Nmer o 1 f ever ei r o/mar o/abr i l de 2005 Sal vador Bahi a Br asi l

A NOVA REGULAMENTAO DOS SERVIOS

PBLICOS



Prof. Floriano de Azevedo Marques Neto
Professor de Direito Administrativo da USP e da
Fundao Getlio Vargas (FGV), e PUC-SP.
Doutor em Direito pela USP. Advogado.



1. INTRODUO
Tratar da regulao de servios pblicos hoje significa um considervel
desafio. Isso porque envolve trabalhar a relao entre duas esferas jurdicas que
passam por significativas transformaes nas ltimas dcadas.
De um lado, o conceito de regulao estatal se transmuta por fora da
mudana nos padres de relacionamento entre Estado e Sociedade, pela
ampliao dos campos de atuao regulatria estatal e mesmo pela introduo de
fortes instrumentos de atuao estatal sobre as relaes econmicas (afirmao
do direito do consumidor
1
e fortalecimento do direito da concorrncia). A
regulao, preliminarmente entendida como campo da atuao direta e indireta do
Estado sobre o domnio econmico, vive uma profunda mudana de campos,
instrumentos e finalidades.
Doutro bordo, a prpria noo de servio pblico vive uma profunda
transformao. Tanto o processo de privatizao de empresas e ativos estatais,
quanto a quebra do paradigma monopolista da explorao destas atividades (e,
no caso europeu, tambm a introduo do direito comunitrio nesta seara)

1
Vale aqui uma breve digresso exemplificativa. Embora h dez anos o Cdigo de Defesa
do Consumidor estabelecesse que o usurio de servio pblico devia ser caracterizado como
consumidor, a incidncia do direito do consumidor sobre as relaes de prestao e fruio de
servios pblicos era precria, pequenssima, sendo raras as manifestaes de defesa do
consumidor pela no prestao, m prestao ou serdia prestao de servios pblicos.


2
impactam sobremaneira no s a forma de explorao destas atividades, como os
prprios instrumentos tericos de que ns, os publicistas, lanamos mo para
explic-los nos ltimos cento e tantos anos.
O fato que as mudanas na ordem econmica e no modelo de Estado
implicam em significativas mudanas nos quadrantes da interveno estatal sobre
a economia e, por conseqncia, uma mudana num dos mecanismos mais fortes
dessa interveno: a reserva de titularidade de atividades para a esfera estatal.
2

O tema deveras no novo, mas, digamos, apresenta-se renovado.

2. AS TRANSFORMAES NA REGULAO ESTATAL DA ATIVIDADE
ECONMICA
Equivoca-se quem identifica hoje entre ns um processo de desregulao
ou de reduo da atividade regulatria estatal. Vivemos na verdade um processo
de fortalecimento da regulao estatal, marcado pela ampliao dos campos
sujeitos forte regulao, porm num contexto de mudana dos paradigmas
regulatrios. Entender estes processos demanda, antes de mais nada, alinharmos
uma concepo do que seja regulao estatal.
Nos limites do presente trabalho, posso registrar que meu entendimento do
que seja regulao estatal amplo e compreensivo das diversas modalidades de
interveno estatal em face (no e sobre) do domnio econmico
3
. Tenho comigo,
neste sentido, por regulao a atividade estatal mediante a qual o Estado, por
meio de interveno direta ou indireta, condiciona, restringe, normatiza ou
incentiva a atividade econmica de modo a preservar a sua existncia, assegurar
o seu equilbrio interno ou atingir determinados objetivos pblicos como a
proteo de hiposuficincias ou a consagrao de polticas pblicas. Neste
sentido, entendo que o gnero regulao econmica (regulao estatal
contraposta autoregulao interna ao domnio econmico) compreende vrios
instrumentos e atividades com lastro no texto constitucional como a de fiscalizar,
planejar, coordenar, orientar, coibir condutas nocivas, regulamentar e fomentar
atividades econmicas.
Inobstante o arcabouo de instrumentos regulatrios ter, desde h muito,
esta amplitude, durante muito tempo a regulao estatal se manifestava ou pela

2
Calha citar as palavras de Marcos J uruena Villela SOUTO: Os programas de
desestatizao, capitaneados pelos processos de privatizaes e concesses e liquidao de
empresas, buscam corrigir tais distores, repensando o papel do Estado e sua estrutura.
Assume, ainda, especial relevncia a funo de fomento, pela qual o Estado incentiva os
particulares a desenvolver razes de interesse pblico ao invs dele prprio incorporar estruturas
Administrao para empreend-las. a substituio do Estado do Bem-Estar pelo Estado-
instrumento, afinal, o Estado moderno aquele que viabiliza o adequado atendimento dos
interesses da sociedade, mas no aquele que, necessariamente, os presta diretamente.
Desestatizao, Privatizao, Concesses, Terceirizaes e Regulao, Rio de J aneiro, Lumen
J uris, 4

ed., 2001, p. 7.
3
Sobre o tema ver, dentre tantos, Eros Roberto GRAU, A Ordem Econmica na
Constituio de 1988, Malheiros Editores, So Paulo, 5

ed., 2000, pg. 133.

3
atividade normativa (regulamentao de uma srie de atividades econmicas) ou
pela interveno direta no domnio econmico (com a assuno pelo Estado,
diretamente ou por ente seu, da explorao de atividade econmica, em regime
pblico ou no, sem ou preferentemente com a assuno monopolstica). Ou
seja, ou o Estado assumia a produo de bens e servios diretamente,
interditando a explorao destas atividades aos particulares, ou se limitava a
regrar, normatizar, a atividade destes particulares nos demais setores da ordem
econmica.
De h uns dez anos para c, fora dos processos de reorganizao do
papel do Estado (premido pela crise de suas fontes de financiamento e pela
incapacidade de interromper os processos de abertura econmica em grande
medida impulsionados pela tecnologia), verifica-se uma forte reduo na
interveno direta estatal no domnio econmico.
Processos de outorga da explorao de servios e utilidades pblicas
iniciativa privada, venda de empresas estatais, supresso de monoplios ou
exclusividade na explorao de atividades econmicas, extino do regime
pblico de explorao de algumas atividades so processos de reduo ou
mesmo erradicao do envolvimento direto do Estado na ordem econmica. Este
processo, sobremodo amplo e difundido em vrios pases, importa obviamente na
reduo da interveno estatal direta no domnio econmico. No significa,
porm, automtica erradicao da regulao estatal.
Com efeito. Paralelamente, aumenta a interveno estatal sobre o domnio
econmico no s nos setores em que o Estado se retira da explorao direta de
atividade econmica, como tambm sobre outros setores em que a atuao
regulatria estatal era tbia. Como assevera Vital Moreira, a privatizao e a
liberalizao dos sectores econmicos reservados ao Estado foram em muitos
casos acompanhadas de uma forte regulao pblica das correspondentes
actividades. O fenmeno observvel sobretudo no caso de sectores de
prestao de servios pblicos (public utilities), mas no s.
4

