la norma

En los casos de cursos causales extraordinarios o imprevisibles se tratan de forma diversa
segun el profe, ya que la mayoria de la doctrina no acoge la creacion del riesgo en
imputacion objetiva.

Homicidio frustrado y lesiones concausales
Accion de matar, pero resultado de lesiones por otras causas, no derivada de la accion
homicida. Una opcion es resolverlo como homicidio frustado, lo cual no puede ser porque
se premiaria un dolo que es portador de un mayor disvalor, asi como se dejaria de lado la
consideracion del desvalor de resultado . El problema se trata como un delito configurado
de lesiones por un dolo general que excede al resultado lesivo y que se verifica en el
mayor disvalor del resultado.


Homicidio concausal
- problemas de las condiciones.
CURSOS CAUSALES EXTRAORDINARIO O IMPREVISIBLES. Si se admite la conditio sine
qua non, entonces no es posible establecer una diferenciacion de las concausas (teoria de
la equivalencia de las condiciones), pues no intersa la accion o hecho por si solo, sino el
cjto de hechos.
La existencia de condiciones sobrevinientes no altera la condicion de causa de la accion
del autor.
Lo mismo vale para la omision, efectuando el proceso de aadir la accion del autor.

Homicidio doloso
- discusion doctrinaria: solo dolo de maltratar o daar, y no especifico requerimiento de
dolo homicida.
Argumento historico: supresion del cdigo penal de 1822 al de 1848. B.P.G no tiene
fuerza, solo pervive en el CP boliviano, ya no art 251 reforma boliviana.
Sesin 8va de la comision redactora. Circunstancias atenuantes n3 art 9 consideraba ms
sancion del resultado letal que la intencion homicida.
Expresion "si de resultas..." en el sistema de las lesiones. Art 397 n1 es una cuestion que
se ha invocado para entender que estamos bajo un delito calificado por el
resultado, historicamente se entiende como un tipo resultativo. La correcta respuesta a
todo esto es la buena comprension del dolo eventual, se debe admitir la ampliacion del
tipo subjetivo en lo que respecta al dolo, de manera que no se requiere un dolo especifico,
sino basta con la mera previsibilidad del resultado.

- problema del delito calificado por el resultado.

Homicidio calificado
Estudiar de un manual.


Homicidio calificado

Art. 391. El que mate a otro y no est previsto en el artculo anterior, ser
penado:
1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio
con alguna de las, circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al
ofendido.
Quinta. Con premeditacin conocida.

2 Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso

Art 391 CP enumeracion de las circunstancias que califican al delito. Se llama tambin
asesinato, papabra que proviene de la idea de homicidio por encargo pagado, propio de
las cruzadas.
La norma 391 proviene del CP Espaol de 1848 la cual contemplaba las mismas hipotesis
pero agregaba otros con el incendio o la inundacion, que en nuestro cdigo estan
incorporadas como agravantes.

Ciertas particulares manifestaciones de la afectacion de la vida se expresan en diferentes
valoraciones (caso alemania hombre que se come a otro, es una pregunta penal, cambia
la valoracion por el mvil?).

El art 391 se estructura como un tipo que se comfigura en la multitud de distintas
modalidades. Que pasa si confluyen dos modalidades o circunstancias calificantes?
Una circunstancia configura a tipo y la segunda la agrava.
No concurren las circunstancias, por lo que con una sola se tipifica el homicidio
calificado.
Lo anterior es util para determinar la pena.

Circunstancias

Alevosia
Se obra traicion cuando se utiliza la astucia o aprovechando una especial relacion de
confianza.
T3sis objetiva dice que hay reproche al autor por el estado de la proteccion de la victima.
La critica es que seria aun concurrent4 ara delitos culposos, por lo que seria una mera
consideracin victimo dogmatica.

La tesis subjetiva en cambio se inclina por la idea de lo que hay ahi es un mayor reproche
al autor, pues da cuenta de un mayor peligrosidad del autor y exigencia de un estado real
de indefension.

Por premio o promesa remuneratoria
Proviene de la idea romana del sicario. En relacion al art 12 n2, se diferencia por las
palabras "por" y "mediante".
"Mediante" es la agravante, "por" es la motivacion. Si yo mato a una compaera por
dinero es delito calificado de homicidio, pero seria delito homicidio simple con agravante
por el 12. Yo mato por dinero, mi coautor inductor mata mediante el pago de dinero.
Si el delito fuera de lesiones, tanto autor material como intelectual responden por el
agravante del 12, en cuanto no hay delito calificado de lesiones.


Por premio o promesa remuneratoria debe existir a lo menos un pacto y no una sola
expectativa.

Uso de veneno
Antiguamente el acto de envenenamiento era considerado como un tipo penal
diferenciado del homicidio. Sin embargo, en la codificacion pasa a ser circunstancia
calificante. En principio es cualquier sustancia que suministrada a la victima puede
producir la muerte. Puede ser introducida al cuerpo porr cualquier parte sin distincion y el
veneno puede ser quimico o de accion mecanica.

Premeditacion conocida
Se debe diferenciar del puro dolo de matar, de la pura intencion de provocar la muerte a
alguien. Tradicionalmente se ha entendido la premeditacion bajo un concepto cronologico
que se entendia por meditar anteriormente, pero este criterio resulta vago y no sirve para
clasificar las circunstancias concurrentes.

Caso: juan y pedro vuelven en la maana de ao nuevo. Juan tiene antecedentes
delictuales, amenaza a gente, juan pelea con pedro y amenaza matarlo a el y ysu familia.
Vuelven a sus casas, juan saca un cuchillo y como pedro sabe que es violento, saca una
pistola, se ven y lo mata. Hay premeditacin o no?

Lo central es el nimo que hay detrs. El nfasis est en la mayor preparacin del ataque
y a su vez por la mayor indefensin de la vctima. Se intenta tratar como alevosa en sede
subjetiva.

En la praxis es raro que los tribunales fallen como homicidio calificado por premeditacin.
Solo en la medida en que la elaboracion de un plan genere una alevosia y la configuracion
de un plan no es en si mismo reprochable, sino el desarrollo del plan con anterioridad
genera indefension.

Ensaamiento

Lo que se requiere es el aumento deliberado e inhumano del dolor ocasionado al ofendido,
es una profundizacion del injusto que no tiene que ver con el aumento cualitativo o
cuantitativo, sino que tiene que ver con la afectacion de integridad fsica.

Se encuentra en la doctrina encubierto en lo deliberado de la aplicacion de un sufrimiento
a la victima. El elemento subjetivo de inhumano el reproche se dirige al caracter del
sujeto, lo cual no tiene mucho sentido como fundamento. El profe cree que hay
un aumento objetivo en el mal causado por la configuracion de otras figuras penales en
las cuales uno puede subsumir la aplicacion del dolor.

En terminos penales, hacer sufrir a una persona es delito de lesiones (golpes, maltrato,
heridas ). Se relaciona con una accion homicida excesiva, se desarrolla una accion menos
ineficiente pero ms dolorosa. A nivel de concurso, hay que tener claridad en resolverlo
previo definir el carcter de lesiones, ya que pueden ser lesiones con homicidio o
homicidio con ensaamiento.

Parricidio
Art. 390

En principio, el gran problema est dado en parte general, lo que refiere a la intervencin
mltiple en la participacin del parricidio. Es un delito paradigmtico especial e impropio.
El parentesco genera problemas a nivel de error y comunicabilidad.

En cuanto a los autores del tipo, que es un circulo de autoria que excluye a otras
figuras,esta dado por ciertos lazos de parentesco sanguineos y relacion de cnyuges,
incluyndose a loso convivientes. Quedan fuero de esto los cuados, suegros y suegras,
tambin quedan fuera las relaciones afectivas sin convivencia como los pololos. Los
hermanos tambin quedan excluidos del parricidio. Sera una circunstancia agravante o
atenuante.

Art. 13. Es circunstancia atenuante o agravante, segn la naturaleza y accidentes del
delito:
Ser el agraviado cnyuge, pariente legtimo por consanguidad o afinidad en toda la lnea
recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo natural o ilegtimo
reconocido del ofensor.

Art. 489. Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil por los
hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:
1 Los parientes consanguneos en toda la lnea recta.
2 Los parientes consanguneos hasta el segundo grado inclusive de la lnea
colateral.
3 Los parientes afines en toda la lnea recta.
4 DEROGADO.
5 Los cnyuges.
La excepcin de este artculo no es aplicable a los extraos que participaren del delito, ni
tampoco entre cnyuges cuando se trate de los delitos de daos indicados en el prrafo
anterior. Adems, esta exencin no ser aplicable cuando la vctima sea una persona
mayor de sesenta aos.

El parentesco requiere el establecimiento del grado de parentesco, la acreditacion y
situacion del adoptado. El adoptado no comete parricidio. En los cnyuges es necesario
un matrimonio civilmente vlido. En caso de separacin judicial se siguen manteniendo las
obligaciones personales.

La situacion del conviviente fue modificada en virtud de la ley de vif. La duda es si
ampara tambin a las parejas homosexuales. Para el profe no debe estar incluido, ya que
debe haber primero equiparacin. Si no les cae los beneficios, tampoco debera caerle lo
negativo.

Dolo en parricidio
En principio no hay dolo especifico, lo unico que se requiere es la idea de matar. Lo que
hay es que la relacion de parentesco exige de todas maneras el conocimiento del vinculo.

Comunicabilidad del parricidio
La doctrina dominante dice que el extraneu responde por parricidio si el autor material lo
es el parricidio. As lo cree tambin parte de la doctrina nacional, por datos histricos
como la indivisibilidad del ttulo, es decir, el delito es uno solo y no puede ser parcelado
con denominaciones distintas para unos y otros de los que en el intervienen.

Tambin es importante el principio de accesoriedad de la participacion, Schepeler entiende
que es accesoria a la autoria,por tanto debe ser un unico titulo de incriminacion pese a
las circunstancias personales. El hecho es un parricidio. Vulneracion de las reglas sobr la
rebaja de la pena. Pero en caso de coautores y de autor por induccion es s distinto, pues
un autor no es accesorio de otro. Schepeler se funda en los arts 51 y ss.

El profe opina que la regla de comuninicabilidad no es relevante, no se extienden al resto
de los intervinientes a menos que esten relacionados directamente. Es una circustancia
personal que no seria comunicable al resto de los intervinientes. El profe cree que es
forzada la regla interpretativa de las circunstancias, pero es necesaria. El profe coincide
con jakobs en cuanto todo delito es infraccion de deber. Los deberes que se derivan de la
norma penal son distintos para cada sujeto, es accesoria en la medida de los alcances que
se tienen. El profe cree en la divisibilidad del titulo de imputacion.

La discusion que se da respecto de la comunicabilidad del parentesco es mucho ms
relevante para los delitos de funcionarios.

clase 11 de octubre (paula)
Casos - Chahun
1. A golpea a B en la calle. B pierde el equilibrio y cae al suelo, golpendose la c
abeza contra la berma y muriendo.
Hay que distinguir si hay dolo homicida o slo de lesiones. Esto en sede de imputacin sub
jetiva.
El dolo en penal es genrico, no especfico. Es conocimiento y voluntad. Resuelto el tema
de la intencin del autor, tenemos que ir a concurso.
Aqu tendramos un concurso ideal, que se resuelve con la pena del delito ms grave (hom
icidio culposo vs lesiones dolosas)
1.a.) A golpea a B con intencin de matar. B cae, golpendose la cabeza contra l
a berma. No muere, queda paraltico.
Aqu habra homicidio frustrado con lesiones culposas. Concurso: Lesiones se subsumen en
homicidio.
2.) A conduce automvil en el que viaja tambin su hijo B. Debido a su manejo t
emerario, A pierde el control del auto y se vuelca. B muere a raz del volcamient
o.
Habra dolo eventual en la realizacin del resultado. El dolo directo en parricidio slo aplica
en el conocimiento de la relacin que los liga, por lo tanto se aceptara este dolo. Pero ade
ms est que sera culposo, y as es homicidio simple.

2.a) B no iba dentro del auto, sino caminaba por el ripio por donde transitaba el
vehculo. Producto de una piedra que salta al pasar el automvil, B recibe el im
pacto y muere.
Primero hay un problema de accin. Adems est el tema de imputacin objetiva, ya que
habra que ver a la velocidad que iba, etc.

3. A y B estn casados. B est gravemente enfermo. Mdico estableci un proto
colo para diagnosticar episodios de crisis y su debida reaccin. A sigue el protoc
olo por meses, pero se aburre y un da aplica un protocolo inadecuado para un c
aso gravsimo deliberadamente. B muere.
Hay que considerar que hay diligencia al principio, pero luego el no control de la crisis es
una omisin.
Podra ser homicidio o parricidio por omisin. No sera parricidio si se considera que se es
garante por ser cnyuge, porque la posicin de garante no puede justificar las calificantes.
Ahora, si se toma la posicin de garante en base a otros criterios diferentes de la relacin
conyugal, como la de "tutor del enfermo", podra configurarse el parricidio por omisin.
Pero tambin podra ser por comisin el homicidio, porque si se hizo algo, hay una condu
cta de aplicacin de protocolo, pero de protocolo incorrecto.

4.) Rubn y Mara se conocieron y se fueron a vivir juntos rpido. Pasados 5 me
ses, Rubn comenz a mostrarse celpata. Pasados 9 meses de convivencia, Ru
bn convencido de que Mara lo engaa, la mata por asfixia y ahorcamiento.
Sera femicidio, pero hay que considerar que la convivencia fue corta. Podra cuestionarse l
a situacin de convivencia, adems de que el parricidio/femicidio se funda en la confianza
de que el familiar no va a atacar, pero en este caso han pasado 4 meses de conductas cel
patas y violentas, por lo que podra argumentarse que as no se configura el tipo.

No puede configurarse la agravante de alevosa, porque tiene el mismo fundamento poltic
o-criminal del tipo.

5.) 3 hermanos Rodrguez contratan a C para matar a su padre. C lo espera en u
n galpn y le dispara:
El primer problema est en la comunicabilidad, no en la divisibilidad del ttulo, sino en la a
ccesoriedad del inductor.
Si el ejecutor material no se pariente, no se comunica la relacin personal, porque lo acces
orio est en la induccin.
5.a matndolo
5.b hirindolo en un pie, comprobndose que nunca quiso matarlo. Su plan era
cobrar los honorarios de los hermanos.
Mandante no puede inducir un hecho que no se realiza, es decir, a los hermanos no se les
puede imputar la induccin de un homicidio calificado cuando este no se configura. No pu
ede excederse el inductor de lo que se le imputa al autor directo.

6.) A quiere matar a su hijo, pero no lo logra. Le pide a la matrona que la atiend
e que lo haga y ella mata al hijo de A antes de 12 horas desde el parto.
Para A hay infanticidio frustrado.
Para la matrona, no puede ser infanticidio porque el inductor no comunica al autor materia
l la circunstancia.
6.a) la matrona convence a A que mate a su hijo.
En este caso, el ejecutor es intraneus, por lo tanto si comunica al extraneus (la matrona) p
or ser accesorio este.
Ambas seran imputadas por infanticidio.

7.) Alex, Claudio, Richard y Juan son compaeros de trabajo. Trabajan de cargu
eros en punta arenas hace ms de 10 aos. Despus de trabajar se van a tomar
a una plaza. Una tarde juan increpa a claudio ebrio por una deuda pendiente. S
e golpean. Alex se arma con un corta plumas, se acerca a claudio y le da dos es
tocadas en el corazn, y mientras agonizaba richard lo pate en la cabeza. Muri
horas ms tarde.
Alex comete homicidio simple o por premeditacin? El ir al auto a buscar el corta plumas,
es tiempo suficiente para configurar la premeditacin?
Adems hay que considerar que el cdigo provee un artculo de homicidio en ria cuando
es difcil de determinar qu es causa de muerte, pero no aplicara en este caso.
Lo ltimo es analizar si existe ensaamiento en este caso o no.

8.) A recibe oferta de dinero por matar a B. Lo mata mediante veneno. Mientras
B agoniza, A lo mutila y desuella.
Habran varias calificantes del homicidio: precio, veneno y ensaamiento. Se usa una, y el
resto se usa para la pena


El aborto

Al constatar la infraccin de las reglas punibles del segundo nivel con las del primer nivel,
hay diferencias.

La primera diferencia es que se observan la existencia de circunstancias que implican la
justificacion e incluso despenalizacin del aborto. Es muy restringida la admision de
razones justificatorias.

En el segundo nivel no ocurre esto, uno encuentra causas de justificacion del abroto y
causas parra despenalizarla. En derecho comparado hay modelos de aborto licito, como el
modelo de indicaciones que consta de razones cuya concurrencia permite la realizacion de
un aborto (indicacion homeopatica, indicacion eugenesica, indicacion de peligro de la vida
o peligro corporal, indicaciones crriminologicas e indicacion de necesidad en cuanto no
hay recursos). Esttos son los modelos que tolera el derecho comparado.

Mas allla de eso, razones parar la despenalizacin esta en el sistema norteamericano, se le
da a la mujer un plazo de 3 meses para que ella tome la decision sin la necesidad de
justificar el aborto, se abre un termino o plazo donde no es punible el plazo para abortar.
Esto no esta en el primer nivel de proteccion.

Estas diferencias de nivel de proteccion pone de manifiesto que en el segundo nivel de
proteccion hay un conflicto de inters. Cuando se autoriza el aborto, el problema no es
unicamente el estatus o la jerarquia de la vida del nasciturus, por tanto la discusion
ontologica de si es vida o si es persona no es el unico elemento a considerar. La
regulacion del aborto plantea un conflicto de inters, donde por un lado esta la vida del
nasciturus y por otro lado esta la autonomia reproductiva de la mujer. Por tanto si se va a
discutir en serio, se debe entender que en el aborto existen este conflicto de inters.
En ese sentido, politico criminalmente el problema es que naturalmente la mujer carga
con ciertas atribuciones sociales o ciertas funcin es que depende de la reproduccion de la
vida humana. Si la mujer quiere mantener autonomia reproductiva, capacidad de
competitividad en el mercado laboral, ese conflicto no existe en el caso de los hombres. Si
se quiere ejercer la sexualidad no se pone en riesgo la autonomia reproductiva ni la
competitividad. Por ello se debe asumir que el inters en la autonomia reproductiva de la
mujer es relevante para discutir el tema del aborto. El problema no es el aborto, sino el
equilibrio entre las dos consideraciones. En este sentido, la legislacion chilena no protege
estos bienes juridicos. En materia de justicia distributiva esto es nefasto.

Por qu se castiga el aborto

Nos remite al objeto de proteccin. Una tesis falaz es que el aborto protege el inters
demografico del estado, la preocupacion por el incremento de la poblacion. La critica a esa
construccion es evidente, un aborto por si solo no es capaz ni de lesionar ese inters
demografico ni tampoco ponerlo en peligro, a lo mas se pude construir una tesis de delito
acumulativo, es decir, si todas las mujeres abortan se pone en riesgo el inters
demografico, pero esto no sucede, por lo que se descarta.

En una segunda consideracion, se entiende que el aborto protege la autonomia
reproductiva y la integridad de la vida de la mujer. El estado otorga poco peso a esto,
porque castiga el aborto y ademas consciente en la lesion a la integridad fisica e invade la
autonomia reproductiva.

Por tanto, la legislacion chilena nos lleva a la discusion sobre la vida del nasciturus. Hay
dos formas de entender esto

Tesis conservadora: se afirma una tesis objetivista en el sentido de que la concreta
vida del nasciturus es intrinsicamente valioso. Se confunde la finalidadd de proteccion
con el objeto de la accion, objeto de la accion al que se le atribuye un fin en si
mismo. Se entiende que la prohibicion es afectar el estado de cosas.

Tesis liberal: pretende establecer o responder la confusion anterior. Si lo protegido es
la vida en el primer nivel es el inters del agente en su supervivencia, entones en el
caso del aborto se esta anticipando ese inters potencial, no se reconoce que ese
nasciturus tenga actualmente un inters en su supervivencia, pero razonablemente
anticipamos esa intencion en un estadio posterior. Desde esee punto de vista se
puede explicar la ubicacion del delito de aborto en nuestra legislacion, que no esta
consagrado como una figura en el delito contra las personas, sino que se regula
como un crimen o simple delito contra el orden de las familias. El propio cdigo
afirma que castiga el aborto no como un delito contra la persona, sino como un
crimen contra el orden de la familia. Si eso es as, se tiene una buena razon para
considerar que en casos de conflictos entre intereses de la persona e intereses
potenciales del nasciturus hay margenes de discrecion de la respuesta. El legisladorr
esta pensando que hay un peso distinto, al nacido se protege como persona, al
nasciturus como afectacion al orden de la familia.

Variables de la legislacion chilena
Se distingue en casos de aborto cometidos por un tercero y cometidos por una mujer
embarazada. Subdistingue segun circunstancias objetivas (si hay consentimiento o
violencia) y subjetivas (si hay propositos de abortar).

Estas variables regulativas tienen supuestos en base a los criterios anteriores.

El cdigo penal reacciona mas severamente contra la mujer que consciente provoca u
aborto, que respecto del tercereo. En la mujer no solo se castiga cometer el aborto, sino
tambin consentir el aborto. En principio no hay restriccion subjetiva a titulo de dolo
directo respecto de su punibilidad. La pena de la mujer que consiente en el aborto es mas
severa que la pena del tercero que provoca el aborto con consentimiento.

Se debe distinguir entre el aborto sin consentimento y con consentimiento de la mujer
embarazada, pues ambas hipotesis protegen bs jdcos distintos. En el caso del sin
consentimiento hay pluralidad de afectacion, no solo hay un atentado en contra la vida del
nasciturus sino que adicionalmente hay un atentado contra la integridad fisica de la mujer,
contra su autonomia reproductiva e incluso puede ponerse en peligro la vida de la mujer.
En cambio, cuando es el aborto con el consentimiento, los bs jdcos se reducen a la vida
del nasciturus. Si se sigue una tesis liberlal respecto de loos bs jdcos personalisimos, esto
es el consentimiento en las lesiones es per se impune, se debe entender que la mujer no
ha sido afectada. Si por otro lado, el aborto consentido es precisamente ejercicio del
derecho de autonomia de la mujer, entonces tampoco puede ser lesionado. En ese
sentido, la paradoja es que un bj que parecia relevante pierde toda relevancia.

En comun de aborto consentido y no consentido, tienen elementos comunes de injusto. La
primera cuestion relevante es la accion tipica en los art 342 y 345 en este caso la accion
tipica se describe en forma bastante somera "comete aborto quien realiza un aborto". Esto
remite a una vieja discusin que es sobre que es abortar. Hay dos tesis en conflicto:

1. Concepcion semantica: es la tesis mas antigua, en que remite para la comprension
de causar a un aborto, desde esa perspectiva abortar es causar la expulsion de un
embrion o feto desde donde se encuentra anidado (implantado en el utero). Lo relevante
es que en este caso, abortar es expulsar. La critica es que restringe a un solo medio
comisivo el aborto penalmente relevante. La unica forma punible de castigar el aborto es
para producir la expulsion del feto o embrion anidado. Otra critica es que desvincula el
resultado tipico de la lesion del bien juridico, no hay una relacion necesaaria entre
separacion como resultado y muerte del nasciturus como afectacion del bien juridico. Hay
un adelantamiento de la consumacion previo a la lesion del bien juridico. En otros casos
sujeta la punibilidad a un resultado que es irrelevante al bien juridico.

2. Concepcion teleologica: sostiene que es causar la muerte del feto durante el
embarazo. En otras palabras, siendo el embarazo una exigencia tipica en la regulacion del
aborto, es decir, solo es punible por como aborto una situacion de simbiosis entre el
cuerpo de la madre y el nasciturus, aborto es matar al feto durante ese estado de
simbiosis. Por tanto, no se restringe al aborto al modo de ataque separacion de esa
relacion de simbiosis, es punible la muerte del feto estando la madre embarazada. En ese
sentido, la concepcion teleologica resuelve los problemas de tentacion, autoria y
participacion.

Caso: ataque al feto que produce su muerte, pero no su expulsion. Si se sigue un
concepto semantico, no hay delito consumado, pues la consumacion exige
separacion. Con una concepcion teleologica no hay problema en sealar que es aborto.

El objeto de la accion es el embrion anidado en el utero.

Aborto sin consentimiento de la mujer embarazada
El aborto sin consentimiento es una figura comun, con excepcion de la mujer que es
agravada. La pregunta es si este aborto exige ausencia del consentimiento. Art 342.
Ejemplo dele caso que el amante con violencia y consentimiento de la mujer provoca el
aborto. El art 342 exige violencia en su numero 1 , sin consentimiento el n2 y con
consentimiento en eel n3. Se castiga por la hipotesis mas grave que es crimen o por la
menos grave que es la violencia. Se castiga como el 3 porque hay menos cantidad de
bienes juridicos en juego. En el aborto no consentido hay una pluralidad de afectacion. Si
hay consentimiento, entonces solo esta afectando la vida del nasciturus.

Tipo subjetivo
Por aplicacion de las reglas generales, el aborto es un delito doloso. La imprudencia no se
aplica porque es solo delitos contra la persona y el nasciturus no es persona. El aborto
tiene una causula que exige que maliciosamente se causare ell aborto y eso excluye desde
ya el aborto con dolo eventual. Mas problema es si excluye el dolo de segundo grado. Ese
es un problema que se resuelve por tipo penal. En ese sentido, el malicioso se restringe al
dolo directo, la razon de ello nos lleva a distinguir entre la norma de comportamiento y la
norma de sancion. El 342 tiene una naturaleza de sancion. Se puede inferir la norma de
comportamiento de esa disposicion, sin embargo, pese a lo correcto de esa afirmacion,
uno si tiene una expresa formulacion de la norma de comportamiento en el cdigo
sanitario. En el art 119 se tiene la prohibicion correltiva a la norma de sancion de la
norma 342. La norma de comportamiento dice que no podra ejecutarse ninguna accion
cuyo fin sea provocar un aborto. En esa formulacion, exige una exigencia de intencion de
causar un aborto. Se debe interpretar maliciosamente como exigencia de finalidad. Luego,
el aborto con dolo eventual o el aborto con dolo de segundo grado resta impune.

