EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE MINAS GERAIS
Oseias de Lima Vieira, brasileiro, solteiro, professor, portador do CPF 00000000 e do RG MG 0000000 residente e domiciliado na rua Joo __________ Bairro ________ no Municpio de Uberlndia MG vem a presena de Vossa Excelncia, propor
AO DECLARATRIA C/C REPETIO DO INDBITO, em face da:
UNIO FEDERAL / FAZENDA NACIONAL, pessoa jurdica de direito pblico, podendo ser citada no nome da Procuradoria da Fazenda Nacional na ( endereo completo) ECT - EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 34.028.316/0031- 29, podendo ser citada na ( endereo completo)
1 DOS FATOS
Conforme tabela abaixo, a parte Requerente adquiriu produtos advindos do exterior no perodo de XXX a XXX cujos valores individuais de remessa no ultrapassaram US$100,00 (cem dlares americanos). Estas compras foram tributadas pela Receita Federal do Brasil, alm disso foram cobradas taxas pela ECT a ttulo de servio de despacho postal, conforme segue:
2
Data Vendedor Valor Produto Imposto Taxa Postal 27/05/14 Total
As encomendas foram enviadas via Correio e os referidos objetos foram adquiridos para uso pessoal da parte Requerente.
Os produtos foram adquiridos de Bonnie Chen, pessoa fsica residente e domiciliado na Repblica Popular da China, atravs do site Ali Express, que nada mais do que um mercado livre da china para que as pessoas fsicas possam vender seus produtos para todo o mundo.
A forma de pagamento foi atravs de boleto bancrio, no qual o comprador aps a negociao gera um boleto que por sua vez gerenciado pelo site Ali Express, e toda a transao, e ao final, aps o recebimento do produto pelo consumidor, libera os valores ao vendedor, dando total garantia ao comprador.
Ocorre que a Receita Federal do Brasil contrariando as disposies do Decreto Lei 1.804/80 recepcionado pela Carta Magma como lei ordinria e de suas prprias portarias e Instrues Normativas, tributou referidos produtos e condicionou a retirada do produto dos correios ao pagamento do imposto de importao de 60 % sobre o bem adquirido acrescido com um imposto em cascata, ou seja, um imposto sobre os 60% e outro de 18 % referente ICMS em cima do valor j taxado.
de se ressaltar que o Decreto 1.804/80 isenta do imposto de importao os bens contidos em remessas de valor at cem dlares norte- americanos e no cinquenta, como quer fazer crer a Receita Federal do
3
Brasil, no importando se a compra foi realizada de pessoa fsica ou jurdica.
A Receita Federal do Brasil est rotineiramente DESCUMPRINDO o Decreto Lei 1.804/80, e, sem qualquer critrio vm tributando aqueles que fazem suas pequenas compras, pessoas fsicas, de forma ILEGAL.
Consigna-se que a Receita Federal no pode diminuir a base de clculo do imposto de importao (como o fez passando de 100 dlares para 50 dlares) luz do que prescreve o art. 150, 6 da Constituio Federal, o que desde j se pr-questiona.
Ainda na forma de pr-questionamento, temos que o limite de 100 dlares estabelecidos no Decreto Lei 1.804/80 somente poderia ser alterado mediante Lei Especfica que regule EXCLUSIVAMENTE a matria conforme art. 150, 6 da CF.
Portanto, a Portaria da Receita Federal extrapolou os limites claramente estabelecidos em lei, e deve ser declarada ilegal no que tange a limitao de compras internacionais de pessoa fsica em at 50 dlares e quanto determinao que somente haver iseno em remessas entre pessoas fsicas. Portanto, deve valer a regra de importaes em at 100 dlares independentemente se a compra foi realizada de uma pessoa fsica ou jurdica, bastando para tanto ser o destinatrio pessoa fsica, conforme art. 2, II do Decreto Lei 1.804/80.
A ECT cobrou do requerente uma taxa de R$12,00 para cada encomenda tributada a ttulo de Servio de Despacho Postal para que o requerente retirasse o objeto. A taxa foi instituda nacionalmente pela ECT em 02/06/2014, e segundo a ECT se a encomenda no tivesse sofrido tributao
4
no haveria a cobrana da taxa de R$ 12,00. Porm em nenhum dos dois casos a ECT presta algum tipo de servio que diferencia as encomendas tributadas das no tributadas. Esta cobrana est associada exclusivamente a tributao.