assim que verificamos o engrandecimento e a reestruturao da
regulao estatal sobre setores como a sade suplementar, vigilncia sanitria,
uso e explorao de recursos hdricos, transportes, entre outros. Esse processo
d margem a autores como Sabino Cassese afirmarem que o fato do governo
central se liberar de uma parte da sua atividade refora aquelas atividades que
remanescem tornando necessrio um governo central capaz de decises
igualmente radicais
5
.
Portanto, a retirada do Estado da efetiva execuo de algumas atividades e
o trespasse de sua explorao a particulares (mediante o recurso a parcerias,
abertura competio ou a outorga de concesses e permisses), antes de

4
Vital MOREIRA, Auto-Regulao Profissional e Administrao Pblica, Coimbra,
Almedina, 1997, pp. 44-45. Grifos nossos. Redao original.
5
Sabino CASSESE, Tendenze Recenti della Riforma Amministrativa in Europa, Bolonha,
Il Mulino, 1989, p. 182.


4
implicar uma retirada da esfera pblica desta rea de atividade, importa na
necessidade de fortalecimento da atuao pblica
6
.
Mais do que o aumento da atividade regulatria indireta (para compensar a
diminuio da regulao via interveno direta), podemos identificar um outro
processo de transformao da regulao estatal. Fruto da reestruturao do papel
do Estado nas suas relaes com a sociedade, verifica-se o surgimento de um
novo padro de atuao regulatria onde a imposio unilateral e autoritria de
pautas, condutas e comportamentos d lugar articulao de interesses e ao
estabelecimento de pautas regulatrias negociadas com os diversos interesses
envolvidos numa dada atividade (operadores, usurios efetivos e usurios
potenciais
7
). Ganha lugar aquilo que se convencionou chamar de regulao
reflexiva
8
, na qual o Estado deixa de ser um adjudicador de direitos e passa a ser
um mediador de interesses, sem perder a funo de tutor das hipossuficincias
sociais.
O novo papel do Estado, enquanto regulador, implica no abandono do perfil
autoritrio em favor de uma maior interlocuo com a sociedade. Enquanto na
perspectiva do Estado liberal incumbe ao poder pblico assegurar as regras do
jogo para livre afirmao das relaes de mercado e no Estado social inverte-se
este papel, passando a atividade estatal a prover necessidades coletivas, ao
Estado contemporneo so requisitadas funes de equalizador, mediador e
rbitro ativo das relaes econmicas e sociais. Mais que um mero garantidor de
pr condies normativas e menos que um produtor de utilidades pblicas, o
Estado hodierno assume um papel de mediador ativo de interesses.
As causas para essa mudana de perspectiva no so meramente
ideolgicas. De um lado esto os fatores de natureza econmica que ao mesmo
tempo que solapam a capacidade de investimentos estatais fazem emergir plos
de deciso econmica que transcendem e independem das estruturas (pblicas)
dos estados nacionais. De outro, h fatores de natureza poltica e social que
fazem com que a sociedade tenha hoje uma perspectiva muito mais participativa
em relao atuao do poder pblico, assumindo um papel ativo e organizado
nas suas demandas. Afora estes dois elementos, h ainda o forte impacto da
evoluo tecnolgica que, a par de tornar as relaes sociais e econmicas mais
complexas, introduz um padro crescente de exigncias sociais.

6
Todavia a constatao de que a atividade econmica deve estar no setor privado no
nos afasta de exigir que esta atividade privada, sobretudo quando atue no espao pblico, seja
amplamente regulada e fiscalizada por agncias pblicas e independentes (...) preciso que o
Estado esteja aparelhado para fiscalizar, porque nada garante que as estradas que so
exploradas privadamente, ou a telefonia que explorada privadamente, vo ser eficientes ou
comprometidas com o interesse pblico (...) Ento, a criao de rgos reguladores e
fiscalizadores e independentes um passo indispensvel. (Cf. Luis Roberto BARROSO, A
Interveno do Estado no Domnio Econmico, In Boletim de Direito Administrativo, So Paulo,
Ed. NDJ , n 08/97, ago 1997, p. 515).
7
Para explicao da distino entre as duas classes de usurios ver meu A Nova
Regulao Estatal e as Agncias Independentes in Direito Administrativo Econmico, Carlos Ari
SUNDFELD (org.), Malheiros Editores, So Paulo, 2000.
8
Ver meu A Republicizao do Estado e os Interesses Pblicos, tese de doutoramento,
Fadusp, 1999.


5
Neste contexto a noo de autoridade perde um tanto de sua centralidade
como fonte da atuao estatal, dando lugar para a necessidade de novos espaos
de legitimao para a atividade de regulao estatal.
Do ponto de vista poltico, h a necessidade de que a atividade regulatria
seja permevel participao da sociedade (em todos os seus seguimentos, no
apenas de atores econmicos mas de usurios, grupos de presso, associaes,
etc) e suscetvel de controles no s pelos organismos institucionais, mas
tambm pela prpria sociedade.
Sob o prisma jurdico, emerge a necessidade de edio de normas
especficas, aderentes s peculiaridades de cada segmento da economia sujeito
regulao, dando origem ao surgimento de sub-sistemas jurdicos dotados de
grande especialidade (com princpios, conceitos, pressupostos e procedimentos
prprios), o que acarreta uma segmentao tambm dos instrumentos
regulatrios conforme o setor.
J do ngulo organizacional, aparece a necessidade de novos rgos e
instrumentos de ao estatal. Afinal, para desempenhar este novo perfil de ao
regulatria se fazem necessrios instrumentos aptos a conferir ao regulador
independncia, autonomia, especialidade e capacitao tcnica.
A noo de atividade regulatria numa perspectiva de mediao ativa de
interesses envolve uma dupla atividade estatal. De um lado, o regulador tem de
arbitrar interesses de atores sociais e econmicos fortes, como ocorre no
equacionamento de conflitos envolvendo compartilhamento de infra-estruturas ou
interconexo de redes de suporte a servios essenciais. Doutro bordo, cumpre ao
regulador induzir ou coordenar as atividades em cada segmento especfico com
vistas a proteger e implementar interesses de atores hipossuficientes. o que
tem lugar na defesa dos consumidores ou no atendimento de polticas pblicas
(universalizao de servios, reduo de desigualdades sociais ou regionais,
entre outros).
O equilbrio entre estas duas vertentes da moderna atividade regulatria
(acima denominada como mediao ativa de interesses) faz com que o Estado,
enquanto regulador, no seja apenas um mediador passivo das relaes sociais
(o que remeteria o Estado a uma posio de mero rbitro, impotente e meramente
reativo, dos interesses hipersuficientes, um singelo bedel do mercado). Porm,
implica em uma atuao ativa marcadamente subsidiria, na qual a consagrao
de metas de interesse social (consubstanciadas em polticas pblicas) e a defesa
dos setores hipossuficientes devem ser estabelecidas a partir das possibilidades
de cada setor da economia e no definida unilateral e exclusivamente a partir dos
espaos decisrios estatais.
Ou seja, as transformaes vividas pelo Estado e, principalmente, as
alteraes na configurao de foras na sociedade, levam a que a atuao estatal
seja menos autoritria (no sentido da papel central da autoridade) e unilateral,
passando a ser mais mediadora e negocial, sem perder a capacidade de tutela e
consagrao dos interesses das parcelas da sociedade com menor capacidade
de prevalncia no jogo social.