Falta clase 17 de octubre

Integridad fsica
Se deben distinguir tres cosas:
En el sistema se tienen delitos de lesiones propiamente tales
formas de mutilacin
agravantes especiales.

Se tiene un criterio descriptivo cognitivo relacionado a la causacin de un resultado, la
calificacin de la lesin depende del resultado (ver cuadro). Sin embargo, hay otro criterio
valorativo normativo y que tiene que ver con circunstancias de hecho y calidad de las
personas.

Los delitos contra la integridad fisica y la salud individual estan regulados en el libro
segundo del cdigo penall. La primera cuestion debatible en el ambito de que es salud y
que es lo protegido, yya que integridad fisica no est sujeto a debate. La cuestin
compleja es la idea de la integridad squica, ahi esta todo el problema del debate actual.
El bullying seria como un delito de lesiones en la medida en que se amplia el concepto de
lesiones a la cobertura de la integridad fisica.

La OMS describe a la salud, y por esa va se ha intentado ampliar lo protegido. Algo de
eso queda en materia de vif, donde se similan los conceptos de proteccion de integridad
fisica y siquica. Sin embargo, para nosotros la idea de lesiones no esta estructurada bajo
la idea de afectacion siquica, sino fisica que deja una huella perceptible en el organismo o
cuerpo del agredido. Lo protegido por tanto es la salud corporal y mental (no sufrir
enfermedad), el bienestar fisico y siquico (no padecer dolor o sufrimiento) y apariencia
personal (no sufrir deformacion).

Mutilacin

El primer eje esta dado por la mutilacin como una forma particular de lesionar a un
sujeto. La conducta esta dada por cortar, cercenar o extirpar el cuerpo de una persona o
la destruccin del mismo. El mdico es quien generalmente mutila, pero no es
responsable, porque no es un riesgo jurdico penalmente relevante.

Miembro en principio es la parte de un cuerpo que est unido a l y sirve para una
actividad fsica. Est esencialmente vinculado a la prdida de manos o piernas. En cambio,
rgano son las partes o piezas que permiten que el cuerpo funcione fisiolgicamente. La
lengua es miembro y rgano, es muy discutible.

En principio toda la sistemtica de lesiones est dada porque sea una persona humana, el
feto en principio no es objeto de proteccin.

Las mutilaciones requieren dolo directo. Con dolo eventual o culpa se tiene una calificacin
de delito de lesiones gravsimo en el dolo eventual, en el caso de culpa se tiene
calificacin de cuasidelito de lesiones nicamente. En la prctica, las mutilaciones tienen
que ver con culpa, operarios de planta que omiten medidas de seguridad.

De acuerdo a la naturaleza del miembro afectado, distingue el cdigo castracn art 395.
La pena es lo mismo que matar a alguien (delito homicidio simple).
La castracin es la destruccin de los rganos reproductivos tanto del hombre como la
mujer, en principio no est la esterilizacin comprendida, tiene que ser una produccin
mecnica del cercenar el miembro. El problema radica en los resultados parciales, es
castracin?

Tradicionalmente se ha entendido que no se trata de una capacidad de goce sexual, sino
un fin reproductivo. No se incluye la esterilizacin por medios alternativos, tiene que ver
con el principio de legalidad. Hay dos manifestaciones la posibilidad fctica de coito y la
posibilidad de engendrar o concebir. La doctrina entiende que en cualquiera de estas dos
variantes hay castracin.

El 396 califica como miembro importante aquel que mutilado no sirve para su fin natural.
La importancia de un miembro radica en la importancia que le atribuye el sujeto al
miembro. Si se mutila el dedo meique, en principio sera miembro no importante. Es
importante saber aqu si se actu con conocimiento de las circunstancias que significan
para la vctima la prdida de su miembro.

El 396 inciso segundo define qu es un miembro menos importante. Segn sea el tiempo
de recuperacin del sujeto depender la pena que se aplique.

Lesiones
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como
responsable de lesiones graves:

1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda
el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro
importante o notablemente deforme.

2 Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido
enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das

Art 397. La idea de las lesiones estn configuradas de acuerdo a herir, golpear o maltratar
a otro. Esto es una discusin sobre si lo que est descrito es el resultado final o la
conducta. En principio, es relevante que las hiptesis de comisin son mltiples.
Para entender el modelo de tipificacin de las lesiones se trata todo el tiempo
de conductas de resultado que permiten todos los grados de ejecucin imperfecta. Los
simples maltratos de hecho que no sean secuelas posteriores pero que hayan
causado sufrimiento, caben dentro de esto, an cuando no hayan dejado huella. Hay una
mezcla en la estructura de tortura y lesiones, ojo con eso porque la tortura se ejerce con
conductas vinculadas a lesiones.

En principio son admisibles las lesiones por omisin, vinculadas al problema de causalidad-
imputacin objetiva de la aptitud de la no realizacin de la conducta como contribucin a
un curso causal. La mayora considera que se participa en delito de lesiones an en sede
omisiva. Ejemplo del trabajador de la empresa que omite medidas de seguridad.

Bajo esos criterios, las lesiones se clasifican en
Gravsimas
Simplemente graves
Sustancias nocivas o abusando de flaqueza
Menos graves
Leves
Graves gravsimas
1. La terminologa es defectuosa. Definicin de demente: tiene que permanecer de esa
forma durante un tiempo determinado. En principio se descartan los problemas
mentales transitorios, no se trata de que sean reversibles o permanentes, sino que se
pueda asimilar con el 397 n1.
2. Intil para el trabajo. No se refiere a todo tipo de trabajo, sino a los anlogos que
realizaba con anterioridad a la perpetuacin del delito. Nuevamente hay una
consideracion de las circunstancias personales de la vctima.
3. Impotente. Impide al sujeto la capacidad de engendrar o relacionarse, debe ser
superior a 30 das. Se aplica tanto para hombres y mujeres.
4. Impedido de un miembro importante. No es mutilacin, sino que el miembro ya no es
funcional. El resultado est enfocado a la prdida de funcin de un rgano o parcial y
material de un rgano siempre y cuando se hubiese cometido por dolo eventual.
5. Notablemente deforme. De orden squico y fsico, pero no dejarlo feo. Se le priva de
forma relevante las capacidades de relacin social. Se puede referir a partes no
notables del cuerpo.


Lesiones simplemente graves

Defnido en el art 397 n2.

Enfermedad es cualquier proceso de alteracion de la salud corporal o menta, un proceso
de mal funcionamiento de nuestro cuerpo, de sus rganos o de la psiquis.
Incapacidad es la imposibilidad para realizar actividades laborales.
A efectos de determinacion de la sancion aplicable, lo relevante no es unicamente el
resultado sino tambin la previsibilidad del resultado, esto es que sea objetivamente
imputable al sujeto que golpea o hiere y que la conducta que desarrolla tenga tambin la
aptitud ex ante para la verificacin de ese resultado. El informe pericial es incidiario para
que el juez pueda determinar la naturaleza de las lesiones.

El juez debe tener una perspectiva ex ante de si la conducta desarrollada para el sujeto
tenia la aptitud parar generar el resultado que la norma intenta impedir.

Lesiones art 398 CP.

Primera hiptesis del artculo: Lesiones gravisimas o graves que e producen por
suministrar sustancias o bebidas agresivas, todo aquello que segun las circunstancias de
una vctima pueda ocasionar resultados graves (darle azucar a un diabetico). Requiere
dolo directo.

La segunda hipotesis es causar una lesin grave abusando de la credulidad o flaqueza de
espritu. Interesante es el termino de la formulacion de lesiones, ya que en principio es
incompatible con alevosia segun el profe. Es irrelevante en la prctica.

La primera hiptesis es interesante en cuanto a las enfermedades de transimision sexual.
Si el contacto doloso es constitutivo de lesiones es la pegunta. Segun el profe si cabe, a
pesar de que es una interpretacin que por cierto no es la original.

Lesiones menos graves y leves art 399

Es un tipo penal subsidiario. Las lesiones menos graves pueden adoptar modalidades de
cualquier natualeza, porque no est limitadas a las conductas del art. 397 y la duracion de
la enfermedad o incapacidad que provoca no puede sobrepasar los 30 das.
Lesin leve es juridicamente, una lesion menos grave que segn la valoracin del tribunal
corresponde a ser tenida como leve.

Relegacin: traslacin del imputado a un territorio de la repblica, pero no puede salir del
pas.
La mayoria de la sistematica de los delitos de lesiones esta construida de acuerdo a los
resultados. En principio ambas figuras son subsdiarias de las lesiones graves. Las lesiones
de vif nunca pueden ser calificadas como leves, sino de acuerdo con el 399.

La diferenciacion viene dada por la calidad de las personas y las circunstancias de hecho.
Las caractersticas como la edad de los afectados, la jerarqua que puede ligarlos, el lugar
y condiciones en que se infirieron las lesiones y cualquier otra modalidad relevante, debe
ser tenida en cuenta por el tribunal para apreciar la lesion. El profe cree que todas las
relaciones afectivas inclinan la balanza hacia "menos grave".

Cambia todo el estatuto procesal, las consecuencias son penales y procesal penales. Uno
es delito simple, el otro es falta.

Delitos contra la libertad

Hay un problema dramtico de regulacin. El profe entiende que la comprensin del resto
de la parte especial es absurda si no se entienden los delitos contra la libertad. Importante
para los delitos sexuales y de propiedad.

El atentado contra la libertad en cuanto nucleo de injusto es de reciente data. Es un
fenomeno relativamente reciente: conceptualizacion del atentado contra la libertad como
estructura de injusto especifica.

En el contexto de la ilustracion francesa, el derecho a la libertad es un derecho cua
proteccion es relevante desde el derecho publico. Por lo tanto, toda la construccion de la
idea de libertad es la construccion de un derecho subjetivo publico y primariamente el
objeto de proteccion es un objeto de inters social. Percepcion erronea segun el profe.

Concepto de libertad juridica.

La otra linea (la correcta) es la ilustracion alemana la libertad es entendida en la parte
especial del cdigo penal como u inters personal individual, sin desconocer su
importancia en el derecho publico. Por lo tanto, el concepto por oposicion a la
construccion francesa, es un concepto de libertad natural. Aparece como un mecanismo
de justificacion politico criminal para los delitos sexuales, son delitos contra las personas y
no contra la moral. Remarca la idea alemana el criterio individual de la libertad.
El planteamiento de la ilustracion alemana permite ademas un tratamiento dogmatico mas
adecuado de las figuras mas clasicas de la libertad. La primera figura de plagio, que
consistia en la apropiacion de un esclavo ajeno o bien en la reduccion de un hombre libre
a esclavo, que hasta ese entonces se concebia como un delito contra la propiedad.

El delito de carcel privada, que hoy es secuestro, en la epoca romana es un delito de
orden publico.

La fuerza evoluciona y genera problemas en la parte especial y sigue siendo un problema
de la dogmatica francesa.

De estas tres figuras derivan
-la reduccion a esclavitud o condicion analoga. Menschraub. La trata de personas en
materia laboral seria lo mas parecido
- la privacion de libertad. "Secuestro"
- la coaccion

Como presupuesto, en tanto bien juridico, la libertad supone la idea de libre desarrollo de
la personalidad. Se trata de la justificacion del derecho penal en el ambito de la justicia
politicam lo cual, empero, ha de ser comun a toda clase de delitos. En cierto sentido,
todos los delitos de propiedad conllevan un mbito de libertad.

Como presupuesto especifico, la libertad consiste en interaccion sin coaccion. Lo que en
trminos de la conceptualizacion generica ded la libertad es el concepto de libertad
negativa de Beling. El trabajo dogmatico en torno a la idea de la proteccion de la libertad
no se trata de la determinacioon de que es ser libre o la libertad sino de determinar que
es coaccion.

El problema es que es un tipo penal de compleja determinacion. En principio, toda
situacion de interaccion requiere que el comportamiento de otro sea incorporado a la
esfera propia como un estado de cosas relevante.

Hay tres formas de intervenir en el comportamiento ajeno para que estese conforme a la
expectativa propia:
La persuasion, convencer a una persona.
El engao, en la mayora de los casos es irrelevante. Ejemplo campaas electorales.
La coaccion.

Taller ayudantes proteccin penal de la vida

Para definir el bien jurdico protegido, los limites no estan bien delimitados. Nosotros como
abogados no conocemos los conceptos biolgicos. Entendemos que el tercer nivel protege
desde algn momento hasta la implantacin o anidacin. Una vez que el esperrmio esta
dentro del ovulo pasan de 6 a 14 das en que ell embrin se va a implantar en el tero.
Por tanto, no estamos seguros cuando empieza el momento de proteccin, pero termina
con la anidacin.

Esto esta protegido en el cdigo civil, en el art 55.
El art. 74 determina el principio de existencia legal de la persona. Art. 74. La existencia
legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams
Art. 75
Art.77 Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el
nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de
dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del
artculo 74, inciso 2., pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese jams existido

Estos articulos tratan de la existencia de las personas. Hay tres teorias.
1. Existencia natural: todo los miembros de la especie humana son consideradas
personas, y siempre se va a preferir la existencia natural por sobre la penal.
2. Profesor figueroa: el embrion es persona siempre y cuando se encuentre anidado, de
lo contrario no hay proteccion.
3. Tesis babscuan: la proteccion legal que se le entreega al embriion preimplantacional
es una proteccion distinta a la que se le otorga a la persona o incluso al no nacido.
Esta defiende la catedra.

Consitucion
At 19n1: esta proteccion del no nacido es mas debil respecto de las personas nacidas. Se
debe interepretar como una proteccion relativa, es por tanto, esencialmente ponderable
y se puede preferir en ciertos casos otros interses juridicamente protegidos. En el caso
del homicidio, el imputadod no tiene un inters protegido. En el caso del no nacido,esta el
de la madre.

Ley 20.120: art 1 protegee al ser humano desde el momento de la concepcion.
Art. 2la investigacion cientifica tiene como limite la vida humana.
Art. 3 practica eugenesica: manipulacion genetica.
Art.4
Art.5

Que es lo que se protege
Se protege al embrion no anidado en metodos de reproduccion humana asistida. Esta
proteccion no abarca al embrion preimplantacional dentro de la mujer. En estos casos,
hay una conciencia del embrion preimplantacional, pero en el caso de la mujer no tiene
como saber si hay algo dentro de su cuerpo dentro de los 14 dias.

Interses en juego
El profesor valenzuela habla de una dignidad del embrion preimplantancional. La
autonomia reproductiva de la mujer y el inters facultativo del medico investigativo. Se
tendra que elegir cual de estos interses se tendr que privilegiar en un caso de
fertilizacin asistida. En trminos de imputacin objetiva, sabemos que existe la celula y
sabemos del peligro que se corre sacando la celula del cuerpo de la mujer, no hay duda
sobre el tipo objetivo en estos casos.

Aborto (anlisis de casos a partir de la legislacin vigente)

La vida del nasciturus (segundo nivel de proteccion, desde la implantacin hasta el parto).
Hay autores que defiende el bien jurdico es la vida del nasciturus, ultimamentese estta
haciendo una proteccion anticipada de una esperanza de vida potencial, posicion de
bascun. La vida existe desde siempre en cuanto las clulas ya son vivas, no es
penalmente relevante la discusin sobre si es vida o no.

Art 342 en adelante hasta el 345. Es importante, porque da cuenta de que en trminos de
nuestra legislacin vigente no se aplicaria la regla excepcional que se aplica a la
punibilidad de los delitos culposos contra la vida.

El art 345 se supone que tiene que haber un oficio para que se cumpla el tipo en este
caso. Se discute sobre la agravacin de la pena.

1. Aborto
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:

1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona
de la mujer embarazada.
2 Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin
consentimiento de la mujer.
3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.

Art. 343. Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con
violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal
que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.

Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser
castigada con presidio menor en su grado mximo. Si lo hiciere por ocultar su
deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio.

Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l,
incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas en un
grado

Caso en que nia va a clinica clandestina y feto muere dentro de su vientre, asistida por
una obstetra. Se entiende que esta haciendo abuso de su oficio, por su conocimiento y
potencialidad.
.
Desde cuando se entiende que hay aborto: desde que muere el nasciturus o desde la
expulsion del feto. Primera opcion mayoritaria.
Concurso entre aborto y lesiones de la mujer embarazada
1. Una mujer embarazada es golpeada por un terceer cauasandole lesiones leves, al
mismo tiempo que la interrupcion del embarazo y la expulsion del feto. Estos casos de
lesiones de menor entidad son consideradas como un concurso aparente de leyes. Se
aplica uno de los dos delitos, se explica de acuerdo a los principios, aqui se aplica el
principio de consuncion por el concurso aparente de leyes, un problema interpretativo de
ley. Principio de consuncion escoge un delito por sobre el otro, entendiendose que el
disvalor se encuentra identificado en otro delito.

En el caso hay concurso aparente de leyes pues se ha verificado un dao en el ambito del
cuerpo de la mujer que es inherente a la ruptura de tejidos y efectos traumaticos que
usualmente es concominante con la desanidacion y expulsion del embrin o feto.
2- una mujer embarazada s golpeada hasta quedar incapacitada para trabajar por mas de
un mes. Ademas, su embarazo producto de los golpes se ve interrumpido y ele nasciturus
expulsado.

Hay concurso ideal. Las relaciones concursales entre el delito de aborto y las lesiones
simplemente graves quedan entregadas por regla general a su tipicidad.

Concurso entre aborto y homicidio de la mujer embarazada
La muerte de ela mujer embarazada no puede estimarse necesaria o usualmente
comprendida en el delito de aborto, razon por la cual queda excluida la consideracion del
conflicto como concuruso aparantee con aplicacion del principio de consuncion en favor
del delito de aborto como lex consumenes.

Encambio, se ha planteado en el caso del homiciidio doloso la aplicacion del principio d
consuncion dentro del concurso aparente en favoor del homicidio. Esta es la critica
alemana.
En el caso del homicidio culposo, la comision redactora del cdigo dijo que se iba aplicar
concurso ideal.
Mutacion del objeto de la accion
Asalto a mujer embarazada, le disparan, no muere, expulsas el nasiturus y muere dos dias
despues. Aqui el nasiturus nace y se aplicaria el primer nivel de proteccion. Se debe
imputar desde el momento del resultado (muerte del nasciturus ) o desde el momento en
que se produjo el ataque. Lla doctrina le ha hecho un quite, lo importante es entender el
momento en que comiienza a tner incidencia para el resultado verificable en el tipo penal.
desde que comienza la accion e inciide en el resultado final. Se entiende como un delito de
abborto, ya que el principio de accion penall tiene incidencia en cuanto el nasciturus tiiene
vidaa intrauterina sin importar que el resultado se verifique despues.

Una mujer embarazada tomo pastillas, nacio su hiijo y muuere dos dias despues. No es
punible, pese a quue la ejecucion emmpieza en la vida intrauterina, eesto ees un aborto
culposo y esto no es punible, por tantot el resultado que se verifica despues no es
atribuible.

Delitos contra la integridad fisica

Esta las mutilaciones y las leesiones. Las mutilaciones hacen relacion con un tipo en el
cuuual se corta o cercena alguna parte dell cuerppo humanoo, ya sea externo o interno.
La castracion puede ser tanto para hooombre como para muujer, se impide la capacidad
de tener relaciones sexuales y de reproduccion. es importante que esto sea a traves del
cerceenamiento o corte, una pataada en las bolas no es castracion,sino lesiones
gravsimas.

El criterio de las lesiones segun van weezel, se distingue un criterio valorativo normatiivo y
descriptivo cognitivo. Las leesiones graves solo se pueden verifcar dde forma cuantitatiiva,
en consecueencia, si en las lsions gravisimas, la persona queda permanentemente
incapacitada, seran lesiones gravsimas. En cambio, en el caso de las lesiones menos
gravees sy levves, el criterio que se identifica es un elemento negativo del tipo, es decir,
cuando noo se produce la entidad de este tipo de lesiones.

La tesis del profesor van weezel es que no existe una subordinacion de las leves a las
menos graves, con independencia de sus penas.

Castracin tiene que estar descriito en terminoos activos. La tesis de echeverry es
funcionalista, los organos noo solo generan los coitos, tmbien la funcion de reproducir.
En el caso de las mutilaciones, el cdigo pone dos hipotesis: imposibilidad de valerse por
si mismo (caminar, comunicarse, todo acto que lleva la person en sociedad) y la
impposibilidad de ejecutar las funciones naturales del miembro. El criterio de valerse por si
mismo es el criterio diferenciador entre mutilacion desde miembro importante y menos
importante.

Que pasa si ante cualquier lesion yo puedo curarme, lo relevante es la accion,no la forma
en que me puedo curar o sanar. Se cumple el tipo penal de todas formas.

Las lesiones gravisimas 397, esta la hipotesis de la demencia (enajenacion mental en
sentiido amplio y permanente). Las gravisimas son permanentes, las graves se cuentan
por un plazoo de ddias. Esto es relevante para la prueba. El criterio normativo es la
permanencia.

Inutil para el trabajo, hay que calificar lo que significa trrabajo. Las lesiones de
deporte tienen un espectro mas amplio de riesgo permitido.

Impotencia: en los mismos terminos de castracion. La doctrina naciional sostiene que la
castraciion que tiene que ser en terminos activos tiene que tener un dolo especifico de
ccortar o castrar. En caso de que no existaese dolo, y sea por culpa, habia dolo de
maltrato y no castracion, habria una castracion maliciosa tratada como lesiones
gravisimas. Sii no hay dolo direct, son lesiones gravisimas.

Impedimento de algun miembro importante. Mismas hipotesis de la mutilacion de
miembros importantes. Mutilacion no maliciosa en los mismos terminos.

Notablemente deforme. Una cicatriz no es el caasoo, sino algo que afecte la armonia
corporal. No es relevante si pudo arreglarse quirurgicamente.

Lesiones simplemente graves:
Enfermedad. La cuantificacicon de los dias en que esta imposibilitado de ejecutar por
masde 30 dias, no son permanentes.
Incapacidad para el trabajo. El cuantum de la lesion es lo relevante.

398 se aplica a grave y gravisimS, SE ADMINISTRAN SUSTANCIAS. es lo mismo, pero aqui
se administra una sustancia nociva de cualquier forma.
Abusando de la flaqueza de espiritu.

Lesiones menos graves y menos leves. La diferencia hay que entender que las menos
graves tienen pena de presidio, mientras que las menos lleves es una falta. A efectos de
la distincion, una lesion menos graves puede calificaarse como leves pero no como menos
graves. Entran los criterios de la calidad de las perrsonas y de las cirucnstancias del hecho
e insitucionalmente reconocidasa ppor el ordenamiento juridico penal. Esto es relevante
por ejemplo con la ley mi cabo, el punto detrras de esta ley es ue gegneraba una sancion
que era reclusion y aumentaba la cantidad de la utm, cuando no correspondiera ni
siquiera a menos graves o lesiones leves. Habria un quantum mayor que es
desproporcionado.


Delitos contra la libertad

La codificacion alemana establece que los delitos de libertad son delitos contra los
interses individuales, bajo la concepcion de la libertad natural. La codificacion italiana es
la nuestra, una tensin entre las dos vertientes. La codificacin italiana conoci dos
modelos regulativos: cdidgo sardo y cdigo toscano.

Fuente de la parte especial del cdigo chileno

Cdigo espaol de 1848
Configuro una categoria autonoma de delitos contra la libertad y la seguridad, como los
delitos comunes y al mismo tiempo tipifico los delitos especiales dentro de los delitos
cometidos por funcionarios publicos.

Cdigo belga de 1867
Explicito una categoria contra la constitucion.

Nada de esto hay en chile. En chile se tomo la sistematica del cdigo belga y la comision
redactora lo va dotando del contenido de los tipos penales del cdigo espaol. Esto no
calza, porque no son identicos. Por lo tanto,en el libro ii del titulo ii tiene un apartado que
habla de los delitos que atentan contra la constitucion. Esto es poco practico,porque se
deberian entender que todos los delitos podrian estar ahi. Lo que hay de contenido ahi es
el parrafo primero que tiene los delitos referidos a los derechos politicos y derechos de
imprenta.

El parrafo segundo tiene los crimenes y simple delitos de culpa permitidos por la
republica,la separacion religiosa.

El problema aparece con el parrafo iii. A diferencia del cdigo belga que tiene los delitos
cometidos por funcionarios publicos, el cdigo chileno lo destina a los delitos contra la
libertad y seguridad cometidos por particulares teniendose a la vista para ello el contenido
de la regulacion del cdigo espaol, el cual no conocia, empero, la categora de delitos
contra la constitucion. No es un problema estetico, sino que trae dramaticas
consecuencias en la regulacion de los delitos contra la libertad.

El parrafo cuarto esta destinado a los delitos cometidos por los funcionarios publicos,
asimilandose a la solucion del cdigo italiano. Sin embargo, el cdigo chileno presenta un
titulo ii correspondiente a la sistematica de influencia francesa, pero que contiene un
parrafo tres de conttenido espaol.
Entre los resultaddos italianos y chileno existe una diferencia fundamental: el parrafo 3 del
titulo ii del lbro ii del cdigo penal chileno no contiene los delitos de coaccion y de
amenazas. Ni la constitucion belga ni la espaola contemplaban la libertad generica de
accion entre los derechos constitucionales.

El delito de amenza termino en el titulo vi relativo a los delito contra el orden y la
seguridad publica cometidos por particulares, en tanto que la coaccion violenta no fue
regulada como delito sino que como era falta. La coaccion mediante violencia tiene
asignada una menor penalidad que la coaccion mediante amenaza.

Si se quiere dotar de sentido no solo delitos contra la libertad, sino la parte especial del
cdigo, lo que uno tiene que intentar hacer es reconstruir sensatamente la regulacion
chilena de la figura de coaccion revisando el tratamiento que tiene, cuyo nucleo es
constreir a hacer, omitir o tolerar. La coaccion admite dos modalidades de conducta,
verdaderos medios comisivos:

- la violencia
-la amenaza

La coaccion mediante violencia correspode al tipo falta del art 494 n16 del cp, mientras
que la coaccion mediante amenaza encuentra su formulacion tipica en el delito de
amenazas condicionles en el art 296 y 297.

