Direito constitucional

Conceito
Direito Constitucional a parte do direito que determina as funes do Estado, os limites
impostos aos Poderes e a previso e garantia dos direitos fundamentais.
Maneiras de enxergar o Direito Constitucional
(a) Direito Constitucional positivo composto do conjunto de normas jurdicas em vigor
que tem o status de normas constitucionais, isto , que so dotadas de mxima hierarquia dentro do
sistema. ! importante o estudo da estruturao do Estado, da limitao dos Poderes, a compreenso
e garantia dos direitos fundamentais e a percepo dos su"sistemas constitucionais.
(") #ermen$utica constitucional o processo de interpretao de normas constitucionais
para a aplicao destas no caso concreto. um domnio terico, especulativo, voltado para a
identiica!o, desenvolvimento e sistemati"a!o dos princpios de interpreta!o do #ireito.
(c) %eoria da Constituio so elementos te&ricos no escritos na Constituio, necess'rios
para o desenvolvimento do Direito Constitucional. ! onde se aprende a supremacia, rigide(, unidade,
princ)pios etc.
(d) *ustia constitucional a verificao das normas constitucionais e os direitos
fundamentais nos tri"unais. +e estes so ou no defendidos. %odo tri"unal tem o dever de guardar a
Constituio.
(e) ,ilosofia constitucional -uestes de Direito e democracia, relao entre os valores,
Direito e .oral, Direito e Pol)tica so inseridas na filosofia constitucional.
Teoria da Constituio
Natureza da Constituio
#' duas teorias que discorrem so"re a nature(a da Constituio/
0. 1 nature(a 2ur)dica est' ligada a conte3dos pol)ticos e sociais.
4. 1 Constituio tem nature(a meramente 2ur)dica.
56+/ 7ma nova Constituio inaugura uma nova realidade 2ur)dica, tra(endo a idia de recepo por
parte da Constituio de leis anteriores a esta.
Poder constituinte
$rata%se do poder de ela&orar e impor a vig'ncia de uma (onstitui!o. )itua%se ele na
conlu'ncia entre #ireito e *oltica, e sua legitimidade repousa na so&erania popular.
possvel determinar e sistemati"ar os cenrios polticos em que mais comumente se d a
maniesta!o do poder constituinte, com a ela&ora!o de novas constitui!+es. )o eles,
a- uma revolu!o.
&- a cria!o de um novo /stado.
c- a derrota na guerra.
d- uma transi!o poltica pacica.
0 legitimidade democrtica do poder constituinte e de sua o&ra, que a (onstitui!o,
recai, portanto, no carter especial da vontade cvica maniestada em momento de grande
mo&ili"a!o popular.
5 poder constituinte tem as seguintes caracter)sticas/ origin'rio (se forma no Direito, na
Pol)tica ou em am"os), inicial (inicia uma nova ordem 2ur)dica), incondicionado (nen8um
documento impes condies ao poder constituinte) e ilimitado (nen8um limite atinge o poder
constituinte).
56+/ #' cr)ticas so"re as caracter)sticas, no que di( respeito ao fato do Poder constituinte ser
incondicionado e ilimitado.
Poder reformador (constituinte derivado)
/xpressa o poder, normalmente atri&udo ao *arlamento, de reormar o texto
constitucional. $rata%se de uma compet'ncia regulada pela (onstitui!o.
1 poder reormador um poder de direito, e no um poder so&erano.
/menda, no direito constitucional &rasileiro, designa modiica!+es, supress+es ou
acrscimos eitos ao texto constitucional, mediante o procedimento especico disciplinado na
(onstitui!o. / reviso a designa!o de reormas extensas ou proundas da (onstitui!o.
5 poder reformador apresenta as seguintes caracter)sticas/ limitado e derivado (deriva da
Constituio).
5 poder reformador sofre os seguintes limites/
(a) 9imites temporais tem por o&jetivo conerir esta&ilidade ao texto constitucional por um
perodo mnimo ou resguardar determinada situa!o jurdica por um pra"o ixado.
(") 9imites circunstanciais impedem a reorma da (onstitui!o em momentos de anormalidade
institucional, decorrentes de situa!+es atpicas ou de crise.
(c) 9imites formais existe um procedimento especico para reorma do texto constitucional, que
h de ser mais complexo do que o adotado para a aprova!o da legisla!o ordinria. 1s requisitos
ormais de aprova!o de emendas constitucionais so, iniciativa 2a reorma do texto constitucional
depende da iniciativa de 345 dos mem&ros da (6mara dos #eputados ou do )enado 7ederal, do
presidente da 8ep9&lica ou de mais da metade das 0ssem&lias :egislativas dos /stados-. quorum
de aprova!o 254; dos votos dos mem&ros de cada (asa do (ongresso-. procedimento 2discusso e
vota!o em cada (asa, em dois turnos-.
