jurisprudencia constitucional SECUESTRADO-Derecho de los beneficiarios a recibir el pago de salarios y prestaciones SECUESTRADO-Vigencia de la relacin laboral y continuidad en el pago de salarios SECUESTRADO-Procedencia del amparo constitucional de los derechos supeditado a la demostracin del secuestro SECUESTRADO-Evolucin del rgimen legal de proteccin a las familias SECUESTRO-Caractersticas rgimen legal anterior SECUESTRADO O DESAPARECIDO-egislacin vigente DESAPARICION FORZADA-Disposicin o administracin de todos o parte de sus bienes DESAPARICION FORZADA-Pago de salarios SERVIDOR PUBLICO SECUESTRADO-!dministracin de bienes y pago de salarios SECUESTRADO O DESAPARECIDO-"ituaciones constitucionalmente relevantes del nuevo rgimen SECUESTRADO O DESAPARECIDO-Pago de salarios u honorarios genera obligacin correlativa SECUESTRADO O DESAPARECIDO-#ienes constitucionalmente protegidos con el derecho a la continuidad en el pago de salarios y honorarios/DERECHO AL MINIMO VITAL-Proteccin El derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios del trabajador secuestrado o desaparecido protege el mnimo vital por cuanto el ejercicio efectivo de los derechos fundamentales, de acuerdo con la jurisprudencia constitucional, se sustenta en la titularidad de determinadas condiciones materiales que permitan la existencia de los individuos en forma digna. MINIMO VITAL-Doble naturale$a del concepto MINIMO VITAL-%elacin de subordinacin con el ejercicio de otros derechos fundamentales DERECHO AL MINIMO VITAL-"alario derivado de la relacin laboral es el medio para garanti$arlo SALARIO-Contraprestacin econmica del servicio prestado por el trabajador SALARIO-Eventos en los &ue procede el pago sin la prestacin del servicio DERECHO A LA SEURIDAD SOCIAL-"ervicio p'blico de car(cter obligatorio y un derecho irrenunciable DERECHO A LA SEURIDAD SOCIAL-Estado debe garanti$ar el ejercicio efectivo SECUESTRO ! DESAPARICI"N FORZADA-Empleador tiene la obligacin de reali$ar los aportes en salud Es deber del Estado y la sociedad impedir que las consecuencias que los delitos de secuestro y desaparicin forzada tienen respecto a la relacin laboral, hagan nugatorio el acceso a la atencin en salud de la familia del afectado. As, de la misma forma en que permanece la obligacin por parte del empleador, pblico o privado, de cancelar el salario del trabajador secuestrado o desaparecido, debe hacerse extensiva dicha proteccin a los aportes a la seguridad social en salud. SECUESTRADO O DESAPARECIDO-)undamento constitucional del deber de continuar con el pago de salarios u honorarios SECUESTRADO O DESAPARECIDO-Continuidad en el pago de salarios u honorarios genera una obligacin correlativa DEBER DE SOLIDARIDAD-Consecuencias !el deber de solidaridad y su interpretacin jurisprudencial se infieren dos consecuencias importantes. "or un lado, su car#cter general, que permite imputar a $toda persona% el deber de ejercicio de acciones positivas que impidan poner en peligro $la vida o la salud% del individuo afectado y, del otro, que la exigibilidad de dicha obligacin slo se hace presente cuando media una situacin de urgencia manifiesta, esto es, que la necesidad de la ayuda parte de una valoracin objetiva del caso concreto, en donde sea posible concluir que la negacin del socorro lleva, indefectiblemente, a la afectacin de bienes constitucionalmente protegidos. SECUESTRADO O DESAPARECIDO-%e&uisitos &ue activan el deber de solidaridad a favor del n'cleo familiar dependiente Es evidente que cuando el salario que aporta la persona desaparecida o secuestrada es el ingreso que sustenta las condiciones materiales que garantizan la vida en condiciones dignas de los integrantes de la familia, la suspensin de su pago, por el slo hecho del secuestro o la desaparicin forzada, entra en contradiccin con el cumplimiento del deber de solidaridad, pues lo que debe esperarse del empleador particular o pblico, de acuerdo con los postulados superiores enunciados, es la continuacin en el suministro de la prestacin econmica, para que as no se exponga a los familiares del afectado con el delito a la vulneracin de derechos fundamentales. SECUESTRADO O DESAPARECIDO-)uentes constitucionales de los deberes correlativos al derecho a la continuidad en el pago del salario SERVIDOR PUBLICO SECUESTRADO-Pago de salarios u honorarios hasta tanto se produ$ca la libertad SECUESTRADO O DESAPARECIDO-%gimen legal en materia de pago de salarios u honorarios SECUESTRO ! DESAPARICI"N FORZADA-Constituyen dos tipos penales diferentes SECUESTRO-Estructura tpica del comportamiento remite a la privacin transitoria de la libertad SECUESTRO-)inalidad de e*igir por su libertad un provecho SECUESTRO-Caracterstica principal El delito de secuestro se caracteriza por el car#cter transitorio de la privacin de la libertad a que se somete a la vctima y, en la gran mayora de los casos, la finalidad que persigue el sujeto activo del delito no se agota en el acto del secuestro ya que &ste es asumido como un medio para conseguir un fin diverso. !e all que en estos supuestos al autor le interese que se conozca su acto pues ese es el primer paso con miras a la realizacin de las exigencias que tiene en mente. DESAPARICION FORZADA-Delito cuyo fin se agota en su sola consumacin SECUESTRO ! DESAPARICION FORZADA-Diversa estructura tpica torna ra$onables distintas consecuencias DESAPARICION FORZADA-Da lugar a presumir la muerte del desaparecido si pasan dos a+os sin tener noticias de l SECUESTRADO-Proceso de declaracin de ausencia puede promoverse solo despus de cinco a+os de verificado el secuestro DESAPARICION FORZADA ! SECUESTRO-"upuestos f(cticos distintos originan tratamiento penal y civil tambin distinto SECUESTRO ! DESAPARICION FORZADA-Criterio poltico criminal SECUESTRO-,rave vulneracin de m'ltiples derechos fundamentales DESAPARICION FORZADA-Compromete bienes jurdicos no slo de la vctima sino tambin de su familia DESAPARICION FORZADA-Comportamiento proscrito e*presamente en la Constitucin DESAPARICION FORZADA-Crimen de lesa humanidad DESAPARICION FORZADA--ipificacin como conducta punible DESAPARICION FORZADA-Comporta mayor lesividad en relacin con el secuestro SECUESTRO ! DESAPARICION FORZADA-.o pueden reali$arse distinciones arbitrarias para efectos del reconocimiento a la continuidad del pago SECUESTRO ! DESAPARICION FORZADA--ratamiento diferente en pago de salarios u honorarios vulnera derecho a la igualdad El tratamiento que en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores que han sido desaparecidos forzadamente en relacin con el dado a los trabajadores que han sido secuestrados es contrario a la 'arta, pues constituye un tratamiento discriminatorio que vulnera el artculo () *uperior. Ello es as en cuanto no concurre un fin constitucionalmente valioso que justifique ese tratamiento diferente. "or el contrario, existen slidos argumentos constitucionales que demandan para los trabajadores desaparecidos el mismo tratamiento legal asignado, en esta materia, a los trabajadores secuestrados. NORMA ACUSADA-)inalidad SECUESTRO O DESAPARICION FORZADA-%gimen suministra proteccin disminuida cuando se trata de la familia de un trabajador particular SECUESTRO O DESAPARICION FORZADA-/ne*istencia de ra$n &ue justifi&ue suministrar proteccin disminuida a familia de trabajador particular +a 'orte no observa ninguna razn que justifique suministrar una proteccin disminuida a la familia de un secuestrado o desaparecido que sea trabajador particular respecto de la familia de un secuestrado o desaparecido que se desenvuelva como servidor pblico pues tanto en este caso como en aqu&l el contenido de injusticia de los delitos es el mismo y tambi&n es equivalente la demanda de proteccin de las familias de las vctimas. "or lo tanto, el legislador no puede establecer un tratamiento diferente entre servidores pblicos y trabajadores particulares pues, con miras a la delineacin de tal institucin, el elemento fundamental no es el estatus ni la clase de vnculo laboral sino la condicin de privado injustamente de la libertad. SECUESTRO O DESAPARICION FORZADA--ratamiento diferente respecto a pago de salarios u honorarios a trabajadores particulares vulnera derecho a la igualdad SECUESTRADO O DESAPARECIDO-%gimen en materia del derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios SECUESTRO O DESAPARICION FORZADA-)uente de la proteccin a las familias SECUESTRADO O DESAPARECIDO-Continuidad en el pago de salarios u honorarios a &uien act'e como curador SECUESTRADO O DESAPARECIDO-0bligacin del pago de salarios u honorarios a cargo del Estado o del empleador particular SECUESTRADO O DESAPARECIDO-Por regla general la continuidad en el pago procede hasta tanto se produ$ca la libertad %eferencia1 e*pediente D-2345 Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 678 par(grafos 69 y 498 de la ey :;< de 4777= !ctor1 Esteban %eyes -rujillo >agistrado Ponente1 Dr= ?!/>E C@%D0#! -%/V/A0 #ogot(8 D= C=8 veinte B47C de mayo de dos mil tres B4773C= a "ala Plena de la Corte Constitucional8 en ejercicio de sus atribuciones constitucionales y legales8 en especial las previstas en el artculo 4268 numeral 28 de la Constitucin Poltica8 y cumplidos todos los tr(mites y re&uisitos contemplados en el Decreto ey 475D de 6<<68 ha proferido la siguiente SENTENCIA en relacin con la demanda de inconstitucionalidad &ue8 en uso de su derecho poltico8 present el ciudadano Esteban %eyes -rujillo contra el artculo 678 par(grafos 69 y 498 de la ey :;< de 4777= I# TE$TO DE LAS NORMAS ACUSADAS ! continuacin8 subrayando lo demandado8 se transcribe el te*to de las disposiciones objeto de proceso1 EE :;< DE 4777 Bjulio 5C por medio de la cual se tipifica el genocidio8 la desaparicin for$ada8 el despla$amiento for$ado y la torturaF y se dictan otras disposiciones= El Congreso de Colombia DEC%E-!1 ### !rtculo 67= !dministracin de los bienes de las personas vctimas del delito de desaparicin for$ada= a autoridad judicial &ue conoce o dirige el proceso por el delito de desaparicin for$ada8 podr( autori$ar al cnyuge8 compa+ero o compa+era permanente8 a alguno de los padres o de los hijos del desaparecido para &ue provisionalmente asuman la disposicin y administracin de todos o parte de sus bienes8 en cuanto fueren de su manejo e*clusivo= Guien sea autori$ado8 actuar( como curador de conformidad con las leyes civiles sobre la materia= El funcionario judicial remitir( estas diligencias a la autoridad competente8 &uien adoptar( en forma definitiva las decisiones &ue considere pertinentes= Par(grafo 69= a misma autoridad judicial podr( autori$ar a &uien act'e como curador para &ue contin'e percibiendo el salario u honorarios a &ue tenga derecho el desaparecido8 hasta por el trmino de dos B4C a+os8 si este fuera un servidor p'blico= Par(grafo 49= /gual tratamiento tendr(8 hasta tanto se produ$ca su libertad= El servidor p'blico &ue sea sujeto pasivo del delito de secuestro= II# LA DEMANDA El actor solicita la declaratoria de ine*e&uibilidad de las normas demandadas por vulneracin de los artculos 68 :8 668 638 4:8 248 22 y 2; de la Constitucin Poltica= os fundamentos de la solicitud son los siguientes1 6= Debe declararse la constitucionalidad condicionada del par(grafo 49 del artculo 67 de la ey :;< de 4777 para &ue la percepcin del salario u honorarios a &ue tena derecho el secuestrado8 por parte de &uien act'e como curador8 opere desde la fecha del secuestro y hasta los dos a+os posteriores a la 'ltima fecha en &ue se tuvo noticias del secuestrado= Ello es as por cuanto esa norma debe compaginarse con el artculo <D del Cdigo Civil8 de acuerdo con el cual la presuncin de muerte por desaparecimiento opera cuando pasen dos a+os Hsin haber tenido noticias del ausenteI= Contabili$ar ese trmino a partir de la fecha del secuestro implica vulnerar los derechos a la subsistencia8 a la vida8 a la salud8 al trabajo y a la seguridad social de las personas indirectamente afectadas con l= 4= as normas demandadas consagran un tratamiento diferenciado injustificado en cuanto ordenan &ue se contin'e el pago de salarios u honorarios correspondientes a los servidores p'blicos desaparecidos o secuestrados8 pero privan de tales beneficios a los trabajadores particulares= "i bien el Decreto 443; de 6<<: estableci instituciones de esa ndole aplicables tambin a los particulares8 fue declarado ine*e&uible por la Corte por tratarse de un decreto legislativo &ue no guardaba cone*idad con las causas de la conmocin= De otro lado8 el actor le solicita a la Corte pronunciarse sobre la viabilidad de conceder la sustitucin pensional a los beneficiarios de una vctima de desaparicin for$ada o secuestro &ue se encuentre jubilada8 punto sobre el cual slo e*iste8 como antecedente8 la "entencia --4<4-<;8 en el &ue se dejaron desprotegidos8 durante los dos primeros a+os8 los beneficiarios de un pensionado &ue se encuentra secuestrado= III# INTERVENCI"N DEL MINISTERIO DEL INTERIOR ! DE %USTICIA El >inisterio del /nterior y de ?usticia8 a travs de apoderado8 solicita la declaratoria de e*e&uibilidad del par(grafo 49 del artculo 67 de la ey :;< de 4777 y la declaratoria de ine*e&uibilidad de la e*presin Hservidor pblicoI contenida en los par(grafos 69 y 49 de esa disposicin= "us planteamientos son los siguientes1 6= El par(grafo 69 de la norma citada se refiere a la desaparicin for$ada en tanto &ue el par(grafo 49 se refiere al delito de secuestro= En el primer caso el pago de salarios u honorarios procede hasta por dos a+os pues ste es el trmino &ue la ley civil e*ige para adelantar el proceso de presuncin de muerte por desaparecimiento= En el segundo caso el pago de salarios u honorarios procede hasta tanto se produ$ca la libertad del servidor p'blico= Este tratamiento diferenciado se justifica en cuanto se trata de delitos distintos pues mientras &ue el primero es un delito fin8 el segundo es un delito medio= !dem(s8 mientras en a&ul hay lugar a la presuncin de muerte8 en ste no= 4= .o e*iste ra$n v(lida para condicionar el beneficio legal de seguir percibiendo los salarios u honorarios al hecho de &ue la vctima de los delitos de desaparicin for$ada o de secuestro ostente la investidura de servidor p'blico= Esto es as por&ue si el fundamento constitucional de su consagracin radica en un imperativo tico de solidaridad8 no e*iste ra$n para e*cluirlo en trat(ndose de personas sin a&uella condicin= Por lo tanto se est( ante un tratamiento discriminatorio &ue debe ser declarado ine*e&uible por la Corte= IV# CONCEPTO DEL PROCURADOR ENERAL DE LA NACI"N El Procurador ,eneral de la .acin solicita la declaratoria de e*e&uibilidad de las disposiciones demandadas= "u solicitud se apoya en los siguientes criterios1 6= El legislador no est( sujeto a limitaciones distintas de las impuestas por el ordenamiento constitucional para fijar los par(metros dentro de los cuales se otorgan beneficios a los familiares de los servidores p'blicos sometidos a desaparicin for$ada= De acuerdo con ello8 el trmino de dos a+os fijado por la ley para &ue los familiares del desaparecido perciban el salario u honorarios &ue devengaba como servidor p'blico8 consulta el principio de ra$onabilidad pues el Estado no puede asumir de manera indefinida o a perpetuidad la carga de solidaridad &ue subyace al instituto ya &ue ello afectara el cumplimiento de los dem(s fines estatales= >ucho m(s si el lapso de dos a+os permite adelantar el proceso de muerte por desaparicin8 abrir paso a la sucesin de bienes y resolver la situacin laboral con el empleador= 4= as normas cuestionadas no entra+an una discriminacin carente de fundamento jurdico de la cual se pueda inferir la violacin del derecho a la igualdad por&ue tales preceptos deben anali$arse con aplicacin del principio de integracin normativa= Procediendo de esta manera8 se advierte &ue la ey 4;4 de 6<<5 y su Decreto reglamentario 6<43 de 6<<5 establecen los mecanismos de proteccin para los familiares de los trabajadores vctimas del delito de secuestro8 mecanismos entre los &ue se encuentran la creacin del )ondo .acional para la Defensa de la ibertad Personal y el pago de salario a secuestrados= Esta ley ampara el universo de personas &ue mantienen un vnculo laboral8 motivo por el cual las normas demandadas se ajustan a la Carta Poltica= 3= a declaratoria de ine*e&uibilidad de las normas demandadas generara un vaco jurdico &ue constituira un retroceso en el campo de la creacin de conciencia solidaria8 desconocera los principios constitucionales en &ue se fundan el mantenimiento de la familia como clula b(sica de la sociedad8 la proteccin a la ni+e$ y los derechos a la educacin y a la salud= V# FUNDAMENTOS DE LA DECISI"N A# C&'(etencia De conformidad con lo dispuesto en el artculo 4268 numeral 2o= de la Constitucin Poltica8 la Corte Constitucional es competente para conocer y decidir8 definitivamente8 sobre la demanda de inconstitucionalidad de la referencia8 pues las disposiciones acusadas forman parte de una ley de la %ep'blica8 en este caso8 de la ey :;< de 4777= B# P)&*+e'a, -.)/0ic&, 6= De acuerdo con el primero de los cargos formulados por el actor8 los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 son ine*e&uibles por&ue cuando se apli&uen a los secuestrados8 el trmino de dos a+os para el pago de salarios u honorarios debe contabili$arse no a partir del secuestro sino desde cuando se han dejado de tener noticias del ausente= Para resolver este cargo8 la Corte determinar( si del enunciado normativo demandado se infiere o no la regla de derecho demandada por el actor= En caso positivo8 emprender( el estudio de fondo del cargo formulado= En caso negativo8 se abstendr( de hacerlo= 4= E el segundo cargo formulado por el actor contra los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 tiene &ue ver con el tratamiento discriminatorio &ue dan a los particulares &ue han sido vctimas de desaparicin for$ada o secuestro en relacin con el tratamiento dado a los servidores p'blicos &ue se hallan en las mismas condiciones= En relacin con este cargo8 la Corte deber( solucionar los siguientes problemas jurdicos1 a= JEs legtimo frente a la Constitucin el tratamiento preferente &ue en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores &ue han sido secuestrados8 en relacin con el dado a los trabajadores &ue han sido desaparecidos for$adamenteK b= JEs legtimo frente a la Constitucin el tratamiento diferente &ue en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores particulares &ue han sido secuestrados o desaparecidos for$adamente8 en relacin con el dado a los servidores p'blicos &ue se encuentran en las mismas condicionesK C# S&+.ci1n 0e +&, ()&*+e'a, -.)