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Par Zakaria BOUABIDI

Docteur en droit
Universit de Toulon, Facult de droit
Membre du centre de droit et politiue compars
!es procdures collectives et le contentieu" de l#impa$
du droit commun % &uel rapport '

Le rapprochement entre les procdures collectives et le contentieux de
limpay de droit commun demeure une question nglige, alors que ceux-
ci demeurent indissociablement lis, dans la mesure o la fnalit des deux
procdures consiste dsintresser les cranciers, mme si le
redressement de lentreprise et la prservation de lemploi proccupent
davantage le lgislateur ran!ais dans le cadre des procdures collectives"
#u$ourdhui, ces deux procdures sont de plus en plus prsentes dans
notre quotidien, et occupe une place importante dans les rapports
personnels de lindividu, civils ou commerciaux, nanmoins, on ignore sil
existe un rapport entre ces deux procdures"
%n e&et, les procdures collectives, tout comme le contentieux de
limpay de droit commun, incarn dans les demandes de recouvrement
individuelles ormules devant les $uridictions comptentes, visent le
recouvrement $udiciaire de crances, sau que le recouvrement dans le
cadre des procdures collectives sop're dune a!on collective,
contrairement aux demandes de recouvrement en droit commun"
(anmoins le contentieux de limpay demeure un vocable tranger aux
procdures collectives, du seul ait que celles-ci se dmarquent par un
vocabulaire ou une terminologie qui leur est propre, telle que la cessation
de paiements ou le $ugement douverture qui est troitement li cette
procdure" )ependant, les procdures collectives qui sintressent
dsormais aux protagonistes, ainsi que lencadrement procdural de la
procdure collective, ont que nous ngligeons de nous ocaliser sur le ait
gnrateur et dclencheur des di*cults de lentreprise, ou sur la nature
du con+it rsultant de limpay, pour nous axer simplement sur la
structure visible des procdures collectives qui se orment autour de
lintrt gnral et collecti
,
, cela dans une approche de publicisation du
droit des procdures collectives
-
"
.uoique, deux phnom'nes ont marqu ces derni'res annes aussi bien
les procdures collectives que le contentieux de limpay de droit
commun, et qui ne nous pouvaient gu're nous laisser indi&rents vis--vis
de la corrlation entre ces deux procdures contentieuses, il sagit bien
videmment, de la hausse remarquable des procdures collectives avec
toutes ses composantes, y compris les procdures de sauvegarde
introduites nagu're
/
, et de la baisse du contentieux de limpay,
particuli'rement devant les $uridictions commerciales
0
"
%n e&et, si lexpansion des demandes douverture des procdures
collectives rsulte de lassouplissement des conditions douverture de ces
procdures qui sexplique aussi par une volution lgislative ma$eure en la
mati're, cet accroissement ne pouvait pas tre sans incidence sur la
dcrue des demandes lies limpay ormules devant les $uridictions
commerciale, et le rapport de cause e&et peut tre tablit
1
" 2n lien de
corrlation entre deux phnom'nes qui ne repose pas uniquement sur des
lments statistiques, qui $ustifent lexistence de principe de vases
communicants entre les deux phnom'nes, mais qui explique
indubitablement une absorption du contentieux de limpay de droit
commun par des procdures collectives, qui sont aussi des procdures
contentieuses par excellence"
#utrement dit, cette corrlation entre le phnom'ne de la baisse du
contentieux de limpay devant les $uridictions commerciales, et
laccroissement des procdures collectives durant la mme priode,
traduit un basculement du contentieux de limpay devant les tribunaux
,
- #"34554, La protection des cranciers travers lvolution des procdures collectives,
6ome 017, L89:," -;;<, p"-=1 et s"
-
- >" ?@4((%, A La revue des procdures collectives B >ilan de -C annes D, Rev. proc.