56+/ 5s dois turnos no funcionam, pois so votados na mesma semana, no permitindo
mo"ili(ao por parte do povo.
(d) 9imites materiais so as denominadas clusulas de intangi&ilidade ou clusulas ptreas, nas
quais so inscritas as matrias que icam ora do alcance do constituinte derivado. 1s cl'usulas
ptreas esto previstas no art. :;, < => e so as seguintes/ a forma federativa do 6rasil? o voto direto,
secreto, universal e peri&dico? a separao dos Poderes? os direitos e garantias individuais.
(e) 9imites impl)citos @ foram criados pela teoria da Constituio e so eles/ no se pode reformar a
cl'usula que prev$ o processo para a reforma constitucional? no se pode mudar a titularidade para
aprovar uma emenda constitucional? nega a dupla reviso? e nega a criao de uma nova forma de
alterar a Constituio ou reviver um eApediente de alterao constitucional que 2' se esgotou.
Poder constituinte decorrente
#esigna a compet'ncia dos /stados mem&ros da 7edera!o para ela&orarem sua prpria
(onstitui!o. 5s condicionamentos impostos pela Constituio a esse poder devem ser respeitados.
56+/ Poder decorrente de primeiro grau o momento em que a Constituio do estado mem"ro
feita e poder decorrente de segundo grau quando a Constituio sofre reformas (alterada pela
1ssem"lia 9egislativa).
Tipologia das Constituies
uanto ! forma
(a) Escritas Bquando sistemati"adas em um texto 9nico.
(") Co escritas quando contidas em textos esparsos e4ou em costumes e conven!+es
sedimentadas ao longo da histria.
uanto ! origem
(a) Promulgadas (democr'ticas) quando contam com a participa!o popular na sua
ela&ora!o, normalmente por meio da elei!o de representantes.
(") 5utorgadas nos casos em que no h maniesta!o popular na sua ela&ora!o, sendo
impostas pelo agente que detm o poder poltico de ato.
(c) Cesarista so ela&oradas pelo presidente, no passa pelo (ongresso, mas para ser
vlida, utili"a%se um reerendo.
uanto ! esta"ilidade do texto
(a) D)gidas quando o procedimento de modiica!o da (onstitui!o mais complexo do
que aquele estipulado para a cria!o de legisla!o inraconstitucional.
(") ,leA)veis a (onstitui!o pode ser modiica!o pela atua!o do legislador ordinrio
seguindo o procedimento adotado para edi!o de legisla!o inraconstitucional.
(c) +emirr)gidas quando parte da (onstitui!o < geralmente as normas consideradas
materialmente constitucionais < s pode ser alterada mediante um procedimento mais diicultoso,
ao passo que o restante pode ser modiicado pelo legislador, segundo o processo previsto para a
edi!o de legisla!o inraconstitucional.
uanto ao conte#do
(a) +intticas quando se limitam a tra!ar as diretri"es gerais da organi"a!o e
uncionamento do /stado e de sua rela!o com os cidados, em geral com o uso de uma linguagem
mais a&erta, marcadamente principiolgica.
(") 1nal)ticas quando desenvolvem em maior extenso o conte9do dos princpios que
adotam, resultando em um aumento do seu texto e em uma redu!o do espa!o de conorma!o dos
*oderes constitudos.
uanto ! mat$ria
(a) .aterial cuida de assuntos eminentemente constitucionais fundamentais.
(") ,ormal tudo o que est' na Constituio, independente da matria.
uanto !s modificaes sofridas
(a) Est'vel no sofre muitas modificaes, e, caso sofra, no modifica conte3dos essenciais.
(") Enst'vel sofre muitas modificaes ou 8' mudanas muito radicais em seu teAto.
uanto ao modo de ela"orao
(a) Dogm'tica fora normativa forte. Preocupa@se com as formalidades.
(") #ist&rica formada pela tradio 2ur)dica na sociedade. ! um produto 8ist&rico.
uanto ao sistema
(a) Dirigente contm normas, geralmente regras, que impem conte3dos que tentam dirigir
a vida estatal.
(") Principiol&gica (diretivas) contm mais princ)pios que regras. Preocupa@se em apontar
direes que devem ser seguidas.
56+/ 1 Constituio "rasileira formal, escrita, r)gida, inst'vel, dogm'tica, dirigente, promulgada e
anal)tica.
Classificao das normas constitucionais
uanto ! fora normativa
(a) Cormativa aplicada e cumprida pela sociedade. %em fora normativa.