/0ic&, (+antea0&, La ()&tecci1n 0e +&, t)a*a-a0&)e, ,ec.e,t)a0&, 2 0e,a(a)eci0&, 2 ,., 3a'i+ia, (&) +a -.)i,().0encia c&n,tit.ci&na+# 6= Es claro &ue e*iste una profunda contrariedad entre conductas punibles como el secuestro y la desaparicin for$ada de personas y los fundamentos de la democracia constitucional colombiana8 pues ponen en entredicho la dignidad humana y los derechos fundamentales &ue la reali$an= Ese tipo de pr(cticas irrumpen en forma violenta en el ser humano para sustraerlo del lugar &ue le corresponde8 como piedra angular del sistema poltico y jurdico constituido8 y relegarlo al nivel de cosa= E al hacerlo8 desconocen de manera manifiesta los lmites &ue la comunidad de naciones y los ordenamientos internos han configurado para el ejercicio de los poderes p'blicos y para la actividad de los particulares y8 de forma burda8 mediati$an a la persona humana pues la asumen como mercanca susceptible de avaluarse monetariamente o prescinden de ella como si se tratase de cual&uier instrumento material= !sumiendo &ue cumple su funcin en un conte*to &ue no puede desconocerse8 la Corte ha desplegado esfuer$os &ue contribuyan a morigerar el drama padecido por los secuestrados y desaparecidos y por sus familias= En esa direccin8 una lnea jurisprudencial claramente definida es la &ue afirma el derecho &ue tienen los beneficiarios del trabajador secuestrado a recibir el pago de los salarios y las prestaciones sociales &ue a l le corresponden= Este desarrollo jurisprudencial se inici con la "entencia -- 76:-<:8 en la &ue se protegieron los derechos fundamentales a la vida8 a la subsistencia y a la integridad familiar de la esposa y la hija de un trabajador estatal secuestrado por un grupo subversivo y al &ue desde entonces se le suspendi el pago del salario= a Corte orden &ue se pagaran esos conceptos y &ue se lo hiciera desde el da del secuestro y hasta luego de transcurridos dos a+os pues para entonces poda adelantarse el proceso de presuncin de muerte por desaparecimiento y asegurarse la representacin legal y proteccin patrimonial del secuestrado= Este pronunciamiento constituy un importante avance en cuanto a la proteccin de los derechos fundamentales del trabajador secuestrado y su familia pues8 de acuerdo con l8 la especificidad del secuestro y el profundo contenido de injusticia &ue le es inherente8 permitan mantener vigente la relacin laboral y e*igir la continuidad en el pago de los salarios y las prestaciones sociales para no sacrificar tales derechos= !dem(s8 de manera ra$onable8 se fij un trmino de proteccin de dos a+os pues entonces poda adelantarse ya el proceso de presuncin de muerte por desaparecimiento= !un&ue en la "entencia no se precis8 era obvio &ue este proceso poda adelantarse slo en a&uellos casos en &ue se ignorara la suerte corrida durante ese lapso por el secuestrado pero no en a&uellos eventos en &ue8 transcurrido ese trmino8 la vctima a'n viva y se mantena la condicin de secuestrado= De all &ue lo planteado en tal precedente deba aplicarse a los supuestos &ue lo admitan pues si se conoca &ue el secuestrado estaba vivo8 no haba por &u presumirlo muerto= Desde entonces8 la Corte plante tambin &ue para &ue procediera el amparo constitucional de los derechos del trabajador secuestrado y su familia8 el delito de secuestro deba estar demostrado= De all por &u ha concedido el amparo en a&uellos supuestos en &ue se ha satisfecho tal e*igencia B"entencias --53D-<<8 --633D-76 y --3:;-74C y lo ha negado cuando ello no ha ocurrido B"entencias --6:;-<58 --4<4-<;8 --65<<-77 y --67:-76C= Con todo8 se impone precisar &ue esta e*igencia de la Corte en cuanto a la demostracin del secuestro del trabajador8 como presupuesto para la proteccin de los derechos fundamentales vulnerados con ocasin del no pago de sus salarios y prestaciones sociales8 no se encaminaba a circunscribir el amparo constitucional slo a los supuestos de secuestro8 sino a demandar un supuesto f(ctico delictivo &ue de manera ra$onable justificara el correlativo esfuer$o del empleador obligado a asumir costos laborales sin contar con la efectiva prestacin del servicio= De all &ue la Corte haya tutelado los derechos de las esposas -una de ellas en embara$o y la otra con una hija de seis a+os- de dos escoltas &ue trabajaban en una compa+a privada de seguridad y &ue desaparecieron en cumplimiento de sus labores8 pues en este caso8 si bien no se demostr un delito de secuestro8 si se demostr un desaparecimiento acaecido en la esfera del empleador8 en circunstancias de fuer$a mayor o caso fortuito y &ue le imponan a a&ul el deber de asumir la totalidad del riesgo B"entencia --6532-77C= E4&+.ci1n 0e+ )56i'en +e6a+ 0e ()&tecci1n 0e +&, t)a*a-a0&)e, ,ec.e,t)a0&, 2 ,., 3a'i+ia,# 4= -ambin el legislador se ha preocupado por configurar instituciones &ue suministren un marco de proteccin a las familias de los secuestrados= En tal sentido8 el primer precedente normativo fue el Decreto legislativo 6D43 de 6<<:8 en cuyo artculo 46 se regul el pago de salarios a personas secuestradas= .o obstante8 ya &ue se trataba de un decreto e*pedido al amparo de las facultades de conmocin interior y &ue la declaratoria de ste fue encontrada contraria a la Carta B"entencia C-255-<:C8 a&ul decreto corri la misma suerte B"entencia C-:;4-<:C= 3= uego8 el Decreto legislativo 443; de 6<<:8 dictado tambin en ejercicio de las facultades otorgadas en el estado de conmocin interior8 orden el pago de salarios a secuestrados= De acuerdo con los artculos 43 y 428 la obligacin estaba a cargo del patrono &ue tuviera cincuenta o m(s empleados= El pago proceda mientras el trabajador continuare privado de la libertad y hasta pasado un a+o de la retencin y se haca a favor del curador designado en el proceso de declaracin de ausencia de la persona secuestrada= .o obstante8 los artculos 2 a 42 de este decreto fueron declarados ine*e&uibles en la "entencia C-63:-<5 por no guardar cone*idad con los hechos &ue generaron la declaratoria del estado de e*cepcin= 2= Posteriormente8 el artculo < de la ey 4;4 de 6<<58 por la cual se dictaron medidas tendientes a erradicar algunos delitos contra la libertad personal8 especialmente el secuestro y la e*torsin8 y se e*piden otras disposiciones8 cre el )ondo .acional para la Defensa de la ibertad Personal como una cuenta especial del Departamento !dministrativo de la Presidencia de la %ep'blica= Esa ey8 en los artculos 44 y 438 formul varias reglas de derecho &ue resultan de inters para lo &ue es materia de estudio y &ue es conveniente retomar1 A)t/c.+& 77# Pa6& 0e ,a+a)i& a ,ec.e,t)a0&,# El ,ondo a que se refiere al artculo -o., de la presente +ey tomar# un seguro colectivo para garantizar el pago de salarios y prestaciones sociales del secuestrado. El ,obierno .acional reglamentar( su funcionamiento= A)t/c.+& 73# Dec+a)aci1n 0e A.,encia 0e+ Sec.e,t)a0&# Estar(n legitimados para ejercer la curadura de bienes8 en su orden8 las siguientes personas= El cnyuge o compa+ero o compa+era permanente8 los descendientes incluidos8 los hijos adoptivos8 los ascendientes8 incluidos los padres adoptantes y los hermanos= En caso de e*istir varios ascendientes o descendientes8 se preferir( al de grado m(s pr*imo= "i todas las personas llamadas a ejercer la curadura recha$aren el encargo8 de com'n acuerdo lo solicitaren o no e*istieren personas llamadas a ejercerla de conformidad con lo previsto en el inciso anterior8 el jue$ podr( encargar la curadura a una sociedad fiduciaria &ue previamente haya aceptado el encargo= a solicitud podr( ser presentada por cual&uiera de las personas llamadas a ejercer la curadura y en ella se incluir( la relacin de las dem(s personas de &uienes se tenga noticia sobre su e*istencia y &ue en virtud de lo dispuesto en el presente artculo8 podran ejercerla= a declaracin se entender( rendida bajo la gravedad de juramento= ! la solicitud deber( ane*arse copia de la resolucin de apertura de investigacin previa o de instruccin8 seg'n el caso8 autenticada por el )iscal delegado= En el auto admisorio de la demanda se proceder( a nombrar curador de bienes provisional a la persona llamada a ejercer el cargo= *olo habr# lugar a declaratoria de ausencia despu&s de cinco a.os de haberse verificado el secuestro. En lo no previsto en el presente artculo8 se aplicar(n las disposiciones de los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil BCursivas no originalesC= Como se advierte8 en cuanto al tema &ue ocupa a la Corte8 en lo sustancial8 la ley cre un fondo8 le orden tomar un seguro para garanti$ar el pago de salarios y prestaciones sociales del secuestrado sin hacer distincin alguna entre trabajadores particulares y servidores p'blicos y dispuso &ue slo habr( lugar a declaratoria de ausencia despus de cinco a+os de haberse verificado el secuestro= De este modo8 la ley aclar el procedimiento &ue se deba adelantar con ocasin de ese delito pues8 por el solo hecho de &ue hayan transcurrido dos a+os desde su comisin8 no puede ya adelantarse un proceso de presuncin de muerte por desaparecimiento8 mucho m(s si est( demostrado &ue el secuestrado a'n vive= ! lo 'nico &ue hay lugar8 mientras la condicin de secuestrado se mantenga8 es a un proceso de declaracin de ausencia pero slo despus de cinco a+os de transcurrido el secuestro= := uego8 el ,obierno .acional e*pidi el Decreto 6<43 de 6<<5 H"or el cual se reglamenta el funcionamiento del seguro colectivo para garantizar el pago de salarios y prestaciones sociales de las personas secuestradas vctimas del secuestroI= En este decreto se dispuso &ue el seguro colectivo para garanti$ar el pago de salarios y prestaciones sociales tendr( la naturale$a de un seguro de cumplimiento y &ue su objeto era Hgarantizar el pago de sus salarios y prestaciones sociales por parte del patrono o empleador, a la persona que en el momento de ser vctima de secuestro, tenga vigente una relacin contractual laboral o se encuentre vinculado como servidor pblico del Estado a partir del da en que se produjo el secuestro y hasta que ocurra su liberacin o se compruebe su muerte, en los t&rminos y requerimientos establecidos en el presente decretoI= !dem(s8 el decreto indic &uin contratara la pli$a B!rt= 49CF el lmite de la responsabilidad por evento B!rt= 3CF la forma de pago de la indemni$acin B!rt=29CF el trmino de los eventos asegurados -el &ue se fij hasta por un trmino m(*imo de cinco a+os contados a partir de la certificacin de la condicin de secuestrado- B!rt= :9CF las condiciones de responsabilidad de la aseguradora -el seguro slo entra a operar cuando el patrono o empleador del trabajador secuestrado deje de cumplir con su obligacin de pagar a los beneficiarios los salarios y las prestaciones &ue a l le corresponden- B!rt= 59CF los beneficiarios B!rt= D9CF los re&uisitos para acceder al pago de la indemni$acin B!rt= ;9CF el pla$o para el pago B!rt= <9CF la subrogacin del asegurador en el derecho de los beneficiarios contra el patrono &ue no cumpla la obligacin de continuar con el pago de los salarios y las prestaciones sociales B!rt= 679CF el rgimen aplicable a las situaciones no previstas B!rt=66C y su vigencia B!rt=64C 6 = 1 E+ te8t& 0e+ Dec)et& 9:73 0e 9::;< (or el cual se reglamenta el funcionamiento del seguro colectivo para garanti$ar el pago de salarios y prestaciones sociales de las personas vctimas de secuestro8 es el siguiente1 El >inistro del /nterior de la %ep'blica de Colombia8 delegatario de las funciones presidenciales mediante Decreto 6;D: del 65 de octubre de 6<<58 en ejercicio de las facultades previstas en el ordinal 66 del artculo 6;< de la Constitucin Poltica y en desarrollo de lo dispuesto en los artculos 44 y 43 de la ey 4;4 de 6<<58 DECRETA= A)t# 9#- NATURALEZA ! OB%ETO# El seguro colectivo para garanti$ar el pago de salarios y prestaciones sociales del secuestrado8 ordenado por el artculo 44 de la ey 4;4 de 6<<58 tendr( la naturale$a de seguro de cumplimiento= "u objeto es garanti$ar el pago de sus salarios y prestaciones sociales8 por parte del patrono o empleador8 a la persona &ue en el momento de ser vctima de secuestro8 tenga vigente una relacin contractual laboral o se encuentre vinculado como servidor p'blico del Estado8 a partir del da en &ue se produjo el secuestro y hasta &ue ocurra su liberacin o se compruebe su muerte8 en los trminos y re&uerimientos establecidos en el presente Decreto= A)t# 7#- CONTRATACION DE LA POLIZA# a seleccin del intermediario8 la contratacin del seguro colectivo de cumplimiento y la determinacin del valor asegurado global de la correspondiente pli$a8 se efectuar( a travs del fondo nacional para la defensa de la libertad personal8 )ondelibertad8 con fundamento en los estudios previos pertinentes y de conformidad con las polticas y estrategias definidas por su consejo directivo y el rgimen jurdico a &ue est(n sometidos los actos y contratos celebrados con cargo a sus Este rgimen regul implcitamente el (mbito temporal de proteccin del derecho a la continuidad en el pago del salario y las prestaciones sociales del trabajador secuestrado pues indic &ue el seguro de cumplimiento operara Ha partir del da en que se produjo el secuestro y hasta que ocurra su liberacin o se compruebe su muerteI pero &ue Hen cualquier caso la indemnizacin por evento se pagar# slo hasta por un t&rmino m#ximo de cinco /01 a.os contados a partir de la certificacin de la calidad de secuestrado, expedida por el !irector del "rograma "residencial para la !efensa de la +ibertad "ersonalI= recursos= A)t# 3#- LIMITE DE RESPONSABILIDAD POR EVENTO# En la pli$a de seguro colectivo de cumplimiento8 se determinar( el valor de la indemni$acin por evento8 a ser pagado por la entidad aseguradora &ue la e*pida= Esta indemni$acin ser( e&uivalente al monto del salario y de las prestaciones sociales a &ue tena derecho la persona8 en el momento de ser vctima del delito de secuestro= En ning'n evento la mencionada indemni$acin ser( inferior al salario mnimo legal vigente8 ni superior a la suma determinada por las normas tributarias como tope m(*imo de salarios para establecer la retencin en la fuente sobre los mismos y8 en cual&uier caso8 adicionada con las prestaciones sociales &ue legal yLo convencionalmente deban ser reconocidas= A)t# 4#- FORMA DE PAO DE LA INDEMNIZACION# a aseguradora &ue e*pida la pli$a pagar( a los beneficiarios8 en cada evento8 el valor de la indemni$acin8 previa determinacin de esta calidad y cumplimiento de los dem(s re&uisitos establecidos en este reglamento= a periodicidad8 forma y cuanta de los pagos8 se regir(n conforme a lo pactado en el contrato de trabajo o a lo dispuesto en la ley para la cancelacin de salarios y prestaciones sociales8 seg'n el caso= El valor de la indemni$acin se aumentar( cada a+o en el mismo porcentaje o modo en &ue aumente el salario mnimo legal vigente8 ci+ndose en todo caso8 a los lmites mnimos y m(*imos establecidos en el artculo tercero de este Decreto= A)t# >#- T5)'in& 0e +&, e4ent&, a,e6.)a0&,# Cada uno de los eventos asegurados contra el no pago de los salarios y prestaciones sociales al secuestrado por parte del patrono o empleador8 estar( cubierto por la pli$a del seguro colectivo de cumplimiento8 desde la fecha en &ue resulte manifiesto y probado por cual&uier medio idneo el riesgo amparado y mientras subsista la obligacin del patrono o empleador de pagar al secuestrado la remuneracin8 o hasta &ue8 permaneciendo la persona en condicin de tal= sea reasumida por ste u ocurra su liberacin o se compruebe su muerte= En cual&uier caso8 la indemni$acin por evento se pagar( slo hasta por un trmino m(*imo de cinco B:C a+os8 contados a partir de la certificacin de la condicin de secuestrado8 e*pedida por el director del programa presidencial para la defensa de la libertad personal8 en los trminos del artculo ; del presente Decreto= A)t# ;#- CONDICIONES DE RESPONSABILIDAD DE LA ASEURADORA# El seguro colectivo de cumplimiento reglamentado por este Decreto8 solamente entrar( a operar8 en cada evento8 cuando el patrono o empleador del trabajador secuestrado8 deje de cumplir con su obligacin de pagar a los beneficiarios definidos en el artculo D de este reglamento8 el salario y las prestaciones sociales &ue el secuestrado estuviere devengando al momento de la comisin del delito= A)t# ?