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Acciones cambiarias derivadas por el incumplimiento
en el pago del cheque
Mediante el presente informe explicare-
mos las diversas acciones cambiarias que
la Ley de Ttulos Valores faculta a utilizar
en el caso de incumplimiento en el pago
de un cheque, exponindolas mediante
un ejemplo ilustrativo.
Se sostiene en general que los ttulos
valores son documentos abstractos, as es-
tos ttulos constituyen una relacin jurdica
independiente, desvinculada de aquel acto
jurdico que lo origina (relacin jurdica sub-
yacente). En tal sentido por lo general las
leyes solo exigen que en el ttulo consten
ciertos requisitos para que sea completo y
reputado vlido sin que sea necesario hacer
expresa mencin en el de su causa u obliga-
cin previa que lo origina. Esto ltimo claro
est admite excepciones, as por ejemplo,
el Conocimiento de Embarque se conside-
ra como un ttulo causal debido a que en el
mismo se hace referencia expresa al acto ju-
rdico que lo origina (contrato de transporte
martimo), lo mismo podemos decir de la
Carta de Porte relacionada con los contratos
de transporte areo y terrestre. Ahora bien,
lo dicho al inicio podemos grafcarlo con un
ejemplo.
Supongamos que el Seor Vctor Vi-
llagra Noriega celebra con el Seor Cris-
tian Pea un contrato de compraventa
de bien inmueble, el mismo que asciende
a $65,000. En este caso nos encontramos
ante una primera relacin jurdica en don-
de Vctor Villagra se constituye en acreedor
de la suma pactada y deudor en la entrega
del bien inmueble, de forma similar Cristian
Pea se constituye en acreedor respecto
de la entrega del inmueble y deudor de la
suma fjada.
A esta primera relacin la llamaremos
Causal o Subyacente. La llamamos "Cau-
sal" porque de ella puede y de hecho, en un
considerable nmero de casos, se deriva una
segunda relacin que se traduce por ejem-
plo en la voluntad de las partes respecto a
que la suma fjada sea cancelada a travs de
un ttulo valor que constituya una orden de
pago como es el caso del Cheque. De esta
forma es usual que ambas partes acuerden
la cancelacin de la suma a travs del giro
de una de las modalidades de Cheque que
contempla la Ley de Ttulos Valores, Ley N
27287 (01.06.2000), las cuales sern analiza-
das a continuacin.
A esta segunda relacin la denominare-
mos Cartular o Cambiaria.
De esta forma estamos frente a dos rela-
ciones, la Causal o Subyacente (Contrato de
Compraventa) y la Cartular o Cambiaria (emi-
sin del Cheque).
Frente al incumplimiento en el pago del
Seor Pea, el Seor Villagra puede promo-
ver a su eleccin y de manera alternativa
(1)
la
accin cambiaria, en mrito a que el Cheque
constituye un ttulo ejecutivo, para este caso
la accin se tramitara va proceso ejecutivo o
bien puede promover la accin causal por el
incumplimiento en el pago del precio pacta-
do por el bien.
Ahora, pasemos a analizar cada una de
las acciones con las que cuenta el acreedor
para hacerse cobro.
1. Acciones cambiarias derivadas del
cheque
Ya hemos dicho que el titular o benef-
ciario del cheque puede promover a su elec-
cin y alternativamente la accin cambiaria o
la causal a fn de obtener el pago del monto
consignado en el cheque o el establecido en
el contrato respectivamente, debido a que el
incumplimiento en el pago del primero de-
termina el de ambas obligaciones.
Pues bien, la accin cambiaria es la
que propiamente deriva del ttulo valor con
independencia de la causa que lo origina
(principio de abstraccin) como conse-
cuencia de las obligaciones contradas por
cada uno de los intervinientes en el mismo,
que al imprimir su frma se hacen participes
de una serie de obligaciones y derechos.