Sistematicamente frente al delito de coaccion aparece el delito de privacion de libertad
tambin denominado secuestro, cuya configuracion puede distinguirse un tipo base
establecido en el art 141 in 1, una serie de tipos calificados esttablecidos en los incisos 3,4
y5 de la misma disposicion.

En paralelo al delito de amenaza, estan los supuestos tipicos de restriccin de libertad de
los funcionarios publicos art 158. En paralelo a estos delitos, esta el delito de sustraccion
de menores, establecido en el 142, el cual empero, no admite la afirmacion del injusto
propio de la coaccion, pues no resulta sostenible la referencia a una contradiccion de la
voluntad ajena (tiene que ser seria).

La coaccin

En principio, coaccion es costreir mediante violencia o amenaza (sus dos variaciones) a
omitir, hacer o tolerar (son los 3 resultados coactivos).

En el modelo aleman todas las amenazas condicionales estan como formas de coaccion.
En el modelo frances las amenazas se tratan conjuntamente, con un requisito adicional
que el mal sea constitutivo de delito. En chile, las amenazas de mal no constitutivo de
delito son punibles, lo cual abre todo el campo de la coaccion. Es evidente lo ilcito de
amenazar.

Distincion entre violencia y amenaza

Una primera posibilidad es entender que lso conceeptos de violencia y amenaza describen
acttividades consideradas een si mismas. Esto esta presente e el uso comun del lenguaje.
La tesis mas clasica es la de von liszt, vinculada tambin a su teoria de la accion, entiende
que la violencia estaba constituida por un pliegue de energia cinetica, en tanto que la
amenaza, por un acto de habla. Esta concepcion es descriptiva y tiene a unificar amenazas
simples y condicionales. Su ventaja es su caracter restrictivo, ya que conserva un amplio
margen de atipicidad.

Frente a la concepciono de von liszt, esta la concepcion de binding, quuien constrtuye
ambos conceptos de modo funcional, es decir, en fuuncion de su eficacia coercitiva. Por
ejemplo, llegamos maana a la facultad y hay compaeros encadenados. Binding
distingue segun su eficacia, distinguiendo tres momentos relevantes de la adopcion de la
decision (lo que hace, no hace y lo que debe tolerar)
La capacidad de formacion de la voluntad
La capacidad de decision de la voluntad
Y la capacida de ejecucion de la libertad

La tesis de Binding postula que la afectacin de la capacidad de formacion de la voluntad
es incompatible con la afectacion de la capacidad de decision de la voluntad. Binding
afirma que la violencia se dirige contra la capacidad de formacion y de ejecucion de la
voluntad, mientras que la amenaza, contra la capacidad de decision de la voluntad, en
cuanto con la amenza se introducen motivos ajenos a la voluntad.


La determinacin complementaria de lo injusto de la coaccin

El punto de partida de la teora de la determinacin complementaria de lo injusto de la
coaccion se encuentra en la constatacin de la relatividad de la libertad como bien
jurdico que est en permanente afectacin.

En la mayora de los casos del resto de tipos penales, pasan delitos contra la vida, contra
la propiedad, se puede afirmar que las conductas que ponen en peligro estn prohibidas.
Sin embargo, en la libertad pasa algo distinto. En el caso de la libertad personal y en la
coaccin, esa relacin indiciaria de la tipicidad no se da de manera tan tpica. La vida en
sociedad se encuentra plena de casos de coaccin mediante amenaza y tambin de
coaccin mediante violencia.

Si uno entendiera que cualquier coaccin mediante amenaza es punible, entonces
cualquier negociacin o tratativa comercial sera infructuosa.

Hay dos esquemas de los que se puede elegir:
- un tipo bien precisado, por ejemplo, constreir mediante maltrato de obra, etc, dejando
fuera el mbito de prooteccion de la norma penal manifestaciones de la liberttad que
podrian ser dignas y necesitadas de proteccion.
la complejidad de un tiipo incapaz de describir la conducta tipica.

-La segunda alterenativa la afirmacion dde la punibilidad de la coaccion requiere de una
determinacion complementaria de lo injusto ue fundamente positivamennte el juicio de
antijuridicidad. Que este no se limite a constatar la falta de concurrencia de una causa .

El tipo penal chileno opta por un tipo amplio de coaccion. Art 297 y la hipotesis de
compeler a otro a ejecutar lo que no quiera del ar 494 n16, son la expresion de esa
opcion.

Para contrarrestar esta amplitud, la ley llama la atencion al juez y al interpete en el art
494.

Tambin en el tipo- falta (...).

La ley 19659 sustituyo en el art 296 n1 la expresion "imponiendo cualquiera otra condicion
ilicita", por la formula "imponiendo ilegitimamente cualquier otra condicion". El juicio de
ilegitimiadad no recae sobre el comportamiento del coaccionado, sino sobre la relacion
entre coaccion (imposicion de una condicion) y amenaza.

La perdida de formalidad del criterio usado por el juicio de valor demuestra que la
concrecion de lo injusto requiere un juicio de antijuridicidad material y no de mera
antinormatividad.

Se acerca a la teoria de la falta de conexion. La tesis de frank entiende que parte de un
concepto negativo de libertad. En principio el derecho no puede tener como finalidad
proteger una libertad mayor que la socialmente admisible, por lo que debene quedar
excluidas del ambito del delito de coaccion de las restricciones norrmales de libertad. Solo
una restriccion anormal de la libertad que sobrepase el horizonte usual de restricciones
impuestas por la vida de necesidad pueden ser necesarias.

Las amenazas que sobrepasan ese horizonte y que por lo tanto constituyen medios
coercitivos tipicamente relevantes son:
- la amenaza con irrogar un mal ilicito
- la amenaza con irrogar un mal juridicamente permitido que se encuentra fuera de una
conexion con la decision a que es constreido el amenazado,conforme al trafico. Ejemplo,
decir que una persona es homosexual. Es irrelevante el mal amenazado, sino que
depende del contexto en el cual se impone la condicion.

La determinaacion compleemntaria de un injjusto, en la libertad, por tanto, hace que el
tipo penal sea mu abierto en cuanto a la determinacion de la prohibiiciion.

Coaccion violenta art. 494 n16
El que sin estar legtimamente autorizado:
- impidiere a otro con violencia hacer lo que la ley no prohibe.
- le compeliere a ejecutar lo que no quiera

Contiene el mismo problema de determinacion complementaria del injusto de la accion.
El empleo de violencia es lo que distingue al 494 n16. La doctrina la ha entendido como
tesis restrictiva entendiendo la coaccin violenta como violencia fsica. Otro sector cree en
una tesis amplia de violencia por amenaza.

Justificacin:
Impedir el suicidio: esta relacionado con tratamientos mdicos coactivos y casos de
hambre vengativa.

Amenazas

No tiene el componente de violencia como expresion de la conducta, tiene ciertos
requisitos para la confiiguracion, que son comunes a la amenaza como medio coercitivo.
Causar seriamente a otro que sea el mismo o a su familia, un mal en su persona, honra
o propiedad. Hay dos restricciones:
- el mismo o su familia
- objeto: familia, honra o propiedad.

Deja fuera un sinnumero de relaciones relevantes (pololo, amigos). La formulacin del 296
es torpe en terminos de restriccion tipica. Dberia ser irrelevante el circulo destinatario y el
circulo de objetos afectados. El alcance de persona, honra y propiedad es vago.

Libertad ambulatoria

Originalmente el tipo penal del 141 del cp. En general presidio menor en cualquiera de sus
grados, si hay una afectacion grravee es presidio mayor. Su estructura era relatiamente
razonable, el probllema es su evolucion historica.

Modificaciones (buscar)
Ley 18.222 de 1983.
Ley 19.241 de 1993. Contiene una regla especial de desistimiento (art 142 bis)

Se configuran dos figuras penales distintas, una cosa es encerrar a alguien y la otra es
secuestrar para pedir recompensa. El segundo esta relacionado con la persecucion de
finalidades economicas y politicas.

Privacion de libertad
Su construccion est por el supuesto de hecho, el tipoobjetivo que comprene otra persona
y la accion tipica que se entiende como la interrvencion en la posibilidad de liibertad de
accion meddiannte encierro o detencion. El tipo subjetivo debe tratar la antijuridicidad y
culpabilidad.

5 de noviembre de 2013
Delitos contra la libertad ambulatoria: clase Csar Ramos

Se debiera asumir como premisa interpretativa la releevanciia del deveniir historico de la
regullacion de la privacion de libertad en el derecho chilleno. Se ha ido intensificadno la
pretension punitiva de la privacion de libertad. El tipo base estat construido en base a la
accion d privacion de libertad y esta privacion esta asociada a una pena que no ecceede el
simple delito. Para la hipotesis calificada de la cuantia del tiempo en que el sujeto se
encuentra privado de libretad o el dao ulterior grav se tiene la pena de presidio mayor.

La primera intensificaciion a la reguulaion de la privacion de libertad se tiene en la ley
18.222 de 1983, el inciso primero nominaliza el delito, hay una creacion legislativa
"comete secuestro". El nombre quue se le pone al delito es errado, es un delito de
privacion de libertad do ded deteencion ilegal, el secuestro como tal es semanticamente la
expresion mas grave de una privacion de libertad. Secuestrar es privar a alguien,
trasladarlo a un lugar y someterlo a una sujecion. El legislador confunde la idea mas grave
con una simple detencion ilegal.
See mantiene la pena y se castiga al complice que presta a un lugar y empieza la
calificacion de hipotesis: "para rescate", "imponer exigencias" el primere calificante es la
privacion de libertad asociada a una ulterior coaccion. Prolongacin del encierro sera la
segunda calificacin que baja de 90 a 15 das. La tercera calificacion es el scuestro on
homoicidio, violacin u otro. Aqui hay un problema de concurso.

Nueva reforma ley 19241 de 1993. El delito base se mantiene, pero se agrava la pena a 3
aos y un dia a 5 aos. La otra hipotesis es que se agregan delitos adicionales en los
cualles sera procedente, es decir, se restringe la regla general de aplicaciion de
concuurso.
Adicionalmente con una idea de compensacion politico criminal se entreggga una
circunstancia modificatoria atenuante con efecto extraordinario en los casos de
deevolucion de la persona secuestrada (art 142 bis). Si la devolucion se realiza despues de
cumplida alguna de las condiciones el juez puede rebajar la pena hasta enn un grado, dos
grados si no tiene dao la victtima yy se devuelve antes de que se cumplan las
condiciones del secuestro coercitivo. El fundamento de esta regla atenuuatoria es
promover que el suujeto ponga en libertad a la persona victima secuestrada. La idea es
restringida a una devolucion libre de todo dao, pero si ya lo golpie no me conviiene
devolverlo.

Priivacion de libertad

1. Bien juridico: en el caso del delito de privacion de libertad, el bien juridico protegido es
sin duda la libertad ambullatoria, la libertaad de desplazmiento o libertad de abandono en
cuualqquiera de sus direcciones. No coincide exactamente con el bien juridico identificado
en los delitos de coaccion (de haceer o no hacer). En este caso, la libertad es una
expresion epecifica de la liberta general de accion y ella es la ambulatoria, la cual tiene
consagracion en el art 19 n7 de la CPR, entnendida como liebrtad de fijar el cuuerpo en el
espacio.

La relacion que se puede efectuar entre lla libertad de desplazamiento y la libertad general
de accion es que la libertad de desplazamiento es protegida como presupuesto especifico
del libre desarrollo de la personalidad. Esta no es la caractristica actual del libre desarrollo
de la personalidad, la afectacion a la libertad ambulatoria representa una intensificacion de
lal afectacion al libre desarrollo de la personalidad.no hay una relacion genero especie,
sino proteccion de la libertad ambulatoria como presupuesto para el libre desarrollo de la
personalidad.

Si la proteccion de esa libertad ambullatoria se dispensa como presupueto de eun libre
desarrollo de la personaliidad, hay un problema como el casoo de recien nacidos o nios
pequeos, personas dormidas o que no desean desplazarse en ese momento. Nno se
puede maniifestar que el recien nacido pueda manifestar un inters de su libertad
ambulatoriia.

Para poder calificar como privacion de libertaad u atentado en contra de estas personas,
se requiere un analisis mas detallado.

Quien puede ser victima u objeto de una privacionn de libertad: cualquier persona que en
sentido natural posea la capacidad de arbitrariamente de cambiar su paradero. El gran
problema que se tiene con la diiscuion de llos casos asimilablles esta vinulado a la idea de
una persona que pueda desplazarse medante ayuda de un tercero o medio tecnico. El
punto es y aca esta la distincioon de la semantica de secuestro y la idea de privacion de
libertad, el tipo base de privaion de libertad no requiere el secuestro!! Basta quue yo
impida la libre determinacion de la posicion del cuerpo del sujeto privado ddee libertad.
Bajo esse concepto, tambin sufre privacion de llibertad a quien mediante mecanismos
tecnicos se le impide desplazarse.

Ausencia de voluntad actuall de desplazamiento: no es el caso anterior en que el sujeto
tiene voluntad de desplazarse, en este caso no hay voluntad de desplazamiento actual.
Son los casos de quien duerme y de quien no percibe la privacion. Si existe capacidad de
formacion e voluntad y de expresion de cambio de lugar, se conservan innatas las
capacidaddes de tomar una decision y ejecutarla. En ese caso,uno debiera afirmar que si
hay privacion de libertad, o sii se disiente de ello se debe afirmar una ejecuucion
imperfecta de la privacion de libertad.

Quien naturalmente esta excludo dee lla voluntad e desplazamiiento es nios pequeos y
grave perturbacion mental. En menores esta lla sustracciion de menores.

Personas inconscientes o a quienes falta la capacidad actual de realizacion de la volutnad
de desplazamiento: sera aplicablle cuando la persona apreio al estado dde
inconciencia manifiesta voluntad de emplazamiento o cuando transitoriamente expres su
volutnad. Si transitoriamente no puede expresar voluntad, se tiene por presunto el
consentmiento.

Accin: la figura del tipo base contiene dos modaldiadddes de accion relevante para el tipo
de privacion de libertad: encerrar ydeetener. El caso generico es detener y el esppecifico
encerrar, el cual es constreir la posicion de la victima a un lugar cerrado. Detener no es
mantenerlo en un lugar cerrado, sino simplemente no dejarlo desplazarse. La duracion
o entidad de la privacion de libertad tampoco es util para liberar de responsabilidad a
quien detiene, al autoor. Por eso, por ejemplo se necesita plantetaar una hipotesis
adicional para liberar de responsabilidad en casao de detenciones de breve intensidad.
Recordar la adecuacion social, micrero que me deja mas alla de la parada. Se requiere una
razon ulterior para afirmar que esa detencion no realiza el tipo penal.


Continuacin privacin de libertad

Las formas de comision son ampliiasen principio. Tanto violencia como amenaza son
tipicos para impedir ell abandono de un lugar. Prticular problemas presenta la privacion de
libertada cuando trata de problemas de injustos.

Art. 141 plantea el que "sin derecho". Requiere que el juez reallce un examen de
antijuridicidad en el caso. Fue introducido por la comision, establecio que la idea que
habia atras estaba el de regular de ciertos casos como el de padre o curadores, cuando
encierran a sus hiijos por castigos. Las privaciones de libertad soon solamente aquellas en
las que no existe excepcionalidad o justificacion de restriccion de libertad. Ejemplo la
detencion, o cuando una persona esta enferma y se le aparta para que no contagie.
Explicacion dogmatica: en principio si yo privo de libertaad a una persona creyendo que
con derecho no existe el elemento tipico, esto ess falso, el error que se comete cuandoo
se priva a una persona creyendo erroneamente que tiene derecho a hacerlo, se trata
como error de tipo.

Calificaciones

Duracion de la privacion de libertad: se converte en u inusto mas sancionado severamente
si excede un limite de tiempo. El fundamento en esta calificacion no es la existencia de ua
mas intesna de lla afectacion de la iea de libertad, porque esta no cambia desde ele
primer dia al ultimo, sino que tiene que ver on los efectos que produce la privacion
prolongada de una persona. Son dos especialmente los efectos que se pueden ver:
- quebrantamiento de la libertad
- considderacion de un fenomeno crirminalmente mas peligroso.
Dado que no es la afectacion mas intensa, sino los efectos, noo requiere una verificacion
material de que hay una afectacion real de la libertad.

Grave dao en la persona o interses de la victima: el grave dao de lo interses de la
victima tiene que haber un nexo de imputacion objetivo y subjetivo con la privacion de
libertad. No debe ser solamente una circunstancia concommitante. Es evidente qque cada
vez que privo de libertada a una persona, ocurren una serie de interses personales: no
puedoo trabajar, no puedo ver a mi familia.
La critica tradicionall es desde la legalidad, se acreciente cuando se realizan el resto de
las hipotesis de la acalificacion de la privacion de libertad, porque estos intersees o daos
estan cubiertos por las otras calificantes.

Se pueden tratar daos de caracter patrimonial, porque llesioonees y muerte ya estan
cubiertos por la norma de forma especial. Hay que restringir daos e interses de la
victim a otros bienes juridicos. Eel profe cree que esto es logico restringirlo a
afectaaciones de propiedad y de patriimoniio, siemrpe y cuando esto no sean las
consecuencias evidentes de la privacion de libertad. Por tanto, la clausula tiene poca
utilizacion.

Por imposicion de condiciones: si el inciso tercero no existiese, quedaria cubierto por una
forma de concurso entre el dellit basico de poriivacion de libertad y una coaccion. Sin
embargo, se requiere razonablemente de una formulacion tiipica especial, porque hay un
fenomeno criminal distinto.
Cuandoo se busca ganancia, el delito tiene finalidad economica y tiene un efecto muchoo
mas intenso que la mera privacion.

"Pesca colombiana": ya no se buusca a alguien con dinero, primero se priva de libertad y
luego averiguan si tiene dinero.

La calificante debiese exiir la imposicion de la o las condiciones para producir la agravacion
de la pena la tecnca consiste en estimar suficiente el mero proposito de imponer
condiciones es justificada.

Con motivo u ocasion: en todos estos casos, se podria tener concurso real 174. Las reglas
de concurso en chile no permiten exasperacion normativa.

Privacion de libertad cometida por funcionario publico

Existen tres respuestas dee la dogmatica:
- parte de la doctrina unicamente constat un privilegio jjustificaado para la privaciion
cometido por funcionario publico.
- parte intenta afirmar que hay distintos bienes juridicos en la norma del 149
- una forma de solucionarlo que tiene que ver con ciertas precisiones relativas a los
alcances de las tres disposicioones penales.

Fuensalida es de los primeros comentaristas de cdigo penal. El dice que el peligro es
mayor cuando se trata de personas comunes que cometen el ilicito que los funcionariios
publicos.
Sin embargo, la idea tras este pensamiento pervive durante muchas decadas entre
nosotros.

Ded los auutores pertenecientes a chile que se refieren a esto son Bustos y Mera. Intentan
configurar bienes juridicos distintos, el problema no es el privilegio, el problema es que el
funcuonario atenta contra otra cosa que no es la libertad, en el caso del 141 es un bien
juridico individual, el 148 es un bie juridico colectivo. El bj consiste en lla intangiibilidad de
los derechos huuhmanos frente al estado. El profe no luega diferenciar un bien juridico de
ahi.
El fundamento tiene que ver on la idea de la funcion publica y la seguridad de llas
personas. Eel delito contra llos ddhh compromete la estabilidad de los paises y sus
relaciiones con otros paises.

Bustos dicie que lo protegido en el 141 es la libertad ambulatoria.

Un avance posterior a eso es la tesis de bscuan rodriguez, quien dice que el problema
habla de los criterios de conexion entre los elementos de privacion de libertad y los
elementos protectores de la privacion de libertad. Es muy distinto que es lo que pasa cn
un privado de libertad que es detenido en un cuartel a otras circuntancias. Bascuan dice
que el punto es de conexion de los criterios institucionalles, sin lograrr cuall es eel punto
seegun el profe.

El profe cree que hay prblema de justificacion sobre ell constructo dogmatico las causass
de justificacion compleja de llos actos, que es uuna partiiuclariad de las causa de
justificacion que es elabroada primeramente por un profesor aleman. Hay dos momentos
diferenciables, uan de esas manifestaciones esta en la privacion de libertad por derecho
de detencion. Esta definido en lla conciencia de que opero bajo los presupuestos que me
permiten detener a una perrsona y un segundo momento es reespecto del destino que va
a seguir la ppersona detenida de libertad. Se puede re elabobrar la rellacion sistetmaticsa
entree el 141, 143 y 148.

Todo el problema historico de la dogmatica es elaborr una relacion entre el 141 y el 148.
La relacion entre el tipo cometido entre particulares y por funcionarioos publicos debe ser
entre el 143 y 148.
El 143 contempla la privacion de la libertad fuera de llos casos permitidos por la ley, pero
se exige que se compruebe que iba a poner a la persona en diposicion de la autoridad.
Segun el profe, llo que el 148 sanciona es lo mismo. Son aquelllos casos en que el curso
que va a seguir es la persona puesta en resguardo de los mecaniismos de proteccion que
operan en la privacion de libertad. Si el funcionario publlico priva ilegallmente con
intencion de colocarla a disposicion dee la autoridad es 148. Si un funcionario publico priva
ilegallmente y no con intencion de colocarlo en disposicion de la autoridad es 141 con
agravante de por ser funcionario publlico.

Si es particular y priva con intencion de disponer al sujeto a la auttoridad, es 143. Sii es
particular y priva sin intencion de disponer al sujeto frente a la auutooridad, es 141.

Desaparicion forzada de personas

Privacion de libertad cometid por agentes del estado o grupos ampardos por este, seguida
de la fallta de noticias sobre el paradero de la victima de privacion de libertad que hace
presumir la muerte de esta.

Ley 20.357 que incorpora en chile los delitos de lesa humanidad, tambin contempla la
desaparicion forzada. Se genera probllema en la estructura del tipo penall que genera
confllicto con la presuncion de inocencia y autooincrimminacion.

Elementos
- privacion illegitima
-ccirculo especial de autores, integrado por particulares y funcionarios publlicos que
actuan bajo el amparo del estado.
- comision que integra el concepto, hecho o negarse a dar informacion acerca del destino
o paradero de ela victima
- la consecuencia de esto

Los conflictos que genera esta en ell principio de cukoabilidadd, con el mandato de
presunucio de inocencia y con el derecho a no auttoinriminarse.
El problema es el siguiente: si yo me niego a dar informacion sobre el paradero de la
persona, o en otras palabras, la conducta debida para que yo no concurra al tipo, es dar
rinformacion sobre el paradero. El no entregar informacion es, sin embargo, el derecho a
no autoincrimminarse, porque si digo el paradero, estoy diciendo que participo enlla
criminalidad.

Por eso,, esta disposicion de la ley sealada es contraria al derecho de no autoo
inicriiminarse. La uniica manera en que puedo construir reprochee respecto a esto es bajo
la siguuiente logica: el sujeto tiene la informacion, yo se que tiene la informacion y aun asi
el sujeto se niega a enntregar la informacion. Yo se que tiene la informacion y la persona
see niega. Sin embargo, en la mayoria de los casos, entonces la victima no esta
desaparecida, porque se donde esta. La estructura de esta convencon internacional. El
profe cree que es incompatible y desobedece a la tradicion.


Sustraccion de menores

El rango de penalidad del antiguo regimeen de sustraccion de menores cambio para
volverse todo "mayor", equiiparandose la estructura ccon los delitos de libertad. La
afirmacion de la praxis dice que lo relevante es la edad en los arts 141 y 142.
El caso tipico de sustraccion de menores es el padre que no tiene la tuicion del hijo y se lo
llevan. No se puede entender dentro de lla penalidad esto, pero entonces se generarian
problemas con los tipicos casos europeos de un padre que tiene a sus hijos encerrados
por aos, ahi hay privacion de llibertad.

La regla de configuracion del tipo objetivo son en principio que cualquier apuede sera
autor, excepto quien tenga atribuida la custodia del menor. Ellos no sustraen, sino que
privan de libertad.

Sera problematico la antijuridicidad:
- estado de necesidad putativo, quien piensa que el menor esta siendo mal cuidado.
- error sobre la situacion del menor.
- error sobre el derecho que se tiene sobre su custodia.

Un sector de lla doctrina admite que puede ser privacion de libertad en base a
consideracion de diferentes bienes juridicos: ejemplo, el apoderamiento de un menor para
privarlo de libertad y entregaro a sus padres.
Solo se realiza en la medaid que se hace para quedarse con el.

CObo de rosal: en espaa, afirma que lo prtegido es la familia concretada en los derehos y
deberes inherentes a la patria potestad.
Lo que se lesiones la relacion existene wentre el menor y las personas encargadas de su
guarda. El impedir el ejercicio de los derecghos y deberes de custodia, vigiulancia y
educacion que la ley atribuye a determinadas persons o instituciones. E principio
cuando uno sustrae menores, lo que hace es romper ese ambito de proteccion de libre
desarrollo de personalidad al quitarle el cuidado que ejerce las personas que lo tienen a su
cargo.

No se protege la libertad de los padres ni la del menor. El hecho de romper uuna
determinada situacion de poder de los padrers, no significa que se lesiona la voluntad de
tales personas de mantener esa situacion. Lo que se lesiona es eel titulo juridico del que
nace esta, es decir, los derechos y deberes que originan esta situacion de poderr.

En cuanto al menor: carece de la libertad con la autonomia exigida para tener el rango de
bien juridico en casos de menores muy ppequeos, no tienen capacidad de
desplazamiiento.
Porque la eventual libertad de la voluntad del menor es inoperante en la medida en que es
indiferente que medie o no el consentmiento, ya que en caso que medie en el mayor de
10 aos, no se excluye el tipo la antijuridicidad, sino que solo cambia la pena.

El profe opina queu esto requiere reforma lega. Noo tiene sentido mantener una pena de
presidio nmayor para sustraccion de menores mayores de 14 aos.