6
Temos ento, no mbito das transformaes da atividade regulatria
estatal duas transformaes concomitantes. A primeira, uma mudana de eixo de
interveno que faz com que o Estado passe a regular a economia muito mais a
partir de um intervencionismo indireto, envolvendo os instrumentos de regulao
em sentido estrito (com separao entre o explorador da atividade econmica e o
agente regulador) do que como produtor e explorador de utilidades pblicas. A
segunda, uma mudana de perfil regulatrio, decorrente da prpria mudana no
papel do Estado que, como visto acima, abranda seu carter autoritrio em favor
de um papel mediador e tutor subsidirio de hipossuficincias.
A estes dois planos de transformao na regulao estatal em face do
domnio econmico que, repita-se, tem abrangncia mais ampla do que o
campo dos servios pblicos corresponde tambm uma forte transformao
conceitual e operacional nos servios pblicos. Os dois processos se relacionam
simbioticamente, um sendo causa e conseqncia do outro, mas guardam uma
certa autonomia nos seus efeitos.

3. AS TRANSFORMAES NA NOO DE SERVIO PBLICO
A noo de servio pblico sempre ensejou alguma complexidade. H,
basicamente, duas formas de se compreender o conceito. Em sentido amplo,
pode-se entender por servio pblico toda prestao estatal, incluindo desde as
atividades econmicas, a jurisdio, a segurana pblica, o poder de polcia, a
ordenao urbanstica e mesmo a prpria regulao estatal. Em sentido restrito,
pode-se conceber servio pblico como as atividades dotadas de contedo
econmico, revestidas de especial relevncia social, cuja explorao a
Constituio ou a Lei cometem titularidade de uma das esferas da federao
como forma de assegurar o seu acesso a toda gente, permanentemente
9
.
No mbito do presente, cumpre abordar a noo de servio pblico na sua
acepo restrita, prpria, nos termos do previsto no art. 175 (portanto, como
espcie do gnero atividade econmica). Portanto, doravante me referirei a
servio pblico no como sinnimo de atividade estatal, mas como a produo e
oferecimento de utilidades pblicas dotadas de valor econmico e, por
conseqncia, passveis de explorao econmica.

9
Parece-me que a Constituio se refere s duas acepes de servio pblico. No art.
145, II, parece-me que o termo servios pblicos passveis de suportar a instituio de taxas
trata-se de seu sentido amplo e imprprio, esvaziado dos servios pblicos estritos (v.g., aqueles
passveis de explorao econmica). J no art. 175, dentro pois do Captulo da Ordem
Econmica, o constituinte lanou mo do termo no sentido restrito (ou sentido prprio), prevendo a
prestao de servios pblicos passveis de explorao pela iniciativa privada, mediante
delegao especfica. S assim se justifica a previso, no inciso III do Pargrafo nico deste art.
175, de que a Lei estabelecer a poltica tarifria. Dito doutro modo, os servios pblicos
referidos na ordem tributria so aqueles desprovidos de natureza econmica (porquanto
sinnimos de atuao estatal, impassvel de delegao), remunerveis pela espcie tributria
taxa. J os servios pblicos referidos na Ordem Econmica so aqueles passveis de explorao
econmica (ou seja, espcie do gnero atividade econmica), cuja explorao pode ser
trespassada iniciativa privada e cuja remunerao no poderia ter natureza tributria, sendo
remunerados por tarifa (espcie do gnero preo pblico).


7
Entendo que o fato de uma atividade ser considerada servio pblico no
extra dela o seu contedo econmico, a possibilidade de ser esta atividade
explorada em termos econmicos, com a possibilidade de gerao de lucros.
Mesmo quando estas atividades so exploradas diretamente pelo Estado, isso
no retira o contedo de atividade econmica em sentido amplo
10
.
Tanto assim que mesmo quando o Estado reservava para si a prestao
(em regime de exclusividade) de servio pblico, delegava a empresa estatal tal
mister, deixando patente a natureza econmica de sua prestao. E, vista
desse entendimento, o fato das atividades consideradas servios pblicos
tratarem-se de atividades econmicas (passveis, pois, de explorao econmica)
acarreta duas conseqncias: i) sua explorao pode ser objeto de delegao
iniciativa privada, ainda que sob regime pblico (concessionrios ou
permissionrios); ii) nada interdita, por si s, a existncia de competio na sua
explorao, seja entre prestadores sujeitos ao regime pblico de prestao, seja
entre estes e outros prestadores submetidos ao regime de mercado (regime
privado). nestas duas linhas que vo surgir as transformaes vividas no mbito
dos servios pblicos.
A delegao da prestao de servios pblicos iniciativa privada,
mediante outorga de concesso ou permisso, corresponde quele processo de
retirada do Estado da interveno direta no domnio econmico, transferindo para
os particulares a tarefa de prestar e explorar bens e servios de relevncia
pblica.
No modelo prevalecente at o final da dcada de 80 marcado pelo
colapso do ltimo ciclo de concesses
11
encerrado no Brasil no incio dos anos
70 firmava-se a idia de que a melhor maneira de regular uma determinada
utilidade pblica era reservar sua explorao ao Estado. A simples explorao
direta dessa atividade j era considerada regulao suficiente. Submetido ao
pleno controle estatal, o ente encarregado da explorao de uma dada utilidade
pblica j o faria consoante o atendimento do interesse pblico.
Mais ainda, assegurava-se que a deteno, pelo Estado, de uma rede de
suporte a servio essencial (como so bons exemplos a rede de telefonia ou de
transmisso e distribuio de energia), algo inerente prestao de um servio
pblico, era condio sine qua non para a preservao dos interesses nacionais,
para a manuteno da soberania nacional e da prpria unidade do sistema.
Nesta perspectiva, da regulao da atividade pela reserva de sua
explorao ao Estado, por bvio, inexistia a separao entre regulador e operador
da utilidade. A regulao (regulamentao, poltica tarifria, planejamento e
expanso, fiscalizao, etc) do servio ou era feita internamente prpria