Asi, dependiendo de la calidad del intervi-
niente (girador, girado, titular o benefcia-
rio, garante, endosante y aceptante) y de
la persona contra quien van dirigidas, las
acciones cambiarias se clasifcan en accin
directa, accin de regreso y accin de ulte-
rior regreso, veamos:
1.1. Accin Directa
Es la que se ejercita contra el obligado
principal (girador o emitente del cheque)
y sus garantes. Respecto a los garantes
debemos decir que la Ley de Ttulos
Valores ha incorporado como garantas
aplicables a los ttulos valores a la Fianza
y a las Reales, aunque valgan verdades
la fgura de la fanza ya haba mereci-
do tratamiento en la Ley N 26702, Ley
General del Sistema Financiero que en
su artculo 167 seala que La fanza
solidaria o con renuncia al benefcio de
excusin que conste de un ttulo valor
confere mrito ejecutivo contra su sus-
criptor, en los mismos trminos que la
Ley de la materia seala respecto de los
avalistas.
Pues bien, la Ley de Ttulos Valores o
la LTV recogiendo la prctica mercan-
til regula la fianza en similares trmi-
nos que el aval
(2)
(garanta cambiaria
por excelencia) respecto a que en am-
bos tipos de garantas existe la soli-
daridad en el pago, encontrndose de
esta forma tanto el avalista como el
fiador obligados en igual forma que
sus garantizados, con la salvedad que
para el caso de la fianza es posible
pactar el beneficio de excusin, el
mismo que conforme al Principio de
Literalidad deber aparecer expre-
samente en el documento. De otro
lado debido a su carcter accesorio
el fiador puede oponer los medios
de defensa personales de su fiado,
situacin que no sucede con el aval
que es una garanta autnoma en la
que el avalista se ve imposibilitado de
oponer los medios de defensa perso-
nales de su avalado.
Regresando al tema en cuestin, dire-
mos que el tenedor legitimo y/o be-
nefciario del cheque cuenta con un
plazo de 3 aos contados a partir del
ltimo da del plazo de presentacin
del mismo, vale decir desde trigsimo
da de la emisin para cheques girados
tanto en el Per como en el extran-
jero
(3)
para ejercer la accin cambiaria
directa. Un sencillo ejemplo nos per-
mite aclarar la situacin; as, suponga-
mos que X es titular y/o benefciario
de un cheque librado por la empresa
Z el 08 de agosto de 2009, X en-
tonces tiene un plazo de 30 das desde
la emisin para cobrarlo, este sera el
08 de setiembre, ese da X efecti-
vamente lo presenta a cobro y se da
con la infeliz sorpresa que no existen
fondos en la cuenta corriente de Z
por lo que hace constar tal hecho en
el ttulo (comprobacin bancaria de la
inexistencia de fondos), bien luego de
ello X tiene como plazo para ejercer
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la accin cambiaria directa hasta el 08
de setiembre de 2012.
Finalmente, diremos que la accin bajo
comentario puede ejercitarse acumu-
lativamente con la accin cambiaria de
regreso que pasamos a desarrollar.
1.2. Accin de Regreso
Es la que dirige el titular legtimo del che-
que contra los endosantes del cheque,
los garantes de estos y dems obligados
distintos al obligados principal o sus ga-
rantes. La responsabilidad del endosante
reside en que ste asume la posicin de
un girador
(4)
. La accin se puede enten-
der con alguno o todos los frmantes
anteriores, sin que tenga que respetarse
un determinado orden al momento de
ejercitarse, adems los obligados al pago
lo estn con carcter solidario.
Como ya habamos advertido lneas
arriba, la Ley seala
(5)
como oportuni-
dad para el ejercicio de la accin, que
esta se podr hacer en forma conjunta
o sucesiva a la accin directa, siendo su
plazo de prescripcin de un ao conta-
do al igual que en esta desde el trigsi-
mo da de la emisin del cheque.