Ocorre que, no cabe a ECT como empresa pblica estabelecer novas taxas, conforme a Constituio Federal vigente determina em seus art. 145-149, Cdigo Tributrio Nacional art. 77-80 e Decreto-Lei 509/69 art. 2.
Considera tambm o requerente que a taxa abusiva, conforme Cdigo do Consumidor, Lei n8.078/90, artigo 39, inciso X, pois no houve nenhum servio adicional prestado para justificar tal cobrana, a encomenda precisa ser retirada no balco dos correios.
2 DO DIREITO
O Decreto-Lei n. 1804/80, em seu art. 2, inciso II, aduz que as remessas de at 100 dlares, quando destinados a pessoas fsicas, so isentas do imposto de importao, seno vejamos:
Art. 2 O Ministrio da Fazenda, relativamente ao regime de que trata o art. 1 deste Decreto-Lei, estabelecer a classificao genrica e fixar as alquotas especiais a que se refere o 2 do artigo 1, bem como poder: (...) II - dispor sobre a iseno do imposto de importao dos bens contidos em remessas de valor at cem dlares norte-americanos, ou o equivalente em outras moedas, quando destinados a pessoas fsicas. (Redao dada pela Lei n 8.383, de 1991)
A Portaria MF 156/99, dispe:
5
Art. 1 - O regime de tributao simplificada - RTS, institudo pelo Decreto- Lei n 1.804, de 3 de setembro de 1980, poder ser utilizado no despacho aduaneiro de importao de bens integrantes de remessa postal ou encomenda area internacional no valor de at US$ 3.000,00 (trs mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) ou o equivalente em outra moeda, destinada a pessoa fsica ou jurdica, mediante o pagamento do Imposto de Importao calculado com a aplicao da alquota de 60% (sessenta por cento) independentemente da classificao tarifria dos bens que compem a remessa ou encomenda.
2 - os bens que integrarem remessa postal internacional no valor de at US$ 50,00 (cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) ou o equivalente em outra moeda, sero desembaraados com iseno do Imposto de Importao, desde que o remetente e o destinatrio sejam pessoas fsicas.
A IN SRF 096/99, em seu art. 2, dispe:
Art. 2 - O Regime de Tributao Simplificada consiste no pagamento do Imposto de Importao calculado alquota de sessenta por cento.
2 - Os bens que integrem remessa postal internacional de valor no superior a US$ 50,00 (cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) sero desembaraados com iseno do Imposto de Importao desde que o remetente e o destinatrio sejam pessoas fsicas.
Os tribunais Regionais Federais j se manifestaram a respeito do tema e concluram que ILEGAL a cobrana de imposto de mercadorias cujo valor seja inferior a 100 dlares americanos e cujo destinatrio seja Pessoa
6
Fsica (INDEPENDENTEMENTE SE O REMETENTE FOR PESSOA FSICA OU JURDICA), seno vejamos da Jurisprudncia do TRF da 4 Regio:
TRIBUTRIO. IMPOSTO DE IMPORTAO. ISENO. REMESSA POSTAL. PORTARIA MF N 156/99 e IN SRF 96/99. ILEGALIDADE. 1. Conforme disposto no Decreto-Lei n 1.804/80, art. 2, II, as remessas de at cem dlares, quando destinadas a pessoas fsicas, so isentas do Imposto de Importao. 2. A Portaria MF 156/99 e a IN 096/99, ao exigir que o remetente e o destinatrio sejam pessoas fsicas, restringiram o disposto no Decreto- Lei n 1.804/80. 3. No pode a autoridade administrativa, por intermdio de ato administrativo, ainda que normativo (portaria), extrapolar os limites claramente estabelecidos em lei, pois est vinculada ao princpio da legalidade. (Apelao em Reexame Necessrio n 2005.71.00.006870- 8/RS. Des. Federal LVARO EDUARDO JUNQUEIRA. Publicado em 05/05/2010).
No corpo do acrdo, conclui o Relator que No havendo no Decreto-Lei restrio relativa a condio de pessoa fsica do remetente, tal exigncia no poderia ter sido introduzida por ato administrativo, afastando-se do princpio da legalidade.
O Cdigo Tributrio Nacional (CTN) estabelece algumas regras para interpretao e integrao da legislao tributria. Destacam-se os artigos 99 e 100:
Art. 99. O contedo e o alcance dos decretos restringem-se aos das leis em funo das quais sejam expedidos, determinados com observncia das regras de interpretao estabelecidas nesta Lei.