10
Em sentido contrrio ver Geraldo ATALIBA, Empresa Estatal Delegada de Servio
Pblico tem Supervit ou Dficit No devedora da contribuio social sobre o lucro. In Revista
de Direito Administrativo, 200, abr-jun, 1995, p. 348 e ss.
11
Ver neste sentido Caio TCITO, O Retorno do Pndulo: Servio Pblico e Empresa
Privada. O Exemplo Brasileiro in Revista de Direito Administrativo, Rio de J aneiro, Ed. Renovar,
FGV, 202, outubro/dezembro de 1995.


8
operadora ou nos espaos estatais que a controlavam. Portanto, no contexto de
interveno direta, h uma confuso entre regulador e operador, o que torna
muito pouco claros os parmetros regulatrios. Da ser a regulao
marcadamente retrospectiva, conjuntural e mediada pela poltica. Retomo este
ponto mais frente.
Com o processo de transferncia da explorao de servios pblicos para
a iniciativa privada, opera-se novamente a separao entre operador (agora um
ente privado no sujeito ao controle estatal) e o regulador (j que a atividade
regulatria remanesce em mos do Estado, que a exerce ento de forma
indireta). Prprio dessa separao o regime pblico de explorao destes
servios delegados iniciativa privada, consubstanciado na outorga de
concesses ou permisses. Vem da a necessidade de forte regulao sobre a
atuao do explorador privado em regime pblico, com vistas a i) assegurar o
cumprimento dos pressupostos da outorga; ii) garantir a perenidade e
universalidade da prestao e iii) assegurar a preservao dos bens vinculados
atividade. Afinal se a atividade considerada servio pblico o por ter alguma
relevncia social, sendo natural que seja explorada de modo contnuo e extensivo
maior parcela da populao possvel. Isso justifica a existncia de uma forte
regulao.
Temos, ento, que a volta da delegao da explorao de servios
pblicos aos particulares, em regime pblico, j acarreta uma significativa
transformao na regulao incidente sobre estas atividades. Da regulao
vertical pelo controle direto do operador (a regulao poderia ser exercida pela
cadeia de comando interna ao poder executivo, mediante simples ordem
hierrquica), surge a necessidade de uma regulao contratual (balizada pelo
contrato) e que, como tal, tem pressupostos muito distintos. Afinal, os marcos
regulatrios ho que ser claros e pr-determinados pois, no regime de direito
pblico, o particular est obrigado apenas ao quanto de deveres, sujeies e
condicionamentos definidos no ato de outorga e na regulamentao vinculante.
Se a separao entre operador e regulador ensejada pela delegao da
explorao de servio pblico aos particulares j implica em profunda
transformao no panorama regulatrio, tornando mais efetiva mas tambm mais
complexa a regulao sobre atividades econmicas, impacto ainda maior vai ter a
introduo da competio na explorao destas atividades.
Durante muito tempo noo de servio pblico correspondeu a idia de
explorao exclusiva, ou impropriamente, monoplio estatal
12
. Na base dessa
noo estavam fatores ideolgicos, jurdicos e econmicos.

12
certo que a noo de monoplio remete s atividades econmicas em sentido estrito
cuja explorao deveria ser feita exclusivamente pelo Estado, nos termos do art. 177 da
Constituio, sendo inaplicvel ao conceito de servio pblico, j por si ensejador da reserva da
sua prestao ao ente estatal. Como asseverei em meu Reestruturao do Setor Postal
Brasileiro, O monoplio , para a atividade econmica em sentido estrito, o que a exclusividade
ou privatividade para os servios pblicos. Da porque parte substancial da doutrina considera
equivocada a utilizao do termo monoplio para designar a vedao de que outro ente que no
o Poder Pblico de uma dada esfera da federao preste uma atividade tida como servio


9
Ideologicamente havia a concepo de que a natureza da atividade que
predicava sua eleio condio de servio pblico envolvia tal monta de
interesses pblicos que interditava a sua explorao em regime de mercado,
sujeito aos abalos da explorao competitiva.
J uridicamente a idia de explorao exclusiva pelo Estado decorria da
viso de que tendo o Estado, mediante lei, feito recair sobre uma atividade o
regime de direito pblico, impossvel seria fragilizar este regime especial,
ensejando a oportunidade de esvaziar tal incidncia regulatria pela via da
competio com outros atores a ela no sujeitos.
Por fim, havia as razes econmicas. Em funo do monoplio de redes,
da inviabilidade econmica de convvio de vrios operadores de um mesmo
servio j em tese sujeito a amarras regulatrias (limitao de preos, obrigao
de oferta em reas deficitrias, etc) e mesmo da necessidade de escala para
oferta da utilidade seria economicamente invivel a existncia da competio nas
atividades consideradas servio pblico.
Firmou-se ento o entendimento de que, uma atividade considerada
servio pblico, restava interditada a existncia de diversos operadores a oferec-
la em regime de competio. No meu entendimento esta concepo traa um
equvoco de origem. Confundia-se o efeito da subordinao da atividade ao
regime de direito pblico, com a retirada dessa atividade do domnio econmico.
dizer, assim como se fizera com o bem pblico, ao considerar uma atividade um
servio pblico sua explorao tornava-se uma res extra comercio, uma atividade
imune explorao econmica. Da porque a atividade, titularizada pelo poder
pblico, ficava interditada explorao por mais de um operador e muito menos
em competio por quem a quisesse explorar em regime de mercado.
No incio da dcada de 90, se comea a questionar tais concepes,
digamos, clssicas, de servio pblico. A presso pela abertura dos mercados e o
crescimento do direito concorrencial e do pressuposto da competio como
benfico para o consumidor afetaram fortemente as barreiras ideolgicas
introduo da competio nos servios pblicos. Os avanos tecnolgicos que
tornam possvel o compartilhamento de redes e viabilizam o convvio econmico
de mais de um prestador se utilizando de uma mesma plataforma, reduziram
fortemente as barreiras econmicas que sustentavam a necessidade de
explorao monopolista destas atividades e esvaziaram o peso da escala na
explorao de utilidades pblicas. Faltava superar as barreiras jurdicas.
Na Europa, este trabalho urdido no bojo da unificao europia - foi em
grande medida realizado pela Corte de J ustia da CEE. H neste sentido algumas
decises clebres como a que foi tomada no caso Corbeau, envolvendo o
monoplio postal na Blgica (julgado C-320/91 de 19.05.93). Nestas decises
ficaram assentados a tese da rejeio ao monoplio como conseqncia natural
da atividade ser considerada um servio pblico e o entendimento de que s se