Coll.,nEC, novembre-9cembre -;,,"
/
-les demandes douverture dune procdure collective sont passes de 1= 007 en -;;-,
<- 0<, en -;;7, y compris celles de sauvegarde, soit une hausse atteignant presque
-1F de demandes supplmentaires, .uant aux dcisions relatives louverture dGune
procdure collective, elles taient 17 0-,en -;;- pour slever <; -1< dcisions
relatives louverture dune procdure collective en -;;7, H" annuaire statistique de la
$ustice, %d" -;;7--;,;" p"71 I 5" >@2#>494, Le contentieux de limpay : approche
comparative entre la France et le Maroc, th'se 6oulon, -;,/, p",11 et s"
0
- baisse a dpass /-F pour les a&aires relatives limpay traites par les $uridictions
commerciales entre lanne -;;; et -;,;, H" annuaire statistique de la $ustice, %d" -;;7-
-;,;" p"71, 5" >@2#>494, op.cit", p",17 et ,C;"
1
-un auteur a rvl une insu*sance dlments pouvant dmontrer lexistence dune
vritable concomitance et un paralllisme des volutions entre la baisse du contentieux
de limpay et la hausse des procdures collectives, H", A La prise en charge de limpay
contractuel en mati're civile et commerciale D, )%9)#)% et )34:%, $anvier -;,;, sous la
direction de >"6J2L4%3, L"?4(@K@L4 et L"L%KL#6, p",;; et s"
commerciaux, vers dautres procdures de nature contentieuses
C
, telles
que les procdures collectives"
# cet gard, on peut lgitimement sinterroger sur les causes et les
ondements $uridiques de ce basculement afn de conorter cette th'se,
tant considr que les chi&res seuls ne nous permettront pas dtablir un
constat irrutable sur ce basculement ou sur lvolution positive ou
ngative des procdures collectives et du contentieux de limpay
respectivement"
@n peut penser que cette orte drivation ne peut pas tre le ruit du
hasard" )ette nouvelle vocation du contentieux de limpay peut trouver
ses sources dans la conduite la ois du dbiteur, et du crancier"
%n e&et, le dbiteur en di*cult, trouve dans les procdures collectives un
moyen de protection lgale pour viter dventuelles di*cults $udiciaires
occasionnes par ses cranciers" Le lgislateur sest e&orc dapporter
tout prix une solution aux entreprises en di*cult, mettant en place des
mesures protectrices et salvatrices au proft de lentreprise en di*cults,
tou$ours pour rpondre une philosophie dont lapproche sociale peut
parois primer sur la seule logique conomique"
Lintervention lgislative en la mati're constitue bel et bien lun des
acteurs ayant contribu au changement du comportement du crancier et
du dbiteur respectivement" Le dispositi actuellement mis en place prte
main-orte toute entreprise en di*cult" )e dispositi sest fx comme
ob$ecti ma$eur, la prservation de lemploi et de lentreprise, et
lapurement du passi en dernier lieu"
)ependant, la fnalit attendue du lgislateur de la succession de lois en la
mati're, peut tre di&rente de celle attendue par le dbiteur au travers
de son recours aux procdures collectives" 9sormais, celles-ci suppriment
toute crainte du dbiteur de recourir laide de la $ustice, mais l've aussi
sa crainte dtre actionn en $ustice par son crancier afn de sacquitter,
ou subir une quelconque pression de celui-ci" #insi, ces procdures
peuvent tre considres au regard du dbiteur comme un moyen quasi-
sMr de se soustraire ses engagements N4O"
C
- 5" >@2#>494, op.cit., p" ,C; et s"
%n regard, le pouvoir dagir du crancier demeure encadr au cours des
procdures collectives, particuli'rement en ce qui concerne la suspension
et larrt des poursuites individuelles apr's louverture dune procdure
collective, sans ngliger les autres alas des procdures collectives, et le
nombre exorbitant des dcisions pronon!ant la liquidation $udiciaire,
notamment pour insu*sance dacti" )ela peut vritablement aire
obstacle son intention dengager une action en paiement contre son
dbiteur et il peut acilement cder la pression de son dbiteur qui
dclare son intention de recourir aux procdures collectives"
9e ce ait, laction en $ustice peut tre une dmarche inutile ace aux
procdures collectives N44O"