7
Art. 100. So normas complementares das leis, dos tratados e das convenes internacionais e dos decretos: I os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas; Isto quer dizer que existe uma hierarquia entre a lei / decretos e as chamadas normas complementares, sendo estas ltimas, hierarquicamente inferiores em nosso ordenamento jurdico, no podendo inovar, apenas complementar o disposto no texto legal.
Portanto, quando esta norma tratar de isenes, a interpretao deve ser literal; ou seja, no abre espao para o Fisco usar uma interpretao restritiva para o contribuinte. Do CTN:
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre: () II outorga de iseno;
Assim, pouco importa se o Remetente Pessoa Fsica ou Jurdica, a iseno estabelecida para destinatrio pessoa fsica cujo valor do objeto no ultrapassar a US$ 100,00 conforme o DL 1.804/80.
Importante ainda trazer a baila os dispositivos constitucionais que vedam claramente o ato da Receita Federal do Brasil em estabelecer limite de importao inferior ao Decreto Lei 1.804/80, seno vejamos do 6 do art. 150 da Constituio Federal:
Art. 150 (...) 6. Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que regule
8
exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2, XII, g. Muito embora o Decreto Lei 1.804/80 no seja uma Lei Ordinria, temos que ele tem status de uma, j que o Decreto Lei anterior a Constituio Federal e foi recepcionado como Lei Ordinria e hoje o nico que pode fixar os valores da iseno de tributo.
flagrante a ilegalidade da Portaria e da Instruo Normativa da Receita Federal, que violou norma hierarquicamente superior. E isto pacfico nos Tribunais, vejam este julgado do Supremo Tribunal Federal:
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. INCENTIVOS FISCAIS: CRDITO- PRMIO: SUSPENSO MEDIANTE PORTARIA. DELEGAO INCONSTITUCIONAL. D.L. 491, de 1969, arts. 1 e 5; D.L. 1.724, de 1979, art. 1; D.L. 1.894, de 1981, art. 3, inc. I. C.F./1967. I. Inconstitucionalidade, no art. 1 do D.L. 1.724/79, da expresso ou reduzir, temporria ou definitivamente, ou extinguir, e, no inciso I do art. 3 do D.L. 1.894/81, inconstitucionalidade das expresses reduzi- los e suspend-los ou extingui-los. Caso em que se tem delegao proibida: C.F./67, art. 6. Ademais, matrias reservadas lei no podem ser revogadas por ato normativo secundrio. II. R.E. conhecido, porm no provido (letra b). (RE 180828/RS Relator: Min. CARLOS VELLOSO Julgamento: 14/03/2002 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJ 14-03-2003 PP-00028).
Destaca-se que para o Professor Erinaldo Dantas, em recente publicao no bjc: (...) se fosse para dar poder que a RF afirma possuir, a redao do DL 1804 deveria ser: II dispor em at cem dlares norte- americanos, ou o equivalente em outras moedas, sobre a iseno do imposto de
9
importao dos bens contidos em remessas de valor quando destinados a pessoas fsicas. (site: bjc artigo publicado em 13/02/2014).
Para o professor Erinaldo Dantas o ato da Receita Federal em limitar em $50,00 dlares ilegal, segundo ele Cabe ao ministro regulamentar a efetividade iseno tributria e no decidir se ela seria de US$ 10, US$ 20, US$ 50 ou de US$ 100" (conforme artigo publicado no site Dirio do Nordeste em 05/03/2014)
Corroborando com tal entendimento, o Presidente da Comisso de Direito Aduaneiro da OAB-SP, Dr. Augusto Fauvel de Moraes afirma que:
(...) devem os contribuintes pessoas fsicas que forem compelidos a recolher Imposto de remessas postais de at cem dlares buscarem o judicirio para exigir a liberao das remessas sem pagamento de tributos, sem prejuzo da restituio dos valores j recolhidos de forma indevida, desde que no ultrapassado o prazo de 5 anos do recolhimento (Artigo: Tributao de importados abaixo de U$ 100 ilegal, publicado no site: Consultor Jurdico Conjur em 03/02/2014).