pblico. (in Revista Trimestral de Direito Pblico, So Paulo, 19, de 1997, p. 158). Ver tambm
neste sentido Eros Roberto GRAU, A Ordem Econmica na Constituio de 1988, ob. cit.. Fique
claro, portanto, que se aqui me utilizo do termo monoplio no no sentido jurdico do termo e sim
na acepo econmica que remete idia de monoplio natural.


10
pode reservar exclusividade nestas atividades naquilo que demostradamente for
vital para assegurar a existncia e generalidade da oferta da utilidade pblica.
Segue da que a concepo tradicional de servio pblico posta em crise.
Aquela viso essencialista e absoluta de servio pblico (que o entende como
uma atividade subtrada do domnio econmico confundindo-a com funo
estatal) perde espao para uma noo lastreada na idia de que, malgrado tratar-
se de uma atividade econmica (passvel pois de explorao econmica, inclusive
com vistas ao lucro), por fora de sua relevncia social, seja reservada
titularidade do poder pblico com vistas a i) restringir o acesso sua explorao
queles que dele recebam uma outorga ou licena especfica e ii) exigir que a sua
explorao esteja subordinada a um regime sujeito a maior incidncia regulatria
(mormente submetida ao regime de direito pblico).
Ou seja, ganha fora o entendimento de que o servio pblico seria a
atividade que, pela sua imprescindibilidade social, justifica que o poder pblico
reserve para si o nus de assegurar que tal atividade ser posta
permanentemente disposio da coletividade, sem que isso implique
necessariamente no dever ou na prerrogativa de explorao exclusiva.
importante que se tenha em vista que o poder pblico, ao eleger uma
dada atividade condio de servio pblico, acaba por ensejar trs ordens de
conseqncias principais i) permite a introduo de mecanismos de restrio de
acesso a quem queira explorar tal atividade (sem que isso implique
necessariamente em restrio absoluta); ii) faz incidir sobre os prestadores (todos
ou pelo menos parte deles) uma forte incidncia regulatria e iii) acarreta para o
poder pblico titular deste servio (aquele a cuja esfera corresponde a
competncia material para explorar, direta ou indiretamente, tal atividade)
compromissos perante sociedade, compromissos estes consistentes em
assegurar a existncia e a acessibilidade destes servios a toda a coletividade.
Cresce ento na doutrina o atrelamento da noo de servio pblico ligada
aos compromissos i) de ampliao e generalizao dos que tm acesso a uma
dada utilidade pblica (pressuposto da universalizao) e ii) de manuteno da
perenidade da oferta desta (pressuposto da continuidade). A estes compromissos
iro corresponder, em regra, nus para o poder pblico titular do servio pblico
assim considerado, tais como custear subsdios tarifrios, o oferecimento de
garantias aos particulares (por exemplo, prazo mnimo de explorao, reserva
parcial de mercados, etc) e o asseguramento de algum equilbrio econmico e
financeiro do contrato, protegendo a explorao de riscos at certo ponto naturais
no regime de mercado.
Estes quadrantes, inerentes regulao da explorao de servios
pblicos, sofrem impactos quando colocados dentro de um cenrio de maior
competio seja entre vrios prestadores em regime pblico, seja mais
gravemente quanto diante da competio entre prestadores sujeitos a
incidncias regulatrias distintas (fenmeno da assimetria regulatria).
Bem verdade que, malgrado toda a concepo doutrinria acima aludida,
que afastava a idia de competio da explorao de servio pblico, de h muito


11
existem reas de servio pblico que convivem com a competio. Por exemplo
o que ocorre no setor de transportes. Embora vrias atividades de transportes de
pessoas sejam servios pblicos (na modalidade de transporte areo, rodovirio
ou ferrovirio de passageiros) h vrios nveis de competio no setor. Numa
viagem entre So Paulo e Rio de J aneiro concorrem na oferta de servios as
permissionrias do transporte interestradual de passageiros (servio pblico
federal), a concessionria de linha frrea (servio pblico federal), eventualmente
um permissionrio do servio de taxi (servio pblico municipal) ou ainda as
concessionrias de linhas areas (servio pblico federal). Alm da competio
entre modalidades distintas, no caso destas ltimas h a competio entre
distintas prestadoras de um mesmo servio em regime pblico.
A maior transformao neste cenrio parece ser mesmo a introduo da
competio em um mesmo servio com distintas incidncias regulatrias, ou seja,
com a concomitncia entre prestadoras sujeitas ao regime pblico e ao regime
privado, ainda que ambas subordinadas a restries de acesso para explorao
da atividade econmica especfica (necessidade de prvia licena concesso,
permisso ou autorizao, conforme o caso). o que ocorre hoje no setor de
telecomunicaes entre concessionrias e autorizatrios do servio de telefonia
fixa; no setor de energia eltrica, onde deveriam competir concessionrias e
autorizatrias na gerao e comercializao de energia ou, ainda que
precariamente, no setor de transporte intermunicipal de passageiros onde
competem permissionrias e empresas autorizadas a explorar, em regime
regulatrio mais brando, tal modalidade de transporte mediante autorizao para
fretamento.
Nestes exemplos, atividades consideradas servios pblicos, so
prestadas por competidores sujeitos a nveis de regulao distintos. Trata-se de
um novo trao da regulao dos servios pblicos cuja idia nuclear a de
incentivar a concorrncia nestas atividades, j que so, ainda hoje, muito
concentradas. A idia oferecer ao operador entrante um regime de prestao
mais brando que aquele dispensado ao prestador dominante, com vistas a acirrar
a disputa pelo mercado, o que, certo, traz inmeras conseqncias benficas ao
usurios de tais servios. Sobre esta questo, so valiosos os ensinamentos de
Santiago Muoz Machado: Otra manifestacin distinta de las analizadas hasta
ahora de las reglas que la Comisin est imponiendo para conseguir la formacin
de mercados libres en los sectores recientemente desmonopolizados y
privatizados, son las medidas conducentes a procurar que los nuevos operadores
acten en condiciones de la mxima igualdad posible con las antiguas empresas
monopolistas.
13