FIN LIBERTAD

Proteccin penal de la intimidad

Aal profe le d lo mismo a distincion de privacidad e intimidad.
En principio hay una figura intermedia con serio problemas de tratamiento dogmatico en
cuanto all objeto de proteccion, es una figura a medias entre lla proteeccion de la libertad
y la proteccion de la intimidad. Esto es el stalking, es una figura penal que noo
esta sancionada en chile. Se debe hacer un engendroo juridico para ello.

Surge en california, para proteger a las elebridades, ttambin o tienen tipificado austria,
alemania e italia. Se caracteriz por la intromision espaciall en el ambito de terceros, en la
privacidad por comunicaciones, abuso de datos y afectacion de lla capacidad de
conformacion de la propia vida (venta de muebles o mandarle pizza a la casa de alguien).

En procesal penal en las medidas intrusivas estan los seguimientos policiales. En
stirctusensu, eso no tiene ninguna regulacionen ell cpp, la mayoriade ladoctrina considera
que eso no requiere previa autoriacion judicial porque no afecta ddff.es otra
manifestacion del vacio de la reguulacion del stalking.,

Se resuelve por un delito de privacidad o en una conducta que comunicativamente se
considera amenazante y se trata como libertad. Los casos de stalling es una anticipacion
dee lla criminilizacion. Se recurre a trtaves de amparo.

Respecto de privacidad, se tiene

Proteccion de domicilio
Proteccion de las comunicaciones y en especial la correspondencia. Art 19n5 de laa
constituticion.
Privacidad (informacion y exclusin de terceros; secreto y su vulneracion.) Art 19 n4,
es pura proteccion de honra. Originalmente, este precepto en la constitucion del 80
importa una intervencion en los medios de comunicacion y extensa responsabilidad.
En la reforma de 2005, se ellimina la proteccion de la vida publica, no resullta claro
su alcance.
Privacidad
En el derecho anglosajon ha estado esenciamente vinculado a la idea de secreto: lo que
no es secreto, es publico. En eeuu, si se cuent algo a alguien, inmeditamente es publico.
En el derecho continental es distinto, la informacion que se da a un sujeto no se habilita
para que se de informacion a un tercero. Ejemplo de personas que graban videeo sexua,
si uno unilateralmente publlica el video, es delito? Depende de la concepcion de privacidad
que tengamos, een inglaterra no seria delito.

Las indiscreciones solo pueden ser reallizadas con materialles obtenidos por violacin de la
privacidad, en otros casos con consentimiento pero vulnerando el derecho de no revelarlo
a terceros. Estos problemas surgen por la poca sistematizacion.

Niveles de intromision: en principio esta la teoria de lla esfera de las proteccion de la
privacidad (ell profeno comparte esta teoria). Ver derechos fundamentales de alexy. El
profe cree queno tiene capacidad de rendimientto, es didactica meramente.
Hay una esfera piublica, una esfera privada donde es confuso la intromisioon de terceros y
unua esfera intima que hace rellacin con la muerte, sexuallidad, desnudos, etc.

Si los sucesos intimos suceden en espacios de libre circulacion, no caben en la clasificacion
penal.


Proteccin jurdica de la intimidad
La proteccion de la privacidad tiene diversos estatutos que nos permite tener algunas
pistas sobre los limites de la proteccion penal. En materia civil se encuentra a titulo del
derecho de daos, vinculado a delitos de discrecin. En sede no penal se encuentra por
derecho a la propia imagen. Fuera de eso esta la ley 19.628 que regula el tratamiento de
los datos personales. En el congreso hay una discusin bastante intensa respecto a esta
ley. Todo esto en cierta forma es tutela de la vida privada y algun correlato encuentra a
nivel de proteccion penal. Los datos de navegacin se almacenan al menos 6 meses, ya
por los delitos sexuales. El ministerio pblico puede requerir para cualquier tipo de
investigacin los datos de navegacin, no solo para los delitos de ndole sexual.

La proteccin penal est tratada en dos estructuras, como intromision en abitos vitales de
privacidad o como utilizacion de circunstancias de ese ambito.

Espaa como modelo comparado
Espaa es intersante de analizar, porque es bastante mas ordenada que la regulacin
chilena. La estructura espaola parte de los delitos contra la integridad, delitos contra la
propia imagen y inviolabilidad del domicilio, todos en un mismo acpite. Hay una norma
especial para el secreto profesional y laboral (en chile tenemos probelams con el secreto
laboral, los casos de la practica no tienen regulaicon muy nitidia, caen por revelacion de
secreto de fabrica o cuando la informacion relevada estaba en soporte informatica, pero
no tiene un estatuto claro de regulacion penal).

Fuera de todo el problema de mbitos de intimidad, tienen una regulacion directa del
allanamiento de morada, de domicilio de personas juridicas y de establecimientos
publicos.
El descubrimiento del secreto e intidmidad supone el apoderamiento sin consentimiento de
papeles, cartas, etc. La segunda hipotesis es el apoderamiento, utilizacion y modificacion,
ms acceso a los mismos sin estar autorizado y alteracion en perjuicio del titular.

En chile, la destruccion de datos no tiene el requisito de perjuicio de particular y el acceso
a los mismos no hace referencia al acceso sin consentimiento, sino que se establece una
regla general de acceso indebido.

En espaa, la revleacion de secretos laborales tiene comprendido la revelacion de secretos
de terceros y de profesional, que comprende la obligacion de sigilo y reserva. El estatuto
del ejercicio profesional en otros paises es mas serio que el de chile.

El allanamiento de morada espaol tiene las dos variaciones que chile no tiene, esto es
entrar a la morada ajena y mantenerse en ella. La segunda se define cuando entra con
consentimiento de la persona, pero no se quiere ir.

Chile

Prrafo 8vo ttulo V libro II:
- Violacin de secreto (246 247)
Disposiciones dispersas:
- Secreto del abogado (231)
- Violacin de secreto de fbrica (284)
- Ley 18.168 art 36 b
- Acceso indebido a datos art. 2 ley 19.233

Allanamiento de morada, violacin de correspondencia, allanamiento irregular, registro
irregular de papeles, violacin de correspondencia, captacion ilegales de imgenes o
sonidos.
Fuera de eso, el parrafo 8 del titulo quinto tiene las normas sobre violacin de secreto,
referido al secreto funcionario, de los funcionarios publicos. Tienen un deber de reserva de
los casos que conocen. Tienen penas muy altas si vulneran el deber de secreto.
Ademas hay normas dispersas en el cdigo y leyes especiales: secreto del abogado,
violacin de secreto de fabrica, ley de telecomunicaciones , acceso indebido a datos.

Peculiaridad del lavado de activos, no se puede decir nada respecto del lavado de activos,
si dice algo da informacion respecto de la existencia o inexistencia de una investigacion
por lavado de dinero.

Cada una de las disposiciones presenta problemas en particular.

mbitos problematicos
Los criterios mas complejos para establecer los limites de proteccion penal estan referidos
a un criterio fisico o distinto que delimite los espacios de proteccion. Una posibilidad es la
que adoptan varias disposiciones del cdigo penal cileno, que restringir la idea de
proteccion de la intimidad a ciertos espacios fisicamente delimitados. La idea de un
espacio fisicamente delimitaddo tiene que ver esencialmente con la idea de expresion de
espacios de privacidad. La idea de ser de una casa contempla exppectqativas de
privacidad de la casa. Cuando cierro una cortina, en el fondo, lo que estoy haciendo es
expresar de manera isica mi pretension de exclusin de terceros.

La idea de muros o cercos de propiedades es la idea mas nitida de la expresion de
exclusin de terceros, lo mismo en contraseas o claves de sistemas electronicos. Teno
que cuidar necesariamente mi computador con clave para mostrar mi exclusin a
terceros?

Las conductas tambin tienen que ver con conductas omisivas, y con victimas protegidas.
Quien puede autorizar allanamiento en mi habitacion? O en espacios comunes como un
living?

Tambin hay problemas respecto del concepto de secreto y respecto de las autorizaciones.

Allanamiento de morada
En principio, protege la intimidad domiciliaria, de acuerdo a la norma del 19n5 de la
constitucion. El tipo penal se describe en el 144 del cdigo penal.

Art. 144. El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, ser castigado
con reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidacin, el tribunal podr aplicar la reclusin
menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince unidades tributarias
mensuales

Art. 145. La disposicin del artculo anterior no es aplicable al que entra en la morada
ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo
hace para prestar algun auxilio a la humanidad o a la justicia.
Tampoco tiene aplicacin respecto de los cafs, tabernas, posadas y dems casas
pblicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia inmotivada

Como habla de entrar, solo admite formas de actuacion comisivas. Espaa y alemania
incorporaron la modalidad entraren o permanecieren en ella contra la voluntad del dueo.
Toda la doctrina a nivel comparado es conteste en que es imposible concebir el delito
como omision, aun como impropia cuando tengo posicion de garante.

Tiene ademas como particularidad su calidad de instantaneo pero no permanente. Cuanto
debo entrar en una propiedad ajena para haber cometido el delito de morada? Que pasa si
meto una pierna y justo llega un policia. Es tentado o frustrado?
Alternativa, la misma casa, la misma ventana, pero meto el torso y la cabeza. Es el mismo
caso que el anterior. Lo problematico radica en que los oidos y la vista tienen mayor
percepcion que la pierna. Para el profe es consumado, la norma es de peligro, supone que
uno pueda percibir porcesos provados que puedan suscitarse dentro del lugar.

Que pasa si me meto a una casa para buscar una pelota? Me van a formalizar por robo a
las cosas, entrar por escalamiento por via no destinadas al efecto.
En principio, por morada ajena se debe entender como un sitio donde la persona tiene
domicilio, puede ser tambin recintos al interior de una misma vivienda (habitacin
arrendada). No necesariamente permanente, pero debe estar destinado a ello.
Alojamientos en camping, habitacones de hotel, refugios.

Incluso en cafes, restaurantes, aunque no sea el domicilio, no los convierte en lugares a
los cuales cualquiera puede ingresar, solo no habra allanamiento de morada cuando no
este disponible para el publico. Debe estar cerrado o expresarlo asi.

El consentimiento como bien protegido, jueg aun rol de exclusin del tipo penal. Contra la
voluntad del morador se refiere al contraste efectivo entre la voluntad del morador y del
sujeto que pretende el ingreso al lugar. No se puede presumir la voluntad conttraria, debe
haber en principio manifestacion expresa o tacita de ello.

Problemas se dan en los casos de conflictos de titularidades respecto de un mismo
espacio, como recintos que cuentan con varios moradores. El priemr cas problematico es
la exclusin respecto de terceros, puede ingresar una persona con el consentimiento de
una persona. Esto tiene que ver con la estructura relacional, por ejemplo, de familia o
laboral.
Cuando hay una convivencia jerarquizada, la decisionr ecae sobre quien manda en el
lugar. Los subordinados solo pueden respecto de sus mbitos propios de titularidad. Los
hijos siguen sostieniendo una pretension de exclusin respecto de sus propios recintos. En
caso de supuestos de no convivencia jerarquica, prima en principio la exclusin, basta con
que uno de los moradores se oponga, salvo afirma la doctrina si es el ejercicio abusivo del
derecho de exclusin. Ejemplo, no dejar ingresar a la suegra, constituye un ejercicio
ilegitimo por el tener legitimo que tiene el vinculado directamente con la persona excluida
de mantener vigente el lazo que los une.

Su justificacion esta en el art. 145, la evitacion de un mal grave para el autor, los
moradores o terceros. Tambin incluye prestar auxilio a la humanidad o a la justacia.
Respecto de la humanidad, nadie sabe bien que es. El allanamiento en principio bajo la
regla procesal penal, se refiere a que se necesita una autorizaicon por parte del tribunal
ingresar al lugar, salvo en los delitos flagrantes. Dado que para particulares existe el
derecho a detener a una persona que comete a delito flagrante y luego lo presenta al
tribunal, si es la persecusion de un sujeto bajo los supuestos de flagrancia son 12 horas.
El profe lo ve en un caso de persecucion en flagrancia.

clase 14 de noviembre (paula)
Supuesto calificado, violencia intiidacion. De no mediar el inciso 2 del 146 deberia
aplicarse el 75 como concurso ideal impropio.

El cdigo contempla adicionalmente un tipo del 155 y 156. Funcionario publico que allana.
El 155 habla de allanamiento irregular y contempla en 2 hipotesis: por un lado el
allanamiento de morada o templo por funcionario publico y el allanamiento de
correspondencia y documentos.

Es dificil meter aqui un establecimiento comercial. Es compplejo extender el alcance del
tipo penal que se refiere a la casa, al comercio, por principio de legalidad.

El tipo del 155 utiliza el termino tipico "Allanar". Se ha interpretado por la doctrina como
ingreso y nada mas. Otra parte entiende aqui la permanencia en inmueble como conducta
omisiva.
Para el profe el tema no es irse por una ni por otra, sino en el tema de antijuridicidad
exigida, que no haya autorizacion de la ley para el allanamiento. La cuestion esta en la
forma que se lleva a cabo la diligencia de entrada y registro, y esto para el profe significa
que se aplica a tipos activos.

Interceptacion de correos y registro de documentos del 146

Inciso 1 se conoce como doble estructura de delitos contra intimidad: intromision y
divulgacion del contenido privado.

Cuestiones que resolver:
Parte de la doctrina ha entendido este tipo como abrir correspondencia/registrar papeles.
Esto es importante sobre todo en los casos de espionaje industrial.
El profe no esta de acuerdo, piensa que ambos verbos se aplican a ambos sustantivos. En
pprincipio, la correspondencia y los documentos reservados se merecen la proteccion de la
privacidad en los terminos del fin de la norma.

El correo electronico se ha asimilado a una postal, mas que a una carta cerrada, y por ser
abierta la postal, cualquiera que este en la cadena de comunicacion en el ciberespacio
puede acceder a su contenido. Para eso se incluyen las clausulas de confidencialidad.

Abrir: romper sello de custodia
Registrar es mas complejo. Debe ser algo mas alla de abrir, y de leer. Se debiese entender
que en el registro hay alguna manifestacion exteriorizada de la pretension de exclusin de
terceros al contenido del documento. Por ejemplo, que se deje boca abajo, o en un cajon,
aunque este no este cerrado con llave.

A diferencia del 161A, no tiene ambito de proteccion especifico. Da lo mismo donde este el
documento, no hay un espacio fijo para que este protegido por la norma.

Mas complejo es si cualquier contenido del documento automaticamente genera o gatilla
el tipo. La pregunta es si se considera el tipo como uno de peligro o de lesion contra la
privacidad. Que pasa si el documento que se abre no era secreto?
Para el profe el tipo solo debe aplicarse cuando el contenido de lo que se abre o registra
es secreto. Solo estaria dirigido a los documentos que tengan el caracter de confidencial.
Asi entendido el delito tendria que ser de lesion, pero para el profe esto tambin es
errado. El delito debe ser de peligro concreto porque lo que se requiere es que el sujeto
acceda sin voluntad del titular, que el contenido sea sensible, pero no necesariamente que
el sujeto adquiera conocimiento del contenido de los documentos.

Si el tipo se comete en un dcto privado, que luego se hace publico, el tipo igual se
completa y solo habria atenuacion en la determinacion de la pena por no extension del
mal causado.
Los documentos de caracter publico, que sin embargo la relacion de su objeto con un
sujeto determinado lo convierten en privado. Ejemplo, un cura que tiene una revista
playboy. La revista es publica, pero por su relacion con el sujeto, el cura, su contenido se
entiende como privado.

El 161A es el tipo por definicion de proteccion de la privacidad. Tambin llamado "ley
otero" porque l impulso la ley.
Este el tipo por definicion de la "radio kyoto", el conocido caso del pieragate. El comando
de comunicaciones del ejercito intercepto a piera, se lo dio a matthei y ella se lo entrego
a ricardo claro que tenia animosidad contra piera por las tarjetas de credito.

El tipo es por la receptacion, captacion, interceptacion, grabacion, reproduccion, etc. De
imgenes o conversaciones privadas.
Este tipo ha sido bullado por dos casos, el del juez Calvo con CHV por interceptacion de
conversaciones del caso spiniak. Los periodistas fueron condenado. El otro caso es CHV vs
dra Cordero, que entregaba licencias irregulares. En este caso la corte dice que los actos
de la dra cordero, por ser publicos, justifican la intervencion de los periodistas que
quedaron impunes. El segundo fallo para el profe responde al lobby del colegio de
periodistas que exige la derogacion de este tipo por atentar contra la libertad de prensa.

Las conductas son 3, conversacion y comunicaciones, imgenes o hechos y documentos o
instrumentos. Estos objetos no son asimilables, y en derecho comparado como el aleman
estan separados en 3 tipos. Espaa los separa en 2 tipos, los 2 primeros y el tercero.
Fuera de esto hay conductas tipicas distintas segun el objeto:
1. Conversaciones o comunicaciones: captar interceptar grabar reproducir
2. Imgenes o hechos:Captar grabar filmar
3. Documentos: Sustraer...

El primer problema del 161a es la restriccion de la proteccion penal de la privacidad a los
sucesos en lugares que no son publicos. En principio, uno no puede esperar tener
privacidad cuando actua en espacios publicos.


Delitos sexuales

La mayoria de los casos de delitos sexuales tienen problemas probatorios. El examen que
hace el sicologo en la mayoria de las veces determina que ha sido abusado sexualmente,
es una sesin de 3 horas.

El auge de los delitos sexuales se define como el acecho de los predadores sexuales.

Caracteristicas
1. Nuevas tecnologias de informacion y vigilancia. Permiten dos fenomenos:auge del
control en materia penal y la pornografia infantil.
2. Nuevos protagonistas: victimas y medios de comunicacion. Victimizacion secundaria:
el menor una vez abusado es reiterado en ello en virtud de la exposicion por lo
medios de comunicacion.
3. Busqueda de creditos politicos en la criminalizacion (populismo punitivo).
4. Surgen leyes luego de experiencia de delitos considerados atroces. Ninguna otra area
del derecho penal tiene tantas reformas como en materia de delitos sexuales.
5. Generalmente, dichas leyes se encuentran desconectadas de la evolucin estadstica
de los delitos. Hay un aumento de denuncias, pero no de condenas.
6. Creencia de que los delincuentes sexuales som tratados con indulgencia.
7. Etiquetacion generica
8. Intensa supervision y estigmatizacion del delincuente:prolongacion post cumplimiento
de pena. Medidas de seguridad post delictivas, registro de pedofilos, prohibicion de
ejercer ciertos oficios.
9. Propicia la caida de rehabilitacion y el auge de la neutralizacion-inocuizacion. Como
no serian rehabilitables, hay que suprimirlos.
10. Tension entre la seguridad de comunidad y la libertad del delincuente.
11. Se pasa por alto el que la mayoria de los crimenes sexuales se cometen dentro de
circulos de confianza.

Ley megan en eeuu, ejemplo paradigmatico
Genero una triple desviacion
De recursos: desde el ala social al ala penal.
De cuerpos: desde el abandono social a la retencion penal.
Del foco de atencion: desde las causas hacia los sintomas.

Estrategias del derecho penal de la peligrosidad
La castracion quimica para la supresion de la libido.
Los registroa publicos
La notificacion a la comunidad
La obligacion de indicar residencia.
Condenas indeterminadas. Condenas de larga duracion en las cuales la liberacion del
sujeto depende de la evaluacion de un comite tecnico.

Posibles alternativas
1. Al nivel axiologico: propicia el reconocimiento del delincuente sexual en su dignidad
personal.
2. A nivel social: dar impulso a redes asistenciales de tratamiento.
3. A nivel legislativo: asumir las graduaciones en la conducta delictiva y a los distintos
tipos de delincuentes sexuales.

Confrontacion de dos modelos sobre el tratamiento penal de los delitos sexuales
El sistema clasico y el de la ilustracion.
Modelo clasico o derecho comun
El modelo del derecho comun parte de la idea del orden natural del comportamiento
sexual. La lujuria define el tipo, siendo la pasion del goce desordenado del placer sexual o
placer carnal. Se permite el coito heterosexual vaginal entre homrbre y mujer unidos por
matrimonio.

Por tanto, la infraccion se da por violentar la prohibiciom de placer sexual extramarital
(adulterio, rapto, estupro, fornicacion, prostitucion). Nada de esto es punible hoy en dia.
Tambin se da por violentar la infraccion del placer sexual antinatural (sodomia).
Sodomia tiene variantes, la sodomia propia cuando un sujeto es el sodomo. La propia
contiene la realizada con animales, relacion de genero -homosexuales- o por razon del
orden natural distintos al fin de la procreacion.
Rodriguez collao dice que este sistema se caracteriza por la represividad, haciendo crisis el
modelo.

Modelo ilustracion
Reinterpretacion de la infraccion de los derechos subjetivos. El delito es una lesion de
derecho subjetivo.
Las codificaciones del siglo Xix mantienen las categorias de delitos sexuales en dos
apartados: contra la libertad sexual y contra la moral sexual.

Durante el siglo XX se revisa la criminalidad sexual: se interpreta en clave liberal la
constitucion y cambios sociales referidos a la emancipacion de la mujer. La comsecuencia
de esto es un cambio en el eje de la conducta, no se tanto en la conducta sino en el modo
de ataque, siendo lo mas grave la violacin. Al ser la modalidad de ataque el criterio
fundamental, la autonomia del otro pasa a ser relevante. El objeto de la coaccion es un
objeo protegido (intimidad sexual). El exhibicionismo pasa a ser un ataque al otro en
cuanto se invade su autonomia de no ver a otro. La pornografia se ve como intromision
por oferta molesta.

Fundamentos de los delitos sexuales
Sedebe partir por el reconocimiento de la titularidad de mbitos de autonomia sexual, solo
deben restringirse ciertas interacciones que vulneran la autonomia del sujeto.

Regla de romeo y julieta: no hay responsbilidad sexual cuando uno de los menores de 14
aos, no medie mas de dos aos con el otro. Ley 20.084.

Deberia tipificarse unicamente aquellos comportamientos que efectivamente lesionen o
pongan en peligro los interses de un individuo.

La mujer si obliga a otro que la penetre no es violacin, sino abuso grave. Si obliga a un
tercero a que penetre a otro es autoria mediata de violacin.

La autodeterminaciom sexual es la capacisad de una persona de ejercer su voluntad y
desplegar su personalidad en la interaccion sexual con otras personas. Se concretan dos
tipos especificos, la libertad sexual y la indemnidad sexual.

Como utodeterminacion s caracteriza de form negativa en no ser involucrado en una
interaccion de significacion sexual sin su consentimiento.

Libertad sexual

1. Mayores de 18 aos: se dispensa proteccin penal frente a casos graves de afectacin
de la libertad (medios del 361)

2. Mayores de 14 aos y menores de 18: se dispensa especial proteccin respecto de
casos menos graves de afectacin de libertad (medios del 363)

3. Menores de 14 aos: no se protege su libertad sexual, sino su indemnidad o
intangibilidad sexual.

Individuos entre 14 a 18 aos
La justificacion del tratamiento diferenciado respecto del mayor de 14 y el menor de 18,
entiende que la autodeterminacion sexual es :
Habilidad practica en desarollo
No existe un paso inmediato desde su ausencia a su presencia.
La madurez no se alcanza con independencia de la experiencia sexual.

No es la edad, sino el sujeto en formacion lo q argumenta la penalizacion.


Individuos menores de 14 aos
Concepto de indemnidad sexual, no considera el ejercicio de la sexualidad y el
consentimiento no excluye la punibilidad de la conducta. De todas formas, debe significar
algo que el menor consienta. Lo razonble es que a nivel de determinacion de pena haya
una diferencia significativa debido a el consentimiento del menor.

Evolucion del cdigo penal chileno
Se distinguen tres etapas enfocadas a dos categorias de ilicitos: delitos de abuso sexual en
su expresion generica y delitos de mera inmoralidad. La lucha entre ambas inclinaciones
se ve en la evoluciom del cdigo.

Primera etapa de 1874 a 1999
Influenciaa por el cdigo espaol, sistematica del belga y derecho comun. Previo al 99 se
inicia una reforma donde se consulta al departamento de ciencias penales un proyecto de
reforma, se intento quitar lo moralizante de los delitos. El proyecto salio casi como debio
haber salido. Se derogo la figura del rapto, una mayor sistematizacion de los delitos, iter
criminis de la violacin y reformulacion de la situacion de los menores.
Los problemas de esta reforma es que perpetua el modelo regulativo anterior, amplia el
ambito tipico de violacin conductas que no estaban contempladas, involucracion entre
menor de 14 y mayor de 18, tratamiento de la sodomia consentida.

Segunda etapa de 2000 a 2004
Se aumentan las penalidades de abuso sexual, se aumenta la edad de proteccion de
pornografia.

Tercera etapa 2004 en adelante o actual sistema
Se basa en tres variables
Edad del ofendido
Medios o circunstncias de comision
Accion sexual del autor (acceso carnsl, objetos animales y otras de indole sexual y
hacer participar a un menor en una situacion connotacion sexual. Se puede agregar
un quinto, que son el esto de conductas como a la distribucion y vent de material
pornografico infantil, etc).

Regulacion espaola vigente
En espaa el sistema esta dividido en agresiones sexuales, abusos sexuales y acosos
sexuales. El sistema espaol si contempla situaciones como "meter dedo" que no estan en
chile. Los espaoles distinguen entre agresion leve y agresion grave, esta ultima siendo la
violacin. Le siguen una serie de circunstancias que de concurrir, agravan la figura.
La legislacion chilena no tiene contemplado delitos sexuales en el ambito laboral y
docente, se hayan comprendidos en los delitos genericos de la librtad.

El delito de violacin
Acceder carnalmente a una persona que no ha prestado su consentimiento para la
ejecucion ...

Anteriormente, la regulacion de la violacin hablaba de "yacer" con otro, lo cual venia de
referencias biblicas. Se cambio por acceder carnal,emte, porque l mayoritaria opinaba que
era acceso vaginal y la minoritaria contemplaba la cavidad bucal, vaginal y anal.

Adicionalmente, el estatus actual los equipara como victimas a hombre y mujer, otorga
continuidad respecto del hombre como unico autor, se requiere el pene en ereccion para
que se comfigure el acceder carnalmente.
Se deroga la sodomia calificada segun el genero. Desaparece esta figura y queda todo
tratado bajo el mismo titulo de violacin. 361 y 362 hablan de la edad de la victima.