(") Cominal no tem fora normativa.
uanto ! efic%cia
(a) Cormas com efic'cia plena rece&eram do constituinte normatividade suiciente = sua
incid'ncia imediata e independem de provid'ncia normativa ulterior para sua aplica!o.
(") Cormas com efic'cia contida rece&eram normatividade suiciente para reger os
interesses de que cogitam, mas prev'em meios normativos 2leis, conceitos genricos etc.- que lhe
podem redu"ir a eiccia e aplica&ilidade.
(c) Corma com efic'cia limitada
0. .eramente programada anunciam os o"2etivos do Estado, sem ter fora
vinculante (no podem ser usadas em casos concretos).
4. Pendente de regulao no rece&eram do constituinte normatividade suiciente
para sua aplica!o, o qual deixou ao legislador ordinrio a tarea de completar a regulamenta!o
das matrias nelas tra!adas em princpio ou esquema.
uanto ! mat$ria
(a) Corma formal todas as normas que esto na Constituio, independente da matria.
(") Corma material cuida de assuntos eminentemente constitucionais, como organi(ao do
eAerc)cio do poder pol)tico, definio dos direitos fundamentais, esta"elecimento de princ)pios e fins
p3"licos a serem alcanados.
0. Corma constitucional de organi(ao tem por o&jetivo estruturar e disciplinar o
exerccio do poder poltico. /las se dirigem, na generalidade dos casos, aos prprios *oderes do
/stado e a seus agentes.
4. Corma constitucional definidora de direitos so as que tipicamente geram
direitos su&jetivos, investindo o jurisdicionado no poder de exigir do /stado presta!+es positivas ou
negativas, que proporcionem o desrute dos &ens jurdicos nelas consagrados.
F. Corma constitucional program'tica tra!am ins sociais a serem alcan!ados pela
atua!o utura dos poderes p9&licos. *or sua nature"a, no geram para os jurisdicionados a
possi&ilidade de exigir comportamentos comissivos, mas investem%nos na aculdade de demandar
dos rgos estatais que se a&stenham de quaisquer atos que contravenham as diretri"es tra!adas.
Princ&pios constitucionais
1nunciam as prefer$ncias da comunidade 2ur)dica, funcionam como cl'usulas a"ertas, so
irradiantes e pro2etivos. %em uma graduao de incid$ncia e valores o"tidos no de"ate pol)tico (ra(o
p3"lica). +o dotados de supremacia e parGmetros de controle de constitucionalidade. Permitem
ponderao.
(a) Princ)pios constitucionais sens)veis esto taAativamente definidos no art. F=, HEE da C,.
Protegem a organi(ao federativa e a 8armonia dos poderes.
(") Preceito fundamental 1ssuntos essencialmente constitucionais so preceitos
fundamentais, incluindo os princ)pios constitucionais e cl'usulas ptreas.
(c) Princ)pios constitucionais estruturantes do estrutura ao Estado e a Constituio. +o
definidos no art. 0> da C, (para o professor, os princ)pios constitucionais estruturantes esto
elencados nos = primeiros artigos da Constituio).
0. Princ)pio repu"licano o governo representa os interesses das coletividades. 5
Estado qualificado como democr'tico de Direito.
4. +o"erania o Estado no deve se su"2ugar ao direito internacional e ter autonomia
de vontade em relao I legislao, organi(ao, tratados etc.
F. Cidadania Dirigido I coletividade. 1 cidadania multidimensional, 2' que se
reparte em civil (direito de participao em organi(aes civis), social (insero no mundo social,
como sindicatos) e pol)tica (direito de participao em partidos pol)ticos, direito ao voto etc.).
=. Dignidade da pessoa 8umana fonte de proteo a danos f)sicos, morais,
psicol&gicos, materiais etc.
J. Halores sociais do tra"al8o e da livre iniciativa a livre iniciativa que protege os
valores do tra"al8o princ)pio fundante.
:. Pluralismo pol)tico assegura o pluralismo partid'rio, mas o pluralismo ocasiona
um n3mero eAcessivo de partidos sem grande representatividade.
(d) Princ)pios dirigidos I aplicao de normas constitucionais
0. 7nidade da Constituio no se deve interpretar a Constituio de forma
fragmentada.
4. .'Aima efetividade da norma @ a m'Aima efetividade deve ser "uscada, pois muitas
normas se aplicam gradativamente.
F. Proporcionalidade tcnica utili(ada para soluo de conflitos eAistentes quando
normas constitucionais se confrontam.
'egras constitucionais
Co a"rem espao para interpretao diversas, so fec8adas, no gradativas, no admitem
pro2ees, se aplica de forma Btudo ou nadaK, su"suno, aplicao imediata, no podem ser
ponderadas, dotadas de supremacia.