, portanto, neste cenrio de transformao nos pressupostos do servio
pblico que se coloca o tema da sua nova regulao. Analis-lo, pois, no pode
ser feito sem considerarmos i) seu distanciamento da noo de funo pblica; ii)
aproximao crescente da noo de servio pblico como espcie do gnero
atividade econmica; iii) a de separao entre operador (explorador) e regulador
como uma realidade ditada pela reduo do intervencionismo estatal direto; iv) a

13
Santiago Muoz MACHADO, Servicio Pblico y Mercado, vol. I (Los Fundamentos),
Madrid, Civitas, 1998, p. 319. Grifos no original.


12
crescente introduo da competio na sua prestao e, finalmente, v) a
perspectiva crescente da assimetria regulatria, entendida como a admisso, na
explorao de servios pblicos de vrios operadores submetidos a graus de
incidncia regulatria diferenados.

4. CONTORNOS DA NOVA REGULAO DOS SERVIOS PBLICOS
fato, inclusive luz de tudo que asseverei acima, que a regulao sobre
os servios pblicos hodiernamente sofre uma profunda transformao
14
. E eu
dividiria esta transformao em duas ordens: uma, relacionada com o foco da
regulao; outra referente aos problemas e peculiaridades trazidas pelo novo
contexto acima divisado.
Os servios pblicos sempre foram um mecanismo de subtrao da
iniciativa privada da explorao de atividades que pela sua natureza, relevncia
econmica, importncia estratgica ou abrangncia social se julgava
inconveniente relegar ao mercado. Desde que, no incio da dcada de 70, o
Estado assumiu novamente a produo e explorao destas atividades
consideradas como servios pblicos, o foco regulatrio era muito mais o
interesse do Estado do que do indivduo que se utilizava (ou deveria se utilizar) da
respectiva atividade. O progresso tecnolgico, a deteno de ativos estratgicos,
o controle sobre vetores de desenvolvimento econmico ou a preservao da
soberania nacional eram os objetivos da regulao estatal sobre estas atividades.
As transformaes sociais, econmicas e polticas que acima expusemos
deslocam o foco da regulao sobre estas atividades dos interesses do Estado
(genericamente tomado), para o interesse dos indivduos, dos potenciais
destinatrios dos servios publicizados. Esta passagem extremamente
relevante, pois dita toda a transformao nos vetores e pressupostos da
regulao. Ela est refletida na singela mudana que faz o indivduo passar de
usurio de servio pblico para consumidor de servio pblico, uma passagem
que no tem caractersticas meramente semnticas e sim reflete uma relevante
modificao de enfoque. Enquanto o plexo de direitos do usurio reduzido, a
posio de consumidor d ao indivduo um status jurdico- protetivo bastante
maior.
O que me parece relevante que o afastamento da idia de servio pblico
como funo pblica ( qual estamos todos sujeitos) e sua aproximao da noo
de utilidade econmica (por cuja fruio pagamos) traz como conseqncia, de
um lado, a impossibilidade de que a regulao se faa ao arrepio dos interesses e
dos direitos dos usurios (consumidores) e, de outro, que essa regulao seja
suficientemente forte e ativa para evitar a excessiva mercantilizao destas

14
A tentativa de firmar uma teoria geral da nova regulao do servio pblico aqui
principiada no olvida o pluralismo dos regimes jurdicos dos setores especficos. De maneira que,
como salienta Dinor Musetti GROTTI, no existe uma totalidade normativa que se aplique a
todos eles. O que existe so pontos comuns entre os diferentes servios pblicos, princpios
fundamentais que se aplicariam independentemente de seu modo de exerccio. Teoria dos
Servios Pblicos e sua Transformao in Direito Administrativo Econmico, ob. cit., p. 49.


13
utilidades (o que levaria a uma excluso econmica da sua fruio, algo rrito
noo de generalidade e acessibilidade prprias a um servio de relevncia
coletiva).
Doutro bordo esto os desafios de uma regulao muito mais complexa.
Primeiro, pela introduo de uma outra gama de interesses entre o poder
pblico (titular do servio e seu regulador) e os usurios (consumidores deste). A
delegao da explorao coloca em cena o operador privado com seus interesses
econmicos e seu plexo de direitos adquiridos, rompendo a facilidade da
regulao vertical-hierrquica interna ao aparelho estatal.
Depois, pelo desafio de equilibrar a competio (ditada pelo rompimento da
idia exclusivista de explorao de servio pblico e pela abertura da atividade s
vicissitudes da disputa competitiva) com os pressupostos de continuidade e
generalidade intrnsecos moderna noo de servio pblico. Como em outro
momento averbamos, quando a transio do monoplio competio envolve
utilidades pblicas cuja fruio se entende essencial para a sociedade impondo,
pois, que o poder pblico assuma a obrigao de assegurar sua permanente
disponibilizao em condies de plena acessibilidade a toda a gente surgem
outros objetivos regulatrios. que a introduo da competio, se no observar
mecanismo de gradao e transio, traz o risco de comprometimento do prprio
carter pblico da utilidade. dizer, pode pr em risco ou a perenidade da
disponibilizao desta utilidade ou ento comprometer aspectos da poltica
pblica para o setor especfico (por exemplo, ampliao da base de indivduos
com acesso fruio de tal atividade).
15

Esse equilbrio, sobremodo complexo, envolve dimenses regulatrias
antes impensadas como, por exemplo, a calibrao entre as taxas de retorno
expectadas em uma concesso e obrigaes do prestador; a adequada relao
entre a poltica tarifria e os critrios de precificao dos servios pelos
competidores em regime de mercado; os custos de ampliao de infra-estruturas
com os valores cobrados pelo compartilhamento entre redes; os critrios e
mecanismos que assegurem a interconexo entre redes; a introduo de
mecanismos aptos a coibir a concentrao econmica tanto num mesmo setor (na
explorao de uma mesma modalidade de servio) como entre elos comunicantes
da cadeia econmica (como ocorre na cadeia de produo de energia pelas
termo-eltricas, onde se deve evitar concentrao entre os grupos detentores da
concesso de transporte de gs natural e aqueles detentores de licena para
gerao de energia com utilizao deste insumo).
Todos estes elementos, novos at certo ponto no cenrio da regulao de
servios pblicos, abrem um enorme campo para formulao jurdica (articulada
com pressupostos tcnicos e econmicos vigentes em cada setor) o que predica
o surgimento, veloz, daqueles sub-sistemas jurdicos a que acima me referia. Esta
especializao faz tambm mais complexa a regulao, haja vista que ela dita
uma segmentao sem precedentes de instrumentos, processos, conceitos e

15
Universalizao de Servios Pblicos e Competio: o Caso do Gs Natural, in
Revista do Ibrac, So Paulo, volume 8, n 4 de 2001, p. 99.