Los medios comisivos son particularmente graves que se reiteran respecto de otros delitos
sexuales. No cambia el medio comisivo, sino la naturaleza de la accion sexual. En comun
deben tener la ausencia de consentimiento o voluntad de la victima. Al menor de 14 no le
otorgamos consentimiento.
Art 361
N1: Los medios comisivo en su actual definicion obedecen a la reforma del 99. El caso
paradigmatico del supuesto de violacin grave es el numero 1, referido a fuerza o
intimidacion. Hay un vinculacion del delito de violacin con el delito de coaccion. Visto de
esa forma, entonces el llenado de los medios comisivos del 361 depende del desarrollo de
los delitos de libertad.

Texto de delitos sexuales de rodriguez collao, entiende que se refiere a una situacion de
conmocion de la victima. El profe opina que es deficiente, porque exige un estado de
schock pero no da cuenta del injusto que es el obligar a alguien a tolerar.
No cualquier amenaza alcanza a cumplir el tipo, el mal amenazado debe ser equiparable a
la supresion de capacidad de decision de la victima.

N2: abuso y aprovechamiento de la capacidad de resistencia. La privacion de sentido esta
vinculado a la incapcidad de oponer resistencia antes o despues del acto de significacion
sexual. El problem radica en como diferenciar la perturbacion de la privacion de razon.

N3: serio problema de discriminacion por capacidad. Se da esto en la situacion de los
sindrome de down. Se entendio que debe ser el abuso de la condicion. Problema de las
situaciones transitorias, es antes o despues? Lo importante es que al momento de suceder
no hay privacion.
TODO LO QUE SUBYACE A LOS NUMERALES ANTERIORES DEBE SER ENTENDIDO COMO
FALTA DE CONSENTIMIENTO, YA SEA POR COACCION, PERTURBACION O PRIVACION.

Tipo subjetivo
En principio es dolosa. A nivel de tipo subjetivo, la violacin es un tipo general de comision
dolosa en el cual el objeto del dolo recae en la circunstancia comisiva.
No se requiere ningun elemento subjetivo adicional mas all del dolo. Si un sujeto penetra
a otro x via anal sin consentiminto de la victima al solo efecto de torturar a la victima y no
obtener placer sexual, ello es irrelevante. Es el dolo de conocer la naturaleza de la accion
que se produce. No es un requisito tipico obtener placer sexual.


Antijuridicidad
No hay mayores problematicas en la realizacion de la violacin. Es cuasi concebible la
existencia de causa de justificacion que cubra la comision de la violaion. En losconextos de
pareja matrimoniales se puede justificar la violacin por ejercicio legitimo de un derecho
por el 10n10, la doctrina ya supero este problema.

Con todo, esto se discutio en la coaccion sexual en las parejas de larga data, pues hay un
sector de la doctrina que en contextos de este tipo, los casos de atentado contra la
libertad sexual tiemem el componente de libertad pero no alcanzan el plus de sexual, pues
la intimidad de sexualidad estaria renunciado previamente. Por tanto, la violacin en
parejas de larga data seria coaccion grave y no sexual. Esto esta en la literatura
comparada, se rechazo en nuestro debate legislativo. Se discutio incluso si debia concurrir
un disvalor adicional de quebrantamiento de confianza, como agravante. La solucion del
congreso fue no tener una situacion especial, es irrelevante si es intra neus o extra neus
(cercano o lejano). No tiene que ver todo esto con antijuridicidad, era para ilustrar el
problema.

Autoria y participacion
La forma de acceso carnal como forma de descripcion de la conducta tipicia en violacin y
estupro requiere una serie de componentes que limita las conductas. La presencia del
miembro viril en ereccion, esta es la forma de cometer el delito. Si esto es condicion de la
autoria del 15 n1, la pregunta es cual es el status de los demas sujetos que no ejecutan la
penetracion. Mas complejo todavia resulta dado que la estructura tipica del delito de
violacin es compleja en comparacion al delito de homicidio o lesiones. La conducta sexual
es compuesta, la realizacion de sujetos multiples puede tomar parte en la penetracion o
en la coaccion. Puede haber entonces autoria multiple o corealizacion de la conducta de
contraviniento.

El mismo problema se tendra cuando discutamos sobre el robo. Es el mismo caso del
"loro", que la doctrina define que es autor del art 15 n1. El problema con la violacin son
sus intervinientes, es un delito de propia mano o de autoria mediata?

Intervinientes que no realizan de propia mano el acceso carnal

Hay dos posturas en la doctrina nacional. Se debe descartar que la mujer cometa
violacin. Las tesis dependeran de la compresion basica de la conducta. Si nos quedamos
con la tesis de rodrigez collao que habla de la coaccion intimada, pierde un poco la
conexion con el delito de violacin. El profe cree que la alternatividad de medio que tiene
el 361 que permite la configuracion por distintas formas comisivas, lleva una separacion
de la estructura penal, el profe no cree que haya problemas de establecer autoria
mediata. Si una persona constrie a otra para que acceda a un tercero, el profe cree que
es mas i portante el caracter de afectatorio de la libertad que la conducta sexual. Asi se
podria admitir el caso de la mujer que obliga a ser accedida, pero el profe no esta seguro,
cree que es un problema de legalidad. Si la mujer introdujera la mano u otro objeto, seria
abuso sexual, no violacin. Para que fuera violacin necesitariamos el modelo espaol.

La unic forma en que la mujer sea autora de violacin es cuando obligue a otro sujeto de
forma de autoria mediata a penetrar a otra persona. Si solo fueran dos intervinientes y
ella es la penetrada, seria abuso. Se requiere un tercero.

1. Tesis restrictiva

2. Tesis amplia
2a. Situacion de los participes
2b. Situacion de la autoria mediata

Iter criminis
La consumacion puede ser

A) coniucto membrorum, havbia principio de ejecucion en en el contacto de los genitales,
es la mas anticipativa de las teorias
B) inmissio seminis, requiere eyaculacion para realizar el tipo
C) ...., con la mera introduccion se realiza el tipo

El status de lactante genera la tentativa inidonea, no es fisicamente posible realizarla
como esta descrita en el tipo, lo que no significa que no sea impune. Lo que se comfigura
ahi es un abuso sexual por contacto corporal y lesiones (desgarro). Los senadores querian
que el comienzo de la tentativa se castiga como consumado, aunque no estuviera
consumado. Subsiste sin embargo, bajo la estructura tipica de la violacin el iter criminis.

Dependera si se califica co o un delito de mera actividad o de resultado. Se han
considerado como delitos de mera actividad los de abuso sexual y una parte de la docrina
incluyela violacin (rodriguez collao). Una parte de la doctrina y el profe hacen una
distincion respecto de esto ultimo. Bascuan dice que la violacin en algunas hipotesis
tipicas la violacin es un delito de resultado y en otros de mera actividad. Dependera si el
injusto se considera en la conducta sexual o el medio comisivo.

El profe sigue la tesis de bascuan, que dice que el 361n1 es una hipotesis de delito de
resultado, en cuanto estan descritos los medios de comision, ya que se pueden distinguir
grados de ejecucion imperfectos. Los delitos de resultado pueden ser frustrados, pero no
asi los de mera actividad. En casos como la violacin del 362, en donde no hay medios
comisivos particularmente establecidos es un delito de mera actividad que admite
tentativa y consumado.

Amenaza ejecutada y frustada que impide la violacin seria un ejemplo de violacin
frustrado, como es un delito de resultado, admite el grado de frustrado. Hizo toda la parte
de la coaccion, pero le falto la penetracion. Esto es la separacion de la estructura del
delito de violacin.
La violacin tiene una estructura que es similar a el delito comisivo calificado, en cuznto es
un tipo con alternativas de comision. Se puede cometer un delito de violacin mediando
la intimidacion y un aprovechamiento de la capacidad cognisciva de la victima. El medio
restante puede ser agravante o cabe en la determinacion de pena, el rango de pena de la
violacin admite una discrecionalidad judicial.

Se debe tener presente que en el contexto factico es altamente probable los fenomenos
concursales:
Fuerzas y amenazas condicionales graves
Lesiones (antes, durante, ex post)
Daos
Delitos de privacion de libertad (vgr secuestro)
Incesto
Tentativa de estupro y violacin.
Abusos sexuales

El unico caso regulado expresamente es la relacion concursal de violacin con homicidio.
Tiene una norma especial art 372 bis. El status mas confuso es la idea de violacin por
penetracion via bucal y si deberia ser tratada como vaginal o anal o si corresponde a
abuso sexual. La ley lo equipara a la primera opcion. Es un paradigma muy patriarcal y
concentrado en la idea de pene, la presencia del pene altera cualitativamente la
naturaleza de una conducta, el profe cree que es deficiente, pero al menos es coherente
con el resto de las conducta sexual.

Estupro art 363
La conducta es igual a la violacin, lo que varia es la edad de la victima y el medio
comisivo. Este es el estatuto especial para los 14- 18 aos.

El status del estupro queda entre menor de 18 y mayor de 14. Los medios comisivos
quedan vinculados no solo al engao, sino que aparecen lo casos de estupro por abuso de
situacion de superioridad. Adicionalmente, la diferencia fundamental que delimits violacin
y estupro cuando coincide la edad de la victima y la conducta sexual, es la existencia del
consentimiento pero viciado en el caso del 363.

Las consideraciones de conducta tipica (vias de acceso, etc) son las mismas que la
violacin. Lo relevante son los medios comisivos. Se debem distinguir del n1 al n3 como
topicos de expresion de la misma idea regulativa y el 363 n4 como lo distinto. Del 1 al 3
se entiende como prevalimiento y el n4 como fraudulento.

La idea es que el consentimiento en principio se encuentra viciado en su otorgamiento en
virtud de un error o falta de comprension de la conducta desarrollada, no en las aptitudes
mentales sino el contexto que permite el libre consentimiento. Va a requerir una situacion
de superioridad del hechor, un conocimiento por parte del autor de dicha situacion (dolo)
y aprovechamiento de esa relacion.

Medios comisivos

363 n1: abuso de anomalia o perturbacion mental no constitutiva de enajenacion o
trastorno.
El status de proteccion es solo de mayores de 14 y menores de 18. Se requiere una
situacion de influencialidad a raiz de la perturbacion.

363 n2: relacion de dependencia.
La idea de la relacion de dependencia no es una enumeracion taxativa, es cualquiera
analogable a ella. Lo unico que importa es que no basta con la existencia de una relacion
de dependencia, debe haber un abuso de esa relacion. Se intenta presentar el caso de tal
manera que el adulto debe demostrar el no abuso, se invierte la carga de la prueba. Esto
no es correcto, la fiscalia debe demostrar el abuso de relacion. Abuso sera un ejercicio
excesivo o fuera de contexto de la relacion de superioridad.
363 n3: abuso del grave desamparo
Requiere el medio comisivo la acreditacion objetiva de la existencia de un estado de
vulnerabilidad del puber, debe encontrarse desvalido. Se requiere ademas que quien
accede carnalmente conozca la situacion de vulnerabilidad y se aproveche de ella con un
consentimiento viciado. Si no hay abuso de esta situacion, es tipicamente irrelevante.
Puede ser fisico o sicologico.

363 n4: inexperiencia sexual
El objeto sobre el cual debe recaer el engao es la significacion sexual de la conducta
realizada. En el caso de pololo de 21 y nia colegial, el engao no es tipico, es irrelevante
si engaa sobre promesa de matrimonio.

Que pasa con la sorpresa? Caso del brasileo en playa dunista que tropezo y penetro a
una mujer. Es de dificil concepcion.

Tipo subjetivo
Es dolosa y negligente solo error de tipo por lo que seria impune. No exige una tendencia
interna.

ABUSO SEXUAL

Produce problemas por compobracion, no hay rastros fisicos como en la violacin o
estupro para investigacion forense. La estructura tipica presenta una serie de dificultades.

Artculo 366.- El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal
con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado
mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de
catorce y menor de dieciocho aos.

Artculo 366 bis.- El que realizare una accion sexual distinta del acceso carnal con una
persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.

Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin
sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante
contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la
vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.

Habrian dos maneras de realizar el tipo sexual. Los requisitos es acto de significacion y
relevancia, y contacto o afectacion.

El 365 bis equipara la introduccion de objetos a acceso carnal.

Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier
ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias enumeradas en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce
aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si
concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor
de edad, pero mayor de catorce aos.

Concepto abuso sexual
En la concepcion historica era "abuso deshonesto", referirse a la infraccion de moral
sexual y no la conducta ilegitima. La doctrina moderna le dio una significacion sexual y
elimino las valoraciones morales.

Ojo con los textos de derecho comparado, la nocion de abuso sexual es distina a la
nuestra. En espaa abuso se opone a agresion, mientras que en chile abuso no esta
referido al medio comisivo, sino a la naturaleza de la accion sexual.

El 366 define lo que debemos entender por acto de significacion sexual. Hay dos maneras
para definir el caracter sexual de una accion determinada:

1. Concepcion psicologista: se requiere un elemento adicional al tipo. Si se considera el
animo, hay un problema de arbitrariedad.
2. Concepcion normativista: tiene sentido de acuerdo a patrones culturales.

Si un doctor se exita cuando realiza un examen medico, es irrelevante a menos que
exceda la lex artis. Cuando no hay lex artis, se ocupa un parametro cultural.
Si la victima considera que hay significacion sexual en la conducta, resulta arbitrario para
la determinacion de relevancia sexual de una conducta de abuso.

Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores,
para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare
acciones de significacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o
escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser
castigado con presidio menor en su grado medio a mximo.

Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro,
determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de significacin
sexual delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo.

Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna de las conductas descritas en los
incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos,
concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las
enumeradas en el artculo 363.


El regimen de abusos sexuales ha experimentado dos cambios relevantes. El primero de
ellos se refiere a la distinta calificacion sin connotaciones moralizantes, un sentido amplio
de las conductas que constituyen abuso sexual.
El segundo de ellos se refiere a la edad del consentimiento sexual, incluye hipotesis
agravadas.

En un caso donde la edad de la nia es cercana a la edad de consentimiento, el caso
debiera tener un trato diferenciado. El margen de pena judicial, deberia acercarse a los
grados mas bajos dada la cercania de la victima y el consentimiento del acceso carnal.

Requisitos del 366 ter
Connotacion sexual del comportamiento
Visto la clase anterior.
Relevancia del acto ejecutado
La elevancia es un requisito copulativo de la determinacion de la naturaleza sexual de la
conducta. Esta exigencia tiene que ver con el caracter sexual del comportamiento, no esta
relacionado al medio comisivo. Esto tiene como funcion asegurar la operatividad del juicio
de falta de merecimiento de pena.

Aproximaciom corporal de la victima
Hay dos maneras en que el componente se expresa, el primero es bajo la referencia de
realizacion mediante contacto corporal con la victima. El segundo es un acto que haya
afectado genitales, ano o boca de la victima (introduccion de objetos por ejemplo).

Ambito de aplicacion de la conducta tipica
El abuso sexual opera como subsidiaria a los delitos de violacin y estupro. Hay entidad en
la edad y cualidades de la victima, solamente varia en terminos de intensidad la conducta
sexual realizada. Se excluye el acceso carnal de la hipotesis de los abusos sexuales y se
tratan casos particularizados de abusos sexuales. Contemplan actosmasturbatorios, actos
de bestialidad, tocamientos impudicos, sexo oral, contacto corporal de significacion sexual
relevante.

Tipo subjetivo
Exige comision dolosa, contempla tambin las mismas modalidades 2 y 3 del estupro.

Antijuridicidad no se aplica causal de justificacion. En el resto de los casos cae por falta de
tipicidad. Ejemplo caso de funcionarios publicos que hacen control de identidad haciendo
tocaciones. No hay ejercicio del 10n10, sino hay falta de significacion sexual, no hay
verificacion del elemento normativo.

Iter criminis tiene diferencias en cuanto a la natureleza de la accion sexual determinada.
Solo subsiste la interrogante en cuanto al iter criminis de la conducta sexual desplegada.
La mayoria de la doctrina entiende que es un delito de mera actividad.

Autpria y participacion hay dos grandes posiciones en la literatura chilena. Rodriguez
collao cree que es compatible con todas las formas de infervencion. Una minoria excluye
la autoria mediata.

Art 365 bis
La pregunta es si se puede entender como objeto una parte del cuerpo. La jurisprudencia
es confusa por varias razones. Por razpnes de parte especial, la historia de la ley y sus
refeencias a la equiparacion de l introduccion de un objeto y el acceso de un miembro
corporal se contextualiza solo en anal y vaginal, aunque el tipo finalmente incluyo el bucal.
Es complejo para el destinatario de la norma entender que insrumento es una partee del
cuerpo y que el tribunal falle remitiendose a la historia de la ley, obliga al estinatario de la
norma no solo a conocer la norma, sino tambin su historia fidedigna. Es erroneo en
legalidad.

La conducta para nosotros es un abuso sexual simple, que da mejor cuenta de la
introduccion de una parte del cuerpo no siempre sera tipica (introduccion de dedo en boca
sin contexto sexual).

ABUSO SEXUALES IMPROPIOS O INDIRECTOS

Art 366 quater.
El sustento dogmatico que se da a este tipo de actos punibles esta vinculado a una
proteccion del menor de actos que pueden afectar su normal desarrollo psiquico afectivo,
por ser ejercicios prematuros o desviados de la actividad sexual. Cubre
comportamientos de significacion sexual que estan mas alla del 366 ter. Bascuan
entiende que hay un abuso de significacion sexual.

El proyecto era una cpnfiguracion de la proteccion del menor impuber menor de 14, lo que
se desvirtuo al incorporar en el inciso final la sancion respecto de menores puberes.

Hipotesis de realizacion
Realizar acciones de significacion sexual ante un menor impuber.
Hacer ver o escuchar material pornografico a un menor impuber.
Hacer que un menor impuber presencie espectaculos pornograficos.
Determinar al menor impuber a realizar acciones de significacion sexual delante suyo
de otros.

No hubo clases 28 de noviembre

La reforma del 2011 determino que enviar al menor a entregar o exhibir imgenes. Agrega
amenazas para el caso del menor puber. Amplia los casos a comision de distancia y
aumenta si el autor falseara la edad, no cualquier falseamiento es relevante, solo sera
relevante si aumenta el resgo

Realizar conductas de significacion sexual delante de menores

En principio, realizar acciones de significacion sexual delante de menores se refiere a
presencia fisica o mediata (usar medios de informacion informaticos). Con todo, la idea de
significacion sexual es una idea que requiere concretizacion.

Los desnudos frente a menores de edad no estan comprendidos. Ejemplo playas nudistas.
La manera en la cual uno concreta es la misma referencia al 336 ter, debido a las
concepciones culturales, la norma es abierta. Lo relevante es el menor que se percate de
la significacion de una conducta sexual.
El profe, frente a casos de significacion sexual delante de menores impuberes, seria
tentativa inidonea frente a un lactante (interpretacion desmoralizante). En el segundo caso
de un nio de 4 ao seria ejecucion imperfecta, tentativa punible. No seria frustracion, en
cuanto es un delito de mera actividad.

Ver o escuchar material pornografico o presenciar espectaculo

La hiciere ver es una forma de realizacion que no se basta con dejar a disposicion el
material pornografica. El hacer ver implica de alguna manera del art 15n2 de induccion, es
decir, de determinar al menor a verlo. No implica forzar al menor, sino que las
exposiciones meramente casuales con dolo eventual, deben haber situaciones en que se
determine la presencia del menor.

Concepto de pornografia: art 366 quinquies. Si bien la norma no es indicativa del concepto
de pornografia, si es indiciaria del concepto que le deberiamos dar. El desnudo debe
obedecer a fines sexuales.

Determinar a realizar acciones de significacion sexual delante del autor o un tercero
El problema radica en hacer realizar al menor desnudos, se debe ver la relacion de
aquello con el elemento subjetivo especial del 336 quater. En principio si ese es n
elemento adicional, la naturaleza del desnudo del menor es distinta y diferenciable de la
tendencia externa subjetiva. No basta calificar el desnudo del menor como de significacion
sexual, es necesario el fundamento especial subjetivo. Si un observador no ve una
significacion sexual en el desnudo del menor, no hay tipo, aunque el autor lo haya hecho
con esa intencion.

La exigencia de que el desnudo no sea desnudo sino tambin una forma de manifestacion
de sexualidad del menor, da cuenta de la construccion penal de que se afecta el menor,
"algo" le paso a un menor. La construccion de la significacion sexual esta la intencion de
realizarla desde el menor, aunque el no perciba eso pero cualquiera alrededor perciba la
connotacion sexual.
Si el menor interactua con un tercero o con el autor, la punibilidad se obtiene via violacin
en terminos del estupro o abuso.

Tipo subjetivo: delito de comisiom dolosa. Elemento subjetivo del tipo "procurar su
excitacion sexual o la excitacion sexual de otro" (tendencia interna intensificada).

Produccion y comercializacion de material pornografico

El desarrollo de la produccion de material pornografico infantil comenzo en los aos 70s,
con el alcance de la tecnologia. Con la era digital la pornografia infantil se potencio y ha
generado proliferacion de normativa y jurisprudencia a nivel de derecho comparado.

Art 366 quinquies. Hay problemas en la justificacion del alcance de los tipos vinculados a
la pornografia infantil, caso del video wena naty.

Ampliacion con el 374 bis. La pena se elevo este ao. La pornografia si admite el 10n10.

3 de diciembre

Concepto de pornografia infantil
Art 374 bis, es irrelevante el consentimiento del menor en la produccion del material
pornografico. En otro paises, la construccion del concepto de pornografia infantil esta en
la representacion audiovisual de una violacin, estupro, etc. Es mas facil vincular el injusto
original del delito cometido con el que se prolonga. Los recursos clasicos son la dignidad
del menor, pero en los casos del menor de 14 y 18 aos no parece indicdo tratar de
indigna la situacion.

Se debe reinterpretar el tipo como menores utilizados para aquellos casos en que la
fijacion de la conducta sexual en un medio audiovisual constituye una explotacion del
menor. Debe haber una conducta ilicita previa para concebir esta utilizacion como otro
delito.
Si no se aplica esto, la unica manera que se tiene para fijar un criterio penal es el
prospectivo, se convierte al material pornografico infantil en un peligro posterior al poder
ser visto por un abusador y luego mostrarselo a un nio. Es la naturaleza peligrosa de lo
que el material representa.
Si bien esta puede ser una justificcion aceptable, tiene dos problemas:

- edad desde la cual se considera que el material es pornografico, un menor de 18 no
puede ser engaado por el video. Debe tomarse en cuenta que la convencion cibercrimen
europea, seala en su definicion las edades.

- caracter real o simulado de las conductas sexuales que ahi se realizan. Es mas acorde al
criterio prospectivo. Si la actividad sexual basta con ser simulada, es una lectura a favor
con la vinculaciom del uso futuro. Sin embargo, en la lectura en que el material puede ser
utilizado para influenciar a menores, se debiera prohibir escenas como la de american
beauty, ya que la actriz era mayor de 18 pero en la pelicula representa a una menor edad.

En el modelo chileno, todavia convive el moralismo en lo referido a la pornografia infantil.
Es complejo incluir a los 14 -18 en pornografia infantil, ya que se les renonoce autonomia
sexual.
Si dos menores de 16 tienen relaciones frente a otros menores, no es porno, pero si los
amigos lo filman, s es pornografia infantil.

Sodomia o delito de corrupcion de menores

Hasta 1999 era relevante si concurrieron las circunstancias de violacin o estupro.

Desde el 99', se amplian las figuras de violacion y estupro, cuando amplian la calidad de
victima a hombres tambien. Ahi desaparece en principio la necesidad sistematica de
contar con un tipo de sodomia. Sin embargo, este subsiste en el 365.
Actualmente el 365 supone una relacion mutuamente consentida entre varones. Este
seria un caso excepcional de proteccion al menor impuber varon.

Discusion sobre la proteccion adicional de menor de 18 y mayor de 14:
1. La respuesta por la moral sexual y sus contradicciones.
Para rechazar esto es facil sacarlo por igualdad ante la ley.
2. La respuesta por la proteccion del menor y sus contradicciones.
El acceso carnal por un varon a un varon menor influye en el correcto desarrollo de su
sexualidad, lo perturba.
El fallo de la corte (caso en el campo de seor mayor con chico de 15) no se saca el tema
de la igualdad.

Esto no tiene ningun sentido, y es un castigo a la homosexualidad. No castiga las
conductas homosexuales entre mujeres, y ni siquiera todas las conductas homosexuales
entre hombres, solo el acceso.

El primer caso famoso de sodomia fue el del actor de "el zorro", teleserie de CHV, en que
dos menores lo contactaron y en torres del paine el conserje del hotel aviso a carabineros
y lo tomaron detenido.

Post 99' solo se logro sacar el tipo entre mayores.

Tipo objetivo: acceso carnal, sujetos (un menor o mayor de 18 a un menor de 18).
Edad del sujeto activo (mayor o menor de 18 aos), y edad del sujeto pasivo (menor de
18).
Si ambos penentran alternativamente y son menores, ambos serian culpables, al igual
que en el incesto.

Es importante mencionar que para el caso de la sodomia, el tipo no explicita para el
"acceso carnal" que sea por las 3 vias, y ha surgido al pregunta por si se entienden las 3
vias o no. Para el profe solo contemplaria la via anal.

Incesto art 375
Justificacion de su pervivencia es moral. Hay un interes estatal moralizante, pues hay
ausencia de riesgo de dao especifico.
Reforma de 1999 limita el vinculo que puede dar lugar al delito: parentesco por
consanguinidad (antes se incluia afinidad, con lo cual la cuestion era mucho mas
moralista).

El tipo habla de prohibicion de acceder a hermanos, ascendientes y descendientes.

El incesto en algunos lados ha sido derogado y en otros se ha cuestionado su
inconstitucionalidad.

Historicamente se ha prohibido la conducta por el peligro de los problemas que pudieren
tener los hijos fruto de relaciones sexuales entre personas con parentesco cercano.