I( !es procdures collectives % davanta)e ue des
mesures de sauveta)e au re)ard du dbiteur
#u$ourdhui, le droit des entreprises en di*cult peut tre considr
comme le droit de ne plus payer ses dettes
<
, ce droit na $amais t aussi
transigeant avec lentreprise dbitrice qu lheure actuelle" Le lgislateur
a procd un changement radical de la philosophie de cette branche du
droit" #pr's que celle-ci sest longtemps plus intresse au crancier qu
autre chose, elle se centre dsormais sur le maintien de lemploi et de
lentreprise"
)e changement de philosophie a t sans doute accompagn dun autre
changement qui sest opr sur le comportement du dbiteur" %n e&et,
lassouplissement continuel des conditions lgalement requises pour
louverture dune procdure collective et les e&ets avantageux qui en
dcoulent, ont conduit le dbiteur percevoir de mani're di&rente ces
procdures collectives"
#utrement dit, le dbiteur ne voit pas seulement dans les procdures
collectives un moyen qui lui permet de sauver son entreprise, et de
maintenir lemploi, mais cest aussi un procd sans lequel il ne pourrait
gu're chapper toute action en paiement engage par son crancier, ou
une pression de cette nature"
La bonne ou la mauvaise oi nempche pas le dbiteur de voir les
avantages que procurent les procdures collectives en pensant trouver
une solutions ses di*cults, car, il est di*cile de penser aux procdures
collectives ou dy recourir sans avoir pralablement pens aux avantages
<
- K-P L% )@33%, A aut-il encore payer ses dettes dans le droit des entreprises en
di*cults Q D, LK#", nEC/, -7 mars -;;C, p"7"
qui en dcoulent, dautant plus que les conditions douverture de celles-ci
ne cessent de sassouplir" )est particuli'rement le cas de la procdure de
sauvegarde qui nexige pas un tat de cessation de paiements, mais
uniquement que le dbiteur arrive prouver le caract're insurmontable
des di*cults quil rencontre" )ertes, la dcision douverture rel've du
pouvoir dapprciation du $uge, mais le nombre moyen de dcisions
ouvrant une procdure de sauvegarde par rapport aux demandes
a&rentes est asseR important
=
, tenant compte que seul le dbiteur a droit
de solliciter cette procdure"
@n peut par ailleurs constater que cest une condition qui nest pas du tout
contraignante par rapport aux e&ets que la procdure peut produire au
proft du dbiteur" 4l sagit tout simplement dune procdure qui revt les
caractristiques de la procdure de redressement de lancien rgime, sans
quaucune condition de cessation de paiement ne soit exige"
Kar voie de consquence, lav'nement de ces nouvelles procdures, a
rinstall inluctablement le dbiteur dans une position plus conortable
quauparavant" #pr's quil tait en position de aiblesse lgard de son
crancier, qui trouvait dans la voie $udiciaire un moyen e*cace de
pression et de contrainte pour obtenir le paiement de sa crance et une
orce dissuasive utilise ces fns" Les rSles sont inverss $usqu ce que
le dbiteur ne soit plus dissuad par les dmarches de son crancier" )est
dsormais lui qui peut exercer une pression lencontre de son crancier
en dclarant le recours aux procdures collectives, afn que son crancier
sabstienne de recourir la $ustice, ou lui accorde un autre chancier, ou
des remises"
Le lgislateur est venu au secours du dbiteur qui nest plus sanctionn
par sa daillance" Klus encore, la loi a encourag le recours aux
procdures collectives, et la daillance conomique ne constitue plus un
dshonneur pour le dbiteur, tant donn que la hausse colossale de ces
procdures prouve leur gnralisation, et leur normalisation" 9ans ce
contexte, le cadre dans lequel sinscrit cette vocation du lgislateur
Lran!ais importe peu" .uil ait voulu de la sorte se conormer aux
directives europennes, ou rpondre un probl'me conomique, ou
encore rendre la $ustice sociale plus e*cace, ces apports lgislatis ont t
la cause dun changement de comportement du dbiteur, qui ne trouve
pas uniquement dans les procdures collectives un moyen de sauvegarder
=