56+/ -uando um princ)pio e uma norma se aplicam no mesmo caso concreto, deve@se aplicar a
regra.
56+L/ 0 preer'ncia da lei concreti"a os princpios da separa!o de poderes, da seguran!a
jurdica e da isonomia. 8egras tem preer'ncia so&re princpios, desde que tenham igual hierarquia
e no tenha sido possvel solucionar a coliso entre eles pelos mecanismos tradicionais de
interpreta!o.
Pol&ticas p#"licas
Cormas que anunciam o"2etivos emanados da Constituio. ,uncionam de forma similar aos
princ)pios.
56+/ Controle 2udicial de pol)ticas p3"licas teoria que afirma que o *udici'rio pode fiscali(ar as
pol)ticas p3"licas, desde que 8a2a "ase constitucional para isso.
(nterpretao constitucional
1 compreenso de uma norma s& poss)vel com a interpretao da mesma. ! por meio da
interpretao (8ermen$utica 2ur)dica) que podemos verificar a passagem do teAto constitucional para
a aplicao no caso concreto (concreti(ao constitucional).
0 hermen'utica jurdica um domnio terico, especulativo, voltado para a identiica!o
desenvolvimento e sistemati"a!o dos princpios de interpreta!o do #ireito. 0 interpreta!o
jurdica consiste na atividade de revelar ou atri&uir sentido a textos ou outros elementos
normativos, notadamente para o im de solucionar pro&lemas. 0 aplica!o de uma norma jurdica
o momento inal do processo interpretativo, sua incid'ncia so&re os atos relevantes. >a aplica!o
se d a converso da disposi!o a&strata em uma regra concreta, com a pretenso de conormar a
realidade ao #ireito, o ser ao dever ser. nesse momento que a norma jurdica se transorma em
norma de deciso.
Tipos de interpretao
(a) Enterpretao constitucional direta a interpretao feita de dispositivos constitucionais.
(") Enterpretao constitucional indireta final)stica utili(a uma norma constitucional como
"ase para argumentao.
(c) Enterpretao constitucional indireta negativa ao aplicar uma norma, mesmo no
recorrendo a uma norma constitucional, est' impl)cito que a norma aplicada no inconstitucional.
(d) Enterpretao constitucional constituinte os dispositivos constitucionais podem ser
aplicados ao caso concreto.
(e) Enterpretao evolutiva uma lei infraconstitucional interpretada de acordo com os
princ)pios constitucionais, eAtraindo@se novos significados para ela.
56+/ Princ)pio da presuno de constitucionalidade das leis uma lei aprovada no Congresso, at
deciso contr'ria, constitucional. %al princ)pio eAiste para afastar a insegurana 2ur)dica.
Momentos da )ermen*utica
(a) Entrprete influenci'vel pela sua viv$ncia 2ur)dica. Deve 2ustificar suas decises de
forma que essa viv$ncia no se2a mais forte que as ra(es 2ur)dicas para as decises. DeiAa de ser
o"servador eAterno e passa a ser o"servador interno, pois ao interpretar, ele fa( uma an'lise.
(") .etodologia constitucional +o tcnicas de interpretao que fornecem parGmetros para
tal ato.
0. Enterpretao gramatical unda%se nos conceitos contidos na norma e nas
possi&ilidades sem6nticas das palavras que integram o seu relato.
4. Enterpretao 8ist&rica recorre ao passado.
F. Enterpretao sistem'tica Binterpretam%se todas as normas conorme a
(onstitui!o.
=. Enterpretao teleol&gica o #ireito existe para reali"ar determinados ins
sociais, certos o&jetivos ligados = justi!a, = seguran!a jurdica, = dignidade da pessoa humana e ao
&em%estar social. Est' ligada a o"servGncia dos fatos sociais.
(c) 1rgumentao a atividade de ornecer ra"+es para a deesa de um ponto de vista, o
exerccio de justiica!o de determinada tese ou concluso. $rata%se de um processo racional e
discursivo de demonstra!o da corre!o e da justi!a da solu!o proposta, que tem como elementos
undamentais, a linguagem, as premissas que uncionam como ponto de partida e regras
norteadoras da passagem das premissas = concluso. Confere um maior grau de segurana Is
decises, 2' que um determinado uso de metodologia constitucional fundamentado. Divide@se em/
argumentao material (racioc)nio por su"suno), argumentao material (argumento l&gico, de
autoridade etc.) e argumentao procedimental.