1.3. Accin de Ulterior Regreso o de
Reembolso
En palabras de Oscar Zegarra, la accin
cambiaria de ulterior regreso implica
la posibilidad que otorga la Ley a quien
pago como obligado subsidiario el ttu-
lo valor en la oportunidad en que fue
exigido, de solicitar el reembolso del
pago que efectu a cualquiera de los
obligados de regreso
(6)
. Vale decir, es
el caso por ejemplo del endosante o el
garante de este que en va de regreso
pag el importe del cheque presentado
por su tenedor o benefciario y de esta
forma se convierte en tenedor legtimo
del ttulo, que luego hace uso de la va
ejecutiva para repetir o reembolsarse lo
pagado frente a los dems endosantes
o sus garantes.
El plazo prescriptorio de la accin es de
6 meses contados a partir de la fecha de
pago en va de regreso.
Endosante o garante que pag el cheque contra los dems endosantes o garantes.
Benefciario contra los endosantes y sus garantes.
Benefciario o tenedor contra el obligado principal y sus garantes.
Accin de
Ulterior Regreso
o de Reembolso
Accin de
Regreso
Accin
Directa
Acciones
Cambiarias
1.4. Procedimiento para el ejercicio de las
acciones
En principio, el Cheque es un ttulo valor
sujeto a formalidad sustitutoria en caso
de incumplimiento en su pago. De esta
forma, el Protesto solo constituye una
diligencia facultativa en la que el feda-
tario podr cursar una comunicacin al
banco o empresa fnanciera autorizada
al respecto
(7)
.
La formalidad sustitutoria consiste en
la comprobacin hecha por el banco
de la inexistencia de fondos o la in-
suficiencia de los mismos para hacer
frente a la obligacin de pago, as el
banco girado (designado para hacer
el pago) se encuentra obligado solo
a pagar en caso existan fondos sufi-
cientes en la cuenta corriente del li-
brador o se haya autorizado el pago
al descubierto de la cuenta (pacto de
sobregiro).
Respecto a la insufciencia de fondos
el banco deber pagar hasta donde
stos alcancen, dejando constancia en
el ttulo de haberse efectuado un pago
parcial a fn que el benefciario o titular
del cheque pueda promover la accin
judicial correspondiente por el cobro
de la diferencia.
Para que la formalidad sustitutoria surta
los mismos efectos que el protesto de-
ber reunir tres requisitos:
a) Debe constar en el titulo la causa
que motiva el rechazo.
b) Debe sealarse la fecha en que se
produce el rechazo.
c) Se deber contar con la frma del
funcionario autorizado al efecto por
el banco girado.
Ahora bien, la comprobacin hecha
por el banco podr ser solicitada por
el benefciario desde su primera pre-
sentacin si as lo decide, pero dentro
del plazo legal para su cobro que es 30
das desde su emisin
(8)
. La formalidad
sustitutoria reviste al cheque de mrito
ejecutivo, siendo responsable por los
perjuicios ocasionados al benefciario
el banco o institucin fnanciera que se
negara en forma injustifcada a cumplir
con tal diligencia.
Nos preguntamos que ocurrira en caso
el benefciario no obtenga la compro-
bacin bancaria dentro del plazo legal
para efectuar el cobro del cheque. So-
bre esto ltimo la fgura no se diferen-
cia de otras contenidas en la Ley sujetas
a protesto como la Letra de Cambio
por ejemplo. Entonces, ante tal proble-
ma el tenedor del cheque perjudicado
debe presentarlo dentro del plazo de
prescripcin de la accin cambiaria res-
pectiva para su reconocimiento judicial
expreso o fcto en su contenido y fr-
ma mas no de la obligacin por lo que
no interrumpe el plazo prescriptorio
(9)

(trmite de prueba anticipada, art. 693
inc. 3 Cdigo Procesal Civil), recobran-
do el cheque su mrito ejecutivo.