La conducta tipica no esta expresamente definida en el tipo, pero la RG de cometer
incesto debiera ser el acceso carnal por via vaginal, porque es el unico que permite
procrear.
Vinculo de parentesco que excluye la adopcion.
Intervencion de dos personas que no estan en relacion de autor/victima, por lo tanto
ambos cometen el tipo al mismo tiempo.
Tipo subjetivo: comision dolosa.

Delitos contra la propiedad

Descripcion de la regulacion, titulo noveno del cdigo (432-489)

El objeto de la proteccion es la propiedad. Args 432 y ss. Las figuras delictiva estan en el
parrafo 1 y 5, infracciones punibles con un mismo nucleo de injusto. Son aquellas que
responden a una idea regulativa contenida en el art 432. La punibildad de la sustraccion
con nimo de apropiacin de cosas muebles ajenas sin consentimiento del dueo y sin
animo de lucro. Este es el tipo de hurto, como nucleo esencial de la regulacion. Si es que
esa apropiacion se comete mediante fuerza en las cosas o violencia o intimidacion,
entonces tenemos que la regulacion comprende eso como robo con fuerza en las cosas.
Los parrafos 1 a 5 regulan esta familia de delitos.

Dentro de esa estructura, el parrafo 4 bis regula ciertos atentados cuyo objeto material es
ciertas especies semovientes, a ellos llamamos abigeato.
El parrafo 5 bis regula la receptacion, que no es otra cosa que el encubrimiento sobre
cosas que previamente fueron apropiadas.

Hay ciertas figuras punibles que no cuadran con esta figura de injusto. Excede dicha
estructura de injusto el delito de extorsin documental que esta en el art 438; el hurto de
hallazgo art 448, y el delito de pirateria que puede ser comprendido como un caso
especial de robo con violencia, pero requiere interpetacion. El TC chileno tiene un fallo
sobre que es la pirateria. No se puede incorporar de forma superficial el delito de pirateria,
se debe interpetar.

Fundamental es la sustraccion. Hay una diferencia en la estructura del delito.

El parrafo 6 por su parte lleva por titulo "de la usurpacion", lo regulado son ciertos
ataques contra derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles. El parrafo sexto llena
el vacio regulativo que dejo el 432, aplicandolo a los inmuebles.
Los parrafos 7mo y 8vo, regula el primero las defraudaciones, el parrafo 8vo lleva como
titulo estafas y otros engaos. Hay una casuistica relacion que comprende diferentes
delitos, que entre si no guardan relacion. La estructura no es comun. De hecho en el
parrafo 8vo se debe entender que tiene estafa y otras hipotesis cometidas mediante
engao. Sin embargo, encontramos otros tipos, como los de abuso de confianza.

Los parrafos 9 y 10 regularian en principio lesiones en la propiedad ajena, no un
desplazamiento del goce de la propiedad para el autor. Regulan incendios y otros
estragos, y el delito de dao. Incendios y estragos son cometidos por medios altamente
lesivos. Sin embargo, un estudio acabado de esa regulacion da cuenta de una anomalia.
El delito de dao se comete contra la propiedad ajena, sin embargo, hay hipotesis
punibles cuando el propietario atenta contra la propiedad afectando un bien de su
propiedad. Por eso es cuestionable que se protega la propiedad ajena.
En incendios y estragos lo protegido son otras propiedades y otros bienes ajenos
personalisimos.
Es un delito de peligro general mas que un delito de lesion de la propiedad.

Art 489 es una excusa legal absolutoria, donde hurtos, defraudaciones y daos cometidos
por ciertas personas con parentesco, son impunes.

Concepto de propiedad como bj

Desde un punto de vista que asuma que el derecho penal es meramente accesorio a la
regulacion extra penal, se debiera entender que la propiedad no es otra cosa que el
derecho real sobre cosas corporales no siendo contra ley ni contra derecho, es decir, el
derecho real de dominio. El derecho penal no estaria haciendo otra cosa que remitirse al
derecho real de dominio y su caracter privativo. Tiene sentido que un hurto afecte la
propiedad entendida en el sentido civil?

Una comprension intuitiva de los atentados contra la propiedad es comprendido como
lesion, quien sustrae cosa ajena no priva del dominio al propietario. Perdera la posesion,
pero no hay una privacion del dominio. Entonces no es el derecho de dominio lo protegido
en el titulo noveno.

Pero si afirmo que los delitos contra la propiedad no son delito de lesiones, sino de
peligro? En su dimension de delito de peligro se puede afirmar que consiste en el riesgo
de la perdida de dominio por parte del autor del delito de hurto. Pero es poco intuitivo
afirmar esto, no es un delito de mero peligro. Lo que es relevante para la proteccion no es
la relacion formal entre la titularidad y la cosa. En su comprension formal, no es ese el
camino que nos permite resolver el bien juridico protegido.

Lo que si es relevante, es una comprension material de la relacion factica, no formal,entre
el titular del dominio y la cosa objeto de dominio. Si se entiende que los delitos contra la
propiedad son delitos de lesion, es el contenido factico de esa relacion lo lesionado por
parte del sustractor de la cosa. Lo que se protege en los delitos contra la propiedad es el
contenido de poder factico correlativo a la posicion juridico formal de propietario. El
propietario tiene una relacion juridica formal, el derecho penal protege el contenido
factico de poder correlativo a esta relacion juridica formal.

Si le quito el libro a mi compaero, sigue siendo dueo de la cosa, pero no puede disponer
materialmente de su bien, no tiene poder factico sobre el.

Sin embargo, afirmada esta idoneidad del concepto, se debe sealar que esta idea se
aplica a algunas normas, no a todo el titulo.

Caso del art 471: no puede afectar la propiedad si el que comete el delito es el propietario
contra el legitimo detentador. Es un delito contra un derecho personal.
Otro ejemplo: deudor que destruye las cosas embargadas en perjuicio del acreedor, no es
un delito contra la propiedad. La propiedad seria algo mas amplio que lo que emana del
concepto del derecho privado.

El cdigo civil tiene de forma diferenciada de derecho de dominio de acuerdo a las cosas
corporales e incorporales, se extiende el concepto de propiedad por analogia. La
constitucion reune ambos en el 19 n24. Es una misma definicion con diversas
manifestaciones. Bajo esta linea argumentativa, Echeverry pretende resolver esto. Los
delitos contra la propiedad no se relacionan con su concepto civil, sino con un concepto
amplio como el de la constitucion. Lo protegido del bien juridico, es el derecho subjetivo
del cual una persona es titular. Desde esa perspectiva se puede explicar el hurto de
propietario. Se afecta una cosa incorporal que esta asegurada en el 19 n24.

Propiedad como derecho constitucional
Se vincula al derecho de propiedad con el patrimonio. En el debate comparado, Echeverry
es parte sobre el concepto penal de patrimonio. En otras regulaciones tenemos
manifestaciones del legislador en cuanto le pone nombre a las cosas, la discusion es que
es el patrimonio penalmente protegido. Son cuatro los conceptos juridico penales que se
han sostenido en la discusion comparada y nacional.

Las tres primeras expresiones se distinguen de acuerdo a su relevancia pecuniaria del
contenido del patrimonio. El segundo criterio es el que permite adscribir un determinado
elemento del patrimonio a un titular. En tercer lugar, si es que el patrimonio va a ser
entendido como un conjunto de singularidades, o es comprendido como una universalidad
en que opera la subrogacion real, una cosa pasa a ocupar el mismo lugar de la cosa que
es eliminada del patrimonio, esta es la importancia de la compensacion.
Concepto juridico de patrimonio: coincide en gran parte con Etcheverry. La tesis del
19n24 esta aqui. Por tanto, la critica debe ser analizada en este contexto. Es la
expresion mas antigua de la concepcion del patrimonio, origen en Bindig, quien
entiende que el patrimonio esta formado por el conjunto de derechos subjetivos
extrapenales de los cuales es titular una persona. El patrimonio no solo comprende
cosas de valor pecuniaria, la existencia de un derecho subjetivo permite adscribir el
bien al patrimonio. Se comprende como un conjunto de cosas singulares. El
derecho penal es accesorio a la regulacion extra penal. Son relaciones juridicas con
las cosas que tienen como fundamento un concepto juridico.
Criticas: peca de exceso y defecto. Es demasiado amplio el concepto juridico de
patrimonio pues comprende ciertas relaciones con las cosas que carecen de inters
economico. Tienen solo un valor de afeccion, sin que este valor sea pecuniariamente
avaluable, carecen de una dimension economica valorable. Si carece de dimension
economica, entonces no se puede comprender como patrimonio.
En el defecto, es restringido, porque en relacion con las cosas que son protegibles en
el patrimonio no hay solo cosas relacionadas de forma subjetiva. Hay titularidades
sobre las cosas. Por ejemplo, la clientela, el know how, el derecho de llaves. Ciertas
expectativas no estan fundadas en derecho subjetivo, son simplemente protegidas
por el derecho.
Concepto economico: patrimonio es la suma de los valores economicos sobre los
cuales una persona tiene un poder factico de dominacion. Requiere necesariamente
valor pecuniario, el criterio de adscripcion radica en el poder factico de disposicion, y
se entiende que es una universalidad.
Critica: las relaciones no tienen reconocimiento juridico, es puramente factico de
disposicion.
Concepto Economico juridico o mixto
Concepto personal

Falta clase 5 de diciembre

6 de diciembre de 2013

Concepto de propiedad

Teorias monista: agrupa propiedad y patrimonio
Teorias dualista : contenido del injusto juridico diferente para propiedad y patrimonio. Los
delitos contra el patrimonio protegen la integridad del patrimonio entendido como una
universalidad.

Teora Dualista: Los delitos contra el patrimonio protegen la integridad del patrimonio
entendido como una universalidad conformada por el conjunto de relaciones con valores
econmicos sobre los cuales existen posiciones jurdico-formales consolidadas en derechos
subjetivos y/o poderes fcticos de disposicin reconocidos por el Derecho.
Slo en este caso, se requiere que el objeto de la accin tenga valor de cambio y se exige
el perjuicio entendido como prdida patrimonial en trminos contables.

Los delitos contra la propiedad (y otros derechos de detentacin o aprovechamiento):
protegen la relacin fctica de poder correlativa a la posicin jurdico-formal de titular de
algn derecho subjetivo especfico, independiente de si tiene o no valor de cambio.
La lesin del bien jurdico exige privacin o perturbacin de esa relacin fctica con la
materialidad de la cosa.

Estructuras
Delitos de pura expropiacin
Delitos de expropiacin con apropiacin correlativa, pueden ser con o sin ruptura
de la esfera de custodia previa.
Sin ruptura de la esfera de custodia
Con ruptura de la esfera de custodia

DELITOS DE EXPROPIACION CON APROPIACION CORRELATIVA (HURTO)

Componentes

En trminos de autoria, la construccion de los delitos contra la propiedad se da en un
circulo especial de autores. Debe ser una persona ajena. Hay un regimen sobre el ejercicio
arbitrario del propio derecho, art 494 n20, cobrar la deuda con violencia, comodatos y
depositos. Cualquiera salvo el dueo de la cosa, con la excepcion del 494, puede ser
autor.

Si bien esta escrito como "el que", solo es posible de cometer por determinadas personas.

La cosa debe ser corporal, mueble y ajena. Regimen de proteccion paralelo para las cosas
incorporales, como ley de delitos informaticos, de propiedad intelectual e industrial.

Cosa corporal: El cdigo no exige expresamente que la cosa sea corporal. Sin embargo, si
el objeto de proteccin es la propiedad, la cosa debe reunir los requisitos necesarios para
ser susceptible de apropiacin en sentido jurdico-privado, entre otros, el carcter de cosa
corporal exigida en el art. 582 CC.

La op. dom. exige tambin delimitacin espacial. Por esta razn, la apropiacin de fluidos,
gases, energa y toda clase de cosas inmateriales no realizan los tipos de apropiacin de
cosa mueble, a menos que estn imbricadas en una cosa material espacialmente
delimitada, p.ej, una botella, bateras, etctera.

Tratndose de la energa elctrica, el art. 137 DFL no 1 del Ministerio de Minera, de 13 de
septiembre de 19824 regul la sustraccin del fluido elctrico.
Las cosas incorporales no pueden ser objeto de los delitos de apropiacin, s pueden serlo
los documentos o ttulos en que constan.

Cosa mueble: Caracterstica exigida expresamente por los arts. 432, 448 y 470
no1, se discute si al respecto rige el concepto jurdico-civil de cosa mueble, esto es,
aqulla que puede transportarse de un lugar a otro, con expresa exclusin de ciertos
bienes muebles que por adherencia o destinacin, se reputan inmuebles (a menos que
para efectos de constituir derechos sobre ellos, a favor de terceros distintos del dueo, se
reputen muebles antes de su separacin) segn los arts. 567, 568 y 570 y 571 CC.

Cosa ajena: Es tambin una exigencia explcita en los arts. 432 y 448. El art. 470 N 1
omite referencia a la ajenidad de la cosa, pero se entiende implcita en la accin de
apropiacin.
No es punible la apropiacin de cosa propia, de res comunes omnium (inapropiables, art.
585 CC), de res nullius y de res derelictae.
Las partes separadas permanentemente del cuerpo y el cadver, sern susceptibles de
apropiacin segn se entienda o no que exista la posibilidad de constituir propiedad
(ajena) sobre ellas.
Respecto a las cosas que se tienen en copropiedad, no puede existir apropiacin por falta
de ajenidad de la cosa, en cambio, la apropiacin de un bien social por un socio es
punible.

10 de diciembre (paula)

Accion Tipica
Estructura de la accion de apropiacion (Zueignung) distingue 2 elementos esenciales, que
constituyen el criterio de demarcacion entre los delitos de apropiacion y los de daos y
usos atipicos:
A) expropiacion permanente (enteignung), privacion de posibilidad de ejercer el contenido
de poder factico correspondiente a posicion jur-formal de propietario
B) Apropiacion en sentido estricto (aneignung) arrogacion de contenido de poder factico
correlativo a la posicion jur-formal de propietario.
Es suficiente con que esta apropiacion sea al menos transitoria.

La pregunta tipica aqui es donde esta la linea entre la fase de ejecucion del delito y delito
consumado. Cual es el momento exacto de configuracion del delito tambin depende si
catalogamos el hurto como delito de mera actividad o de resultado.

Objeto: cosa corporal mueble, por lo que el catalogo de la pena dependera del valor de la
cosa hurtada o sustraida.
En la estafa es lo mismo, depende del perjuicio patrimonial que se cause, la pena.

La conducta es la sustraccion o apoderamiento el quebrantamiento de custodia ajena y
constitucion de una nueva. Custodia es el dominio efecitvo sobre la cosa a juzgar segun
las reglas de la vida social y apoyado en una sola voluntad de dominio.
El concepto de custodia es esencial, tanto para la demarcacion entre la tentativa y
consumacion del delito de hurto, como para la delimitacion entre este y la apropiacion
indebida.

Custodia: lo fundamental es entender que un objeto se encuentra bajo custodia si no
existen obstculos a la realizacin de la voluntad para la accin directa sobre el objeto [...]
la custodia implica una estrecha relacin entre la persona y el objeto de efectivo dominio,
que se puede ejercer en cualquier momento [...] el quebrantamiento de custodia
aparecer, pues, como la accin consistente en poner obstculos que impidan la relacin
de la voluntad a travs de una accin directa sobre el objeto.

La custodia es SIEMPRE FACTICA. Lo importante es poder ejercer facultades facticas de
dominio sobre la cosa, o poner barreras para que el titular de la relacion de custodia no
pueda ejercer dichas facultades facticas de dominio.
Determinacion segun las circunstancias del caso concreto

Desarrollo de criterios:
No hay perdida de custodia mediante alejamiento espacial respecto del objeto, sin
contacto fisico, si ello es admitido en el sentido de vida cotidiana.
Estan bajo custodia, pese a ausencia del sujeto, las cosas que se encuentran dentro de un
espacio general de dominacion (ej cosas dentro de vehiculo estacionado, carta dentro de
buzon, etc.), incluso si se encuentran en lugar custodiado por otro.

Esto ultimo se da porque la posesion puede ser mediata o inmediata. La posesion en
materia penal no requiere voluntad, hay una presuncion de voluntad de poseer. No es
necesaria la exigencia actual de la posibilidad factica de ejercer dominio sobre la cosa.

El "sin la voluntad del dueo" es lo que diferencia al hurto de la apropiacion indebida. Si
es el autor quien no tiene la intencion de hurtar la cosa, nos encontramos con un "hurto
de uso". Para ello se requiere que el apoderamiento sea sin animo de lucro, y sin intencion
de hurto, quedando la conducta impune.

La custodia por RG exige el conocimiento de la posicion del objeto, pero por excepcion
admite que exista custodia cuando la cosa se pierde u olvida dentro de un espacio general
de dominacion, como la casa. Si el objeto esta perdido por la accion de un tercero, quien
lo deja en un lugar donde tiene facil acceso, hay quebrantamiento de la custodia.

No constituye custodia la simple cercania espacial con el objeto, sino la efectiva relacion
factica de dominacion. Por esta razon, los objetos de un taller no estan bajo la custodia de
los trabajadores, sino del propietario del taller.

Los criterios son orientadores sobre cuando hay custodia.

Para que se realice el hurto, se requiere la realizacion completa de la sustraccion de la
cosa mueble, y por tanto, requiere la concurrencia de sus dos momentos constitutivos: el
quebrantamiento de la custodia de quien tiene la cosa y la constitucin de una nueva por
parte del autor.

Al respecto debemos distinguir cuatro momentos que tradicionalmente se han identificado
como elementos secuenciales de la accin de sustraccin:

Teorias de la sustraccion. La realizacion del hurto es completa desde:
A) Contrectatio: tocamiento de la cosa
B) Amotio: desplazamiento de una cosa de un lugar a otro
C) Ablatio: remocion de la cosa del lugar en que se encuentra
D) Ilatio: poner la cosa a buen recaudo, llevarla al lugar que se propona el ladrn.

El profe dice que el debate en Chile se ha movido historicamente entre C, y D, porque es
muy dificil argumentar en las primeras que existe una nueva esfera de custodia.

El caso mas intersante tratado en la jurisprudencia es el del hurto de algo en un
supermercado. Cuando se apodera de la cosa?
Hay dos teorias sobre cuando existe una nueva esfera de custodia.
El delito, se consuma desde que se toma el objeto, desde que se pasa por la caja sin
pagar, o desde que sale del supermercado?
Mientras mas se alargue la consumacion mas se alarga la posibilidad de "legitima defensa"
del sujeto.

La doctrina y jurisprudencia mayoritaria ha dicho que hay constitucion de nueva esfera de
custodia en el momento en el cual quien ha constituido la nueva esfera de custodia puede
disponer libremente del bien que ha sustraido o del que se ha apropiado. Por lo tanto, el
momento de consumacion se alarga hasta que el sujeto sale del supermercado.

En el caso del que entra al super, se come un producto adentro y luego lo paga, en
estricto sensu eso seria apropiacion y luego reparacion celosa del mal causado y una
especie de renuncia a la accion penal.

El problema de los guardias de seguridad tiene que ver con la actualidad de la agresion. Si
el sujeto tiene las cosas en el bolsillo y no ha salido del super, existe un derecho de
legitima defensa que pueden ejercer los guardias, con ello no hay problema, el problema
esta en la proporcionalidad del ejercicio del derecho y la necesidad de los medios
empleados.

Tipo Subjetivo:
Dolo que abarca:
La expropiacion
La apropiacion

Como la conducta es compuesta por expropiacion (conocimiento de que existe una esfera
de custodia ajena que se rompe) y apropiacion (intencion de generar una nueva esfera de
custodia).
Si se yerra sobre el caracter de cosa, ajena, o mueble, como son valoraciones normativas,
se tratan como error de tipo.

Ademas de esto el 432 exige elemento adicional: animo de lucro.
La estafa no exige esto.
El animo de lucro no puede significar que el beneficio o provecho perseguido por el autor
tenga caracter patrimonial, en el sentido de utilidad de relevancia economica. El problema
recae en el tratamiento de cosas sin valor de cambio (cosas por las que nadie pagaria,
como una entrada a un concierto usada).

La apropiacion de cosa sin valor de cambio es punible. Tal interpretacion eliminaria las
consecuencias dogmaticas derivadas de la caracterizacion del hurto como delito contra la
propiedad, y no como delito contra el patrimonio.

La estafa de cosa que no tiene valor de cambio es en principio impune, porque no hay
afectacion patrimonial. Ahora, si se centra el valor de la cosa en torno a lo sentimental, el
que no haya perjuicio patrimonial es irrelevante, existe hurto de todas formas porque hay
afectacion de la propiedad.
Las cosas sin valor de cambio se tratan como hurto-falta, como que tuvieren el minimo
valor.

Algunos entienden por animo de lucro la intencion de obtener cualquier ventaja, beneficio,
provecho, utilidad, satisfaccion o goce, no necesariamente enriquecimiento economico.
Sin embargo, ya el mero hecho de obtener la posibilidad de disponer de un bien es un
beneficio, y por tanto, esa intencion ya esta comprendida en el dolo tipico. Animo de lucro
no puede significar que el beneficio o provecho perseguido por el autor tenga caracter
patrimonial, en el sentido de utilidad de relevancia economica, el animo se construye por
el animo de poseer la capacidad factica de goce sobre la cosa.

Animo de lucro debe entenderse como puro animo de apropiacion, solo es relevante
cuando el delito esta constituido por un puro acto de expropiacion. Mientras haya nueva
esfera de custodia de utilizacion factica de la cosa, existe animo de lucro.

Clase 12 de diciembre de 2012
ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS
Est estructurado con dos ejes de circunstancias tpicas que constituyen el total del tipo
penal. Por un lado, la clase de lugar (habitado, no habitado, privado, pblico) y la forma
de comisin (cmo se expresa la fuerza en las cosas).
Dogmticamente, robo con fuerza en las cosas es una manera de hurto agravado,
especialmente por la concurrencia de circunstancias particulares dadas por el modo de
comisin.
Entre la independencia y la promulgacin del Cdigo, se dictaron leyes en materia penal.
Lejos la ley ms importante de aquella poca fue la ley patria de hurtos y robo. La
comisin redactora cuando elabora el cdigo, olvida la correcta clasificacin y adopta el
modelo espaol.
Sin embargo, la idea sigue siendo un mero atentado contra la propiedad, en la cual lo que
cambia esencialmente es la manera de realizacin de las primeras de las fases integrantes
de hurto: ruptura de esfera de custodia ajena. El robo es un atentado contra el bien
jurdico propiedad.
Con fuerza en las cosas
Es un concepto equvoco, pues se tiende a pensar que es un concepto descriptivo que
explica el despliegue de energa fsica referido a una cosa material, lo cual no es el
concepto de fuerza en las cosas y no da cuenta de la variedad de medios comisivos.
No es suficiente para categorizar de robo a la accin, porque todo apoderamiento supone
el despliegue de energa fsica, no se distingue del hurto.
Por lo tanto, lo importante no es acreditar si hay o no fuerza en el sentido de la
apropiacin, sino lo importante es que se incida sobre los mecanismos de resguardo que
constituyen una delimitacin intensificada de la esfera de custodia. Hay una serie de
mecanismos que son una expresin de esfera de custodia intensificada.
La conexin de la fuerza de las cosas con el acto de expropiacin siempre es un acto
funcional, no basta con un acto de ruptura que coincide con el acto de expropiacin y
apropiacin correlativa, sino que el acto de ruptura debe ser funcional (medio para) la
esfera de custodia reforzada. Esto se expresa en los medios comisivos del robo con fuerza
en las cosas.
- cuando se ingresa por va no destinada al efecto
- Para entrar al lugar del robo.
- Introducindose en el lugar del robo
- Para abrir muebles cerrados
El uso de fuerza en las cosas para salir o abandonar el lugar, aunque con ello se
constituya la nueva custodia sobre la cosa y se consume la apropiacin, no es tpico.
El acto de fuerza en las cosas debe ser PREVIO.
Concepto fuerza en las cosas
Modo de ruptura de la custodia ajena consistente en el vencimiento de mecanismos de
resguardo, ya sea que su funcin consista en impedir el ingreso no autorizado a una
esfera de custodia, o en impedir la remocin de la cosa Bascun.
El verdadero concepto de fuerza e las cosas est referido al empleo de energa para
vencer una especial proteccin de que la cosa apropiada est revestida. La fuerza, en
suma, no se ejerce sobre las cosas, sino sobre las defensas o resguardo de las cosas.
Etcheberry.
El concepto slo sirve como ayuda interpretativa a efectos de determinar el alcance de las
modalidades establecidas en las normas pertinentes del cdigo penal.
Lugar de comisin
El CP ha asignado especial importancia al lugar de comisin. La determinacin de qu
clase de fuerza en las cosas resulta tpica, depende del lugar de comisin. Se intenta por
la doctrina un argumento para intentar definir al robo en las cosas como un delito pluri-
ofensivo, lo rechazaremos posteriormente.
Ciertas formas de fuerza en las cosas son relevantes para ciertos lugares determinados.
Art. 440 CP que sanciona el robo con fuerza en las cosas en lugares destinados a
habitacin, el 442 en lugares no habitados. 443 se refiere a bienes nacionales de uso
pblico o sitios no destinados a la habitacin, y robo de alambres y cables del tendido
elctrico y comunicacional.
La discusin se ha centrado en lugares habitados o destinados a la habitacin y los lugares
no habitados. Ejemplo de casa en la playa, la CS entenda que era un lugar no destinado a
la habitacin, luego el concepto cambia y s es destinado a la habitacin.
Parte de la doctrina ha intentado ver la consideracin del bien jurdico adicional que es la
puesta en peligro de la integridad fsica y vida de las personas. La agravada penalidad del
robo contra la fuerza en las cosas no est solo por el atentado contra la propiedad, sino
tambin por el carcter de habitado, es una proteccin de peligro abstracto de la vida de
las personas. Como sera un delito pluri ofensivo, tiene mayor penalidad. Eso, para el
profe no tiene sentido.
La literatura nacional dice que el lugar habitado era aquel que se encuentran uno o ms
personas al momento de cometerse el robo, aun cuando su finalidad no sea el de servir de
vivienda, como un teatro.
Lugar destinado a la habitacin era aquel cuya finalidad normal es de servir de mroada,
aunque en el momento de perpretarse el delito no este habitado.
Lugar no habitado es un lugar cerrado no destinado a la habitacin, como una oficina.
Etcheberry hace crtica a estos conceptos. Habitado sera un lugar fsicamente ocupado
por personas, no es el sentido natural y obvio que comprende morada. Lugar destinado a
la habitacin otorga un sentido diferente a habitar.
Conclusiones
Habitar no es igual a estar presente, sino que significa tener morada, desenvolver en el
la vida personal. Existe una voluntad vigente de custodia intensificada sobre las cosas.
Destinada a la habitacin indica al objeto a que de hecho se dedica un lugar. Existe
una voluntad no vigente de custodia intensificada sobre las cosas. En consecuencia puede
ser un lugar no habitado un lugar que si evidencia presencia fsica de personas pero que
no existe un nimo de morada en ella. Pub o sala de clases.
Lugar no habitado, a la poca del CP comprenda todo el resto de los casos.
Para distinguir lugar habitado y sitio no destinado a la habitacin, est el siguiente
esquema:

En los no destinados a la habitacin no hay barreras de proteccin intensficadas.
El fundamento de la distincin es la intensidad de la voluntad fctica de dominacin que
se expresa en el uso del lugar como espacio del desarrollo de la vida personal.
Bascun: el desarrollo de la vida personal tiene lugar, en la morada, es decir, el lugar
donde una persona descansa de noche y durante el tiempo libre, y donde guarda las cosas
sobre las que tiene una propiedad con mayor significacin personal. La significacin
prioritaria del concepto de habitacin se relaciona con la consideracin de la propiedad
como presupuesto del libre desarrollo de la personalidad (propiedad- libertad) y no con su
consideracin patrimonial (propiedad-potencia econmica). La condicin de la segunda
vivienda no es susceptible de determinacin a priori, sino que depende de las condiciones
de su uso. Mientras ms continuo sea ste y mayor sea la presencia concreta de la
voluntad fctica de dominacin asociada al desarrollo de la vida personal en ese espacio,
mayor es la procedencia de su calificacin como lugar destinado a la habitacin.