0 argumenta!o jurdica um caso especial da teoria da argumenta!o. (omo tal, deve o&edecer
=s regras do discurso racional, as conclus+es devem decorrer logicamente das premissas, no se
admite o uso da or!a ou da coa!o psicolgica, deve%se o&servar o princpio da no%contradi!o, o
de&ate deve estar a&erto a todos, dentre outras.
(d) Precedente a preocupao com a uniformi(ao das decises dos tri"unais gan8a fora
nos anos M;N4;;;. 1 partir de 0MMF, tem in)cio o de"ate das s3mulas vinculantes. #o2e, a
2urisprud$ncia tem papel muito importante, pois a interpretao feita de acordo com os
precedentes.
56+/ 1 argumentao, 8ermen$utica, precedentes e metodologia so 3teis para a resoluo de casos
dif)ceis, pois permitem a tentativa de alcanar uma resposta correta.
Classificao de casos
(a) Casos f'ceis 8' m)nima diverg$ncia so"re interpretao. 1 2urisprud$ncia decide quase
que automaticamente.
(") Casos mdios 8' diverg$ncias doutrin'rias, 2urisprudenciais etc., mas no geram
d3vidas so"re assunto constitucional.
(c) Casos dif)ceis conflito entre normas constitucionais, que possuem a mesma 8ierarquia e
so dotadas de supremacia. 1 resoluo alcanada por meio de ponderao.
(d) Casos tr'gicos s& ocorrem quando ordens esto em confronto (Ci$ncia e Deligio, por
eAemplo). 5 desagrado sempre ocorrer' para uma das partes conflitantes.
Processos de interpretao de uma Corte Constitucional
(a) 5riginalismo pol)tica "astante conservadora. +e prendem a concepo da norma I poca
de sua entrada em vigor, ao preceito original.
(") Dealismo @ surge na preocupao em ver o Direito tal como ele . ! preocupado com os
resultados das pr'ticas 2udiciais.
(c) 1utoconteno no permite que a interpretao reali(ada toque em assuntos no
2ur)dicos. 1 ?udicirio procura redu"ir ao mnimo sua interer'ncia nas a!+es dos outros
*oderes.
(d) 1tivismo 2udicial ! a eAtenso das decises 2udiciais a campos em que o Direito no
toca. 5s tri"unais alargam seu feiAe de 2urisdio. 0 ideia de ativismo judicial est associada a
uma participa!o mais ampla e intensa no ?udicirio na concreti"a!o dos valore e ins
constitucionais, com maior interer'ncia no espa!o de atua!o dos outros dois *oderes.
56+/ -uando o tri"unal legisla negativamente (declara inconstitucionalidade), no est' sendo
ativista, est' apenas cumprindo sua compet$ncia.
Mutao constitucional
(onsiste em uma altera!o do signiicado de determinada norma da (onstitui!o, sem
o&serv6ncia do mecanismo constitucionalmente previsto para as emendas, e, alm disso, sem que
tenha havido qualquer modiica!o de seu texto. /sse novo sentido ou alcance do mandamento
constitucional pode decorrer de uma mudan!a na realidade tica ou de uma nova percep!o do
#ireito, uma releitura do que deve ser considerado tico ou justo. *ara que seja legtima, a muta!o
precisa ter lastro democrtico, isto , deve corresponder a uma demanda social eetiva por parte da
coletividade, estando respaldada, portanto, na so&erania popular.
0 muta!o constitucional se reali"a por via da interpreta!o deita por rgos estatais ou
por meio dos costumes e prticas polticas socialmente aceitas.
0 muta!o constitucional tem limites, e se ultrapass%los estar violando o poder
constituinte e, em 9ltima anlise, a so&erania popular. 0 muta!o h de se estancar diante de
dois limites, a- as possi&ilidades sem6nticas do relato da norma. e &-a preserva!o dos princpios
undamentais que do identidade =quela especica (onstitui!o.
Constitucionalismos
Constitucionalismo pode ser definido como um movimento 2ur)dico e pol)tico que visa
esta"elecer regimes constitucionais com conte3do m)nimo, no qual o governo tem seus limites
traados, suas funes organi(adas e os indiv)duos ten8am seus direitos fundamentais garantidos.
Constitucionalismo li"eral
1 Constituio uma ordenao sistem'tica e racional da comunidade pol)tica atravs de um
documento escrito no qual se declaram as li"erdades e os direitos e se fiAam os limites do poder
pol)tico. 1presenta como marco as Devolues ,rancesa e 1mericana. 1presenta as seguintes
caracter)sticas/ limitao dos Poderes (atravs de mecanismos de freios e contrapesos, onde um
poder fiscali(a o outro)? o governo eAerce funes m)nimas em respeito Is li"erdades individuais?