-par exemple en -;,;, sur ,1C< demandes douverture dune procdure de sauvegarde,
,,1C dcisions a t avorables louverture dune procdure de sauvegarde, soit une
moyenne douverture de </F des demandes obtiennent gain de cause" #nnuaire
statistique de la statistique" %dition -;,,--;,-" p" 7<"
son entreprise, mais galement un procd e*cace qui lui procure une
protection $udiciaire"
)e constat peut sexpliquer par le nombre asseR rduit de plans de
sauvegarde et de redressement adopts, comparativement au nombre de
dcisions relatives aux ouvertures de procdures de sauvegarde et de
redressement
7
, sans oublier le nombre tr's lev des liquidation $udiciaires
prononces" )hose qui ne peut traduire uniquement un recours tardi des
dbiteurs aux dites procdures, car les conditions douverture de celles-ci
sont asseR claires" #insi, quand le dbiteur recourt ces procdures
collectives, les avantages de celles-ci occupent sa pense peut-tre plus
encore que la sauvegarde de son entreprise"
9e ce ait, les procdures collectives reprsentent un double avantage
pour le dbiteur, qui ne se contente pas uniquement de sauvegarder son
entreprise lors de son recours ces procdures" 4l so&re une chappe lui
permettant de se drober momentanment lobligation de payer les
crances antrieures au $ugement douverture, ainsi quaux poursuites
individuelles de ses cranciers"
?ubsquemment, le recours du dbiteur aux procdures collectives
entraine automatiquement un basculement du contentieux de limpay et
son absorption par celles-ci, du ait que toutes les dettes du dbiteur vont
tre prises en compte dans le cadre des procdures collectives, et les
cranciers sorientent par la orce de la loi vers les procdures collectives
pour la dclaration de leur crance et ce qui sensuit"
II( !#ine*cacit de l#action en +ustice du crancier ,ace
au" procdures collectives
Lintervention lgislative dans le cadre des procdures collectives qui
orment en thorie une solution la daillance dune entreprise ne
pouvait tre sans e&ets sur les cranciers" )eux-ci peuvent subir
douloureusement les sacrifces imposs par le lgislateur" # lpoque
actuelle, le crancier se montre plus perplexe quant au recours la $ustice
pour obtenir le paiement de son dbiteur, tant donn que son pouvoir
dagir demeure encadr, apr's louverture des procdures collectives, et
7
-relativement aux procdures de sauvegarde, en -;;7, , -=, $ugements douverture
dune procdure de sauvegarde ont t prononcs, alors que les plans de sauvegarde
prononcs atteignaient uniquement --< plans, soit une moyenne de ,<F" .uant aux
procdures de redressement, dans la mme anne, ,< 7C7$ugements douverture dune
procdure de redressement ont t prononcs, seulement - =<0 plans de redressement
ont t adopts, avec une moyenne de ,1,77F, annuaire statistique de la $ustice, p"71 et
s"
mme sil agit en $ustice antrieurement cela, il peut voir son action
arrte ou suspendue par le ait de louverture dune procdure collective"
%n e&et, la libert restreinte du crancier dans le cadre des procdures
collectives se traduit par linterruption et linterdiction automatique de
toute action en $ustice de tout crancier dont la crance est antrieure au
$ugement douverture, et ce apr's le $ugement douverture ouvrant les
procdures de sauvegarde, de redressement, ou de liquidation $udiciaire"
%n outre, le crancier est interdit dexercer des procdures dexcution
contre son dbiteur ce stade de procdure, et se contente seulement de
dclarer sa crance dans le passi de celui-ci" )ette dclaration demeure le
seul moyen pour le crancier de aire valoir son droit de crance
postrieurement au $ugement douverture"
)onront au risque du recours de son dbiteur aux procdures collectives,
le crancier peut concevoir mal un recouvrement $udiciaire de sa crance,
compte tenu des aveurs lgislatives qui $ouent au proft du dbiteur, qui
apparaissent dans les avantages qui proftent au dbiteur" 4l convient de
rappeler que louverture dune procdure collective entraine de plein droit
linterdiction de payer toute crance ne antrieurement au $ugement