Qu es las dependencias del lugar habitado o destinado a la habitacin? Clsico ejemplo
del tipo que est en el techo, se encuentra en las dependencias? Debe tratarse de
espacios fsicos delimitados, no incorporados ntegramente dentro del espacio
correspondiente a la habitacin, pero si relacionados estrechamente con l, desde al
menos tres puntos de vistas funcionales. (Bascun)
Las tres circunstancias son manifestacin de la intensidad mediante la cual se concreta
una voluntad de dominacin sobre determinadas cosas. Caso problemtico son los
jardines adyacentes que no estn tridimensionalmente cerrados. La calificacin como
dependencias depender de si la delimitacin que tienen es equiparable o no a las
paredes. Si no lo es, disminuye la intensidad de la esfera de custodia.
Dependencias del lugar habitado: Se soluciona de acuerdo a una interpretacin que se
vincula con la determinacin correcta del objeto de proteccin. En la medida en que los
medios se intensifiquen la voluntad de resguardar las cosas, ser calificado como
dependencias. Esto da cuenta de un surgimiento vctimo dogmtico: el mbito de
proteccin relevante es aquel en que la potencial vctima ha tomado resguardos
razonables de carcter intensificada. Si no lo ha hecho, el Estado debe quedarse con la
proteccin bsica del delito de hurto.
Bienes nacionales de uso pblico (art 589 CC)
La cosa se debe encontrar en un bien nacional de uso pblico, no es la cosa misma.
Modalidades comisivas
1.) Escalamiento art 440 n1: significa cuando se entra por va no destinada al efecto, por
forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
Se entiende el escalamiento como:
- Propiamente tal: no supone la ruptura de nada, es una va no destinada al efecto.
- Fractura: quebrantamiento o ruptura.
2.) Ingreso al lugar cerrado por forado, rompimiento de pared o techo o por fractura de
puertas o ventanas
- Forado: agujero en cualquiera de las demarcaciones fsicas que sirven de impedimento al
ingreso. Es una va de acceso creada por el propio autor del delito. Se restringe slo al
forado exterior.
- Rompimiento de techos: slo exterior.
- Fractura: Etcheberry lo entiende como ruptura o separacin violenta de parte de una
cosa. Puede ser en cambio exterior o interior. Exterior es robo en cualquier lugar que se
cometa e interior robo slo en lugar no habitado.
3.) uso de llave falsa, verdadera sustrada y otro instrumento semejante:
Es el nico mtodo presente en todos los lugares de comisin. Se debe determinar el
concepto de cerradura o llave (mecanismo que permite la apertura de una cerradura).
Esto tiene relevancia para la determinacin de las normas del iter crminis.
Por cerradura debisemos entender todo mecanismo que impide que los dispositivos se
abran salvo que se utilice un instrumento especialmente destinado a ello, que debe ser un
objeto complementario pero distinto.
Ganzas: no es una llave, pero es un instrumento que acta como tal. Lo relevante es la
similitud funcional.
4.) Introduccin engaosa: introducirse en el lugar del robo mediante la seduccin de
algn domstico (personal que presta servicios en el lugar del suceso), o a favor de
nombres supuestos o de simulacin de autoridad.
- Seduccin: se debe conquistar la voluntad de un domstico para lograr ingresar al lugar.
- Uso de nombre supuesto: nombre que est en relacin de causa a efecto con la
autorizacin al ingreso de la casa.
- simulacin de autoridad: autoridad que tenga derecho a ingresar a la casa. Debe estar
reforzado por apariencias externas.
Ojo que puede generarse una hiptesis de coaccin cuando una persona se hace pasar
por un agente de la autoridad. No est solucionado este problema, se ve caso a caso.

Hipotesis tipicas

1. Robo en lugar habitado o destinado a la habitacion , 440 CP. Hay una desproporcion en
la pena, va de 5 aos y un dia y 15 aos
2.
3. Robo en lugar no habitado 442
4. Robo en bs nacionales de uso publico o sitios no destinados a la habitacion 443

Reglas especiales de iter criminis
Disposiciones que tienen por objetivo facilitar la prueba, lo transforman en estructuras de
peligro mas que de lesion para proteger a la propiedad. Art. 444. tiene algun efecto las
reglas del cpp sobre la valoracion de la regla del 444? Cual es el problema del 444? R:
segun el cpp, sobre el ministerio publico recae la carga de la prueba, el 444 invierte esta
carga, si se entra por forado o por escalamiento ya se comete tentativa de robo. Esto
debe relacionarse con el 450. Es un desastre, es tentativa y se castiga como consumado.

El 444 es una norma conflictiva con el tenor del CPP. El efecto en teorias de la norma, el
cpp deroga tacitamente el 444, por ser el cpp ley nueva. El profe es de la idea que la
norma deberia entenderse derogada.

La norma del 450 tiene una historia distinta, es una regla que se encuentra vigente a
proposito de los delitos sexuales, en la ley de droga donde estos delitos se entienden
como consumado desde el comienzo de la ejecucion. La regla del 450 en los delitos contra
la propiedad tiene dos cosas intersantes:
Politicamente criminal, la norma fue cuestionada por constitucional previa a la
reforma del 2005 sobre las atribuciones del TC. Hay una cuestion de proporcional que
cae sobre la decision del legislador. Reformado el TC, se volvio a llevar el tema y
reitero la jurisprudencia de la CS.
Dogmtica: La naturaleza de la norma del 450 que es una norma de determinacion
de pena lo que conlleva a consecuencias relevantes, siendo la principal que no es que
el inicio de ejecucion constituya la consumacion del delito, sino que se castiga como
si estuviera consumado. Esto es importante para el desistimiento, si se desiste en el
ppio de ejecucion, no es punible. Es una norma de sancion y no de comportamiento.

La ultima norma del iter criminis es el 455. Tradicionalmente se le ha atribuido a esta
norma la naturaleza de un acto preparatorio punible, es decir, anticipacion punitiva. La
norma intenta solucionar el problema de la anticipacion punitiva por medio de la
aceptacion del descargo. Parte de la doctrina mas clasica entiende que la reformulacion de
los delitos de peligro abstracto permitiera que el acusado probare lo contrario (ejemplo,
incendio de la casa y pruebo que estaba vacia y que por tanto no mataria a nadie). La
posesion de elementos destinados a la violacin de la propiedad constituyen una puesta
en peligro aunque no lo es estricto sensu. La idea es eliminar el peligro por la prueba en
contrario, pero no tiene descargo suficiente. Esto nuevamente va contra el cpp.

El profe cree que la disposicion deberia eliminar la exigencia de descargo en virtud de una
interpretacion conforme a la C, pero nos traeria a una punicion por el porte de objetos. Es
complejo, no se puede interpretar conforme a la C.

ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACION

Estructura del tipo de injusto
Art 432. Violencia, intimidacion y apropiacion son las estructuras del delito. El 439 es una
norma complementaria. Es lo mismo que coaccion violenta o coaccion con amenaza, se
deben leer en la misma clave.

Art 433.

Esta es na cuestion problematica, los momentos de relevancia de la conducta coactiva. Es
antes o al momento del delito. Lo dudoso es el acto posterior cuando se ha configurado
una esfera de custodia de la cosa robada.

Bascuan en su trabajo sobre el robo con coaccion introdujo la doctrina dominante en
alemana. El injusto del robo como delito complejo y pluriofensivo. Violencia e intimidacion
son medios coercitivos ejercidos para producir un resultado que sea objetivamente idoneo
para posibilitar la realizacion de la accion de apropiacion. El hecho que se considere
pluriofensivo (delito contra la propiedad e integridad fisica) revela el exacerbo punitivo.

Si se entiende bien el robo, toda la teoria de Mera no tiene sentido. Violencia e
intimidacion no son delitos, sino medios para cometer el delito de robo. El resultado
coercitivo esta dado por las variantes de la libertad, que es "constreir" o "hacer".

Robo y extorsion de cosa 438
La estructura de la extorsion en el derecho comparado corresponde a los medios del robo,
pero con un resultado distinto. El problema es que la extorsion tiene un campo de
aplicacion muy restringida, ya que no solo exige violencia o intimidacion, sino que el
perjuicio tambin esta restringido a suscribir, otorgar o entregar un instrumento publico o
privado. Casi nadie lo aplica , porque no es muy dado a configurarse en la practica que
alguien arriesgue su vida -desde el punto de vista de Mera - mientras firma un
documento.


La fungibilidad del acto de disposicion patrimonial en el contexto del desplazamiento de
custodia

En principio, violencia e intimidacion son medios comisivos coercitivos orientados a un
resultado coercitivo, ya sea para quitar o entregar las cosas. Se debe hacer una conexion
funcional entre expropiacion y apropiacion correlativa y la coercion que transforma el
delito en pluriofensivo.

Conexion ideologica: se puede tener una version en la cual se entiende que violencia e
intimidacion es cometido de forma fisica. Si se acepta esta tesis, se tendran problemas en
el caso de los robos sorpresa. En la intimidacion aparece la creacion de un temor de un
dao fisico e inmediato, lo cual igual esta asentado en la doctrina. Rodriguez collao no
entiende los delitos sexuales como contra la libertad, sino referidos a la conmocion de la
victima, lo mismo sucede en los delitos contra la propiedad.

Tesis de mera figueroa: se comete como afectacion real de la seguridad fisica de las
personas. En ese sentido, con un arma falsa no se pondria a la persona del peligro.

Se debe entender la vis y la intimidacion como medios coercitivos cuyo
ejerciciodebe producir uno de ls resutados del 439. Es irrelevante si estuvo o no en
peligro, lo relevante es si estuvo constreido a entregar o no la cosa.

El momento de la coaccion en el robo

El 433 seala que puede ser antes del robo, durante el cometido y despues de cometido
para evitar la punibilidad. Es complejo establecer la coercion en un momento en que el
robo ya se encuentra efectuado.

Despues de cometido, se cuestiona que es favorecer la impunidad. Hay una conexion
funcional? Dependera de la estructura en que se afirme una esfera de custodia, debe
haber una esfera de custodia.

En alemania se desarroll una figura penal distinta para catalogar ese tipo de
comportamiento el ruberischer Diebstahl, reconociendo que es una figura distinta del
robo con violencia o intimidacion y que obedece a la conexion funcional.

Por lo tanto, se deberia tener una distincion de figura de acuerdo al momento de ejercicio
de la coacion. Si se realiza antes de la apropiacion, se tiene un principio de ejecucion del
robo. Requiere dar comienzo a la coaccion aun cuando no se de comienzo al acto de
expropiacion. Segun el 450, se equipara con la consumacion.

En el acto de apropiacion es apropiacion usando coaccion. Despues de la apropacion se
puede nominar como una figura de hurto o robo, de trata de manera equiparada al robo
con vis e intimidacion.
Al profe le intersa que seamos capaces de hacer la distincion entre hurto-robo o robo con
fuerza, independiente que la norma sea la misma.

La coaccion posterior al hurto es funcional a la consolidacion del resultado expropiatorio
expresado solo indiciariamnte en la consumacion del hurto.

Violencia e intimidacion
Se requiere que sea una coaccion especialmente grave.
Intimidacion en terminos de amenaza sujeta a condicion debiera ser un mal grave de
inminente irrogacion (vis compulsiva), los medios comisivos para el robo con violencia e
intimidacion deberia afirmarse que son solo casos de malos graves amenazados y por
inminencia del mismo (cuadro derecho arriba del esquema).
Violencia como vis absoluta en las personas implica afectacion corporal. Hay una
restriccion para el concepto espiritualizado de violencia. En principio, es muy habitual
confundir la idea de la pura violencia no es siempre violencia sino que violencia es en
algunos casos intimidacion. Si me agarran y me golpean para que entregue las cosas, es
intimidacion "me entregas las cosas o te seguire golpeando". Si solo me golpea en la
cabeza y me roba, es fuerza porque en terminos de bindig altera mi decision.

En el articulo 439, el ultimo caso no es de engao. Hay que distinguir cuando el
componente de engao es para intimidar. El profe quiere que diferenciemos el problema
que subyace al surgimiento de engao de autoridad.

Robo por sorpresa
Es una figura vinculada pero no directamente relacionada. Art 436 inc2. El cdigo no
define lo que es la sorpresa. Esta entre el hurto y el robo. Tradicionalmente la doctrina
entiende que se debe considerar como un robo. Sin embargo, no se puede considerar lo
mismo. Es mas parecido al robo por el fenomeno criminal.

Modalidades
- se proceda por sorpresa: arrebatamiento repentino o subito de una cosa mueble portada
que coge desprevenida a la victima.
- se proceda "aparentando rias en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras
dirigidas a causar agolpamiento o confusion".

Hay una menor capacidad de oponer resistencia en cuanto a la esfera de custodia. Esta
situacion de agolpamiento de gente debe ser creado por el autor (en un concierto no vale
que me hurten cosas, no creo el autor la situacion). No se tiene capacidad de resistir la
apropiacion cuando se percata que esta sucediendo, eso es el robo por sorpresa. En robo
con sorpresa no hay injusto contra la libertad, porque nunca se pudo decidir oponerse al
delito.
Si no se da cuenta, no se percibe la apropiacion de la cosa, es hurto.
Si se da cuenta y esta en condiciones de oponer resistencia, es robo con violencia.

Si voy en el metro, me sacan la billetera, me doy cuenta y le digo a la persona que me lo
devuelva y la otra se niega usando la fuerza, estamos ante la figura del "hurto-robo".

DELITOS PATRIMONIALES

Figura anterior es un caso real de una estafa. Empresas X tiene instrumentos de valor y
dos predios. Un grupo de sujetos se percata del no pago de contribuciones del predio.
Celebran una falsa junta de accionistas de la sociedad de inversiones X, reduciendolo a
escritura publica. Cambian el directorio y estara compuesta por x, y y Jose. Con esa nueva
junta se designa un nuevo directorio, cuyo presidente es Jose, al que se le otorgan
facultades especiales y extraordinarias. Jose toma propiedad 1 y 2 a su nombre y celebra
un contrato de cv con el nuevo dueo que era miembro de la banda. Como nuevo dueo
de las propiedades, va a un factoring y pide un credito, garantizandolo con las hipotecas.
Que delitos hay aqui? Hay falsificacion de instrumentos publicos, pero hay estafa? A
quienes engaaron, a los dueos de la empresa que no sabian esto, a los del factoring?
Cuando se producia el perjuicio patrimonial y para quien?

468 y 473 son las modalidades basicas de la estafa, pero estan incompletas, pues los
cuatros componentes surgieron despues. En el derecho comparado, es mas nitida la
definicion de la estafa.

A diferencia de los tipos penales que estan compuestos de 2 elementos, la estafa tiene 4
elementos.

Diferencia entre fraude civil y penal. Un fraude bajo cierta entidad se transforma en penal,
como si fuesen excluyentes. Los fiscales no quieren perseguir estos delitos en sede penal,
porque hay bajas probabilidades de exito. Argumentan que se resuelve como
incumplimiento contractual en juzgado civil o como derecho del consumidor en juzgado de
policia local.

Estafa tiene un amarre muy fuerte al derecho privado, civil y comercial.


Los problemas de la estafa
1. Complejidad en la estructura tipica: esta compuesta de 4 elementos que deben ser
problematizados.
2. Complejidad de la aparicion practica: se trabaja a traves de denuncias o querellas de
particulares. BRIDE se encarga de esto. (Brigada de investigacion de delitos
economicos).
3. Vaguedad de criterios de su resolucion: se ha construido la doctrina de la puesta en
escena. Las mentiras no son engao y que la gente tonta no tiene proteccion penal.
Esto es erroneo, el debate se debe configurar sobre el engao. En alemania, en
cambio, se analiza que es perjuicio patrimonial.

Elementos de la estafa
Debe haber una relacion consecutiva en terminos de imputacion objetiva. Debe habe un
engao que debe producir un error que debe producir una disposicion patrimonial que
debe producir un perjuicio patrimonial.
Engao
Error
Disposicin
Perjuicio

La estafa es un tipo moderno que ha evolucionado desde el derecho romano que
comprendia el furtum y falsum. Su caracter patrimonial comienza con las codificaciones.
Esto es importante por la permanencia de un cdigo decimononico, ya que la formulacion
chilena aun es un poco primitva.

Carcteristicas de la estafa
Es un delito de lesion contra el patrimonio. Es un delito de resultado en cuanto requiere
perjuicio. Es un delito de comunicacion en cuanto requiere un acto de significacion
comunicativa, no necesariamente expresa. Es un delito de autolesion porque tiene un
nivel de corresponsabilidad con la victima, ya que el patrimonio debe ser de el o de
alguien a su cargo. Seria una autoria mediata por error del instrumento donde se lesiona
el patrimonio.

Las estafas de personas juridicas comprenden un perjuicio del patrimonio de un tercero. El
acto de disposicion patrimonial no requiere identidad absoluta entre disponente y
perjudicado. Si debe identidad absoluta el engao, error y disposicion.

Regulacion

Artculo 467.- El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas
que le entregare en virtud de un ttulo obligatorio, ser penado:
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, si la defraudacin excediera de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades
tributarias mensuales.

Si el valor de la cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales

Se gradua la pena de acuerdo al monto del perjuicio.

Hipotesis genericas

Art. 468. Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de
nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito supuestos, aparentando bienes,
crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de cualquier otro
engao semejante

Art. 473. El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se
halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo, ser castigado con presidio
o relegacin menores en sus grados mnimos y multas de once a veinte unidades
tributarias mensuales

Criterios justificatorios del juez, si es muy malo es 468, menos malo 473.

Hipotesis especificas
469
470
471

(Al profe no le intersan).

mbitos problematicos
1. Concepto de engao
2. Fraude civil o penal
3. Concepto de patrimonio


Las cuestiones sobre el engano presentan 3 aspectos problematicos
cuestiones de hecho vinculadas a objetos
Vinculadas a personas ( cualidad de ser probado)
Cuestiones internas

Cuestiones de hecho vinuados a objetos. Tiene que ver con cuando se falsea la calidad de
un producto determinado, no solo a cualidades fisicas sino tambin juridicas. Falsedades
que recaen sobre ambos aspectos son susceptibles de ser calificados por engao tipico.
Puede ser un objeto material o inmaterial ( creditos)

Cuestiones de hecho vinculadas a personas ( cualidad de ser probado). Estado de salud de
una persona, simulacion de una calidad profesional, afirmacionde experiencia. Se relaciona
con la correspondencia.

Cuestiones internas. Las intenciones y los motivos tienen problemas probatorios, no es
empiricamente comprobable, solo por medio de los efectos se puede probar. Hay un
componente de veracidad comunicacional sobre hechos futuros que dan cuenta sobre
intenciones relevantes en el trafico juridico, como por ejemplo la capacidad de pago al
momento de vencimiento de la deuda. No se tracta estricto sensu de la intencion o no,
sino de la capacidad economica del sujeto. No es necesario un sujeto experto, puede ser
una persona que maneja la informacion (secretaria del banco central, por ejemplo).

Los hechos futuros tienen un problema similar. Los pronosticos pueden constituir
afirmaciones sobre hechos cuando estan fundados en juicio experto. Se puede reclamar
perjuicio que provienen de un acto ilicito (como el uso de informacion privilegiada/
requerir los servicios de una prostituta y no pagarle)? Seria engao concluyente?

Engao

Juicios de valor, son irrelevantes en principio, salvo que esten vinculadas a afirmaciones
de hecho. Si en el juiciode valor subyace pretensioes de validez o verdad, puede ser
penalmente relevante.

Interpretaciones juridicas: citar un fallo o utilizar manuales a su favor. Las interpretaciones
de normas no existe la obligacion de adherir a ha interpetacion jdca en cuanto no hay una
interpetqcion unica. No se puede sostener la teoria de Dworkin del juez hercules de la
unica respuesta correcta. El profe adhiere a la teoria de Habermas de la verdad por
argumentacion. La pretension de correccion del enunciado juridico, por tanto no se
comete delito cuando se dice que X norma dice esto. Se puede cometer engao cuando se
falsea la realidad diciendo que la sentencia/libro dice X, cuando en verdad no lo dice.

Existe una larga tradicion entre nosotros de establecer un umbral minimo, la "puesta en
escena" presentada por etcheberry. Esta teoria tiene dos problemas, dogmaticos y politico
criminales. El dogmatico es un problema de cdigo penal de los delitos de falsedad, dice
que la estafa no requiere grandes parametros para ser considerada como tal. Politico
criminal se refiere a que se transforma en un derecho penal clasista donde la gente menos
formada esta excluida de la proteccion, en cuanto no pueden autoprotegerse.

Modalidades del engao

Comisin: expresa formulacin verbal o escrita sobre la falsedad de un hecho.

Concluyente: necesidad de recurrir a las practicas del trafico comercial. Concepto tipo de
Relacion de intercambio comercial
Elementos temporales de las prestaciones y contraprestaciones
Riesgo del negocio
Tipo de acuerdo

A nivel de error se deben excluir ciertos engaos. Basta la pura mentira y eso no es
engao tipicamente para configurar la estafa, lo cual le parece al profe inaceptable.
Ejemplo de la familia que tiene a un hijo detenido y luego llega alguien de la "defensoria"
a cobrarle los servicios de defensa. D: !!!!!