#- BENEFICIARIOS DEL SEURO# "er(n beneficiarios del seguro colectivo de cumplimiento reglamentado por el presente Decreto8 en su orden8 las siguientes personas1 el cnyuge o compa+ero o compa+era permanente8 los descendientes menores8 incluidos los hijos adoptivos menores8 los ascendientes &ue dependan econmicamente del secuestrado8 incluidos los padres adoptantes8 y hermanos de la vctima en las mismas circunstancias= "i ocurriere la e*istencia de varios beneficiarios del mismo orden8 el monto de la indemni$acin &ue corresponda se distribuir( en partes iguales8 para su pago o reconocimiento= A)t# @#- REAUISITOS PARA ACCEDER AL PAO DE LA INDEMNIZACION# Para &ue los beneficiarios determinados en el artculo D de este Decreto8 puedan hacer uso del derecho al pago de la indemni$acin por el riesgo amparado a travs del seguro colectivo de cumplimiento a&u reglamentado8 deber(n presentar ante la aseguradora &ue e*pida la pli$a8 los siguientes documentos1 6= Prueba de la condicin de secuestrado &ue se acreditar( con certificacin e*pedida por el director del programa presidencial para la defensa de la libertad personal8 con fundamento en la informacin suministrada por el fiscal delegado ante el grupo ,aula &ue8 en los trminos del artculo 5 de la ey 4;4 de 6<<58 sea competente para la investigacin previa o la apertura de la instruccin del delito8 seg'n sea el caso= 4= Prueba de la calidad de trabajador del secuestrado &ue se acreditar( con copia del contrato de trabajo o certificacin de la entidad estatal8 con la cual se haya vinculado el servidor p'blico8 seg'n el caso= "ubsidiariamente se acreditar( con certificacin e*pedida por la entidad promotora de salud8 EP"8 a la &ue se encuentre afiliado el trabajador secuestrado= En este orden8 de acuerdo con tal rgimen8 los beneficiarios de los servidores p'blicos y los trabajadores particulares &ue han sido vctimas del delito de secuestro8 implcitamente tienen derecho recibir el pago de los salarios y prestaciones sociales a partir del da en &ue se produjo el secuestro y hasta &ue ocurra su liberacin o se compruebe su muerte y8 en caso de incumplimiento del empleador8 se hace efectivo8 hasta por el trmino de cinco a+os8 el seguro de cumplimiento suscrito para el efecto por el )ondo .acional para la Defensa de la ibertad Personal= De esta manera8 se dio lugar a un trmino de proteccin mayor a a&ul de dos a+os fijado por las "alas de %evisin de esta Corporacin cuando8 en distintos pronunciamientos8 protegieron los derechos fundamentales del trabajador secuestrado y su familia= "e impone recordar &ue hasta el D de diciembre de 47768 fecha en &ue se emiti la "entencia --633D-768 a'n no se haba podido contratar el seguro colectivo y de all &ue la Corte8 para tutelar los derechos invocados en ese caso8 le haya ordenado al Congreso &ue contin'e con el pago de los salarios y prestaciones sociales a un parlamentario secuestrado y &ue haya e*hortado al >inisterio de Defensa8 al &ue fue trasladado el )ondo .acional para la Defensa de la ibertad Personal8 a contratar el seguro de cumplimiento= )inalmente8 se debe precisar &ue el rgimen contemplado en la ey 4;4 y su Decreto reglamentario 6<43 de 6<<5 funda el pago de salarios y prestaciones sociales de personas secuestradas no ya en el riesgo en &ue tales personas se 3= Prueba del monto de salarios y prestaciones sociales &ue se encontraba devengando el secuestrado8 al momento de la comisin del delito &ue se acreditar( con certificacin e*pedida por el patrono o empleador= En el evento de imposibilidad en la consecucin de la aludida certificacin8 se acreditar( subsidiariamente este re&uisito8 con el original8 copia autntica o fotocopia autenticada de los pagos por concepto de salarios y prestaciones sociales &ue el trabajador estuviere recibiendo antes de ser vctima del secuestro8 o cual&uiera otra prueba legalmente v(lida8 de la &ue directa o indirectamente pueda deducirse su monto= 2= Prueba de la calidad de beneficiario8 en los trminos del artculo D de este Decreto &ue se acreditar( con los correspondientes documentos demostrativos del estado civil conforme a las disposiciones vigentes sobre la materia= Para el caso del compa+ero o compa+era permanentes8 la calidad se acreditar( con dos B4C declaraciones e*trajuicio8 rendidas por terceras personas en el sentido indicado= := Prueba del incumplimiento por parte del patrono8 de su obligacin de pagar los salarios y las prestaciones sociales &ue se acreditar( con manifestacin rendida por el beneficiario bajo la gravedad del juramento8 ante jue$ o notario p'blico= Par(grafo= os anteriores re&uisitos se entienden sin perjuicio &ue los beneficiarios puedan acreditar su derecho ante la aseguradora8 mediante la utili$acin de cuales&uiera de los medios probatorios lcitos establecidos en las disposiciones procesales vigentes= A)t# :#- PLAZO PARA EL PAO DE LA INDEMNIZACION# a aseguradora comen$ar( a pagar la indemni$acin en la forma establecida en el artculo 2 del presente Decreto8 dentro del mes siguiente al da en el cual los beneficiarios acrediten su derecho a percibirla8 en los trminos indicados en el artculo precedente= A)t# 90#- SUBROACION# El asegurador &ue pague una indemni$acin en los trminos establecidos en el presente Decreto8 se subrogar( en los derechos del beneficiario contra el patrono &ue no cumpla con su obligacin de pagarle los salarios y prestaciones sociales y hasta el importe de la indemni$acin &ue pague al mismo= A)t# 99#- SITUACIONES NO PREVISTAS# Para las situaciones no previstas en el presente Decreto8 en el contrato &ue se celebre a travs del fondo para la defensa de la libertad personal8 )ondelibertad8 se podr( acordar libremente las condiciones &ue regir(n el seguro de cumplimiento8 reglamentado en este Decreto8 todo ello con sujecin a lo dispuesto en la ey ;7 de 6<<38 en el Cdigo de Comercio y en las dem(s normas &ue rigen la contratacin p'blica y el contrato de seguro8 de acuerdo con lo &ue para el efecto se+ale su consejo directivo= A)t# 97#- El presente Decreto rige a partir de su publicacin y deroga todas las normas &ue le sean contrarias= colocan por ra$n de sus funciones -como ocurre8 por ejemplo8 con los regmenes consagrados para el personal de las )uer$as >ilitares8 la Polica .acional y el D!"- sino en el hecho mismo del secuestro8 pues se trata de impedir &ue el trauma generado por ese delito se complemente con la ruina econmica y la desproteccin absoluta de la familia del trabajador= "e est( as ante una institucin &ue afirma la faceta social del Estado inherente a una democracia constitucional y &ue torna mensurable la corresponsabilidad &ue a la sociedad y a l le asisten frente a atentados &ue des&uician la convivencia pacfica y &ue plantean la vulneracin de la dignidad y los derechos fundamentales de los ciudadanos= 5= De lo e*puesto se infiere &ue el rgimen legal anterior a la ey :;< de 4777 tena las siguientes caractersticas1 aC"olamente se ocup del delito de secuestro pues8 a diferencia del nuevo rgimen8 no se hi$o e*tensivo al delito de desaparicin for$ada de personas= bC El derecho al pago de los salarios y prestaciones sociales del secuestrado y la obligacin a cargo del empleador no estaban e*presamente consagrados pero si se deducan implcitamente del artculo 44 de la ey 4;4 y del Decreto 6<43 de 6<<5= cC Como mecanismo para garanti$ar el pago se consagr el seguro colectivo= .o obstante8 ste mecanismo de garanta no despla$a ni sustituye la obligacin del empleador pues lo &ue hi$o la ley con ese seguro fue dar una garanta inmediata de cumplimiento en caso &ue el empleador no pague los salarios y prestaciones sociales= Es decir8 el seguro no anula la obligacin del empleador y en caso de hacerse efectivo8 la aseguradora puede repetir contra a&ul= dC E*presamente no se estableca el tiempo en el &ue era viable el pago de salarios y prestaciones sociales del secuestrado= Mnicamente se regul el (mbito de vigencia del seguro de cumplimiento8 el &ue se fij en cinco a+os= P)&tecci1n 0e +&, t)a*a-a0&)e, ,ec.e,t)a0&, & 0e,a(a)eci0&, 3&)Ba0a'ente 2 ,., 3a'i+ia, en +a Le2 >@: 0e 7000# D= En ese conte*to8 el legislador e*pidi la ey :;< de 4777= En ella tipific los delitos de desaparicin for$ada8 genocidio y despla$amiento for$ado e introdujo modificaciones a una de las causales de justificacin de la conducta punible8 a los delitos de favorecimiento8 concierto para delin&uir8 instigacin a delin&uir y tortura y al trmino de caducidad de la accin de reparacin directa derivada del delito de desaparicin for$ada= !dem(s8 integr la Comisin de #'s&ueda de Personas Desaparecidas8 el %egistro .acional de Desaparecidos8 tom medidas relacionadas con la administracin de los bienes de las personas vctimas del delito de desaparicin for$ada8 orden el registro de personas capturadas y detenidas8 dise+ el mecanismo de b's&ueda urgente8 e*cluy los nuevos delitos de la amnista y el indulto y asign su conocimiento a los jueces de circuito especiali$ados= ;= El artculo 67 de la ey :;< de 4777 dispuso &ue la autoridad &ue cono$ca del proceso por el delito de desaparicin for$ada podr( autori$ar al cnyuge8 compa+ero o compa+era permanente8 a alguno de los padres o hijos del desaparecido8 &ue provisionalmente asuma la disposicin y administracin de todos o parte de sus bienesF &ue el autori$ado actuar( como curador de conformidad con las leyes civiles y &ue esa autoridad remitir( la actuacin al competente para &ue tome las decisiones definitivas a &ue haya lugar= !dem(s8 el artculo contiene dos par(grafosF de acuerdo con el primero8 H+a misma autoridad judicial podr# autorizar a quien acte como curador para que contine percibiendo el salario u honorarios a que tenga derecho el desaparecido, hasta por el t&rmino de dos /21 a.os, si este fuera un servidor pblicoI= E8 de acuerdo con el segundo8 H3gual tratamiento tendr#, hasta tanto se produzca su libertad. El servidor pblico que sea sujeto pasivo del delito de secuestroI= a regla de derecho contenida en el primer par(grafo del artculo 67 de la ey :;< de 4777 faculta a la autoridad judicial &ue conoce del proceso por el delito de desaparicin for$ada para &ue autorice &ue el pago de los salarios u honorarios correspondientes al servidor p'blico desaparecido8 se contin'e haciendo a &uien act'e como curador hasta por el trmino de dos a+os= El segundo par(grafo8 por su parte8 contiene dos frases &ue literalmente asumidas carecen de sentido= .o obstante8 si se hace abstraccin del signo ortogr(fico &ue las separa -un punto seguido- por tratarse de un error de redaccin del legislador8 se obtiene una prescripcin jurdica dotada de sentido y compatible con la institucin regulada en el artculo del &ue hace parte= !s entendido8 el segundo par(grafo e*tiende a los servidores p'blicos secuestrados la aplicacin de las reglas de derecho consagradas en los incisos primero y segundo y en el par(grafo primero del artculo 67F es decir8 e*tiende a ellos lo dispuesto en relacin con la administracin de bienes del desaparecido y con el pago de salarios= .o obstante8 en el caso de los servidores p'blicos secuestrados8 dispone &ue la autoridad judicial &ue conoce del proceso por el delito de secuestro podr( autori$ar a &uien act'e como curador para &ue contin'e recibiendo el salario u honorarios hasta &ue se produ$ca su libertad= <= Como puede advertirse8 el artculo 67 de la ey :;< de 4777 se enmarca tambin en una poltica de corresponsabilidad social y estatal ante las consecuencias generadas por delitos constitutivos de graves atentados contra la dignidad humana y los derechos fundamentales= .o obstante8 debe tenerse en cuenta &ue ella no constituye una prolongacin del rgimen jurdico &ue le preceda pues en verdad se trata de un nuevo rgimen8 de unas nuevas reglas de derecho &ue ya no slo regulan el delito de secuestro sino &ue se e*tienden tambin al delito de desaparicin for$ada de personas= De este nuevo rgimen se infieren varias situaciones constitucionalmente relevantes= Por una parte8 e*isten unos bienes constitucionales en juego pues las reglas de derecho referidas se orientan8 en primer lugar8 a proteger el derecho al mnimo vital de las familias de las vctimas de tales delitos pues se trata de evitar &ue tales familias8 aparte de la tragedia &ue plantea la desaparicin o el secuestro de sus seres &ueridos8 &ueden condenadas a la ruina econmica y a la ausencia de los recursos necesarios para su subsistencia= En segundo lugar8 ese nuevo rgimen protege tambin el derecho a la seguridad social pues no puede perderse de vista &ue la seguridad social es un servicio p'blico de car(cter obligatorio &ue se presta bajo la direccin8 coordinacin y control del Estado y un derecho irrenunciable de segunda generacin consagrado en el artculo 2; del -e*to "uperior y &ue bajo ciertas condiciones puede ad&uirir la calidad de derecho fundamental por cone*idad= -ampoco puede olvidarse &ue el articulo : de la Carta le impone al Estado el deber de amparar a la familia como institucin b(sica de la sociedad y &ue el artculo 22 consagra tambin8 como un mandato ineludible para el Estado y la sociedad8 la proteccin integral de la familia= Por otra parte8 el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios genera una obligacin correlativa &ue tiene claros fundamentos constitucionales= Estos fundamentos remiten al deber genrico &ue le asiste al Estado de proteger a todas las personas residentes en Colombia en su vida8 honra8 bienes8 creencias y dem(s derechos y libertades y al principio de solidaridad8 afian$ado por la naturale$a de la relacin e*istente entre el trabajador y el empleador= Biene, c&n,tit.ci&na+e, ()&te6i0&, c&n e+ 0e)ecC& a +a c&ntin.i0a0 en e+ (a6& 0e ,a+a)i&, . C&n&)a)i&,# 67= El derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios del trabajador secuestrado o desaparecido protege el mnimo vital por cuanto el ejercicio efectivo de los derechos fundamentales8 de acuerdo con la jurisprudencia constitucional8 se sustenta en la titularidad de determinadas condiciones materiales &ue permitan la e*istencia de los individuos en forma digna= Este marco de referencia es necesario si se tiene en cuenta &ue la intencin de la Carta Poltica es la superacin de la adscripcin formal de los derechos8 para llegar a su vigencia real como fin esencial del Estado8 en los trminos de su artculo 4N= En este sentido8 el concepto de mnimo vital8 desarrollado por la Corte8 encuentra una doble naturale$a1 De un lado8 es un verdadero derecho fundamental8 entendido como la necesidad &ue tiene toda persona a go$ar de unos elementos materiales mnimos &ue garanticen su subsistencia8 y de otro8 es un presupuesto para el ejercicio de otros derechos fundamentales= En cuanto a lo primero8 si bien no est( consagrado e*presamente en el te*to constitucional un derecho a la subsistencia8 $&ste puede colegirse de los derechos a la vida, a la salud, al trabajo y a la asistencia o seguridad social, ya que las personas requieren de un mnimo de elementos materiales para subsistir. +a consagracin de derechos fundamentales en la 'onstitucin, busca garantizar las condiciones econmicas necesarias para la dignificacin de la persona humana y el libre desarrollo de la personalidad% B"entencia --76:-<:C. Concurren8 entonces8 fuertes argumentos derivados del an(lisis de los derechos y garantas se+alados en la Constitucin para concluir la e*istencia del derecho al mnimo vital como re&uisito indispensable para la reali$acin de la vida en condiciones dignas= E en cuanto a lo segundo8 la relacin de subordinacin entre el mnimo vital y el ejercicio de otros derechos fundamentales es e*plcita en a&uellos eventos en &ue8 ante la carencia de los recursos econmicos &ue permitan la subsistencia8 se relega al individuo a la marginacin social y la discriminacin y8 con ello8 se pone en peligro su propia vida y se le deja ante la antesala de un perjuicio irremediable B"entencia "O-44:-<;C= Esta situacin hace &ue de no e&uipararse la persona a niveles materiales acordes con la dignidad humana8 &uede objetivamente imposibilitada para el goce de otros derechos= Prerrogativas tales como el libre desarrollo de la personalidad8 el ejercicio de los derechos polticos8 la facultad de acudir ante las autoridades para presentar peticiones respetuosas o para obtener la resolucin judicial de conflictos8 etc=8 son frmulas vacas si no se cuenta con las condiciones aludidas= 66= El medio por e*celencia para la obtencin de los ingresos econmicos suficientes para garanti$ar el mnimo vital es el salario derivado de la relacin laboral= Esta relacin ha llevado a la Corte a reconocer la procedencia de la accin de tutela para lograr el pago de salarios cuando el incumplimiento de esta obligacin del empleador afecta dicho mnimo 4 = De acuerdo con la 2Ha. !ebe reiterarse que es la propia 'onstitucin la que consagra una relacin directa entre el ingreso econmico derivado del trabajo, y la satisfaccin de las necesidades que enfrentan quienes laboran. *e trata de un nexo que ha sido claramente identificado y definido por la jurisprudencia, de la siguiente manera4 $El Estado y la sociedad en su conjunto, de conformidad con los principios de la dignidad humana y de la solidaridad /'". art.