$nfase na representao pol)tica nas "ases da democracia? defesa da igualdade formal (igualdade de
direitos)? o pacto pol)tico que legitima o governo tem sua legitimidade na Constituio.
Constitucionalismo social
1 Constituio um instrumento de reali(ao de direitos fundamentais, impondo aos
poderes estatais uma postura mais dirigista e intervencionista para alcanar essa reali(ao.
Encorporou nas Constituies direitos econOmicos e sociais com uma posio ideol&gica
comprometida com os desfavorecidos. 5s direitos so em nome da coletividade, dos indiv)duos
tra"al8adores. 5 Estado regula e intervm na economia. ,oi esta"elecido em um per)odo de grande
descontentamento da ordem vigente ap&s a %erceira Devoluo Endustrial. 1presenta as seguintes
caracter)sticas/ comprometimento com os desfavorecidos? no 8' neutralidade dos direitos? direitos
sociais e econOmicos? tem propostas dirigentes (dirigem a vida dos indiv)duos e do Estado)?
advers'rio dos constitucionalismos li"eral e positivista.
Constitucionalismo positivista
6aseia@se no fato de que todo Estado desde a Devoluo ,rancesa possui uma Constituio,
independente do perfil 2ur)dico e do car'ter pol)tico que ven8am a se manifestar no pa)s. 1presenta
as seguintes caracter)sticas/ supremacia da Constituio? previso de um %ri"unal Constitucional que
eAera o controle de constitucionalidade? respeito eAacer"ado ' letra da lei, ' autoridade competente
e I sano (o que pode levar a um eAerc)cio autorit'rio do poder)? no tem relao com princ)pios e
valores morais.
Constitucionalismo sul americano
EAperi$ncias na 1mrica do +ul fa(em com que as constituies se2am mistas/ 8' institutos
de common la@. #' uma preocupao com a propriedade coletiva e o instituto do recall pelo
eAerc)cio do voto. 1 esquerda, de certa forma, altera a Constituio. 1inda eAiste um
constitucionalismo conservador, alterando entre o constitucionalismo li"eral e positivista (eAcees/
6rasil e .Aico so mais progressistas). Co um movimento organi(ado, apenas uma proposta.
Constitucionalismo comunit%rio
Estudo recente do "loco supranacional da comunidade europia, onde 8' uma tentativa de
uma Constituio europia "aseada no compromisso com a sociedade. %em como caracter)sticas/ a
funo social da propriedade? o respeito aos o"2etivos comuns, mesmo em construo? defesa do
multiculturalismo e da pol)tica de recon8ecimento? progressiva integrao do plano interno com o
plano supranacional? ideal de democracia participativa e deli"erativa. Co um movimento
organi(ado, apenas uma proposta.
+stado constitucional
Est' ligado I Ci$ncia pol)tica. ! a verificao da Constituio real ou aproAimado. ! o
Estado ponderador (vive@se uma escasse( de direitos, por isso, o Estado escol8e os direitos que sero
resguardados). 5 Estado constitucional no deve ser qualificativo, mas sim democr'tico (Estado
democr'tico de Direito). 5 Estado recupera as li"erdades civil e pol)tica (representao popular e
garantias civis), adequando@se a uma "usca de 2ustia social e participao de todos nas rique(as
produ(idas.
Caracter&sticas do +stado democr%tico de Direito
Preocupao quanto a garantia e cumprimento dos direitos fundamentais? preocupao com o
Poder *udici'rio, voltado para a ampliao do Direito Constitucional? fundamento na democracia
pluralista? concreti(ao da 2ustia social (a norma constitucional pode ser aplicada na pr'tica)?
vinculao de todos I Constituio? a Constituio onipresente (no se pode deiAar de discutir e
aplicar a Constituio)? irradiao de princ)pios a todas as 'reas do Direito? preocupao com a
tetradimensionalidade do Direito (fato, norma, valor e 2ustia).
Neoconstitucionalismo
%em como elemento central o avano das propostas da filosofia do Direito. 1presenta nova
proposta constitucional e nova teoria do Direito. Co se descarta a analogia, apenas diminui sua
fora. %em como proposta te&rica a superao de direitos que serviam para o
capitalismoNcomunismo? superao do Estado social de Direito? superao de defici$ncias do
positivismoN2usnaturalismo. 5 neoconstitucionalismo no aceita nada acima da Constituio, nada
acima do ordenamento 2ur)dico. 5 Estado tem que ser democr'tico e pluralista, e a Constituio deve
possuir carga principiol&gica a"erta (no permite que a .oral fique separada do Direito. 1 .oral
penetra no Direito atravs dos princ)pios). +& poss)vel tratar de neoconstitucionalismo se
estivermos diante da constitucionali(ao do Direito. %em como maior caracter)stica o controle
difuso de constitucionalidade, feito por qualquer 2ui(.