Respecto a la va procesal a ser utili-
zada, la Ley dispone
(10)
que la accin
cambiaria no solo puede ejercitar-
se por va ejecutiva sino a travs de
cualquier otro contenido en el Cdigo
Procesal Civil (abreviado, conocimien-
to, sumarsimo) aunque evidentemen-
te la va ms rpida o expeditiva es
la ejecutiva, de all la importancia del
protesto dentro del campo de los ttu-
los valores
(11)
.
Para ejercitar la accin dentro de un
proceso ejecutivo se requiere que el
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cheque goce de mrito ejecutivo en
virtud del protesto o formalidad susti-
tutoria o por resultado de su reconoci-
miento judicial
(12)
.
2. Acciones extracambiarias
2.1. Accin Causal
La accin causal es aquella con la que
cuenta el benefciario o titular del che-
que en forma alternativa a la cambia-
ria, la misma que le permite reclamar el
cumplimiento de la obligacin haciendo
valer la relacin jurdica originaria o sub-
yacente que dio lugar a la emisin del
ttulo valor. De acuerdo al ejemplo dado
al inicio del captulo, esta relacin sera
entonces el contrato de compraventa
con la correspondiente prestacin de dar
suma de dinero por parte del deudor.
En trminos simples diremos que en-
tre el librador de un cheque y el be-
nefciario de ste por lo general existe
previamente una relacin bsica que
da origen a la cambiaria, esta relacin
originaria es independiente de la se-
gunda, sin embargo el incumplimiento
de sta como ya dijimos acarrea el de
la primera.
Pues bien, el acreedor ante un caso
como el expuesto puede recurrir a la va
extracambiaria cumpliendo para el efec-
to dos requisitos:
1. Que coincidan las calidades de tene-
dor y acreedor y de obligado prin-
cipal y deudor de la relacin causal
de la que se origino el ttulo valor.-
Sobre este requisito debemos decir
que igual derecho asiste al endo-
satario respecto de su inmediato en-
dosante siempre y cuando el endoso
derive de una relacin causal.
2. Que el ttulo no haya sido endosado
o haya entrado en circulacin, por-
que de lo contrario el endosatario no
podr promover alternativamente la
accin cambiaria y la causal.- Debe-
mos no obstante lo dicho, diferenciar
claramente dos momentos en que el
acreedor o tenedor puede hacer uso
de la accin. As, un primer momen-
to estara dado por el incumplimiento
en el pago del cheque, en donde el
acreedor puede interponer en forma
alternativa la accin cambiaria o la
causal. El segundo momento se ve-
rifca en caso el tenedor del ttulo no
haya ejercido las acciones cambiarias
dentro del plazo prescriptorio de s-
tas, por tanto, tendr que hacer uso
de la accin extracambiaria (accin
causal) dentro de los plazos fjados en
los artculos 2001 (plazos de prescrip-
cin) y 2004 (plazos de caducidad)
del Cdigo Civil segn corresponda.
Estos dos momentos citados los asi-
milamos al caso de un cheque emiti-
do correctamente, pero que sucede
en caso este haya sido librado con
omisin de alguno de los requisitos
formales esenciales y por tanto no sea
considerado como ttulo valor. Bien, la
LTV deja bajo resguardo el acto jurdi-
co o negocio subyacente por lo que
tambin en este caso cabra el plan-
teamiento de la accin causal
(13)
.
Dependiendo de la cuanta (monto de
la obligacin adeudada), la accin cau-
sal se tramita dentro de un proceso de
conocimiento, abreviado o sumarsimo,
para ello la demanda deber reunir los
requisitos generales de admisibilidad y
procedencia dispuestos por los artculos
424 y 425 del Cdigo Procesal Civil.