(1, deben contribuir a garantizar a toda persona el mnimo vital para una existencia digna. El Estado social de derecho exige esforzarse en la construccin de las condiciones indispensables para asegurar a todos los habitantes del territorio nacional, una vida digna dentro de las posibilidades econmicas que est&n a su alcance% /*ubrayas fuera del texto1. +a idea o principio que anima la garanta de percibir los salarios y las dem#s acreencias laborales, se asienta en una valoracin cualitativa, antes que en una consideracin meramente cuantitativa. +as aspiraciones del trabajador a un mejor nivel de vida, y las posibilidades de planear la distribucin de sus ingresos, todo a partir de la asignacin econmica establecida en la ley o el contrato de trabajo, son razones que impulsan y respaldan al funcionario judicial para exigir del empleador un estricto cumplimiento de la obligacin al pago oportuno y completo de la remuneracin asignada a cada empleado. jurisprudencia de la Corte8 el indiscutible ne*o entre el pago oportuno del salario y la satisfaccin de las necesidades del trabajador y su n'cleo familiar dependiente8 obliga al jue$ de tutela8 ante la comprobacin de la amena$a de bienes constitucionalmente protegidos8 a emitir las rdenes necesarias para la proteccin de tales bienes= a legislacin laboral se+ala &ue el salario es la contraprestacin econmica del servicio prestado por el trabajador8 por lo &ue8 de manera general8 cuando cesa la actividad de ste8 cesa para el empleador la obligacin de su pago= .o obstante8 e*isten situaciones en las &ue8 a'n ante la interrupcin en la labor desempe+ada8 la remuneracin contin'a percibindose8 como ocurre ante las licencias8 vacaciones e incapacidades generadas por enfermedad= Con todo8 decisiones anteriores de esta Corporacin8 y luego la ley8 han ampliado el espectro de eventos en los &ue procede el pago del salario sin la prestacin del servicio a los casos de secuestro y desaparicin for$ada8 pues no obstante &ue en ellos el trabajador incumple sus obligaciones laborales8 es imperativa la proteccin del mnimo vital de su familia= De lo contrario8 a la grave vulneracin de los derechos fundamentales a la libertad8 la dignidad humana y la autonoma personal del trabajador8 se agregara la afeccin del mnimo vital de a&uella= 64= E en cuanto al derecho a la seguridad social8 como bien constitucional protegido por el derecho a la continuidad en el pago de los salarios u ...'omo se dijo, cuando se trata de garantizar derechos fundamentales, se tiene que apelar a mecanismos que tiendan a maximizar su pronta eficacia5 es decir, que logren, dentro del marco de las herramientas jurdicas disponibles, proteger a todas las personas titulares de los mismos, que sufren un perjuicio irremediable si no reciben una proteccin inmediata de parte de los rganos del Estado5 en este caso, todas las personas que derivan su existencia y bienestar personal y familiar de una remuneracin, en medio de una economa inestable, en la que las estructuras de produccin y distribucin del ingreso, y el libre juego de las relaciones de mercado, no pueden, por s solas, producir el orden justo en el que se debe basar la convivencia pacfica. 6esulta entonces necesario que la 'orte, en desarrollo de su labor de interpretacin constitucional y de integracin de la jurisprudencia, establezca ciertos criterios sobre la procedencia de la accin de tutela para el pago cumplido de los salarios, dando a este t&rmino el alcance ya indicado. 'uando se trata de establecer requisitos de procedibilidad para delimitar la extensin y eficacia de los mecanismos judiciales de defensa, las frmulas gen&ricas y los criterios num&ricos 7salario mnimo, edad mnima, etc.7, resultan equvocos y generadores de discriminaciones proscritas expresamente por la 'onstitucin en cuanto hace al acceso de toda persona a la administracin de justicia. *e trata de una situacin que se hace evidente en materias que, como la de los salarios, no cuentan con un desarrollo legislativo posterior a la 'arta "oltica en la que se constitucionalizaron los principios mnimos del orden laboral justo5 y, en consecuencia, queda al juez constitucional la tarea de definir y concretar los conceptos consagrados en el Estatuto *uperior, as como delimitar el alcance de su proteccin judicial. En tal labor, la doctrina de esta 'orporacin ha desarrollado criterios respecto de las cuales debe concretarse la unificacin jurisprudencial, respetando la autonoma del juez y, al tiempo, propendiendo al logro de una garanta efectiva del principio de igualdad. a. En primer lugar, tiene que reiterarse, la accin de tutela es procedente cuando se invoca por el particular como remedio pronto y eficaz contra la violacin de uno de sus derechos fundamentales. En el asunto que ocupa a la 'orte, no cabe duda, tal y como ya se consider, el no pago o el pago tardo del salario genera la violacin de mltiples derechos fundamentales, y hace precisa la pronta intervencin del funcionario judicial para poner t&rmino al abuso del empleador y restituir las garantas del trabajador. 8bviamente, no se trata de usar la tutela para el reconocimiento, liquidacin o reliquidacin de obligaciones de origen laboral 7aunque en casos excepcionales esta 'orporacin ha dado la orden de proceder a ello en lapsos perentorios7, sino para proteger derechos indiscutibles, reconocidos por el empleador, ordenados por las normas laborales, o declarados por medio de providencia judicial en firme. b. +a accin de tutela slo proceder# como mecanismo para evitar que el trabajador sufra una situacin crtica econmica y psicolgica. 'on esta referencia se busca dejar intacta la competencia de la jurisdiccin laboral ordinaria, cuando no se trate de situaciones injustificadas, inminentes y graves que hacen urgente la intervencin del juez de amparo=I'fr. Corte Constitucional8 "entencia "O-<<:L<< >=P= Carlos ,aviria Da$= honorarios del trabajador secuestrado o desaparecido8 hay &ue indicar &ue la Carta Poltica reconoce a la seguridad social8 de manera dual8 como un servicio p'blico de car(cter obligatorio y un derecho irrenunciable B!rt= 2; C=PC= ! su ve$8 el artculo 2< "uperior define la atencin en salud tambin como un servicio p'blico a cargo del Estado8 &uien est( obligado a garanti$ar a todas las personas el acceso a los servicios de promocin8 proteccin y recuperacin de la salud 3 = a jurisprudencia constitucional ha interpretado estos preceptos8 para concluir &ue estas prerrogativas8 pertenecientes a la categora de los derechos econmicos8 sociales y culturales8 son e*igibles en el marco del Estado social y democr(tico de derecho8 pues $la idea que subyace al constitucionalismo democr#tico, que limita el poder de la mayora a fin de evitar su ejercicio tir#nico sobre la minora y, en consecuencia, el desconocimiento de sus derechos, no se limita a la proteccin constitucional de los derechos civiles y polticos. Al igual que la libertad puede ser desconocida por la mayora, en la medida en que la ley imponga restricciones desproporcionadas a los derechos civiles o que afecten su contenido esencial, tambi&n la ley puede vulnerar la dignidad e igualdad de las personas en caso de que desconozca o no desarrolle adecuadamente los derechos sociales prestacionales. El Estado social de derecho est# obligado a garantizar todos los derechos, por lo cual, las medidas legislativas relativas a los derechos sociales tambi&n est#n sometidas a control constitucional% B"entencia C-62;<-77C= Por lo tanto8 la consagracin constitucional del derecho a la seguridad social y la atencin en salud obligan al Estado a dise+ar y ejecutar las acciones necesarias y suficientes para garanti$ar el ejercicio efectivo de los derechos sociales8 en especial frente a a&uellos sectores de la poblacin &ue8 por su 3 Decisiones anteriores de la Corte han caracteri$ado a la seguridad social como una cl(usula amplia &ue incluye m'ltiples derechos sociales= En efecto8 en la "entencia C-27;L<28 se estim &ue Hcomprende la solidaridad colectiva que hace resaltar la obligacin del poder pblico, de la *ociedad y del propio hombre, de asistir a los ciudadanos a fin de procurarles una mejor forma de vivir. +uego, de ese desarrollo de principio, varios artculos del captulo 2 del ttulo 33, 9!e los !erechos *ociales, Econmicos y 'ulturales9, determinan con mayor claridad los contenidos de la seguridad social. *e precepta all4 la proteccin integral de la familia /art. :215 la proteccin de la mujer durante el embarazo y despu&s del parto /art. :)15 se incluye entre los derechos fundamentales de los ni.os la obligacin de la familia, la sociedad y el Estado, de asistirlos y protegerlos /art. ::15 los ni.os menores de un a.o tienen derecho incluso m#s all# de los lmites de la simple seguridad social, a recibir atencin gratuita en todas las instituciones de salud que reciban aportes del Estado /art. 0;15 los adolescentes tienen derecho a su proteccin y formacin integral, y la garanta de su participacin en los organismos pblicos y privados que tengan a su cargo la proteccin, educacin y progreso de la juventud /art. :015 la proteccin y asistencia de las personas de la tercera edad, su seguridad social integral y el subsidio alimentario en caso de indigencia /art. :<15 la atencin especializada a los disminuidos fsicos, psquicos y sensoriales /art. :=15 el derecho de los colombianos a la salud y al ambiente /art. :-15 el derecho a la vivienda digna /art. 0(15 el derecho a la recreacin /art. 021. 9+a 'arta adopta pues, un concepto ampliado de la seguridad social que incluye el mayor nmero de servicios, auxilios, asistencias y prestaciones en general, diferenci#ndose de la escuela que la limita a lo b#sico. >n conjunto de derechos cuya eficacia compromete al Estado, la sociedad, la familia y la persona, gradualmente deben quedar comprendidos en la seguridad social. ?ambi&n muestra la norma superior con claridad el derecho de los particulares en la realizacin de la seguridad social. *in perjuicio de que la tarea superior en la direccin, coordinacin, reglamentacin y vigilancia, corresponde al Estado, los particulares tienen el derecho y el deber concomitante de participar en la ampliacin de la cobertura y en la ejecucin de las prestaciones que les son propias=I condicin econmica se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta B!rt= 63 C=P=C 2 = E tal es el caso de los familiares del trabajador secuestrado o desaparecido for$adamente8 pues8 al verse privados de los ingresos &ue ste aportaba al n'cleo familiar8 junto con la afiliacin al sistema general de seguridad social en salud &ue se deriva de su vnculo laboral8 no pueden acceder a las condiciones jurdicas y materiales para el goce de los derechos aludidos= Definida la obligacin de proteccin del derecho a la seguridad social en salud8 debe concluirse8 al igual &ue se hi$o con el derecho al mnimo vital8 &ue es deber del Estado y la sociedad impedir &ue las consecuencias &ue los delitos de secuestro y desaparicin for$ada tienen respecto a la relacin laboral8 hagan nugatorio el acceso a la atencin en salud de la familia del afectado= !s8 de la misma forma en &ue permanece la obligacin por parte del empleador8 p'blico o privado8 de cancelar el salario del trabajador secuestrado o desaparecido8 debe hacerse e*tensiva dicha proteccin a los aportes a la seguridad social en salud= 63= o e*puesto8 entonces8 e*plica el sentido de la institucin consagrada en los par(grafos del artculo 67 de la ey :;<1 Gue a esas familias se les garantice la continuidad en el pago de los salarios u honorarios del trabajador secuestrado o desaparecido para asegurar su mnimo vital y &ue ellas contin'en accediendo a la seguridad social en su doble dimensin8 como servicio p'blico obligatorio y como derecho irrenunciable= F.n0a'ent& c&n,tit.ci&na+ 0e+ 0e*e) 0e c&ntin.a) c&n e+ (a6& 0e +&, ,a+a)i&, . C&n&)a)i&, 0e+ t)a*a-a0&) ,ec.e,t)a0& & 0e,a(a)eci0&# 62= El derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios genera una obligacin correlativa &ue tiene claros fundamentos constitucionales= 4 .o slo los artculos 638 2; y 2< de la Carta instituyen obligaciones para el Estado respecto al derecho a la seguridad social en salud= 0tras normas del derecho internacional de los Derechos Pumanos8 &ue integran el blo&ue de constitucionalidad8 hacen referencia e*presa a tales deberes= "obre este punto es e*plcita la "entencia C-665:L77 cuando se+ala &ue H"recisamente, la comunidad internacional, en orden a la satisfaccin de los derechos econmicos sociales y culturales de la persona humana, suscribi el "acto 3nternacional para el efecto, abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea @eneral de las Aaciones >nidas el (< de diciembre de (-<<, suscrito por 'olombia el 2( de diciembre de ese a.o, e incorporado al !erecho 3nterno mediante su aprobacin por la +ey =: de (-<B. !e esta suerte, 'olombia se encuentra entonces obligada por el citado 9"acto 3nternacional de !erechos Econmicos, *ociales y 'ulturales9, cuyo artculo 2 precepta que 9cada uno de los Estados "artes9, entre otras cosas 9se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y t&cnicas, hasta el m#ximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidosQ= Agr&gase a lo anteriormente dicho que, como ya lo se.al esta 'orporacin en *entencia *>7<2: de 20 de agosto de (---, de la que fue ponente el magistrado Alejandro Cartnez 'aballero, el Estado, para la efectividad de los derechos econmicos7sociales, no puede sustraerse al cumplimiento del deber jurdico de adoptar decisiones de car#cter presupuestal para el efecto, cuando a ello se ha obligado en virtud de tratados, pactos o convenciones de car#cter internacional. A este respecto, expres entonces la 'orte que, 9tanto el "acto de !erechos Econmicos, *ociales y 'ulturales como el "acto de *an Dos& de 'osta 6ica y el "rotocolo de *an *alvador establecen el principio de progresividad presupuestal en lo que tiene que ver con aquellos derechos de contenido prestacional9. El artculo 49 de la Carta dispone &ue las autoridades de la %ep'blica est(n instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia8 en su vida8 honra8 bienes8 creencias y dem(s derechos y libertades= E el artculo 64 consagra el derecho de toda persona a no ser sometida a desaparicin for$ada8 a torturas ni a tratos o penas crueles8 inhumanos o degradantes= Es decir8 al Estado le asiste el deber de proteccin de la vida y de la libertad de todas las personas residentes en Colombia y una de las maneras de cumplir ese deber es impidiendo &ue tales personas sean secuestradas o desaparecidas for$adamente= !dem(s8 en caso de cometerse uno de tales delitos8 el cumplimiento de ese deber torna imperativo para el Estado la disposicin de los mecanismos necesarios para proteger a las familias de las vctimas de tales delitos8 mecanismos entre los cuales se ubica el derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios devengados por a&uellas= Pero aparte de ese deber genrico &ue le asiste al Estado de proteger la vida y la libertad de todas las personas residentes en Colombia8 en relacin con los servidores p'blicos secuestrados o desaparecidos for$adamente8 a&ul tiene tambin un deber especial de proteccin &ue halla su gnesis en la relacin de trabajo &ue le liga a a&uellos= .o puede perderse de vista &ue los servidores p'blicos8 con su trabajo o con su servicio8 seg'n el caso8 concurren a la reali$acin de los fines estatales y &ue a ello dedican su conocimiento y sus capacidades= De all &ue cuando uno de ellos afronta un hecho e*cepcional como un secuestro o una desaparicin for$ada8 surja para el Estado8 como empleador8 el deber de continuar con el pago de los salarios u honorarios pues el principio constitucional de solidaridad tambin lo vincula= Es decir8 en el caso de los servidores p'blicos8 la institucin &ue se comenta no solo tiene como fuente el genrico deber del Estado de proteger la vida y la libertad de las personas residentes en Colombia8 sino tambin el deber de solidari$arse con sus servidores cuando afrontan uno de esos delitos= 6:= En el caso de los trabajadores particulares ese deber tiene origen en el principio de solidaridad &ue vincula al empleador pues no puede perderse de vista &ue a&uellos8 con su trabajo8 han contribuido al afian$amiento econmico de ste y de all por &u est llamado a continuar con el pago de los salarios u honorarios cuando alguno de a&uellos es vctima de secuestro o de desaparicin for$ada= El empleador particular del trabajador secuestrado o desaparecido est( obligado a continuar con el pago de sus salarios u honorarios por&ue el inciso segundo del artculo <: "uperior instituye el deber para toda persona de Hobrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personasI= Este mandato constitucional permite e*igir ante cual&uier individuo el ejercicio de acciones positivas a favor de sus semejantes8 en ciertas situaciones lmite en &ue de no proveerse esa ayuda8 &uedaran e*puestos a un perjuicio irremediable= Para la Corte8 el deber de solidaridad se sustenta en considerar &ue $la construccin de la solidaridad humana y no la competencia mal entendida por sobrevivir, es el principio de razn suficiente del artculo -0 de la 'arta "oltica y por ello, en lugar de rechazar a quien est# en situacin ostensible de debilidad, es deber positivo de todo ciudadano 7impuesto categricamente por la 'onstitucin7 el de socorrer a quien padece la necesidad, con medidas humanitarias% 0 . Del enunciado normativo citado y su interpretacin jurisprudencial se infieren dos consecuencias importantes del deber de solidaridad= Por un lado8 su car(cter general8 &ue permite imputar a Htoda personaI el deber de ejercicio de acciones positivas &ue impidan poner en peligro Hla vida o la saludI del individuo afectado y8 del otro8 &ue la e*igibilidad de dicha obligacin slo se hace presente cuando media una situacin de urgencia manifiesta 5 8 esto es8 &ue la necesidad de la ayuda parte de una valoracin objetiva del caso concreto8 en donde sea posible concluir &ue la negacin del socorro lleva8 indefectiblemente8 a la afectacin de bienes constitucionalmente protegidos= En los casos de secuestro y desaparicin for$ada del trabajador8 concurren los re&uisitos &ue activan el deber de solidaridad a favor de su n'cleo familiar dependiente= !s8 es evidente &ue cuando el salario &ue aporta la persona desaparecida o secuestrada es el ingreso &ue sustenta las condiciones materiales &ue garanti$an la vida en condiciones dignas de los integrantes de la familia8 la suspensin de su pago8 por el slo hecho del secuestro o la 5 Corte Constitucional= "entencia "O-4:5L<5= En a&uella oportunidad8 la Corte estudi el alcance de las obligaciones del empleador ante el trabajador portador del V/P8 concluyendo &ue el deber de solidaridad8 en tal caso8 no se agota con el pago de una indemni$acin &ue le permitiera al empleado seguir afiliado al sistema de seguridad social en salud8 sino &ue deba mantenerlo en el cargo &ue ostentaba o en uno e&uivalente o superior= 6 El criterio de urgencia manifiesta8 como re&uisito para la e*igibilidad del principio de solidaridad social8 fue utili$ado por la Corte cuando estudio el caso de una menor y su padre portadores del V/P-"/D!8 a &uienes la institucin hospitalaria se neg a suministrarles el servicio de atencin en salud con base en la ausencia de contratos con el Estado para el cubrimiento de personas de escasos recursos econmicos= Esta Corporacin se+al &ue H+a negativa de la accionada de brindar asistencia m&dica al actor, argumentando que no ha celebrado ninguna clase de contrato con el Estado para prestar sus servicios a personas que carecen de recursos econmicos, implica, de parte de &sta, una actitud con la cual, adem#s de pretender negar que en el caso especfico que se revisa existe la probabilidad de que haya conexidad entre el tratamiento que le dispens al actor a raz del accidente, cuyos costos fueron sufragados por &l, y la enfermedad que actualmente lo tiene al borde de la muerte, sobre la cual deber# pronunciarse el juez ordinario, una posicin radical por parte de la misma, que desconoce el principio de solidaridad que nos obliga a todos los colombianos. En efecto, el artculo ( de la '."