,upremacia constitucional
5 Direito Constitucional dotado de supremacia. Essa supremacia verificada com as
seguintes formas/
(a) 7ma norma infraconstitucional quando entre em conflito com uma norma constitucional,
mantida esta 3ltima (controle de constitucionalidade).
(") 1s normas constitucionais convivem entre si. Caso 8a2a conflito entre normas constitucionais,
no 8aver' uma norma invalidada (no 8' 8ierarquia entre normas constitucionais).
(c) ! to grave alterar uma Constituio que o mecanismo para a sua alterao muito mais
tra"al8oso que o para editar uma lei ordin'ria (rigide( constitucional).
0 (onstitui!o, portanto, dotada de superioridade jurdica em rela!o a todas as normas do
sistema e, como conseqA'ncia, nenhum ato jurdico pode su&sistir validamente se or com ela
incompatvel.
-undamentos do Direito Constitucional e interesse p#"lico
#' duas formas de conce"er os direitos assegurados na Constituio/
(a) 5"2etivos dever do Estado cumprir as normas constitucionais para todos.
(") +u"2etivos pode ser direito invocado pelas partes.
5s direitos constitucionais apresentam as duas nature(as. Essa preocupao de interesse p3"lico,
pois o Estado tem o dever de dar os meios para o cumprimento desses direitos, e todos podem
reclam'@los.
5 interesse p3"lico pode ser classificado em/
(a) Prim'rio voltado para a populao.
(") +ecund'rio voltado para atos administrativos do pr&prio Estado.
5s direitos fundamentais so o grande motor para a diminuio da distGncia entre o espao
p3"lico e privado na concepo li"eral.
Cl%usulas p$treas
+o previstas no art. :;, < =>. +o disposies que no podem 8aver a alterao, nem mesmo
por meio de emenda, tendentes a a"olir as normas constitucionais relativas Is matrias por elas
definidas.
-orma federativa do .rasil
>esse tipo de organi"a!o, em lugar de existir um 9nico centro de poder, existem dois, o
central e o ederado. 0 orma ederativa de /stado procura conciliar o respeito = diversidade de
cada entidade poltica com elementos de unidade indispensveis = preserva!o da so&erania e da
integridade nacionais. /xiste, assim, um poder nacional 2que a soma do poder ederal com o
ederado-, um poder ederal 2titulari"ado pela Bnio, ente ederativo central- e um poder ederado
2que no caso &rasileiro exercido por /stados%mem&ros e, em ampla medida, tam&m pelos
Cunicpios-.
/oto direto0 secreto0 universal e peri1dico
1 voto direto passou a ser o sm&olo essencial do regime democrtico. *or metonmia, o
que se deve ler que os elementos essenciais do /stado democrtico so intangveis. >ote%se que a
reer'ncia ao voto secreto visa a proteger a li&erdade de participa!o poltica, que deve estar imune
a injun!+es externas indevidas. 0 qualiica!o universal a&riga a ideia de igual participa!o de
todos e o carter peridico reverencia um dos aspectos do ideal democrtico%repu&licano, que o
controle popular e altern6ncia do poder. 5 voto um princ)pio democr'tico, alm de cl'usula
ptrea.
,eparao dos poderes
1 conte9do nuclear e histrico do princpio da separa!o de *oderes pode ser descrito nos
seguintes termos, as un!+es estatais devem ser divididas e atri&udas a rgos diversos e devem
existir mecanismos de controle recproco entre eles, de modo a proteger os indivduos contra o
a&uso potencial de um poder a&soluto.
2s direitos e garantias individuais
Darantias so institui!+es, condi!+es materiais ou procedimentos colocados = disposi!o
dos titulares de direitos para promov'%los ou resguard%los. 1s direitos individuais protegem os
valores ligados = vida, = li&erdade, = igualdade jurdica, = seguran!a e = propriedade. #estinam%se
prioritariamente a impor limita!+es ao poder poltico, tra!ando uma esera de prote!o das pessoas
em ace do /stado.
#' cinco posicionamentos acerca dos direitos individuais/
(a) +& so petrificados direitos e garantias individuais (posio no mais aceita).
(") PDireitos fundamentaisQ utili(ado para reportar@se aos direitos individuais e coletivos (art. J> da
C,).
(c) +o todos os direitos fundamentais, mesmo que no se encontrem no cap)tulo de direitos
fundamentais (posio do +%,).
(d) %odos os direitos fundamentais e tratados de direitos 8umanos so cl'usulas ptreas.
(e) 5s direitos fundamentais so todos os direitos constitucionais, incluindo os direitos impl)citos,
sociais, coletivos e individuais.