Ainda no mesmo artigo, afirma o Douto Presidente da Comisso de Direitos Aduaneiros da OAB/SP:
Percebe-se que tanto a Portaria do Ministrio da Fazenda como a Instruo Normativa da Secretaria da Receita Federal extrapolaram os limites estabelecidos por norma recepcionada com status de lei, inovando aqueles atos normativos na ordem jurdica ao exigir, como condio para concesso da iseno do imposto de importao, que, alm do destinatrio do bem, o remetente tambm seja pessoa fsica, o que ilegal e arbitrrio, devendo ser questionado no judicirio toda e qualquer cobrana neste sentido.
10
Portanto est claro e evidente que a portaria MF 156/99 e a Instruo Normativa SRF 096/99 ao estabelecer o limite de 50 dlares para a importao e exigir que tanto o remetente quanto o destinatrio sejam pessoas fsicas so ILEGAIS.
Quanto a ECT, est claro que no de sua competncia a criao de taxas de servio, vejamos na Constituio Federal:
Art. 145 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio;
Vejamos mais sobre as competncias da ECT no Decreto Lei 509/69 art. 2:
Art. 2 - ECT compete: I - executar e controlar, em regime de monoplio, os servios postais em todo o territrio nacional; II - exercer nas condies estabelecidas nos artigos 15 e 16, as atividades al definidas. III - explorar os seguintes servios postais: (Includo pela Lei n 12.490, de 2011) a) logstica integrada; (Includa pela Lei n 12.490, de 2011) b) financeiros; e (Includa pela Lei n 12.490, de 2011) c) eletrnicos. (Includa pela Lei n 12.490, de 2011)
11
Alm disso, a ECT comete abuso contra o consumidor ao instituir o pagamento de taxa sem justificativa e melhoria dos servios prestados, vejamos o que diz o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n8.078/90:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. (Includo pela Lei n 8.884, de 11.6.1994).
Destaco ainda que j houve outras decises favorveis aos cidados, sobre esse mesmo assunto, pelo Juizado Especial Federal da 3 Regio, 1 Vara, sob processos 0038558-43.2014.4.03.6301 e 0043151- 18.2014.4.03.6301.
DOS PEDIDOS:
Ante o exposto requer:
a) Receber a presente em todos os seus termos, determinando sua autuao, processamento na forma da lei e, ao final JULGAR TOTALMENTE PROCEDENTES OS PEDIDOS da parte Requerente para o fim de que:
b) Seja declarada a Ilegalidade da portaria MF 156/99 e a Instruo Normativa SRF 096/99 ao estabelecer o limite de 50 dlares para a importao e exigir que tanto o remetente quanto o destinatrio sejam pessoas fsicas.
c) Seja a 1 Requerida (Unio Federal) condenada a efetuar a devoluo dos valores pagos a ttulo de imposto de importao de remessas
12
postais abaixo de $ 100,00 (cem dlares americanos), no perodo de XXX a XXX, que atualmente somam o valor de R$ 265,00 (duzentos e sessenta e cinco reais), bem como aqueles que forem cobrados e pagos no transcurso da presente ao, atualizados e acrescidos de juros legais.
Seja a 2 Requerida (ECT) condenada a efetuar a devoluo dos valores pagos a ttulo de Servio de Despacho Postal, cuja cobrana foi efetuada indevidamente pela ECT onerando ao requerente a soma de R$ 12,00 no perodo de xxx a zzzz, bem como aqueles que forem cobrados e pagos no transcurso da presente ao, atualizados e acrescidos de juros legais em dobro por se tratar de relao de consumo.
d) Sejam as Requeridas condenadas a no mais cobrar impostos e taxas de servio de despacho postal da parte Requerente em remessas futuras que no ultrapassem o valor de U$ 100,00 (cem dlares americanos) ou o equivalente em outra moeda, para evitar futuras demandas judiciais, sob pena de multa. e) Sejam as Requeridas a pagarem o valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) a ttulo de dano moral.
Para a regularizao do feito requer:
a) A citao das requeridas, na pessoa de seu representante legal, conforme indicado no prembulo, para que, querendo e podendo, conteste a presente pea exordial.
b) Em sendo aplicado sejam as Requeridas condenadas a pagarem as custas processuais e os honorrios advocatcios, em caso de recurso;
13
c) Requer os benefcios da Justia Gratuita, e declara a parte Requerente desde j que no rene condies financeiras para arcar com as custas processuais sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia.
d) Pretende provar o alegado, mediante prova documental, testemunhal, e demais meios de prova em Direito admitido, nos termos do art. 332 do Cdigo de Processo Civil;
D-se a causa o valor de R$ 65,02 (sessenta e cinco reais). Termos em que pede deferimento.