., consagra como principio fundante del Estado colombiano el de la solidaridad, el cual ha dicho la 'orte, $...ha dejado de ser un imperativo &tico para convertirse en norma constitucional vinculante para todas las personas que integran la comunidad%5 con lo anterior no se quiere decir, que toda institucin privada dedicada a prestar el servicio de salud deba, por solidaridad, atender gratuitamente a aquellas personas que carecen de medios para pagar sus tratamientos, pues esa es una responsabilidad que el 'onstituyente radic en cabeza del Estado, de lo que se trata es de ponderar los supuestos de hecho de una determinada situacin, que como la que se analiza, presenta elementos que le permiten al actor reclamar ante la jurisdiccin ordinaria que se atribuya esa responsabilidad a la accionada, la cual tendr# oportunidad de desvirtuar las acusaciones que aquel le hace, sin que ello la habilite para desconocer la obligacin que tiene, mientras se resuelve el litigio, de atender a una persona que fue su paciente y que padece el resultado de una enfermedad terminal adquirida en el tratamiento que se le aplic, segn razonablemente se deduce de todo este proceso, quien adem#s est# en imposibilidad absoluta de proveerse los medicamentos y tratamientos que requiere. $El principio de solidaridad se activa y se torna vinculante para las personas e instituciones, cuando de por medio esta la salud y la vida de los individuos, sobre todo de aquellos que se encuentran en estado de debilidad manifiesta, como es el caso del actorI= Corte Constitucional= "entencia "O-4:5-<5= desaparicin for$ada8 entra en contradiccin con el cumplimiento del deber de solidaridad8 pues lo &ue debe esperarse del empleador particular o p'blico8 de acuerdo con los postulados superiores enunciados8 es la continuacin en el suministro de la prestacin econmica8 para &ue as no se e*ponga a los familiares del afectado con el delito a la vulneracin de derechos fundamentales= Por lo dem(s8 &ue la relacin laboral del trabajador con su empleador y el principio de solidaridad se conjugan para &ue en casos especiales se generen derechos y deberes correlativos8 es un punto &ue ya ha sido e*plorado por la jurisprudencia de esta Corporacin= De tal manera &ue en el caso presente se est( ante el reconocimiento de un derecho y la correlativa imposicin de un deber &ue constituye slo una derivacin m(s de esa relacin y de ese principio= 65= De esta forma8 el deber del Estado de proteger la vida y la libertad de todas las personas residentes en Colombia y el principio de solidaridad surgen como las fuentes constitucionales de los deberes correlativos al derecho a la continuidad en el pago de los salarios del trabajador secuestrado o desaparecido= El reconocimiento de este derecho constituye una clara manifestacin del contenido social de la democracia constitucional colombiana y si bien l genera unos costos &ue hasta hace poco no eran asumidos ni por el Estado ni por la sociedad8 ellos deben asumirse8 al menos si lo &ue se &uiere es &ue la faceta social del Estado social de derecho deje de ser una afirmacin retrica para asumirse como una realidad en pleno proceso de construccin= 6D= )inalmente8 si bien el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios impone una obligacin a cargo del Estado y de los empleadores particulares8 nada se opone a &ue puedan operar instrumentos alternos de garanta &ue8 como el seguro de cumplimiento u otros8 puedan dise+arse o concebirse para el efecto= Es decir8 la institucin se orienta a &ue se respeten los derechos a la seguridad social y al mnimo vital de las familias de los secuestrados y desaparecidos mediante la continuidad en el pago de su salario u honorarios8 indistintamente de los mecanismos &ue puedan contemplarse para &ue tal pago se haga efectivo= E8a'en 0e +&, ca)6&, 3&)'.+a0&, (&) e+ act&)# 6;= Ona ve$ precisado el rgimen legal anterior al artculo 67 de la ey :;< de 47778 luego de determinar el alcance del nuevo rgimen establecido en tal disposicin y de detallar los bienes constitucionales objeto de proteccin y la fuente del deber correlativo al derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios del trabajador desaparecido o secuestrado8 la Corte pasa a ocuparse de los cargos formulados por el actor contra los par(grafos del artculo 67 ya citado= 6<= De acuerdo con el actor8 los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 son ine*e&uibles por cuanto la percepcin del salario u honorarios a &ue tiene derecho el trabajador secuestrado debe proceder desde la fecha del secuestro y hasta luego de transcurrido dos a+os pero no desde ese momento sino desde la 'ltima fecha en &ue se tuvo noticia del secuestrado= -ambin son ine*e&uibles por&ue dan a los trabajadores particulares desaparecidos o secuestrados un tratamiento discriminatorio en relacin con el asignado a los servidores p'blicos &ue son vctima de tales delitos= El >inisterio del /nterior y de ?usticia concept'a &ue la diferente cobertura temporal del pago de salarios entre los supuestos de secuestro y desaparicin se e*plica por la distinta ndole de los delitos pues mientras el primero es un delito medio &ue no conduce a la presuncin de muerte8 el segundo es un delito fin &ue s puede conducir a la presuncin de muerte y tales circunstancias inciden en el trmino de reconocimiento del derecho= .o obstante8 considera &ue la e*clusin de los trabajadores particulares de los derechos consagrados en las normas demandadas vulnera el derecho de igualdad pues injustificadamente priva a a&uellos de derechos reconocidos a los servidores p'blicos= Por tal motivo solicita se declaren ine*e&uibles las e*presiones Hservidor pblicoI &ue aparecen en cada uno de los par(grafos demandados= )inalmente8 el Procurador ,eneral de la .acin concept'a &ue las normas demandadas son e*e&uibles pues el distinto trmino de proteccin8 seg'n se trate de supuestos de secuestro o desaparicin for$ada8 se e*plica por&ue el Estado no puede asumir de manera indefinida la carga de solidaridad &ue subyace a la institucin= !dem(s8 e*iste un rgimen normativo &ue protege tambin a los trabajadores particulares secuestrados y8 ante ello8 a las normas demandadas no se les puede imputar discriminacin alguna= P)i'e) ca)6&= C&ntin.i0a0 en e+ (a6& 0e+ ,a+a)i& . C&n&)a)i&, 0e+ t)a*a-a0&) ,ec.e,t)a0& 0e,0e +a 3ecCa 0e+ ,ec.e,t)& 2 Ca,ta +.e6& 0e t)an,c.))i0&, 0&, aD&, 0e,0e +a E+ti'a 3ecCa en F.e ,e t.4& n&ticia 0e+ ,ec.e,t)a0&# 47= Como se indic8 seg'n el primero de los cargos formulados por el actor8 el par(grafo primero es ine*e&uible por&ue cuando se apli&ue a los servidores p'blicos secuestrados8 el trmino de dos a+os para el pago de salarios u honorarios debe contabili$arse no a partir del secuestro sino desde cuando se han dejado de tener noticias del ausente= En cuanto a ello hay &ue decir &ue el artculo 67 de la ey :;< de 4777 regula la administracin de los bienes de las personas vctimas del delito de desaparicin for$ada y la continuidad en el pago del salario u honorarios del servidor p'blico desaparecido y &ue e*tiende tal rgimen a los servidores p'blicos secuestrados= De acuerdo con tal regulacin8 en el caso del delito de secuestro hay lugar al pago a'n en a&uellos eventos en &ue han sido secuestrados servidores p'blicos &ue no devengaban salarios sino honorarios8 como ocurre8 por ejemplo8 con los concejales= !dem(s8 tal regulacin permite &ue8 en el caso de los servidores p'blicos secuestrados8 el pago de salarios u honorarios se haga hasta tanto se produ$ca la libertad del secuestradoF es decir8 no impone lmite temporal alguno pues el par(grafo segundo e*presamente afirma &ue el pago de salarios u honorarios del servidor p'blico secuestrado proceder( Hhasta tanto se produzca su libertadI= .tese &ue ha operado un cambio de criterio en el legislador &ue le ha llevado a reconsiderar el lmite temporal de cinco a+os implcitamente impuesto en el rgimen anterior8 para8 en su lugar8 permitir el reconocimiento de ese derecho durante todo el tiempo &ue el servidor p'blico permane$ca secuestrado= Este nuevo rgimen constituye el punto culminante de un sistema de proteccin delineado inicialmente por la jurisprudencia constitucional8 asumido luego transitoriamente por la legislacin de e*cepcin y retomado despus por el legislador ordinario= "e trata de un rgimen &ue es compatible con una mayor asuncin de responsabilidad estatal ante los efectos de comportamientos &ue constituyen conductas punibles y graves atentados contra la dignidad humana y los derechos fundamentales de las vctimas y &ue e*igen una respuesta institucional orientada no slo a la imposicin de sanciones a los responsables sino tambin el reconocimiento8 a ellas y a sus familias8 de derechos &ue hagan menos gravosa la difcil situacin generada por el delito= 46= Debe &uedar claro &ue no se trata de un derecho &ue debe reconocerse autom(ticamente tras la desaparicin de una persona sino de un derecho cuyo reconocimiento est( supeditado al ejercicio ra$onable de una facultad &ue la ley le confiere a la autoridad &ue investiga el secuestro o la desaparicin for$ada pues ella cuenta8 en ra$n de la conduccin del proceso8 con los elementos de juicio re&ueridos para inferir fundadamente si se est( o no ante uno de tales delitos y para8 en caso de as establecerlo8 ordenar &ue se contin'e con el pago de los salarios u honorarios= Es decir8 la imposibilidad de determinar la estructura tpica del delito a partir del solo hecho de la prdida de libertad de la persona y la necesidad de vincular a ste con el obrar deliberado de terceros8 as no sean identificados o declarados penalmente responsables8 impone recaudar elementos de juicio y valorarlos pues slo de esa manera se acredita esa estructura y se genera el derecho a la continuidad en la remuneracin= "e impone precisar &ue8 desde luego8 la ley no le concede al funcionario judicial la facultad de decidir a su arbitrio si8 con ocasin de la desaparicin de una persona8 reconoce o no el derecho a la continuidad en la remuneracin salarial o a la percepcin de honorarios pues se trata del ejercicio de una atribucin reglada &ue impone tomar una decisin de cara a la realidad procesal y a las consecuencias &ue de ella se infieran= 44= Con este entendimiento del artculo 67 de la ey :;< de 47778 el primer cargo se reduce a sus verdaderas dimensiones= !s8 de acuerdo con ese rgimen8 el Estado est( obligado al pago de los salarios u honorarios del servidor p'blico secuestrado hasta tanto se produ$ca su libertad= Por ello8 un cargo orientado a &ue la Corte precise el momento a partir del cual debera contabili$arse un supuesto trmino de dos a+os durante el &ue se habran de pagar los salarios u honorarios del servidor p'blico secuestrado carece de sentido pues e*iste disposicin legal e*presa &ue ordena el pago hasta tanto se produ$ca la libertad= Entonces8 como el cargo formulado se dirige contra una regla de derecho &ue no se infiere de los enunciados normativos demandados sino del desconocimiento de la regulacin ntegra &ue el legislador hi$o del derecho a la continuidad en el pago del salario u honorarios del servidor p'blico secuestrado y de la interpretacin subjetiva &ue el actor hace de los enunciados normativos demandados8 la Corte debe declararse inhibida para fallar de fondo= .o obstante8 a tal determinacin habr( lugar slo si el segundo cargo planteado por el actor tampoco permite adentrarse en el fondo del asunto= Se6.n0& ca)6&= E+ 0i,tint& t)ata'ient& F.e ,e 0a< (a)a e3ect&, 0e +a c&ntin.i0a0 en e+ (a6& 0e ,a+a)i&, . C&n&)a)i&,< iG a +&, t)a*a-a0&)e, ,ec.e,t)a0&, en )e+aci1n c&n e+ a,i6na0& a +&, t)a*a-a0&)e, 0e,a(a)eci0&, 2 iiG a +&, t)a*a-a0&)e, (a)tic.+a)e, F.e Can ,i0& 4/cti'a, 0e 0e,a(a)ici1n 3&)Ba0a & ,ec.e,t)& en )e+aci1n c&n e+ t)ata'ient& 0a0& a +&, ,e)4i0&)e, (E*+ic&, F.e ,e Ca++an en +a, 'i,'a, c&n0ici&ne,# 43= o primero &ue se debe tener en cuenta para anali$ar el cargo es el rgimen legal a &ue se encuentran sometidos8 en materia de pago de salarios u honorarios8 los trabajadores &ue han sido vctimas de secuestro o de desaparicin for$ada= El rgimen es el siguiente1 - "i un servidor p'blico es secuestrado8 la autoridad judicial &ue conoce del proceso por el delito de secuestro tiene la facultad de ordenar &ue el Estado contin'e con el pago de salarios u honorarios hasta tanto se produ$ca su libertad Bey :<< de 47778 artculo 678 par(grafos primero y segundoC= - "i un servidor p'blico es desaparecido for$adamente8 la autoridad judicial &ue conoce del proceso por el delito de desaparicin for$ada tiene la facultad de ordenar &ue el Estado contin'e con el pago de salario u honorarios hasta por el trmino de dos a+os Bey :<< de 47778 artculo 678 par(grafos primero y segundoC= - "i un trabajador particular es secuestrado8 la autoridad judicial &ue conoce del proceso por el delito de secuestro tiene la facultad de ordenar &ue el empleador contin'e con el pago de salarios u honorarios hasta por el trmino de cinco a+os= En caso de no pago por el empleador8 se hace efectivo un seguro de cumplimiento Bey 4;4 de 6<<58 artculos 44 y 43 y Decreto 6<45 de 6<<5C= - "i un trabajador particular es desaparecido for$adamente8 la autoridad judicial &ue conoce del proceso no tiene la facultad de ordenar &ue se contin'e con el pago de salario u honorarios= !nte tal situacin8 surgen los problemas jurdicos sobre los &ue debe pronunciarse esta Corporacin= ! ello se procede=
S&+.ci1n a+ ()i'e) ()&*+e'a -.)/0ic&= HE, +e6/ti'& 3)ente a +a C&n,tit.ci1n e+ t)ata'ient& ()e3e)ente F.e en 'ate)ia 0e (a6& 0e ,a+a)i&, . C&n&)a)i&, 0an +&, en.ncia0&, n&)'ati4&, 0e'an0a0&, a +&, t)a*a-a0&)e, F.e Can ,i0& ,ec.e,t)a0&, en )e+aci1n c&n e+ 0a0& a +&, t)a*a-a0&)e, F.e Can ,i0& 0e,a(a)eci0&, 3&)Ba0a'enteI 42= El primer tratamiento diferenciado &ue se infiere de los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 parte de la clase de delito de &ue es vctima el trabajador= !s8 uno es el tratamiento legal si se est( ante un trabajador secuestrado y otro es el tratamiento legal si se est( ante un trabajador desaparecido= Para determinar si ese distinto tratamiento vulnera o no el artculo 63 de la Carta8 la Corte8 de manera sucesiva8 debe establecer si se est( ante supuestos f(cticos diferentes8 si el distinto tratamiento asignado a esos supuestos obedece a un fin aceptado constitucionalmente y8 por 'ltimo8 si ese fin se puede lograr mediante ese tratamiento diverso y e*iste proporcionalidad entre a&ul y ste= 4:= Desde un primer nivel de an(lisis hay &ue indicar &ue los delitos de secuestro y desaparicin for$ada constituyen dos tipos penales diversos= Es decir8 se trata de distintas valoraciones reali$adas por el legislador penal a partir de hechos tambin distintos D = 7 os delitos de desaparicin for$ada y secuestro se encuentran tipificados en los artculos 65: a 6D6 de la ey :<< de 47778 as1 HART# 9;>#JDe,a(a)ici1n 3&)Ba0a= El particular RB&ue perteneciendo a un grupo armado al margen de la leyCR someta a otra persona a privacin de su libertad cual&uiera &ue sea la forma8 seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero8 sustrayndola del amparo de la ley8 incurrir( en prisin de veinte B47C a treinta B37C a+os8 multa de mil B6=777C a tres mil B3=777C salarios mnimos legales mensuales vigentes y en interdiccin de derechos y funciones p'blicas de die$ B67C a veinte B47C a+os= ! la misma pena &uedar( sometido8 el servidor p'blico8 o el particular &ue act'e bajo la determinacin o la a&uiescencia de a&ul8 y realice la conducta descrita en el inciso anterior= B a e*presin entre parntesis fue declarada ine*e&uible por la Corte Constitucional en "entencia C-36D del 4 de mayo de 4774= a misma providencia8 declar e*e&uible condicionalmente las e*presiones HEl particular &ueI8 Hsometa a otra persona a privacin de su libertad cual&uiera &ue sea la forma8 seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero8 sustrayndola del amparo de la ley8 incurrir( en prisin de veinte B47C a treinta B37C a+os8 multa de mil B6=777C a tres mil B3=777C salarios mnimos legales mensuales vigentes y en interdiccin de derechos y funciones p'blicas de die$ B67C a veinte B47C a+osI del inciso primero8 bajo el entendido &ue no es necesario el En el caso del secuestro8 la estructura tpica del comportamiento remite a la privacin transitoria de la libertad8 o8 como lo dice la ley8 a la accin de arrebatar8 sustraer8 retener u ocultar a una persona= E tal conducta puede cometerse con el propsito de e*igir por su libertad un provecho o cual&uier utilidad8 o para &ue se haga u omita algo8 o con fines publicitarios o de car(cter poltico -eventos constitutivos de secuestro e*torsivo-8 o puede cometerse con propsitos distintos a esos -caso del secuestro simple-= El delito de secuestro se caracteri$a por el car(cter transitorio de la privacin de la libertad a &ue se somete a la vctima y8 en la gran mayora de los casos8 re&uerimiento para dar informacin o de la negativa a reconocer la privacin de la libertad8 sino &ue basta la falta de informacin sobre el paradero de la personaC= ART# 9;;#JCi)c.n,tancia, 0e a6)a4aci1n (.niti4a= a pena prevista en el artculo anterior ser( de treinta B37C a cuarenta B27C a+os de prisin8 multa de dos mil B4=777C a cinco mil B:=777C salarios mnimos legales mensuales vigentes8 e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones p'blicas de &uince B6:C a veinte B47C a+os8 siempre &ue concurra alguna de las siguientes circunstancias1 6= Cuando la conducta se cometa por &uien ejer$a autoridad o jurisdiccin= 4= Cuando la conducta se cometa en persona con discapacidad &ue le impida valerse por s misma= 3= Cuando la conducta se ejecute en menor de dieciocho B6;C a+os8 mayor de sesenta B57C o mujer embara$ada= 2= Cuando la conducta se cometa8 por ra$n de sus calidades8 contra las siguientes personas1 servidores p'blicos8 comunicadores8 defensores de derechos humanos8 candidatos o aspirantes a cargos de eleccin popular8 dirigentes sindicales8 polticos o religiosos8 contra &uienes hayan sido testigos de conductas punibles o disciplinarias8 jue$ de pa$8 o contra cual&uier otra persona por sus creencias u opiniones polticas o por motivo &ue impli&ue alguna forma de discriminacin o intolerancia= := Cuando la conducta se cometa por ra$n y contra los parientes de las personas mencionadas en el numeral anterior8 hasta el segundo grado de consanguinidad8 segundo de afinidad o primero civil= 5= Cuando se cometa utili$ando bienes del Estado= D= "i se somete a la vctima a tratos crueles8 inhumanos o degradantes durante el tiempo en &ue permane$ca desaparecida8 siempre y cuando la conducta no configure otro delito= ;= Cuando por causa o con ocasin de la desaparicin for$ada le sobrevenga a la vctima la muerte o sufra lesiones fsicas o ps&uicas= <= Cuando se cometa cual&uier accin sobre el cad(ver de la vctima para evitar su identificacin posterior8 o para causar da+o a terceros= ART# 9;?