14
mecanismos de regulao, variantes de setor para setor, aptos a desafiar os
limites cognitivos do operador jurdico. Como bem observa Santiago Muoz
Machado, a respeito destas novas tcnicas no ordenamento comunitrio europeu,
el rgimen jurdico de la intervencin de la Administracin sobre los servicios
pblicos, bien se mantenga la titularidad administrativa, bien se trate de
actividades de inters pblico prestadas por empresas privadas, est siendo
cambiado de un modo radical para incorporar un paquete de tcnicas nuevas,
muchas de ellas desconocidas en los ordenamientos internos.
16

A demarcar ainda mais esta complexidade est o fato de que o Estado atua
na regulao sobre servios pblicos no triplo papel de i) espao de formulao
de polticas pblicas cujas pautas e metas ditaro a conformao da explorao
do servio; ii) titular do servio e dos bens a ele afetos, cuja preservao lhe
incumbe e em face de quem o operador em regime pblico pode postular direitos
como o equilbrio da relao contratual; iii) ente regulador encarregado no
exclusivamente da defesa dos interesses estatais, mas incumbido da tarefa de
defesa do usurio, de preservador das linhas gerais de explorao da atividade e
ainda mediador dos interesses de todas os agentes envolvidos.
Alis, justamente essa tripartio dos papis do Estado em face da
explorao destas utilidades pblicas que impele ao surgimento de rgos
reguladores autnomos (as tais agncias reguladoras independentes) como forma
de neutralizar a atividade regulatria da influncia dos interesses do prprio
Estado em face da atividade, imunizando a atividade do regulador do controle
hierrquico, mediador pela ao poltica cotidiana.

5. CONCLUSO
Desenvolver todos os pontos elencados acima demandaria mais tempo e
espao do que aqui dispomos. Sinto porm a necessidade de destacar alguns
desafios e algumas questes colocadas pela
17
hodierna regulao de servios
pblicos.
A primeira delas diz respeito ao surgimento de problemas desconhecidos
at ento pelo direito ptrio. at verdade que muitas questes da
desestatizao dos servios pblicos hoje enfrentadas j foram, de certa forma,
recorrentes no passado. Porm, um dos problemas que tem merecido tratamento
especial, em que pesem algumas poucas divergncias, o do relacionamento
entre a regulao setorial (vigilncia sanitria, telecomunicaes, energia,
petrleo, gua, etc) e a regulao geral da economia (relaes de consumo e
antitruste). A articulao entre estas duas esferas de regulao, como se no
bastasse o problema ensejado pela prpria relao entre uma e outra, envolve
tambm o problema federativo j muito estudado pela doutrina norte americana.

16
Servicio Pblico y Mercado, vol. I (Los Fundamentos), Madrid, Civitas, 1998, p. 225.
17
Neste sentido,consultar meu Independncia e Autonomia da Agncia Nacional de
Telecomunicaes: Imperativo Legal e Cosntitucional, in Revista Trimestral de Direito Pblico,
So Paulo, Malheiros, 26, 1999.


15
Ressalve-se que, nos EUA, diferentemente do que ocorre no Brasil, a regulao
setorial em grande parte exercida pelos Estados federados, enquanto a
regulao geral pela prpria Unio.
Outro problema, por sinal estudado com percucincia pelo direito europeu,
concerne ao alcance do exerccio de poder normativo ou quase-legislativo e de
poder de composio de conflitos ou quase-judicial pelas agncias reguladoras.
Os limites destas atribuies devem ser perscrutados em face de sua relao com
o sistema constitucional de tripartio de poderes. Especialmente no que se
refere noo de equilbrio que dele deriva, de maneira a ser evitados abusos no
manejo destas funes cujo exerccio se defere atipicamente.
18

Uma terceira questo merecedora de ateno especial referente ao j
referido conceito de assimetria regulatria, ou seja, agentes econmicos sujeitos
a uma incidncia regulatria dspar, mas que competem na explorao de uma
mesma atividade pblica. Esta questo deve ser cotejada diante conceitos caros
ao direito administrativo, que, como se sabe, preza pelo tratamento isonmico dos
administrados. A questo a de saber at que ponto a assimetria regulatria no
colocaria em xeque o princpio da isonomia
Outro tema o desafio da regulao das redes utilizadas na explorao
dos servios pblicos. Trata-se de saber como equacionar o conceito ortodoxo de
direito da propriedade com a moderna regulao compartilhada de infra-
estrutura? Como pondera Calixto Salomo Filho, a existncia de bens cuja
utilizao condio essencial para prestao de um determinado servio cria a
obrigatoriedade de limitar-se o uso de referidos bens. Ter acesso necessrio a
determinados tipos de bens implica limitar o uso do proprietrio, que deve
compartilh-lo com os demais (potenciais) concorrentes. Isto significa que o titular
da rede deve obrigatoriamente contratar com o concorrente.
19

Tambm digna de realce a utilizao crescente da atividade arbitral como
parte da atividade regulatria. Neste passo, possvel vislumbrar uma verdadeira
tenso entre esta nova atividade e o perfil tipicamente autoritrio ou extroverso da
atividade administrativa. Como, outrora, registramos: parece razovel que o
Poder Pblico migre de uma estruturao piramidal para uma nova configurao,
em que os poderes so ordenados como uma rede, articulada com os entes
sociais. Devemos concordar que ela exera uma adequada intercomunicao
com os atores sociais para bem exercer as finalidades
20
pblicas que justificam
sua existncia.
21
Como ensina Odete Medauar a atividade de consenso-
negociao entre poder pblico e particulares, mesmo informal, passa a assumir

18
Sobre os limites do exerccio do poder regulamentar, consultar Ugo de SIERVO (org.),
na obra coletiva Il Potere Regolamentare Nell Ammnistrazione Centrale, Bologna, Il Mulino,
1992.
19
Calixto SALOMO FILHO, Regulao da Atividade Econmica (pricpios e
fundamentos jurdicos), So Paulo, Malheiros, 2001, p. 65.
20
Odete MEDAUAR, O Direito Administrativo em Evoluo, So Paulo, Ed. RT, 1992, p.
202.
21
A Republicizao do Estado e os Interesses Pblicos, tese de doutoramento, Fadusp,
1999, pp. 223-226.