Hay tres modalidades distintas de la realizacin del engao: por comisin, concluyente y
por omisin.
Concluyente es aquellos casos en que sin existir comunicacion expresa sobre el sentido de
una conducta, por las reglas del comportamiento se puede afirmar un engao que
subyace a la no expresion de algo (ejemplo del perro muerto, en el hecho de ordenar hay
una forma de no comunicacin expresa). El concepto de engao concluyente es un
concepto difuso, y se le denomina un concepto tipo "se presenta con mayor o menor
intensidad dependiendo el contexto en que se realiza el acto comunicativo".
La determinacin de cuando se est frente a engao concluyente se distingue de la
omisin en cuanto la posicin de garante.
Omisin, la equivalencia del engao activo por el no suministro de informaciones cuando
estoy en una posicin jurdica tal que estoy obligada a dar tal informacin. Se vincula con
la omisin impropia. Deber de aclaracin, ejemplo del vendedor del vehculo. Las
condiciones de operatorio de negocio es distinto si se compra por el diario, al vecino o
automotora. Revisando la ley del consumidor se ve el deber de veracidad, la posicin de
garante, etc. Se ostenta una posicin de garante que puede tener fuente el un contrato o
en la ley. No hay un parmetro exacto, a diferencia del cdigo penal alemn que tiene
comentarios referidos a la tipologa de los contratos.
En la dogmtica comparada, la distincin entre engao concluyente y engao por omisin
tampoco es clara.
Error
Es el segundo elemento de la estafa, debe ser consecuencial del engao. Debe haber una
conexin funcional entre ambas. El objeto del error puede ser sobre:
Disposicin de un valor patrimonial
Sobre la entidad de la disposicin patrimonial (ejemplo, no me doy cuenta en que
medida estoy disponiendo de algo)
Sobre el valor de la contraprestacin (sabiendo de cuanto dispongo, yerro sobre el
error de la contraprestacin.
Se yerra o no cuando se tiene una falta de representacin de la disposicin patrimonial.
Ejemplo: me pongo una polera del colo para pedir plata para comprar una entrada, pero
de verdad voy a ver otro partido. No se yerra sobre las hiptesis, sino por el destino o
finalidad de mi disposicin patrimonial. Tambin se da en las prestaciones unilaterales
(donaciones). El profe no va a resolver esto, el cree que hay engao o error, el problema
es de perjuicio. Es o no perjuicio patrimonial sobre la falsa aplicacion de los dineros dados
en un acto unilateral de disposicion patrimonial? esto va a depender de la teoria del
patrimonio a la que se suscriba. Si suscribimos a teora personal, es estafa. Si suscribimos
a patrimonio como idea no patrimonial no hay estafa.
Forma de verificacin del error en el contexto de la estafa
Tradicionalmente se afirma que la estafa es un proceso scolgico, y por tanto requiere una
representacion positiva equivocada psobre la realdiad. El problema de cuando cruzamos el
umbral de engao - error se refiere a la ignorancia sobre las circunstancias de hecho. En
principio no basta la existencia del error, este debe provenir del engao. Debe provenir del
comportamiento de un tercero que me induce a una falta representacin de la realidad.
Este es un problema de prueba determinar si el error procede del engao o de una previa
ignorancia. El segundo problema es sobre el error que no cae sobre personas naturales,
porque cae sobre procesos automatizados o divisin del trabajo y organizaciones.
El primer caso es de procesos automatizados es si se comete estafa cuando se alteran
medios informticos (ejemplo del call center especializados, cuya funcin es la retencin y
se busca convencer a la persona de mantener el servicio. Como se recibe un premio por
cada cliente fidelizado, empezaron a llamar a diferentes clientes como si hubieran llamado.
El item de retencion era argumentacin. A fin de mes se generaba el bono). El engao es
vender un dato al sistema que no es. Quien yerra es una persona (las empresas no
yerran) a cargo, quien dispone? Debe ser la misma persona que se equivoca y que
dispone de su patrimonio. Las empresas no yerran. El que yerra y dispone es quien firma
el cheque,es el ltimo de la cadena. Yerra por pensar que gira un cheque a base de unas
planillas de bono que son correctas. sa es la construccin que debe hacerse. Sera una
cadena de autoras mediatas, en que quien recibe los datos, genera la plantilla, la dirige a
RRHH, se la manda contabilidad y esa se los manda a quien gira el cheque. Todas esas
personas entre medio son instrumentos de una autora mediata. Los tribunales nunca
llegan a dicha construccin.
Hay dos lneas doctrinarias respecto a esto. Una lnea quiere ver bajo el pretexto de
normativizar el tipo de estafa que el carcter sicolgico del error es necesario, bastando
entonces cualquier engao (posicin de Pia y otro). El profe cree que es un absurdo y
que se intenta ocultar una falta de modernizacin del cdigo. Tanto el cdigo alemn y
espaol incorporan un tipo alternativo de estafa sobre el tratamiento automatizado de
informacin. Nosotros tenemos algo de eso en el uso del cajero automtico ley 20.009.
El segundo caso de divisin de trabajo y organizaciones es que la construccin est
parcelada en diferentes sujetos, por lo que se resuelve por autora mediata.
Disposicin patrimonial
Es el tercer elemento. El rasgo de que la estafa requiera para su realizacion de la conducta
de disposicion patrimonial es el que construye a la estafa como un delito de autolesin
patrimonial. Esto nos permite diferenciarlo del hurto. Esto no es irrelevante, porque parte
de la doctrina que acertadamente ve que la formulacion del 468 y 473 no exige a
diferencia de derecho comparado las conductas de disposicion patrimonial, sin embargo
en la medida en que el sistema nuestro esta dividido en estafa y hurto, la unica manera
que se tiene para diferenciar entre una y otra conducta es la exigencia de disposicion
patrimonial en la estafa. No es una exigencia expresa en el tipo penal, pero es obligada
para la diferencia entre estafa y hurto.
ESTAFA TRIANGULAR
Suele ser el problema ms relevante en la practica. Estafas unidireccionales en las cuales
el que yerra y dispone es poco sofisticado, en la prctica quien dispone patrimonialmente
no es quien yerra. En la mayora de los casos intersantes, son casos de estafa triangular.
Ha sido esencialmente tratada en dos aspectos:
1. Aquella en que el engaado realiza una disposicin que no tiene efecto sobre su
propio patrimonio, sino sobre uno distinto.
2. Aquella en que la disposicion perjudicial no la realiza el titular del patrimonio
afectado, sino un tercero engaado.
Lo esencial es la ruptura entre la identidad del sujeto perjudicado y la entidad del sujeto
disponente que yerra y ha sido engaado. La estafa siempre va a requerir identidad entre
engaado y disponenete, pero no entre engaado, disponente y perjudicado.
Los problemas radican en los presupuestos bajo los cuales se puede considerar la
actuacion de un tercero que no es titular del patrimonio afectado como disposicion tipica
en terminos de la estafa. Tambin el tratamiento de la denominada estafa procesal. Todos
los casos de estafa de cosas, a diferencia con el hurto, tienen ms all de la dogmtica,
son las consecuencias penales. No en el marco de la pena, sino porque los delitos contra
la propiedad tienen regmenes accesorios penales diferentes a los de la estafa. Tienen
reglas especiales de agravantes que no son aplicados en la estafa, etc. No hay una
consecuencia directa distinta, pero en el tratamiento procesal es distinto estafa de hurto.
Grupos de casos
Los grupos de casos que suelen estudiarse a nivel de la estafa triangular son los casos de
disposicion patrimonial consistente en la entrega de cosa corporal mueble y los demas
casos de prestaciones como disposicin (otorgamientos de crditos).
La estafa de cosa
La disposicin patrimonial consiste en al entrega de cosa corporal mueble con la
consecuente produccin de un perjuicio patrimonial. El punto es, estafa o hurto mediante
autora mediata. Cul de los dos regmenes se aplica para solucionar el caso. Toda la
cuestin esta dada por la distincin entre disponente y patrimonio y sus facultades. Hay
esencialmente dos maneras de establecer poderes de representacin:
Poder jurdico
Poder fctico
A nivel comparado, la doctrina predominante es el poder jurdico en Espaa, en Alemania
es el poder fctico.
Para responder al problema de si hay o no estafa, hay diversas teoras:
Teora de la facultad: Se exige una facultad que se expresa en una legitimacion juridica
para actuar vinculando al patrimonio perjudicado. Esa manera de vincular esta dada sea
por el poder otorgado, sea por la competencia emanada de la ley o la autoridad.
La competencia no slo puede estar dada por la facultad en virtud de un poder otorgado
por el titular, sino tambin reconocemos vinculaciones legales, como el peculio del menor.
Tambin se da en el caso de los regmenes matrimonialesde la sociedad conyugal.
La teora del campo: Lo que exige para entender que hay un nexo relevante entre
disponente y perjudicado es una cercana fctica entre ambos y que el tercero se ubique o
forme parte del crculo de poder donde proviene la cosa. Esta teora ampla el problema de
relacin de nexo entre disponente y perjudicado a una serie de posiciones en que terceros
se pueden encontrar frentes a patrimonios sin que puedan disponer de los mismos, pero
en el contexto en que se encuentran estn en una posicin similar al disponente.
Tenencia de custodia
Posicion de vigilancia o custodia de la misma
Representacion de obrar en inters y acuerdo con la voluntad del titular.
Hay una vinculacion frente al patrimonio de los entes oficiosos, en materia civil, hay reglas
que no son equivalentes en materia de responsabilidad penal.
La adopacin de una de las dos posturas es relevante para establecer los criterios bajo los
cuales se le imputa al titular del patrimonio el obrar del tercero, como s fuera el mismo el
que acta. Como se entiende delito de lesin de la esfera de otro, sera hurto por autora
mediata, pero ya no es autolesin patrimonial.
Claramente la teora de la facultad es ms compatible con la estructura de un delito de
autolesin. Mantener una tesis restrictiva es ms cercana a las exigencias de tipicidad en
cuantro a la legalidad del tipo penal.
El problema se abre frente a otro tipo de problemas patrimoniales. En el caso de los
muebles es obvio, pero en el caso de las deudas para el patrimonio de un tercero, el hurto
no tiene sentido, lo complicado es si es estafa o no.
27 de diciembre de 2013 (paula)

Representacion
La teoria de la facultad no requiere apego estricto a las reglas de derecho privado
(mandato y representacion), sino que se utiliza el derecho civil como fuetne de desarrollo
de los criterios de imputacion de reconocimiento del lugar del disponente como titular de
la disposicion, que permitan mantener la estructura de estafa como delito de autolesion.
En casos donde no hay representacion estricta como la agencia oficiosa en que en ciertos
casos se radica el efecto de las obligaciones en el patrimoniio del "mandante".

Pablic (?) Exige que el sujeto engaado este en las mismas condiciones que el titular del
patrimonio en terminos comunicacionales para la estafa triangular.
Accesoriedad estricta
Modelos plausibles de imputacion
Posicion analogable a aquella formalmente constituida
Reglas civiles de la agencia oficiosa

Teoria de la facultad no puede operar unicamente sobre presupuestos objetivos.
Subjetivamente puede ser plausible plantear que el sujeto puede representarse que esta
en posicion de disponer de un bien del patrimonio de otro, que tiene facultades. Hay
casos en que es objetivo que se tiene la representacion.
Por RG faltan pues han sido excedidas las facultades. Ahi hay hurto por autoria mediata.
Subjetiivizacion: que el sujeto crea estar actuando dentro del marco de sus facultades

Caso del vecino y entrega del objeto.

No se trata de delimitacion entre estafa y hurto, que consistan en cosas uebles sino entre
pretensiones y derechos como creditos, obligaciones, etc. , que no recaigan en bienes
muebles. Ahi no hay estafa vs hurto, ahi hay estafa vs nada.
Caso mas usual, representante. No es caso complejo.
Si rep legal de la empresa es engaado para gravar patri de la empresa, hay estafa
consumada.
Tampoco es complejo el ejercicio de autoridad.

Los mayores problemas son sobre estafa procesal:

Condena a pago sobre pruebas falsas
Simulacion juicio laboral por remuneraciones impagas
En general casos del perjuicio del derecho de credito.

En todos estos casos se trata de efectos del perjuicio parimonial que recae sobre
patrimonio de 3ro que tienen que ver con disposicion de patrimonio propio, perjuidicando
patrimonio de 3ro (ejemplo bajo engao una empresa contrata con X y no con Y,
perjudicando a Y).

En derecho comparado el problema de un adjudicador de una licitacion que engaado
elije a una empresa y produce perjuicio en la competidora se soluciona via tipo penal
alternativo, cohecho en el ambito privado (que obviamente en Chile no hay). En el ambito
publico en Chile hay cohecho de funcionario publico, y podria haber malversacion de
fondos.

El problema ahi es que es demasiado discutible si eso es o no estafa porque no hay
relacion cercana entre disposicion y afectacion patrimonial, y por eso se incluye el
cohecho.

En espaa hay tipo de estafa procesal, que no es estafa realmente, pero se le asimila.
Nosotros no tenemos nada. Wena.

La estafa procesal
Engao dirigido contra juez o funcionario de adm de justicia, quien incurre en error y
resuelve perjudicialmente para el patrimonio de una parte o de un 3ro ajeno al proceso

Problemas: la doctirna no se pronuncia mucho
Grisolia como que la acepta, pero es reacio. Todos son reacios.
Dicen que el delito es distinto porque el BJ es la adm de justicia mediante receptaciond e
prueba falsa en juicio, BJ no es patrimonio. Esto es problematico porque los jueces son
reacios a ver delitos contra la adm de justicia.

Admitiendo esto, sin perjuicio de que sean estafa tambien son delitos contra adm de
justicia, habiendo CONCURSO IDEAL DE DELITOS. No se pondera uno y otro, se penan
ambos.
Debiese descartarse el caracter engao de iinterposicion de acciones judiciales, por tener
escasa relevancia salvo en su propia ley (competencia desleal, interposicion de acciones
judiciales). Entre nosotros no hay deber de veracidad extraprobatorios, solo
intraprobatorios (excepto dl 211). No se exige buene fa en la intnerposicion de acciones,
excepto en competencia desleal y acciones calumniosas.

No son discutibles los casos de pleito simulado y pruebas no autenticas. El recurso de
revision juega un rol.

Problemas:
Sujeto que incurre en error relevante es juez o funcionario, no el demandado o 3ro. Lo
interesante es el error en el fallo judicial.

En principio el problema esta en la figura de formacion del error, donde se distinguen dos
modelos, los de prueba tasada y los de libre prueba y los proceds reglados sin valoracion
como el reconocimiento de firma en procedimiento preparatorio de la via ejecutiva o los
monitorios (penal y laboral).

En los modelos de libre valoracion de prueba se puede afirmar que el campo para
construir la estructura de la estafa bajo la falsa rep de realidad del juez da mayor lado a la
estafa, porque la represantacion de realidad es relevante.
En los de pureba tasada, da lo mismo lo que el juez piense, los medios valen en si, da lo
mismo que el juez no les crea. Entonces en esos sistemas es dificil afirmar relevancia de
falsa representacin de realidad como proceso psicologico, porque la conviccion del juez
es irrelevante. En estos casos se construye que estos sistemas deberian valorarse como
equivalente funcional del error como falsa rep de la realidad, se normativiza el error y lo
psiicologico es irrelevante. Asi es menos dificultoso incorporar aqui otra clase de procesos
similares.

Hay equivalencia funcional entre el error por falsa representacion y existencia de una
obligacion juridica en el sentido de la informacion presentada.

Hernandez en su articulo sobre estafa procesal, plantea la problematica de si esto
debiese ser estafa o no. La jurisprudencia chilena desconoce el caracter de estafa en los
casos de inscripcion por engao del CBR, porque no quieren aceptar la figura generica de
la estafa procesal porque no quiere aceptar ser parte de la comision del delito, y esto no lo
quieren hacer para cuidarse las espaldas.

La jurisprudencia actual no hace la correspondencia funcional. Aun asi hay fallos en que
subyace la estafa procesal en que el tribunal condena por estafa, pero sin reconocer la
estafa procesal por detras.

Perjuicio Patrimonial

Preguntas principales: que es o no valor patrimonial y cuando, habiendo determinado que
algo es valor patrimonial, hay perjuicio.

Concepto de patrimonio: a grosso modo se distinguen 3 lineas
1.Concepto juridico
Historicamente, e influenciado por el derecho privado, nace la concepcion juridica
Suma de derechos y deberes patrimoniales de una persona
Entonces perjuicio es perdida de derecho o carga de obligacion al interior del patrimonio.
La idea de este concepto es que es altamente dependiende en su configuracion de reglas
del derecho privado y publico, porque estas son las que reconocen derechos y
obligaciones en el trafico juridico.

Criticas:
A) alcance corto del concepto juridico
Posesion, expectitativas economicas, fuerza de trabajo, todos conceptos de valor
economico, no caian dentro de este concepto
Imposibiliad conceptual de compensaciones economicas. Casos como "compro un ferrari
y es verde". Bajo el concepto juridico esto es estafa porque hay perjuicio, no se cumple a
cabalidad la obligacion. Bajo el concepto economico (si se pago un precio de mercado por
el ferrari), no habria perjuicio.

2. Concepto Economico
Patrimonio es toda posesion economica a la cual le es atribuible valor en el trafico
economico con independencia de su concretizacion juridica. En el fondo es un SALDO
entre activo y pasivo.
Abre la posibilidad de compensacion
Abre el criterio factico economico del perjuicio referido a la actualidad del mismo. Surge
teoria de puesta en peligro equivalente al perjuicio.

Bajo esta concepcion si habria perjuicio cuando se incumple una obligacion, en cambio
bajo el juridico la obligacion se "cambia" por derecho de cobro y no habria perjuicio.

Criticas
Excesivo alcance: seria estafa cualquier negocio ilicito, como por ejemplo el del sicario.
Limitado alcance: objetos de valor afectivo no eran considerados.

Clase 31 de diciembre de 2013

Concepto de patrimonio

Concepto mixto de patrimonio. El profe la denomina como predominante en la literatura
presente en chile. Intenta mezclar los criterios de una u otra cosa. Lo que dice es que el
patrimonio es la suma de valores economicos bajo la proteccion del ordenamiento juridico.
Entonces ya no es formal, sino una proteccion del odenamiento jurdico.

Al mismo tiempo, la concepcin mixta de patrimonio arrastra las desventajas de ambas
concepciones. Sigue siendo econmico si el perjuicio patyrimonial es mas que la
disminucion de saldo, p debe ser algo mas que la suma de bienes. Sgue dejando mbitos
relevantes fuera de la ley.

Las tesis ms correctas modernas son de alguna manera refinamiento de la concepcin
mixta en a medida que mantienen una visin orientada hacia el concepto economico de
patrimonio, pero integran valoraciones normativas.

Concepto de patrimonio en chile

Etcheberry niega el perjuicio en virtud de compnesacin econmica. Y considera relevante
las expectativas y la puesta en peligro econmica.

Garrido cree que el patrimonio es la suma de objetos, no la universalidad. Rechaza la
proteccion de expectativas. Sin embargo niega relevancia a la causa ilcita en la
consideracin del perjuicio.

Matus Ramrez postula una concepcin mixta. Esencialmente econmico con correcciones
normativas.

La jurisprudencia lo estima en principio econmico, no existe perjuicio solo por no haber
recibido aquello a lo que se tenia derecho. No hay un amarre fuerte al concepto juridico,
art. 469 n5 470 n7.

Previo al vencimiento de la obligacion que realiza la carga sobre el patrimonio, se niega.
Hay una irrelevancia en las expectativas. Esto no tiene coherencia con un concepto
economico de patrimonio. La corte suprema falla, no habiendo coherencia en su fallo.

En el derecho comparado, particularmente alemania, se tiene una evolucion normativa en
el concepto de patrimonio. Se configura el concepto personal de patrimonio, el cual se
entiende como directamente vinculado como un presupuesto de libre desarrollo de la
personalidad. La perdida es una limitacion del libre desarrollo de la facultad a traves del
uso de los bienes patrimoniales. En ese sentido, se distancia tanto del presupuesto basico
como del presupuesto de vinculaciones individuales de sujetos con los objetosque tiene el
patrimonio en su concepcion jurdica, se dice que ambos concurren en la concepcin
personal.
Entonces el perjuicio no se constituye como obligaciones, sino como perdida de potencial
economico. Esto explica la idea que hay detras de la concepcion personal y es el problema
historico de la frustracion de fines y como se resuelve como perjuicio patrimonial, que no
es compatible con las concecpciones economicas ni juridicas, pero bajo la idea del
patrimonio personal se puede resolver.

**Frustracin de fines: corporacion del nio agredido, no hay contraprestacion avaluable
economicamente y es dificil construir un concepto de perjuicio.

Entonces, en el concepto personal cuando hay un componente personal en la concepcion
mixta que modifica el concepto de patrimonio, dando algunos criterios:

- cuando a juicio de un observador imparcial, la prestacion recibida es para la victima total
o parcialmente inutilizable conforme a los fines del contrato o de otra fuente. El perjuicio
esta dado por la no capacidad de utilizacion dada por el contrato.

- cuando la disposicion patrimonial de la victima la obliga a tomar medidas perjudiciales
para su patrimonio (obtencion de un credito a interses).

- cuando su disposicion patrimonial limita a tal punto sus medios que pone en riesgo el
cumplimiento de otras obligaciones presentes o futuras.

- cuando queda en situacion de no poder seguir sustentando su estndar de vida.

Si nos damos cuenta, todos estos criterios no tienen que ver con una consideracion
estricta del patrimonio como un extracto vinculable aal patrimonio como un sujeto
cualquiera, sino que toma en cuenta las condiciones particulares de un sujeto. Entonces,
una estafa que para un sujeto es rrelevante, paa otro sujeto de acuerdo al monto de lo
perjudicado, puede significar perjuicio. Esto tiene que ver con la idea de patirmonio como
un presupuesto del libre desarrollo de la personalidad, independientemente que no se
satisfaga el criterio economico.

Si se revisa la evolucion del tratamiento de patrimonio, lo que se puede apreciar es que
pasa por un refinamiento de la concepcion mixta. Como dijo el profe en la primera o
segunda clase de este tema, hay innumerables concepciones de patrimonio, el profe nos
va a pasar 1 que es la que a el le gusta.

Concepto funcional de patrimonio

El profe adhiere a un concepto funcional del patrimonio en el cual se afirma que existe
patrimonio sobre el conjunto cuando una persona puede disponer a voluntad de
actividades economicas compatibles con el ordenamiento juridico por medio de
psoibilidades de realizacion juridicamente reconocidas y adicionalmente puede compbatir
factores de perturbacion de modo efectivo.

Se trata de asumir la configuracion dinamica que tiene el patrimonio de una persona que
esta integrado no solo por los objetos que lo integran, sino las posibilidades de realizacion.

En ese sentido, expectativas, derechos de uso y secretos economicos.

Es normativo en principio, porque no se trata de posiciones conomicas que puedan
realizarse por la fuerza, no se trata de una mera variacion de la tesis juridica, y el derecho
privado no es relevane para la constitucion del patrimonio. Lo relevante es la existencia de
procedimientos juridicos reglados, u otra base normtavia equivalente que pueda ser base
del patrimonio.

Y adicionalmente, uno deberia tener una concretizacion de este modelo de dominio
funcional del patrimonio por medio del derecho contable. Entonces no hay que amarrarse
a la contabilidad como criterio decisiorio de los componentes pdel patrimonio y ergo del
perjuicio, sino que se tienen que tener correcciones de criterios interpretativos por medios
contables. La gracia que tiene la inclusion de este correctivo es que vincula la
consideracion normativo con una economica subjetiva, entonces hay correspondencia
entre una y otra cosa y hay una desnormativizacion hacia un reflejo efectivo de la realdiad
economica.

PERJUICIO PATRIMONIAL

Cuando se establece que un patrimonio es perjudicado y hay resultado tipicamente
relevante.

Perjuicio y puesta en peligro
se ha producido perjuicio al momento de conceder un credito a un deudor no solvente?
Exite perjuicio en el momento en que alguien obtiene por medio de engao la suscripcion
de una deuda?
Se requiere de la efectiva transferencia de un valor patrimonial?* esta es la pregunta
relevante

Para resolver el punto, se debe volver atras y partir de lo siguiente: el delito de estafa a
todas luces es un delito de lesion. Parte de la doctrina intenta solucionar estos problemas
bajo la existencia de un peligro concreto, entonces transforma el problema de verificacion
del resultado en el perjuicio. Entonces se tansforma la solucion de un delito de lesion a un
delito de peligro concreto, el profe cree que esto es por la confusion de la dogmatica entre
estructuras de delito y de peligro. Aun cuando no hay una transferencia de valor
patrimonial, se ha verificado el resultado y la lesion. No es que se transforma la naturaleza
del delito, sino que hay una lesion aun cuando no hay una efectiva transferencia de
valores patrimoniales.

La soluciones han ido formuladas por esta via. Parte de la doctrina dice que hay un
perjuicio cuando se determina la existencia de una disminucion de valor real, y por lo
tanto la puesta en peligro de un bien del patrimonio produce una merma en el total. La
puesta en peligro de un objeto de valor patrimonial basta para entender una afectacion
del saldo completo del patrimonio.

En segundo, la via de existencia de un peligro concreto y lo que concurre es la falta de
verificacion del dao. Esta es una via errada.

En principio, el profe afirma que existe puesta en peligro constituva de perjuicio cuando se
ha empeorado cualitativamente la hipotesis de disponibilidad sobre un valor patrimonial.
Deja de estar juridicamente garantizada la posibilidad de ejercer un poder economico a
traves de un objeto patrimonial.

La concretizacion de aquello deberia estar dada entonces por la idea de activo y pasivo
bajo regla de interpretacion de criterios contables.

Expectativas y patrimonio

En principio, se debe partir de ciertas constataciones. Los cambios futuros no pueden
pertenecer al patrimonio, por tanto si pertenecen al patrimonio clientela asociada por
contrato y derechos de opcin, es una expectativa juridicamente asegurada.
Las perspectivas vagas e infedinidas son irrelevantes, nos intersa saber la posibilidad
economicamente valorable.

Debe haber mas que la posibilidada de realizacion considerada como independientede los
elementos del patrimonio, sino lo que debe haber son oportunidades concretas de
participar en la vida economica. Esto ultimo no esta precisado.

En principio los criterios bajos los cuales se debe trabajar son los siguientes:

- el titular ha de ser capaz de impedir actotres impeditivos externos en el desarrollo
de la expectativa a valor pleno por medio de posibilidades juridicamente
reconocidas.

- Aquel del cual debe obtenerse el objeto de la expectativa no ha de poder librarse
de su deber sin sancion alguna.

- El potencial titular de la expectativa debe haber expresado su intencin en el
mundo exterior

Existe una expectativa cuando:

- una adjudicacion se ha realizado
- el oferente ha manifestado su intencin de obtener un valor patrimonial
- la oferta segun las pautas de licitacin deben aceptarse o rechazarse sino en caso de
una equivocada evaluacion.

La oferta se ha realizado conforme a las normas dispuestas
La oferta es la menos costosa, en trminos relativos
No exista para los concurrentes para presentar una oferta ms conveniente

El punto clave es que si bien una vez que cierro el plazo de cierre de oferta y la
adjudicacion todavia no se realiza, lo que tengo es una expectativa patrimonial esta
reglamentadamente asegurada, porque cumpliendose las condiciones objetivas de las
bases de licitacion, estas estan juridicamente tuteladas, se tiene expectativa de un
derecho. Antes de ese cierre esa expectativa no esta asegurada, solo hay una mera
esperanza, no tiene tutela.

El criterio que hay detras tiene que ver con la posibilidad de zafar o no de manera costosa
de la adjudicacion. Si cumple la base, deberia indemnizar al sujeto que no adjudica aun
cuando cumple con los objetivos.

La clientela no amarrada por contrato no tiene costo alguno de no realizar las
transacciones a futuro. Es distinto de la clientela asegurada.

Estafa y animo de lucro

Esto es, si es un delito de empobrecimiento con enriquecimiento correlativo, o puede ser
solamente un puro delito de empobrecimiento de un tercero. El profe aun no se decide
que es.
Esto cambiaria toda la estructura del delito. El argumento mas fuerte es del texto legal
que no exige el animo de lucro, como a diferencia del hurto que si lo exige y es lo que nos
permite distinguirlo del delito de dao.

La estafa que uno tiene que hacerse es si subyace dao patrimonial mediante engao. es
el caso por ejemplo de la corporacion del nio agredido, pero visto desde este punto de
vista. Yo no soy uno de los sujetos de la participacion, pero mando a alguien de la
corporacion para que me engae. Aun cuando no se recibio nada correlativamente. Sis e
revisa el 468 y 473, uno deberia decir que el legislador lo expresa directamente en el tipo
penal si requiere animo de lucro ou otro limitativo, pero no lo hace en la estafa.

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DERECHO PENAL III PARTE ESPECIAL

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