#JCi)c.n,tancia, 0e aten.aci1n (.niti4a= as penas previstas en el artculo 657 se atenuar(n en los siguientes casos1 6= a pena se reducir( de la mitad B6L4C a las cinco se*tas B:L5C partes cuando en un trmino no superior a &uince B6:C das8 los autores o partcipes liberen a la vctima voluntariamente en similares condiciones fsicas y ps&uicas a las &ue se encontraba en el momento de ser privada de la libertad8 o suministren informacin &ue condu$ca a su recuperacin inmediata8 en similares condiciones fsicas y ps&uicas= 4= a pena se reducir( de una tercera parte B6L3C a la mitad B6L4C cuando en un trmino mayor a &uince B6:C das y no superior a treinta B37C das8 los autores o partcipes liberen a la vctima en las mismas condiciones previstas en el numeral anterior= 3= "i los autores o partcipes suministran informacin &ue condu$ca a la recuperacin del cad(ver de la persona desaparecida8 la pena se reducir( hasta en una octava B6L;C parte= P!%=Sas reducciones de penas previstas en este artculo se aplicar(n 'nicamente al autor o partcipe &ue libere voluntariamente a la vctima o suministre la informacin= ART# 9;@#JM&0i3ica0&# L# ?33/7007< a)t# 9K# Sec.e,t)& ,i'(+e= El &ue con propsitos distintos a los previstos en el artculo siguiente8 arrebate8 sustraiga8 retenga u oculte a una persona8 incurrir( en prisin de doce B64C a veinte B47C a+os y multa de seiscientos B577C a mil B6777C salarios mnimos legales mensuales vigentes= ART# 9;:#JM&0i3ica0&# L# ?33/7007< a)t# 7K# Sec.e,t)& e8t&),i4&= El &ue arrebate8 sustraiga8 retenga u oculte a una persona8 con el propsito de e*igir por su libertad un provecho o cual&uier utilidad8 o para &ue se haga u omita algo8 o con fines publicitarios o de car(cter poltico8 incurrir( en prisin de veinte B47C a veintiocho B4;C a+os y multa de dos mil B4=777C a cuatro mil B2=777C salarios mnimos legales mensuales vigentes= ART# 9?0#JM&0i3ica0&# L# ?33/7007< a)t# 3K# Ci)c.n,tancia, 0e a6)a4aci1n (.niti4a= a pena se+alada para el secuestro e*torsivo ser( de veintiocho B4;C a cuarenta B27C a+os y la multa ser( de cinco mil B:=777C a cincuenta mil B:7=777C salarios mnimos legales mensuales vigentes8 sin superar el lmite m(*imo de la pena privativa de la libertad establecida en el Cdigo Penal8 si concurriere alguna de las siguientes circunstancias= la finalidad &ue persigue el sujeto activo del delito no se agota en el acto del secuestro ya &ue ste es asumido como un medio para conseguir un fin diverso= De all &ue en estos supuestos al autor le interese &ue se cono$ca su acto pues ese es el primer paso con miras a la reali$acin de las e*igencias &ue tiene en mente= En el delito de desaparicin for$ada8 en cambio8 el actor no pretende arrebatar8 sustraer8 retener u ocultar transitoriamente a una persona sino privarla de la libertad8 ocultarla y no dar informacin sobre su paradero= De all &ue el autor8 lejos de buscar &ue se cono$ca el acto material del delito8 pretenda &ue tanto su comportamiento como la suerte de la vctima8 permane$can en la clandestinidad pues se trata de un delito &ue no es concebido como un instrumento para la reali$acin de otros propsitos previstos en el tipo sino como un delito cuyo fin se agota en su sola consumacin= 45= !hora bien8 esa diversa estructura tpica de los delitos de desaparicin for$ada y secuestro torna ra$onables las distintas consecuencias &ue8 con ocasin de esos delitos8 sobrevienen en el (mbito del derecho civil= !s8 de acuerdo con el artculo 67 de la ey :;< de 47778 el artculo <D del Cdigo Civil y el artculo 5:D del Cdigo de Procedimiento Civil8 la desaparicin for$ada da lugar a presumir la muerte del desparecido si pasan 6= "i la conducta se comete en persona discapacitada &ue no pueda valerse por s misma o &ue pade$ca enfermedad grave8 o en menor de dieciocho B6;C a+os8 o en mayor de sesenta y cinco B5:C a+os8 o &ue no tenga la plena capacidad de autodeterminacin o &ue sea mujer embara$ada= 4= "i se somete a la vctima a tortura fsica o moral o a violencia se*ual durante el tiempo &ue permane$ca secuestrada= 3= "i la privacin de la libertad del secuestrado se prolonga por m(s de &uince B6:C das= 2= "i se ejecuta la conducta respecto de pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad8 cuarto de afinidad o primero civil8 sobre cnyuge o compa+era o compa+ero permanente8 o aprovechando la confian$a depositada por la vctima en el autor o en alguno o algunos de los partcipes= Para los efectos previstos en este artculo8 la afinidad ser( derivada de cual&uier forma de matrimonio o de unin libre= := Cuando la conducta se realice por persona &ue sea servidor p'blico o &ue sea o haya sido miembro de las fuer$as de seguridad del Estado= 5= Cuando se presione la entrega o verificacin de lo e*igido con amena$a de muerte o lesin o con ejecutar acto &ue impli&ue grave peligro com'n o grave perjuicio a la comunidad o a la salud p'blica= D= Cuando se cometa con fines terroristas= ;= Cuando se obtenga la utilidad8 provecho o la finalidad perseguidos por los autores o partcipes= <= Cuando se afecten gravemente los bienes o la actividad profesional o econmica de la vctima= 67= Cuando por causa o con ocasin del secuestro le sobrevengan a la vctima la muerte o lesiones personales= 66= "i se comete en persona &ue sea o haya sido periodista8 dirigente comunitario8 sindical8 poltico8 tnico o religioso8 o candidato a cargo de eleccin popular8 en ra$n de ello8 o &ue sea o hubiere sido servidor p'blico y por ra$n de sus funciones= 64= "i la conducta se comete utili$ando orden de captura o detencin falsificada o simulando tenerla= 63= Cuando la conducta se comete total o parcialmente desde un lugar de privacin de la libertad= 62= "i la conducta se comete parcialmente en el e*tranjero= 6:= Cuando se trafi&ue con la persona secuestrada durante el tiempo de privacin de la libertad= 65= En persona internacionalmente protegida diferente o no en el Derecho /nternacional Pumanitario y agentes diplom(ticos8 de las se+aladas en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia= P!%=Sas penas se+aladas para el secuestro simple8 se aumentar(n de una tercera parte a la mitad cuando concurriere alguna de las circunstancias anteriores8 e*cepto la enunciada en el numeral 66= ART# 9?9#JM&0i3ica0&# L# ?33/7007< a)t# 4L# Ci)c.n,tancia, 0e aten.aci1n (.niti4a= "i dentro de los &uince B6:C das siguientes al secuestro8 se dejare voluntariamente en libertad a la vctima8 sin &ue se hubiere obtenido alguno de los fines previstos para el secuestro e*torsivo8 la pena se disminuir( hasta en la mitad= En los eventos del secuestro simple habr( lugar a igual disminucin de la pena si el secuestrado8 dentro del mismo trmino fuere dejado voluntariamente en libertadI= dos a+os sin haber tenido noticias de l= El proceso se inicia luego de transcurridos dos a+os desde la fecha en &ue se tuvieron las 'ltimas noticias del desaparecido8 se cita a ste8 la declaracin slo puede hacerse 2 meses despus de tal citacin8 se tiene como da presuntivo de la muerte el 'ltimo del primer bienio transcurrido desde la desaparicin y la posesin provisoria de los bienes del desaparecido slo puede concederse dos a+os despus del da presuntivo de la muerte= !dem(s8 la autoridad &ue conoce del proceso por el delito de desaparicin for$ada puede autori$ar a &uien de acuerdo con la ey :;< hace las veces de curador8 para &ue provisionalmente asuma la disposicin y administracin de los bienes del desaparecido y debe remitir lo actuado al jue$ competente= E de acuerdo con el artculo <5 del Cdigo Civil y el artculo 43 de la ey 4;4 de 6<<58 puede promoverse un proceso de declaracin de ausencia del secuestrado8 el cual se orienta a la representacin y cuidado de sus intereses patrimoniales pero tal declaracin procede slo despus de cinco a+os de haberse verificado el secuestro= -ambin en este caso la autoridad &ue conoce del proceso por el delito de secuestro puede autori$ar a &uien de acuerdo con la ey :;< hace las veces de curador8 para &ue provisionalmente asuma la disposicin y administracin de los bienes del secuestrado y debe remitir las diligencias al jue$ competente= Gueda claro8 entonces8 &ue la desaparicin for$ada y el secuestro remiten a distintos supuestos f(cticos &ue han sido valorados de diversa manera por el legislador y &ue8 por los hechos &ue los constituyen8 tienen un tratamiento penal y civil tambin distinto= 4D= Con todo8 lo &ue debe determinarse es si el distinto tratamiento &ue las reglas de derecho demandadas dan a esos diversos supuestos f(cticos obedece o no a un fin aceptado constitucionalmente= Es decir8 debe establecerse si se aviene o no a la Constitucin8 la determinacin legislativa de reconocer el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios del trabajador secuestrado hasta &ue se produ$ca su libertad y de reconocer ese derecho a &uienes han sido vctima de desaparicin for$ada pero slo hasta los dos a+os siguientes a la desaparicin= .o se discute &ue los hechos susceptibles de calificarse como desaparicin for$ada o secuestro son distintos y &ue tambin son diferentes las consecuencias penales y civiles previstas en el ordenamiento= .o obstante8 en relacin con la institucin consagrada en los par(grafos demandados8 esto es8 el reconocimiento del derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios8 lo fundamental no es la adecuacin tpica de la conducta o las consecuencias civiles derivadas del hecho &ue conduce a tal adecuacin8 sino el especfico (mbito de proteccin configurado por el legislador en ra$n de la comisin de un delito gravemente lesivo de la libertad individual= Es decir8 el derecho reconocido por el legislador es una institucin independiente del tratamiento penal y civil de las conductas &ue lo generan y de all &ue el (mbito especial de proteccin por l configurado no pueda estar sujeto lo dispuesto en tales regmenes= "i bien la estructura tpica de tales comportamientos y sus consecuencias civiles son diversas8 para efectos del derecho reconocido a las familias de las vctimas8 ellos tienen el mismo grado de lesividad frente al bien jurdico libertad y8 lo &ue es fundamental8 demandan el mismo (mbito de proteccin= Es por ello &ue para efectos de la institucin consagrada en las reglas de derecho demandadas8 no puede hacerse distincin alguna entre desaparecidos y secuestrados8 ni puede tampoco invocarse como fundamento de un tratamiento diferente las distintas regulaciones penal y civil8 pues se trata de un mecanismo inmediato e independiente de proteccin de las vctimas de desaparicin for$ada y de sus familias= 4;= Es m(s= "i para efectos del reconocimiento al derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios pudiera hacerse alguna diferencia entre la desaparicin for$ada y el secuestro8 tal diferencia sera a favor de las vctimas de ese hecho punible y no de ste pues8 sin desconocer la gravedad de estos comportamientos8 se envilece mucho m(s a la persona a la &ue se pretende desaparecerla sin dejar rastro8 &ue a a&uella a la &ue se priva de la libertad transitoriamente con miras a la reali$acin de otros propsitos= "in desconocer &ue las condiciones de desaparecido o secuestrado son igualmente indignantes ; 8 no puede negarse &ue los desaparecidos se han 8 ! pesar de los esfuer$os por parte de las distintas autoridades del Estado para erradicar el delito del secuestro8 las cifras disponibles demuestran la persistencia del fenmeno= "eg'n la informacin suministrada por la )undacin Pas ibre8 en el a+o 4774 fueron secuestradas en Colombia 4=<;5 personas8 de las cuales 4=77< retenciones se adjudican a grupos ilegales Bguerrilla y autodefensasC y 224 a la delincuencia com'n= as $onas geogr(ficas con mayores tasas de secuestros en el mismo periodo fueron los departamentos de !ntio&uia con :36 casos8 Cesar con 37D y Cundinamarca Be*cluido el Distrito CapitalC con 445= De los 4=<5; casos reportados8 6:: de ellos corresponden a servidores p'blicos civiles y D3 a miembros de la fuer$a p'blica Bfuer$as armadas y de policaC= /gualmente8 3;2 personas8 &ue e&uivalen al 64=<T de los secuestrados8 fueron ni+os= %especto a los mviles en cada uno de los casos8 6=D6D8 &ue corresponden al :D=2T de total de secuestros tenan finalidad econmica8 seguidos por <2< calificados como secuestros simples y 627 por motivos polticos= De las 4=<;5 personas plagiadas8 6=767 permanecen cautivas8 <<3 fueron liberadas8 5<3 fueron rescatadas y 54 murieron en cautiverio= a situacin para el a+o 47738 con informacin consolidada al mes de febrero8 muestra &ue 332 personas fueron secuestradas8 de las cuales 66: permanecen en cautiverio= De total de secuestrados8 : son servidores p'blicos8 aun&ue debe resaltarse &ue la estadstica se+ala &ue en << de los casos no se ha establecido el sector de poblacin al &ue pertenecen los plagiados= a tendencia en los mviles del secuestro se ha mantenido en los dos primeros meses del a+o respecto a lo sucedido en el 47748 destac(ndose &ue el :D=;T corresponde a motivos econmicos8 4<=5T son secuestros simples y 4=6T tienen fines polticos= Por 'ltimo8 la distribucin geogr(fica permanece inalterada8 con mayores ndices8 en ese orden8 de los departamentos de Cesar y !ntio&uia8 destac(ndose el aumento de los secuestros en !rauca y Cauca8 cada uno con 6< casos= Con relacin a la incidencia del secuestro en el caso de los servidores p'blicos y trabajadores privados8 las cifras consolidadas por el )ondo .acional para la Defensa de la ibertad U )ondelibertad a abril 66 de 4773 demuestran cmo en los 'ltimos cinco a+os han sido plagiados 5;6 servidores p'blicos civiles8 476 en el a+o 4774 y 65 en lo &ue va corrido de 4773= os funcionarios m(s afectados por este delito son los concejales8 con una participacin porcentual del 6D=4T de los casos8 seguidos por los !lcaldes B66=4TC8 servidores encontrado en una condicin de indefensin mucho m(s marcada &ue la de los secuestrados= En tanto &ue nunca se ha dudado de la legitimidad de la tipificacin del secuestro como conducta punible y de la severidad punitiva con &ue debe tratarse a sus autores y en tanto se ha desplegado una (gil din(mica institucional para luchar contra ese flagelo8 la tipificacin de la desaparicin for$ada de personas slo se abri camino tras arduos debates en las instancias legislativas= Pasta hace unos a+os slo los familiares de los desaparecidos y las asociaciones conformadas por sus familiares abogaban por a&uellos= Durante mucho tiempo se crey &ue a&uellos desaparecan por HalgoI y8 aparte de una &ue otra retrica oficial8 slo un manto de adscritos al /npec B2=;TC y los diputados de las !sambleas Departamentales B2=3TC= )rente a los miembros de la )uer$a P'blica8 los datos tampoco son alentadores= De 6<<< a abril 66 de 4773 fueron secuestrados 26; uniformados8 66 de ellos en 4773= Con todo8 se muestra un retroceso en el n'mero de plagiados Bde 656 en 6<<< a D6 en 4774C= Discriminando la informacin por especialidad y grado8 los m(s afectados son los soldados del Ejrcito .acional con una participacin porcentual del 36=5T8 los !gentes de la Polica .acional B4D=:TC y los miembros del .ivel Ejecutivo8 tambin de la Polica8 con un 45=;T= %especto a los trabajadores del sector privado8 el asunto es m(s preocupante= De 6<<< a 47738 han sido plagiadas 6=653 personas8 6<5 para el primer a+o8 3D< el segundo8 454 el tercero8 4D7 el cuarto y :5 en lo &ue va corrido del presente= os empleados con mayor participacin porcentual son los vigilantes privados B4=<TC8 los administradores de inmuebles rurales B4=D TC8 los asesores comerciales B4=6TC y los ingenieros adscritos a empresas privadas B4=7TC= "in embargo8 debe hacerse nfasis &ue en el 2D=6T de los secuestros B:2; casosC no se ha logrado establecer la labor desarrollada por el afectado= E en cuanto a los delitos de desaparicin for$ada8 el Programa Presidencial de los Derechos Pumanos y el D/P8 con base en las cifras publicadas por la !sociacin de )amiliares de Detenidos y Desaparecidos U !sfaddes8 el Comit Permanente para la Defensa de los Derechos Pumanos - CPDDP y la Procuradura ,eneral de la .acin8 lleg a las siguientes conclusiones sobre las mediciones estadsticas relativas al n'mero de casos de desaparicin for$ada y su din(mica en el tiempo hasta el a+o 47741 $+a desaparicin forzada como una pr#ctica violatoria de la libertad personal, la integridad y la vida, segn la Asociacin de ,amiliares de !etenidos y !esaparecidos /A*,A!!E*1, registra una tendencia a la baja muy significativa en el 2;;2, a pesar de conservar un nmero de casos elevados. !e acuerdo a A*,A!!E*, en el a.o 2;;2 las desapariciones forzadas disminuyeron en 2;;2 en un 2-E al pasar de (.)