2.2. Accin de Enriquecimiento sin Causa
Esta accin es considerada por la doc-
trina como una de naturaleza resi-
dual
(14)
, debido a que se presenta en
tanto el tenedor haya dejado de gozar
de la facultad de interponer la accin
cambiaria y a su vez no pueda ejercitar
la accin causal ya sea por el transcur-
so del plazo para interponerla, por no
tener una relacin jurdica subyacente
con el deudor o an tenindola no pue-
da acreditarla. De esta forma el tenedor
del cheque podr dirigir su accin con-
tra aquellos que se hayan enriquecido
sin causa y en perjuicio suyo.
La accin as concebida puede dirigirse
contra el librador o un endosante con
la exigencia de pago de la suma de di-
nero con que se hubiesen enriquecido
injustamente en detrimento del accio-
nante, en lo que constituye una suerte
de ltimo recurso u oportunidad para
el tenedor a fn de hacerse cobro de lo
adeudado. La accin se encuentra regu-
lada tanto en el Cdigo Civil como en la
LTV, al respecto el primero dispone en
su artculo 1955 que la accin de enri-
quecimiento sin causa a que hace refe-
rencia el 1954 del mismo texto, solo es
procedente cuando el perjudicado care-
ce de cualquier otra accin para obte-
ner la respectiva indemnizacin, es decir
se entiende que el tenedor solo puede
promover la accin en tanto no cuente
ya con ninguna accin que resguarde su
acreencia.
El plazo de prescripcin para interponer
la accin es de 2 aos contados desde
la prescripcin de la correspondiente
accin cambiaria, siendo la va procesal
la correspondiente de acuerdo al monto
a indemnizar (proceso abreviado, cono-
cimiento).
Benefciario contra los que se hayan enriquecido sin causa y en perjuicio
suyo. (En casos de caducidad de accin cambiaria y no relacin contractual)
Benefciario contra el obligado principal (Obligacin de Dar Suma de Dine-
ro), sustentado en el contrato u obligacin original que genera el nacimiento
del crdito.
Accin de
Enriquecimiento
Sin Causa
Accin
Causal
Acciones
Extracambiarias
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NOTAS
(1) El artculo 94.1 de la Ley de Ttulos Valores dispone que si las calidades de tenedor y obligado principal del ttulo correspondieran respectivamente
al acreedor y al deudor de la relacin causal de la que se deriv la emisin del ttulo (cheque), el tenedor podr promover a su eleccin y de forma
alternada, la accin cambiaria o cartular que se deriva del mismo o la relacin causal
(2) Se consideraba en doctrina cambiaria que el aval era la garanta cambiaria por excelencia, constituyendo la fanza tan solo una garanta civil, sin em-
bargo, los usos y costumbres, fuentes del derecho mercantil han terminado por imponer la fgura de la fanza solidaria en garanta de obligaciones
cambiarias.
(3) Conforme a la derogada ley de ttulos valores, los cheques emitidos en el extranjero podan ser presentados a cobro dentro de los 60 das desde su
emisin. Ahora, de acuerdo a la nueva Ley (art. 207.1) el plazo de presentacin para el pago sea que haya sido emitido en el Per como en el extranjero
es de 60 das.
(4) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Comentarios a la Nueva Ley de Ttulos Valores, Gaceta Jurdica, primera edicin,
Lima 2000, pg. 362.
(5) Artculo 90.2 : El mismo tenedor est facultado a ejercer conjunta o sucesivamente a la accin directa, la accin cambiaria de regreso, contra los
endosantes, garantes de stos y dems obligados del ttulo, distintos al obligado principal y/o garantes de ste.
(6) ZEGARRA GUZMAN, Oscar. Manual de acciones cambiarias. Universidad de Lima, primera edicin, Lima 1992, pg. 120.
(7) No debemos entender solo a los bancos como autorizados a realizar operaciones propias de un contrato de cuenta corriente, as la Ley General del
Sistema Financiero autoriza a las empresas fnancieras a recibir depsitos a la vista sin otorgar sobregiros (art. 284) aunque para los fnes del presente
trabajo hablamos en forma indistinta de banco o empresa fnanciera.