dGouverture" )ela peut lvidence inciter le crancier prrer recouvrer
amiablement sa crance que de voir son dbiteur recourir une procdure
de sauvegarde, ou que de lassigner pour louverture dune procdure
collective"
@utre les restrictions relatives linterdiction ou la suspension de son
action individuelle, et outre linterdiction du dbiteur de paiement des
crances nes antrieurement au $ugement douverture, le crancier doit
penser son rang dans la procdure, et les autres cranciers qui le
devancent, particuli'rement les cranciers postrieurs ayant un traitement
prrentiel" 4l ne doit pas non plus ngliger le nombre tr's important des
dcisions pronon!ant la liquidation $udiciaire, en particulier pour
insu*sance dacti, sans quil ait de certitude quant la reprise des
poursuites lencontre de son dbiteur" 6out cela constitue des alas qui
peuvent tre per!us comme un rein impos au crancier pour recouvrer
sa crance"
9onc, le crancier peut penser aux consquences dune action en
paiement contre son dbiteur qui pourrait son tour dclarer un tat de
cessation de paiement pour se protger sous lgide des procdures
collectives, et chapper une ventuelle mesure excutoire"
# cet gard, on est enclin penser que le crancier peut estimer que son
action en $ustice parall'lement une procdure collective est inutile"
Pme si elle intervient antrieurement une procdure collective, celle-ci
peut contraindre ou inciter son dbiteur demander louverture dune
procdure collective son gard" Kar consquent, le crancier peut
prrer choisir un autre mode de recouvrement qui repose sur une
rengociation de la crance avec le dbiteur, plutSt que dengager une
action en $ustice"
4l en ressort, que le crancier, compte tenu, de la lgislation en vigueur,
peut trouver dans les procdures collectives un vritable obstacle qui
soppose son action individuelle contre le dbiteur, qui, paul par un
lgislateur dtermin avoriser le maintien de lactivit et de lemploi,
peut recourir cette lgislation chaque ois que le besoin simpose, non
pas orcment pour sauvegarder son entreprise, mais parois aussi pour
viter toute mesure excutoire ou action en recouvrement son encontre"
# ortiori, la baisse remarquable des demandes ormules par les
cranciers devant les tribunaux de commerce trouve ses origines dans
cette perplexit des cranciers lgard dune action en recouvrement
$uge parois inutile devant les procdures collectives, ces procdures
dissuadant de plus en plus les cranciers, dont les droits de recouvrement
semblent tre ragiliss avec la succession des lois des procdures
collectives" )eci peut clairement expliquer cette dcrue des demandes en
paiement engages par les cranciers devant les tribunaux de commerce
durant cette derni're dcennie"
)onclusion
%n somme, le lien corrlati entre la baisse des demandes lies limpay
devant les tribunaux de commerce et la hausse aramineuse des
procdures collectives durant la mme priode en Lrance est un constat,
qui nous conduit a*rmer le principe de vases communicants entre les
deux phnom'nes et qui conorte par ailleurs la th'se qui adh're
ortement lide du basculement du contentieux de limpay vers les
procdures collectives, ou encore le rapport troit entre les procdures
collectives et le contentieux de limpay de droit commun"
%nfn, on peut a*rmer que les interventions lgislatives en mati're des
procdures collectives ont orient le contentieux li limpay devant les
$uridictions comptentes vers dautres procdures contentieuses dautre
nature
,;
, et dans lesquelles la $ustice sociale et la collectivisation du
recouvrement prdominent clairement"
@n peut se demander donc, si le contentieux de limpay a incarn une
nouvelle tiquette, savoir celle des procdures collectives" @, si les
procdures collectives se sont infltres dans le socle du contentieux de
limpay du droit commun Q
,;
-les procdures de surendettement des particuliers pourraient galement contribuer
ce basculement du contentieux de limpay vers des procdures caract're social, H" 5"
>@2#>494, op.cit", p",,- et s"