=: vctimas a -<(, proyectando la cifra registrada hasta septiembre. Es notable este descenso, si se tiene en cuenta que se vena presentando una tendencia al alza desde (--0, alcanzando el pico m#s alto en 2;;(, a.o en el cual las desapariciones aumentaron en un B(E con respecto a las =:) vctimas de 2;;;. "or otro lado para el 'omit& "ermanente para la !efensa de los !erechos Fumanos /'"!!F1 el descenso en el nmero de desaparecidos es muy leve4 de =)0 de vctimas en 2;;( se pas a =)) en 2;;2, registrando una baja de tan slo 2 vctimas. 'omo se puede observar, esta fuente registra un menor nmero de casos, cuestin que responde b#sicamente a diferencia de orden metodolgico de recoleccin de la informacin. A diferencia de A*,A!!E* el '"!!F lleva un registro mensual, lo que permite la tendencia en los dos ltimos a.os. A diferencia de lo presentado en 2;;(, el 2;;2 comienza con un registro elevado de personas desaparecidas con B- vctimas, cifra que alcanza los picos m#s altos en el mes de abril con ((( y octubre con (2( vctimas. Es de notar que los dos a.o terminan con registros bajos4 en diciembre de 2;;( hubo () personas vctimas de desaparicin y en diciembre de 2;;2, B. *e resalta que el promedio de desapariciones forzadas en los ltimos cinco meses de 2;;2 fue de 00, mientras que en los primeros siete meses fue de <0, lo que muestra una tendencia a la baja. *egn esta misma fuente, los grupos de autodefensa concentraron el <;E de las desapariciones forzadas con :)- vctimas, seguidos por grupos sin identificar con el )BE de los casos /2== vctimas1. El mes de octubre presenta el pico m#s alto de los paramilitares con ((( personas desaparecidas y el mes de abril el m#s elevado por parte de desconocidos, los cuales desaparecieron a B) personas. 6especto a la responsabilidad imputable a los agentes del Estado, la "rocuradura @eneral de la Aacin recibi en el a.o 2;;2, ((2 denuncias por desaparicin, 0 menos que el a.o 2;;(, lo que indica una baja en la curva que registr un ascenso en 2;;( al pasar de (;- denuncias a ((=. *egn el '"!!F, las mayores vctimas de desaparicin forzada fueron campesinos, con el :)E de la vctimas /)(B1, seguido por trabajadores con el (;E /=:1 y empresarios con el :E /2B15 es de resaltar que sobre el 2-E de los desaparecidos /2(<1, no se tiene informacin sobre su ocupacin. !entro de los sectores sociales afectados por esta pr#ctica violatoria del !3F, se encuentran los indgenas con 2: vctimas, los sindicalistas con (2, los defensores de derechos humanos con : y los religiosos con 2. +os cinco departamentos que concentraron el mayor nmero de desapariciones forzadas en 2;;2, segn el '"!!F, fueron en orden descendente4 Aorte de *antander con -0 vctimas, Aari.o con -2, *antander con <-, Galle del 'auca con <2 y Antioquia 0=5 todos estos departamentos con una fuerte presencia de grupos de autodefensaI= incertidumbre agobiaba a sus allegados= ! ello se sumaba la impunidad para los autores o partcipes de tal comportamiento y la m(s absoluta desproteccin para la familia de los desaparecidos= 4<= On r(pido repaso por la legislacin permite advertir el distinto criterio poltico criminal con &ue histricamente han sido tratados los delitos de secuestro y desaparicin for$ada y suministra fundamentos para comprender el tratamiento discriminatorio &ue las normas jurdicas demandadas les dan a los trabajadores desaparecidos for$adamente en relacin con los trabajadores secuestrados= 37= El secuestro implica la grave vulneracin de m'ltiples derechos fundamentales8 entre ellos la vida en condiciones dignas8 la libertad individual8 la autonoma personal y el libre desarrollo de la personalidad= Esta conducta instrumentali$a al ser humano y lo sustrae de su (mbito social8 para convertirlo en simple medio de fines de diversa ndole8 impidindole el goce efectivo de derecho constitucional alguno= a ntima vinculacin entre el secuestro y la vulneracin e imposibilidad de ejercicio de m'ltiples derechos fundamentales8 ha tenido respuesta en la tipificacin del delito y el aumento progresivo de las penas= On antecedente remoto para identificar esta tendencia se encuentra en los artculos 4<3 y 4<2 de la ey <: de 6<358 &ue imponan la entonces pena de presidio de uno a siete a+os para &uien secuestrara Ha una persona con el propsito de conseguir para s o para otro un provecho o utilidad ilcitosI8 reducindose la pena a prisin de seis meses a tres a+os cuando la privacin injusta de la libertad no tuviere tal objetivo= On aumento significativo en la pena por el delito de secuestro se halla en las disposiciones normativas &ue sobre el tema incluy el Estatuto de "eguridad .acional BDecreto ey 6<43 de 6<D;C < pues la elev a prisin de ocho a doce a+os cuando la privacin de la libertad tuviera fines polticos o de publicidad= "e contempl la agravacin punitiva en caso de sometimiento de la vctima a tortura o de e*igencia econmica o de otra ndole para la liberacin8 eventos en los &ue la pena era de die$ a veinte a+os de prisin= a pena era de veinte a treinta a+os de prisin en caso de fallecimiento del secuestrado= El Decreto E*traordinario 677 de 6<;7 moriger las penas para el secuestro8 estipul(ndolas en de seis o &uince a+os de prisin para el secuestro e*torsivo y de seis meses a tres a+os para el simple= "e contemplaban8 adem(s8 circunstancias de agravacin punitiva &ue elevaban la sancin hasta en la mitad 67 = "i la vctima era dejada voluntariamente en libertad dentro de los 9 "obre la reconstruccin normativa de las penas para el delito de secuestro8 'fr. VV=!!= Estado de derecho y sistema penal= a emergencia permanente de la reaccin punitiva en Colombia= Oniversidad de !ntio&uia8 /nstituto de Estudios Polticos8 6<<D= pp= 6::-657= 10 Estas circunstancias operaban si el sujeto pasivo de la conducta era una persona discapacitada8 enferma8 menor de 65 a+os o mayor de 57 o mujer embara$adaF si se someta a la vctima a tortura fsica o moralF si la privacin de la libertad se prolongaba por m(s de treinta dasF si el secuestrado era ascendiente8 descendiente8 treinta das siguientes a la comisin del hecho8 sin &ue se hubiere obtenido provecho alguno8 la pena disminua a la mitad= as penas fueron aumentadas luego por el Estatuto para la Defensa de la Democracia BDecreto ey 6;7 de 6<;;8 !rts= 44 y 43C8 &ue estableca una sancin de &uince a veinte a+os de prisin y multa de cien a doscientos salarios mnimos mensuales vigentes para el caso del secuestro e*torsivo8 con un aumento de una tercera parte cuando se comprobaran similares circunstancias de agravacin punitiva a las se+aladas en el Decreto E*traordinario 677 de 6<;7= Posteriormente8 el Estatuto para la Defensa de la ?usticia BDecreto E*traordinario 4D<7 de 6<<7 !rt= 5C consagr una pena de veinte a veinticinco a+os de prisin y multa de mil a dos mil salarios mnimos mensuales vigentes cuando el secuestro de practicara con fines e*torsivos contra determinados funcionarios 66 o se ejecutara con fines terroristas= El Estatuto !ntisecuestro Bey 27 de 6<<3C8 fue la respuesta al desborde de las retenciones de personas a principios de la dcada de los noventa8 estrechamente relacionado con la intensificacin en la din(mica criminal de grupos narcotraficantes e insurgentes= El reflejo8 de nuevo8 fue un aumento importante en las penas8 &ue pasaron de veinticinco a cuarenta a+os de prisin para el caso del secuestro e*torsivo y de seis a veinticinco para el simple= En el mismo sentido8 el Estatuto agrup como circunstancias de agravacin punitiva &ue incrementaban la pena de ocho a veinte a+os8 el c'mulo de hechos contemplados tanto en el Decreto E*traordinario 677 de 6<;78 como en el Estatuto para la Defensa de la ?usticia= a situacin estuvo inalterada hasta la e*pedicin del actual Cdigo Penal Bey :<< de 4777C8 &ue instituy una pena de prisin de die$ a veinte a+os y de multa de seiscientos a mil salarios mnimos legales mensuales vigentes para el secuestro simple y de dieciocho a veintiocho a+os y multa de dos mil a cuatro mil salarios mnimos mensuales en el caso del secuestro e*torsivo= )inalmente8 la ey D33 de 4774 modific dichas penas fij(ndolas en de doce a veinte a+os para el secuestro simple y de veinte a veintiocho a+os para el secuestro e*torsivo8 conserv(ndose la misma sancin pecuniaria en ambos delitos= !dem(s8 ampli las circunstancias de agravacin punitiva 64 = En estos adoptante o adoptivo8 hermano o hermana8 cnyuge o afn en lnea directa en primer grado de &uien cometiere el hechoF si se cometa en persona &ue hubiere sido8 en ese entonces8 empleado oficial y por ra$n de sus funcionesF cuando se presionara la obtencin de lo e*igido con amena$as de muerte o lesin del secuestrado o con ejecutar acto &ue impli&ue peligro com'n8 grave perjuicio a la comunidad o a la salud p'blica= 11 a circunstancia operaba cuando el sujeto pasivo era funcionario de la %ama ?udicial8 %egistrador .acional del Estado Civil8 miembro del Consejo Electoral8 delegado del Consejo .acional Electoral8 integrante de la )uer$a P'blica o de organismos de seguridad del Estado8 subdirector nacional o director seccional de orden p'blico8 miembro de la !samblea .acional Constituyente8 funcionarios elegidos para corporacin p'blicas de eleccin popular8 cardenal8 primado o ar$obispo= 12 as circunstancias de agravacin previstas en este rgimen son las siguientes1 6= "i la conducta se comete en persona discapacitada &ue no pueda valerse por s misma o &ue pade$ca enfermedad grave8 o en menor de casos8 la pena es de veintiocho a cuarenta a+os de prisin y multa de cinco mil a cincuenta mil salarios mnimos mensuales= 36= Pero aparte de la proliferacin de legislacin orientada a sancionar gravemente el delito de secuestro8 ste tambin ha sido utili$ado para justificar la utili$acin de mecanismos constitucionales de e*cepcin8 en especial de conmocin interior B!rt= 463 C=P=C8 precisamente con el objeto de controlar su comisin como una de las causales de perturbacin del orden p'blico= Esta situacin es e*plcita en la justificacin de algunos decretos de declaratoria1 En los considerandos del Decreto egislativo 63D7 de 6<<: 63 8 se e*pres como uno de los motivos para declarar la anormalidad institucional el hecho &ue Hla delincuencia com'n VhabaW incrementado su actividad en las ciudades8 amedrentando a la poblacin con la ejecucin permanente de delitos en especial contra la vida8 la integridad personal, la libertad y el pudor se*ual y la propiedadI BCursivas no originalesC= "imilares consideraciones contena el Decreto egislativo 6;3D de 4774 62 8 &ue fund la declaratoria8 de un lado8 en la relacin de causalidad entre la perturbacin del orden y la Haccin de bandas armadas8 organi$adas y financiadas al amparo del lucro gigantesco &ue les proporciona su participacin directa y creciente en los delitos del narcotr(fico8 el secuestro y la e*torsinI Bcursivas no originalesC8 y del otro8 en la intensificacin de la actividad de los grupos al margen de la ley Htanto en el terreno de los ata&ues terroristas a la infraestructura de servicios esenciales Ula energa8 el agua potable8 las carreteras y los caminosU8 en la comisin de delitos de lesa humanidad como las masacres8 desapariciones8 secuestros8 despla$amientos for$ados y destruccin de pueblos indefensosI Bcursivas no originalesC= dieciocho B6;C a+os8 o en mayor de sesenta y cinco B5:C a+os8 o &ue no tenga la plena capacidad de autodeterminacin o &ue sea mujer embara$adaF 4= "i se somete a la vctima a tortura fsica o moral o a violencia se*ual durante el tiempo &ue permane$ca secuestradaF 3= "i la privacin de la libertad del secuestrado se prolonga por m(s de &uince B6:C dasF 2= "i se ejecuta la conducta respecto de pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad8 cuarto de afinidad o primero civil8 sobre cnyuge o compa+era o compa+ero permanente8 o aprovechando la confian$a depositada por la vctima en el autor o en alguno o algunos de los partcipesF := Cuando la conducta se realice por persona &ue sea servidor p'blico o &ue sea o haya sido miembro de las fuer$as de seguridad del EstadoF 5= Cuando se presione la entrega o verificacin de lo e*igido con amena$a de muerte o lesin o con ejecutar acto &ue impli&ue grave peligro com'n o grave perjuicio a la comunidad o a la salud p'blicaF D= Cuando se cometa con fines terroristasF ;= Cuando se obtenga la utilidad8 provecho o la finalidad perseguidos por los autores o partcipesF <= Cuando se afecten gravemente los bienes o la actividad profesional o econmica de la vctimaF 67= Cuando por causa o con ocasin del secuestro le sobrevengan a la vctima la muerte o lesiones personalesF 66= "i se comete en persona &ue sea o haya sido periodista8 dirigente comunitario8 sindical8 poltico8 tnico o religioso8 o candidato a cargo de eleccin popular8 en ra$n de ello8 o &ue sea o hubiere sido servidor p'blico y por ra$n de sus funcionesF 64= "i la conducta se comete utili$ando orden de captura o detencin falsificada o simulando tenerlaF 63= Cuando la conducta se comete total o parcialmente desde un lugar de privacin de la libertadF 62= "i la conducta se comete parcialmente en el e*tranjeroF 6:= Cuando se trafi&ue con la persona secuestrada durante el tiempo de privacin de la libertadF 65= En persona internacionalmente protegida diferente o no en el Derecho /nternacional Pumanitario y agentes diplom(ticos8 de las se+aladas en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia= 13 Esta norma fue declarada ine*e&uible por la Corte Constitucional en la "entencia C-255L<:= 14 Declarado e*e&uible por la Corte Constitucional en la "entencia C-;74L74= Como puede advertirse8 entonces8 el secuestro ha incidido en la proliferacin de una abundante legislacin8 tanto ordinaria como de e*cepcin= 34= a situacin de la desaparicin for$ada de personas8 en cambio8 ha sido diferente= Es improbable encontrar una conducta &ue afecte con mayor grado de lesividad derechos fundamentales y valores constitucionales como la desaparicin for$ada de personas 6: pues ella compromete bienes jurdicos no slo de la vctima sino tambin de su familia8 entre ellos la dignidad humana8 la autonoma individual8 la integridad fsica y el libre desarrollo de la personalidad= "e trata de un comportamiento e*presamente proscrito por el artculo 64 de la Constitucin8 estipulacin &ue radica en las autoridades el deber de promover instrumentos adecuados &ue impidan su comisin= Pero adem(s otras normas jurdicas del Derecho /nternacional de los Derechos Pumanos8 &ue hacen parte del blo&ue de constitucionalidad8 califican a esa conducta como crimen de lesa humanidad y obligan a los Estados a impedir la pr(ctica de la desaparicin por parte de sus agentes y a fomentar los procedimientos legislativos8 administrativos y judiciales necesarios para erradicarla= -al es el caso de la Convencin /nteramericana sobre Desaparicin )or$ada de Personas8 adoptada por la !samblea ,eneral de la 0rgani$acin de Estados !mericanos en #elm do Par( B#rasilC el < de junio de 6<<2 y aprobada por Colombia a travs de la ey D7D de 4776 65 = Este instrumento internacional8 en lneas generales8 impone a los Estados Partes obligaciones relativas a la tipificacin de la desaparicin for$ada como delito8 la implementacin de los mecanismos para sancionar judicialmente a los responsables en tribunales ordinarios8 la aplicabilidad de los tratados de e*tradicin en el caso de los imputados por dicha conducta8 la imposibilidad de alegar obediencia debida a rdenes de superiores como e*imente de responsabilidad8 la incompatibilidad entre la declaratoria de instituciones de e*cepcin y la pr(ctica de la desaparicin for$ada de personas8 la necesidad de contar con registros actuali$ados de las personas privadas de la libertad8 disponibles a las autoridades judiciales8 abogados8 familiares y cual&uier otra 15 os efectos de la desaparicin son devastadores= !utores como Daniel #aig'n8 afirman &ue Q===hay tambi&n otra caracterstica en la desaparicin forzada de personas que me parece s, realmente in&dita en esta materia, en cuanto significa una lesin contra un bien, tal vez tan o m#s importante que la vida4 es la afectacin de la personalidad, la afectacin del ser humano como tal. En la desaparicin forzada de personas hay un desconocimiento no slo de la vida, sino tambi&n de la muerte. El hombre es tratado como una cosa y yo dira hasta con menos consideracin que la cosa, porque ni siquiera hay derecho a recabar la identidad de quien desaparece y &sta es una circunstancia /...1 fundamental para apuntar a la construccin de un nuevo tipo penal en cuanto no slo se lesiona la libertad, la vida desde el punto de vista de los delitos de peligro, sino tambi&n este nuevo concepto de personalidad del ser humano total /...1 como categora /...1 reconocido en casi todas las convenciones de !erechos Fumanos B===CQ=