16
papel importante no processo de identificao e definio de interesse pblicos e
privados, tutelados pela Administrao.
Com a introduo da competio, conflitos surgem com invarivel
freqncia. Vale aqui mencionar a ausncia de consenso no uso compartilhado
de redes, a concorrncia predatria entre os prestadores de determinado servio
e o exerccio abusivo de posio dominante por dado operador. A atividade de
composio de conflitos ainda no est incorporada na cultura da administrao
pblica brasileira, o que trar, certo, grandes dificuldades na sua
operacionalizao.
Ligada questo da transio deste figurino autoritrio do poder pblico
para a administrao consensual ou mediadora de interesses est a enorme
necessidade de procedimentalizao da atividade administrativa trazida no bojo
da nova era da regulao estatal. No por outro motivo, assiste-se hoje edio
de leis de procedimento administrativo: uma no mbito federal (Lei n 9.784/99) e
outra no Estado de So Paulo (Lei 10.177/98). , exatamente, em torno do devido
processo legal na esfera da atuao das agncias que se constri o arcabouo
normativo e jurisprudencial do direito administrativo americano. Suas regras
gerais esto, como se sabe, consignadas no Administrative Procedure Act, que
foi criado logo aps Segunda Guerra Mundial em 1946. Trata-se de uma lei de
procedimentos administrativos norte-americana, cujo objetivo inicial era o de,
exatamente, unificar as regras adjetivas que regiam as agncias. Iniciativa que foi,
apenas parcialmente, bem sucedida, uma vez que o Congresso continuou criando
procedimentos especiais aplicveis s agncias individualmente consideradas.
Apesar disto o APA manteve e mantm uma posio central como uma espcie
de Constituio do direito administrativo federal norte-americano.
22

Questo explorada especialmente pelos economistas, mas digna de
destaque, a da teoria da captura, dizer, da possibilidade de mitigao da
imparcialidade do agente regulador em funo da influncia nas suas decises
exercida pelos agentes de mercado, pelos consumidores ou pela poltica
circunstancial de governo. No se trata de prtica de atos (clara e diretamente)
coibidos pela legislao, como corrupo, prevaricao ou concusso. Na
verdade, so muito sutis os desvios da regulao em favor de um ou outro
interesse, de maneira que se torna um tanto nebulosa a percepo da quebra da
imparcialidade ou da independncia do ente administrativo. Mas j existem casos
de setores que sero entregues nova regulao estatal que j nascem, por
assim dizer, capturados. Este um tema que carece de ateno especial, j que
h uma tendncia quase que natural captura.
Para impedir qualquer possibilidade de captura, faz-se necessria
sofisticao do aparelhamento tcnico e humano da administrao pblica.
Outrossim, deve ser combatida a regulao dos servios pblicos que gire em
torno de uma viso poltica imediatista.

22
Pedro Aurlio de Queiroz Pereira da SILVA, As Agncias Reguladoras e a Defesa da
Concorrncia in Revista do Ibrac, So Paulo, 8, n 2 de 2001, p. 44. Grifos nossos.


17
Outro desafio o equilbrio entre a defesa do usurio do servio pblico e a
defesa do consumidor. H uma tendncia de atuao dos rgos de defesa do
consumidor em torno da regulao de servios pblicos que desconsidera as
especificidades tcnicas dos setores desestatizados. A principal delas a
distino entre consumidor efetivo ou consumidor propriamente dito e o chamado
consumidor potencial.
O primeiro, consumidor efetivo, aquele que frui o servio pblico,
porquanto est integrado na relao contratual travada com o fornecedor. J o
potencial aquele que no est includo numa tal relao, mas que o
ordenamento regulatrio quer que ele venha a beneficiar-se do servio. So
duas situaes distintas que ensejam tratamentos legais diferenados. Enquanto
o consumidor efetivo reclama por qualidade, tarifas menores, cordialidade no
atendimento, ou seja, valores que se somam fruio do servio, o consumidor
potencial, de sua parte, tem expectativa de fruio. Este at possui o direito
(formal) de pagar pela prestao, entretanto, por motivos de ndole econmica,
geogrfica ou social, teria srias e concretas dificuldades para obter acesso
material ao servio.
Em uma sociedade to desigual como a brasileira grande o nmero de
consumidores potenciais dos servios pblicos. Em face deste contexto, que o
direito da regulao desenha um modelo hbil transformao do consumidor
potencial em efetivo. Ocorre que uma tal configurao pode-se opor aos
interesses daquele que j frui o servio, vale dizer, o consumidor efetivo. O peso
desta meta regulatria , em certa medida, suportado pelos consumidores
efetivos que, entretanto, almejam tarifas menores. Da porque em nome da
integrao do consumidor potencial, os interesses do consumidor efetivo podem
ser mitigados. Parece um preo justo a se pagar, at mesmo como corolrio da
noo de justia social plasmada na Constituio Federal.
Dizendo de outro modo, a legislao ao invs de optar pelo financiamento
tributrio desta equao, fez a escolha pelo financiamento custeado pelo
consumidor efetivo do servio.
Derradeiramente, problema que ser, certamente, vivenciado nos prximos
dez anos, de maneira intensa, o da regulao de servios pblicos em face do
problema federativo. Trata-se, como se disse, de uma questo recorrente no
direito americano, em que o Estado, tradicionalmente, sempre atuou
preferencialmente na regulao indireta das atividades essenciais por ns
denominadas servios pblicos. No Brasil, a questo j tem surgido na seara da
proteo do consumidor e na utilizao de infra-estrutura estatal e municipal para
implantao de redes de suporte de servios de competncia da Unio. O tema
certamente se ampliar como de resto muitas outras questes relacionadas com
o novo cenrio da regulao.


Referncia Bibliogrfica deste Trabalho (ABNT: NBR-6023/2000):


18
NETO, Floriano de Azevedo Marques. A Nova Regulamentao dos Servios Publicos. Revista
Eletrnica de Direito Administrativo Econmico, Salvador, Instituto de Direito
Pblico da Bahia, n. 1, fevereiro, 2005. Disponvel na Internet:
<http://www.direitodoestado.com.br>. Acesso em: xx de xxxxxxxx de xxxx

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