(8) El plazo se cuenta desde la fecha de emisin (inclusive), asimismo la presentacin deber ser hecha en da til (laborable) pero en caso el ltimo da
del plazo sea feriado o no laborable, ste se prorroga hasta el primer da til siguiente, adems, los feriados que se produzcan durante el transcurso
del plazo valen para el cmputo.
(9) RAMIREZ, Jorge. Ttulos Valores en Invirtiendo en el Per. Gua Legal de Negocios, PROMPERU editorial Apoyo, segunda edicin, Lima 1994, pg 247.
Existe afortunadamente jurisprudencia reciente que seala que el reconocimiento judicial del ttulo valor debe estar limitado a la frma del mismo
(suscripcin y/o aceptacin) pues se sostiene que con ella nace la obligacin (Sentencia de Casacin N 2745-99 del 13 de junio de 2000, publicada el
24.08.2000.
(10) Articulo 18.2 El tenedor podr ejercitar las acciones derivadas del ttulo en proceso distinto al ejecutivo.
(11) Sin embargo, una de las novedades en la nueva ley de ttulos valores la constituye la posibilidad de pactar la clusula sin protesto (art. 52) por la que
se libera al tenedor (acreedor de una relacin causal) de ejercitar la diligencia formal y algunas veces engorrosa del protesto.
(12) Creemos no obstante que para efectos de la accin penal, es indispensable la realizacin del acto formal de protesto o la comprobacin bancaria pues
como se ver mas adelante, lo ltimo constituye un requisito de procedibilidad de la accin penal.
(13) Consideramos que la accin causal debe acreditarse con medios u hechos distintos a los relacionados con el ttulo valor en tanto ste sea abstracto
(que no haga referencia al negocio jurdico subyacente).
(14) SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Revista de Derecho Privado, tomo II, decimonovena edicin,
pg. 231. n

3. Consideraciones sobre la prescrip-
cin de las acciones cambiarias
Resulta conveniente desarrollar algunas
consideraciones sobre la prescripcin de las ac-
ciones cambiarias derivadas del incumplimiento
en el pago del cheque. En ese orden de ideas,
como ya habamos sealado antes, tanto las ac-
ciones cambiarias como extracambiarias estn
sujetas a un determinado plazo prescriptorio
dependiendo de la naturaleza de cada una.
Lo trascendente en este punto viene dado
por el hecho que la prescripcin en el campo
de los ttulos valores difere de la del derecho
comn, as es entendido que en derecho co-
mn la prescripcin alude ya sea a una adqui-
sicin (prescripcin adquisitiva por transcurso
de un tiempo determinado) o perdida de un
derecho (prescripcin extintiva) admitindose
la interrupcin o suspensin del plazo pres-
criptorio. Lo dicho no es aplicable al campo
cambiario, en el cual no se admiten ni la in-
terrupcin ni suspencin de los plazos pres-
criptorios, a excepcin de la presentacin de
la demanda judicial o arbitral. De esta forma el
tenedor o benefciario del cheque debe ejer-
cer su derecho a cobro por la va judicial an-
tes del transcurso del plazo que la ley seala
pues de lo contraro perder el ejercicio de
la accin y el derecho mismo, extinguindose
su derecho. Lo ltimo entonces se asimila sin
duda al instituto de la caducidad en donde el
transcurso del tiempo hace perder la accin y
el derecho mismo, vale decir entonces que los
plazos de prescripcin sealados en la ley de
ttulos valores son en realidad por su naturale-
za plazos de caducidad.
Resumiendo lo dicho y retomando el
ejemplo del punto 1.1, X bien podra pre-
sentar su demanda hasta el da 7 de setiem-
bre del 2004, pues como se dijo la presen-
tacin de la demanda con anterioridad al
vencimiento del plazo prescriptorio interrum-
pe este, de nada importa entonces la conclu-
sin del plazo de prescripcin pues ello en
absoluto afecta la demanda presentada con
anterioridad a el.