Constitucionalizao do Direito
1 #ireito contempor6neo caracteri"ado pela passagem da (onstitui!o para o centro do
sistema jurdico, onde desruta no apenas da supremacia ormal que sempre teve, mas tam&m de
uma supremacia material, axiolgica. (ompreendida como uma ordem o&jetiva de valores e como
um sistema a&erto de princpios e regras, a (onstitui!o transorma%se no iltro atravs do qual se
deve ler todo o direito inraconstitucional.
0 idia de constitucionali"a!o do #ireito aqui explorada est associada a um eeito
expansivo das normas constitucionais, cujo conte9do material e axiolgico se irradia, com or!a
normativa, por todo o sistema jurdico.
-iltragem constitucional
(onsiste em que toda a ordem jurdica deve ser lida e apreendida so& a lente da
(onstitui!o, de modo a reali"ar os valores nela consagrados. 0 constitucionali"a!o do direito
inraconstitucional no tem como sua principal marca a incluso na :ei Caior de normas prprias
de outro domnio, mas, so&retudo, a reinterpreta!o de seus institutos so& uma tica
constitucional.
0plica%se a (onstitui!o, a- diretamente, quando uma pretenso se undar em uma norma
do prprio texto constitucional. &- indiretamente, quando uma pretenso se undar em uma norma
inraconstitucional por duas ra"+es, i- antes de aplicar a norma, o intrprete dever veriicar se ela
compatvel com a (onstitui!o. ii- ao aplicar a norma, o intrprete dever orientar seu sentido e
alcance = reali"a!o dos ins constitucionais.
'iscos da constitucionalizao excessiva
>o deve passar desperce&ido o ato de que a constitucionali"a!o exacer&ada, so&retudo
pela via interpretativa do ativismo judicial, pode tra"er conseqA'ncias negativas a- de nature"a
poltica, o esva"iamento do poder das maiorias, pelo engessamento da legisla!o ordinria. &- de
nature"a metodolgica, o decisionismo judicial, potenciali"ado pela textura a&erta e vaga das
normas constitucionais.
56+/ -uando uma Constituio concreti(ada, o dispositivo constitucional passa ao caso concreto.
.loco de constitucionalidade
! a compreenso de que nem tudo que matria constitucional est' na Constituio. Pode ser
definido por/
(a) Cormas constitucionais escritas (preGm"ulo, corpo normativo permanente e 1DC%)?
(") %ratados internacionais de Direitos #umanos?
(c) Elementos essenciais de %eoria da Constituio (supremacia, ponderao etc.) e os princ)pios
constitucionais impl)citos.
'azoa"ilidade
EAiste para afastar o irra(o'vel, aquilo que no ca")vel, sensato dentro do Direito. Co tem
critrios e pode ser invocada ex oicio. 1lguns autores tentam tratar a ra(oa"ilidade como uma
investigao de meios e fins. Co uma teoria legislada, restringe a discricionariedade e surge como
paradigma do p&s@positivismo. ! uma ferramenta te&rica avanada.
Ponderao (proporcionalidade)
(onsiste em uma tcnica de deciso jurdica, aplicvel a casos diceis, em rela!o aos
quais a su&sun!o se mostrou insuiciente.
1 princpio da proporcionalidade utili"ado, tam&m, com reqA'ncia, como instrumento
de pondera!o entre valores constitucionais contrapostos, a includas as colis+es de direitos
undamentais e as colis+es entre estes e interesses coletivos.
,u"princ&pios
)o tr's os su&princpios, adequa!o, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito.
)o os elementos que di"em respeito = exist'ncia de uma rela!o racional e proporcional entre os
motivos, meios e ins a ele su&jacentes.
(a) 1dequao adequa!o entre o meio empregado e o im perseguido, isto , a idoneidade da
medida para produ"ir o resultado visado.
(") Cecessidade ou exigi&ilidade da medida, que imp+e veriicar a inexist'ncia de meio menos
gravoso para a consecu!o dos ins visados.
(c) Proporcionalidade em sentido estrito consiste na pondera!o entre o Enus imposto e o
&enecio tra"ido, para constatar se a medida legtima.
1 princpio da proporcionalidade permite ao ?udicirio invalidar atos legislativos ou
administrativos quando, 2a- no haja adequa!o entre o im perseguido e o instrumento empregado.
2&- a medida no seja exigvel ou necessria, havendo meio alternativo para chegar ao mesmo
resultado com menor Enus a um direito individual 2veda!o de excesso. 2c- no haja
proporcionalidade em sentido estrito, ou seja, o que se perde com a medida de maior relevo do
que aquilo que se ganha.