'fr. #aig'n8 David= Desaparicin for$ada de personas8 su ubicacin en el (mbito penal= En1 a desaparicin8 crimen contra la humanidad8 pp= D7 y D6= 36= "ubrayado en el original= Citado por >olina -heissen8 !na ucrecia= a Desaparicin for$ada de personas en !mrica atina= XoYaga %o+eYeta8 "erie V// B6<<;C http1LLZZZ=derechos=orgLviiLmolina=html 16 Declarada e*e&uible por la Corte Constitucional en la "entencia C-:;7L74 >=P= %odrigo Escobar ,il= persona con inters legtimo y el deber de mantener a los retenidos en lugares oficiales de detencin debidamente reconocidos8 entre otros= 33= "i bien entre nosotros tal comportamiento haba sido tipificado como falta disciplinaria por el literal bC8 artculo 4:-: de la ey 477 de 6<<:8 y hoy lo es por el numeral ; del artculo 2; de la ey D32 de 47748 su tipificacin como conducta punible slo se reali$ mediante el artculo 69 de la ey :;< de 4777= Esta disposicin incorpor al Decreto 677 de 6<;78 el artculo 45; !8 &ue penali$aba tal comportamiento= -al te*to fue luego reproducido por el artculo 65: de la ey :<< de 4777= Esta Corporacin8 en "entencia C-36D-748 declar ine*e&uible las e*presiones $perteneciendo a un grupo armado al margen de la ley% contenidas en el inciso primero del artculo 65: de la ey :<< de 4777 y declar e*e&uibles las e*presiones $El particular que% y $someta a otra persona a privacin de su libertad cualquiera que sea la forma, seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero, sustray&ndola del amparo de la ley, incurrir# en prisin de veinte /2;1 a treinta /);1 a.os, multa de mil /(.;;;1 a tres mil /).;;;1 salarios mnimos legales mensuales vigentes y en interdiccin de derechos y funciones pblicas de diez /(;1 a veinte /2;1 a.os% bajo el entendido &ue no es necesario el re&uerimiento para dar informacin o de la negativa a reconocer la privacin de la libertad8 sino &ue basta la falta de informacin sobre el paradero de la persona= !dem(s8 declar e*e&uible el inciso segundo del artculo 65: de la ey :<< de 4777= 32= Entonces8 los delitos de secuestro y desaparicin for$ada de personas8 no obstante el profundo contenido de injusticia &ue les es com'n8 histricamente fueron abordados por el Estado con distintos criterios de poltica criminal= De all la abundante legislacin referida a ese hecho punible y la tarda tipificacin de la desaparicin for$ada= Por fortuna8 el nuevo rumbo institucional tomado por nuestro pas a partir de 6<<68 la proclamacin de la dignidad humana como fundamento del Estado constituido8 la concepcin democr(tica del poder8 la afirmacin del pluralismo y del derecho a la diferencia y la consagracin de la cl(usula general de libertad y del derecho a no ser desparecido como derechos fundamentales8 suministraron el conte*to adecuado para reconsiderar esa postura y para generar una conciencia renovada &ue condujera al recha$o de una conducta tan atro$ como la desaparicin for$ada de personas8 a su tipificacin como delito y al reconocimiento de derechos a las familias de las vctimas= De all la actual tipificacin del delito de desaparicin for$ada de personas y la formulacin legal del derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios del desaparecido= 3:= Gue la desaparicin for$ada constituye una agresin m(s grave a la dignidad del ser humano y a su derecho fundamental a la libertad &ue la agresin planteada por el delito de secuestro es un aserto &ue se corrobora con la punibilidad fijada para tales delitos= En efecto8 ntese &ue el delito de desaparicin for$ada tiene como penas principales prisin de 47 a 37 a+os8 multa de 6=777 a 3=777 salarios mnimos legales mensuales e interdiccin de derechos y funciones p'blicas de 67 a 47 a+os= E en su modalidad agravada las penas son prisin de 37 a 27 a+os8 multa de 4=777 a :=777 salarios mnimos legales mensuales e interdiccin de derechos y funciones p'blicas de 6: a 47 a+os= En cambio8 el delito de secuestro en su modalidad simple tiene una pena de prisin de 64 a 47 a+os y multa de 577 a 6=777 salarios mnimos legales mensuales= E en su modalidad e*torsiva tiene prisin de 4; a 27 a+os y multa de 4=777 a 2=777 salarios mnimos legales mensuales= Es decir8 el delito de desaparicin for$ada tiene asignados efectos punitivos m(s graves &ue el delito de secuestro8 pues la pena de prisin y de multa son mayores y8 adem(s8 para la desaparicin se prev una tercera pena principal no prevista para el secuestro= Este tratamiento es relevante8 pues bien se sabe &ue uno de los principios constitucionales del derecho penal es el de proporcionalidad8 de acuerdo con el cual debe e*istir una relacin de e&uilibrio entre el contenido de injusticia del delito y la privacin o limitacin de derechos planteadas por la pena= uego8 si el tratamiento punitivo de la desaparicin for$ada es m(s grave &ue el del secuestro es precisamente por&ue el legislador tiene conciencia de la mayor lesividad &ue reporta ese delito en relacin con el secuestro= E si esto es as8 no concurren argumentos para &ue el legislador8 al dise+ar un mecanismo de proteccin dirigido a las familias de los trabajadores vctimas de desaparicin for$ada8 disponga un (mbito temporal de proteccin menor &ue el fijado para el delito de secuestro8 pues la agresin a la dignidad y a la libertad es mayor en a&ul &ue en ste= De all &ue concurran slidos argumentos constitucionales para demandar un (mbito de proteccin8 si no mayor8 por lo menos similar al fijado para el delito de secuestro= 35= De acuerdo con ello8 si bien la instancia legislativa tiene el poder de configurar mecanismos de proteccin como los consagrados en los par(grafos 69 y 49 de la ey :;< de 47778 al ejercer ese poder debe sujetarse al efecto vinculante del sistema de valores8 principios y derechos consagrados en la Carta= E como para la institucin &ue se anali$a8 el principio de proporcionalidad impone una relacin de e&uilibrio entre el contenido de lesividad del comportamiento de &ue es vctima un trabajador y el alcance del mecanismo legal dise+ado para proteger a su familia8 el legislador no puede fijar un (mbito temporal de proteccin &ue descono$ca el contenido de injusticia de un delito como el de desaparicin for$ada de personas= "e corrobora8 entonces8 &ue si bien los delitos de desaparicin for$ada de personas y secuestro remiten a supuestos f(cticos distintos &ue han sido valorados de manera diferente por el legislador y sometidos a una diversa regulacin penal y civil8 se trata tambin de comportamientos &ue8 para efectos del reconocimiento del derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios de trabajador desaparecido o secuestrado8 tienen una similar afectacin del derecho fundamental a la libertad y demandan la misma proteccin legal= uego8 para efectos del reconocimiento del derecho a la continuidad en el pago del salario u honorarios del trabajador8 no pueden reali$arse distinciones arbitrarias entre los supuestos de desaparicin for$ada y secuestro y por ello el legislador est( compelido a tratarlos con estricto respeto del mandato de igualdad en la formulacin del derecho= On tratamiento desigual8 &ue privilegia el secuestro y discrimina la desaparicin for$ada8 desconoce ese mandato pues otorga mayor proteccin a los derechos de la familia del trabajador secuestrado frente a la del desaparecido for$adamente y esto constitucionalmente es inadmisible= 3D= ! esta altura del an(lisis se puede ya solucionar el primer problema jurdico planteado por la Corte1 El tratamiento &ue en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores &ue han sido desaparecidos for$adamente en relacin con el dado a los trabajadores &ue han sido secuestrados es contrario a la Carta8 pues constituye un tratamiento discriminatorio &ue vulnera el artculo 63 "uperior= Ello es as en cuanto no concurre un fin constitucionalmente valioso &ue justifi&ue ese tratamiento diferente= Por el contrario8 e*isten slidos argumentos constitucionales &ue demandan para los trabajadores desaparecidos el mismo tratamiento legal asignado8 en esta materia8 a los trabajadores secuestrados= De all &ue8 sin desconocer el compromiso democr(tico mostrado por el legislativo al generar esos espacios de reconocimiento de derechos a favor de las vctimas de los desaparecidos for$adamente y sus familias8 el deber de la Corte8 con base en la demanda formulada8 sea atemperar a las e*igencias impuestas por el principio de igualdad las reglas de derecho mediante las cuales se reconoci ese derecho y e*cluir de ellas el contenido discriminatorio referido a las vctimas del delito de desaparicin for$ada de personas= S&+.ci1n a+ ,e6.n0& ()&*+e'a -.)/0ic&= HE, +e6/ti'& 3)ente a +a C&n,tit.ci1n e+ t)ata'ient& 0i3e)ente F.e en 'ate)ia 0e (a6& 0e ,a+a)i&, . C&n&)a)i&, 0an +&, en.ncia0&, n&)'ati4&, 0e'an0a0&, a +&, t)a*a-a0&)e, (a)tic.+a)e, F.e Can ,i0& 0e,a(a)eci0&, 3&)Ba0a'ente & ,ec.e,t)a0&, en )e+aci1n c&n e+ 0a0& a +&, ,e)4i0&)e, (E*+ic&, F.e ,e enc.ent)an en +a, 'i,'a, c&n0ici&ne,I 3;= En este caso el tratamiento diferenciado &ue se infiere de los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 no parte de la clase de delito8 desaparicin for$ada o secuestro8 de &ue es vctima el trabajador sino &ue parte de la calidad de servidor p'blico o de particular de tal trabajador= -ambin en este caso la Corte debe determinar si se est( ante supuestos f(cticos diferentes8 si el distinto tratamiento legal obedece a un fin aceptado constitucionalmente y si ese fin se puede lograr mediante tal tratamiento diferente y e*iste proporcionalidad entre tal fin y el medio seleccionado= 3<= Es claro &ue las reglas de derecho &ue protegen los derechos de la familia de los trabajadores desaparecidos y secuestrados constituyen8 hasta hoy8 el punto culminante del camino &ue las instituciones colombianas han recorrido para &ue el Estado y la sociedad se comprometan activamente en la superacin de las difciles situaciones8 tan costosas en trminos de derechos fundamentales8 por las &ue tienen &ue atravesar tales trabajadores y sus familias= E es muy significativo &ue tales instituciones hayan sido concebidas en la instancia legislativa del poder p'blico pues ello integra8 en una situacin tan conflictiva como a&uella8 los fundamentos del Estado constitucional1 a dignidad humana de los desaparecidos y secuestrados y sus familias y una concepcin democr(tica del poder y comprometida con la reali$acin de los derechos de los residentes en Colombia= Con todo8 ese mismo nivel de proteccin al &ue ha llegado el Estado8 impone la carga correlativa de justificar claramente el tratamiento diferenciado a &ue han sido sometidas las familias de los trabajadores particulares secuestrados o desaparecidos en relacin con las familias de los servidores p'blicos &ue se hallan en la misma situacin= Para ello se debe establecer si el elemento de diferenciacin consultado por la ley guarda correspondencia con el propsito constitucional &ue alienta a la institucin o si8 por el contrario8 se trata de un elemento de diferenciacin arbitrario &ue desborda el fundamento de la proteccin por ella concebida y &ue desconoce el mandato superior de igualdad en la formulacin del derecho= 27= En esa direccin hay &ue indicar &ue la institucin configurada por el legislador se e*plica en ra$n del secuestro o de la desaparicin for$ada del trabajador y de la consecuente desproteccin de su entorno familiar= Esas circunstancias y no otras son las &ue permiten el acceso a la proteccin dispuesta por esa institucin= De all &ue su finalidad sea mantener vigente la relacin laboral e*istente entre la vctima del delito y el empleador8 pues de esa manera se asegura la continuidad de la remuneracin y la satisfaccin de las necesidades b(sicas de la familia del trabajador secuestrado o desaparecido= Es decir8 se atienden sus demandas de seguridad social y se mantiene inclume su mnimo vital= .o obstante8 el rgimen configurado por el legislador en los par(grafos &ue ocupan la atencin de la Corte no slo protege a una familia en ra$n del secuestro o desaparicin del trabajador8 sino &ue suministra una proteccin disminuida cuando se trata de la familia de un trabajador particular= De all &ue los derechos de las familias de los trabajadores particulares secuestrados se protejan por menos tiempo &ue las familias de los servidores p'blicos secuestrados y &ue los derechos de las familias de los trabajadores particulares desaparecidos8 a diferencia de lo &ue sucede con las familias de los servidores p'blicos desaparecidos8 no se protejan= 26= !dmitida la distincin &ue e*iste entre servidores p'blicos y trabajadores particulares8 el punto es &ue las disposiciones demandadas privilegian la calidad de a&uellos y discriminan la de stos= "e trata entonces de determinar si esa distinta calidad constituye una ra$n suficiente para tal tratamiento= En tal sentido8 podra pensarse &ue los servidores p'blicos se encuentran vinculados a la prestacin de servicios estatales y &ue como en tales actividades se halla involucrado el inters general8 de ello se seguira un tratamiento preferente= .o obstante8 tal argumentacin es e&uivocada8 pues los derechos &ue reconoce la ley se basan en la calidad de secuestrado o de desaparecido del trabajador y en la determinacin de tal calidad no tiene ninguna incidencia la diferencia e*istente entre la calidad de servidor p'blico o de trabajador particular= Gue tal justificacin es slo aparente es una conclusin &ue se reafirma si se constata &ue ni el delito de secuestro ni el delito de desaparicin for$ada precisan de un sujeto pasivo calificado en el &ue concurra la calidad de servidor p'blico= Es decir8 se trata de conductas punibles en las &ue la posibilidad de agresin del bien jurdico no est( supeditada a la concurrencia de una especial cualificacin en la vctima= Por el contrario8 esos delitos demandan un sujeto pasivo simple en cuanto titular del bien jurdico libertad del &ue es despojado= Desde luego8 la calidad de servidor p'blico de la vctima de un delito de secuestro o de desaparicin for$ada puede tener alguna incidencia en la configuracin de circunstancias de agravacin de la pena pero desde el punto de vista de la estructura b(sica de tales delitos8 esa distincin es irrelevante= 24= 0tra justificacin &ue podra arg[irse para tal tratamiento diferente derivara del distinto titular de la obligacin de continuar con el pago de los salarios u honorarios pues mientras el servidor p'blico deriva ese derecho del Estado8 el trabajador particular lo hace de su empleador tambin particular= Con todo8 esta ra$n es insuficiente pues tanto en un caso como en otro e*iste una relacin de trabajo o contractual= \sta8 en un evento se orienta a la reali$acin de los fines estatales y8 en otro8 a la consolidacin econmica del empleador= -al relacin8 ligada al efecto vinculante del principio de solidaridad8 constituye el fundamento de la obligacin correlativa al derecho consagrado en la ley= uego8 indistintamente de la calidad del titular de tal obligacin8 para sta concurre un fundamento legtimo= 23= En consecuencia8 la Corte no observa ninguna ra$n &ue justifi&ue suministrar una proteccin disminuida a la familia de un secuestrado o desaparecido &ue sea trabajador particular respecto de la familia de un secuestrado o desaparecido &ue se desenvuelva como servidor p'blico pues tanto en este caso como en a&ul el contenido de injusticia de los delitos es el mismo y tambin es e&uivalente la demanda de proteccin de las familias de las vctimas= Por lo tanto8 el legislador no puede establecer un tratamiento diferente entre servidores p'blicos y trabajadores particulares pues8 con miras a la delineacin de tal institucin8 el elemento fundamental no es el estatus ni la clase de vnculo laboral sino la condicin de privado injustamente de la libertad= Privilegiar a los servidores p'blicos secuestrados o desaparecidos for$adamente sobre los trabajadores particulares vctimas de los mismos delitos plantea una concepcin ya superada del acceso a la funcin p'blica8 concepcin seg'n la cual no se accede a ella para servir sino para ser servido8 no para comprometerse de forma activa con la reali$acin de los fines estatales sino para ad&uirir unos privilegios &ue no est(n al alcance de a&uellos &ue no pueden vincularse a la administracin= 22= En suma8 es cierto &ue e*isten diferencias entre los servidores p'blicos y los trabajadores particulares= .o obstante8 en el evento de haber sido secuestrados o desaparecidos for$adamente8 el hecho &ue stos no guarden un vnculo con el Estado no tiene por &u generar una proteccin disminuida en materia de derecho a la continuidad en el pago del salario u honorarios= !l hacerlo se consagra un tratamiento discriminatorio &ue no guarda correspondencia con el marco de proteccin planteado por la institucin pues ya no solo protege la seguridad social y el mnimo vital de las familias de tales trabajadores afectados por tales delitos sino &ue se brinda una proteccin especial derivada de la sola condicin de servidor p'blico= Estas consideraciones permiten arribar a la solucin del segundo problema jurdico planteado1 El tratamiento diferente &ue en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores particulares &ue han sido desaparecidos for$adamente o secuestrados en relacin con el dado a los servidores p'blicos &ue se encuentran en las mismas condiciones es contrario a la Carta= Ello es as por&ue para ese tratamiento diferente se valora negativamente la ausencia de un elemento de diferenciacin arbitrario &ue desborda el fundamento de la institucin y &ue vulnera el mandato superior de igualdad en la formulacin del derecho consagrado en el artculo 63 constitucional= R56i'en a+ F.e< en 'ate)ia 0e 0e)ecC& a +a c&ntin.i0a0 en e+ (a6& 0e ,a+a)i&, . C&n&)a)i&,< F.e0an ,&'eti0&, +&, t)a*a-a0&)e, ,ec.e,t)a0&, & 0e,a(a)eci0&,# 2:= Ona ve$ establecido &ue es discriminatorio el tratamiento &ue en materia de pago de salarios u honorarios dan los enunciados normativos demandados a los trabajadores &ue han sido desaparecidos for$adamente en relacin con el dado a los trabajadores &ue han sido secuestrados y &ue tambin es discriminatorio el tratamiento &ue se les da a los trabajadores particulares &ue han sido desaparecidos for$adamente o secuestrados en relacin con el dado a los servidores p'blicos &ue se encuentran en las mismas condiciones8 la Corte debe precisar el rgimen al &ue8 en materia de derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios8 &uedan sometidos los trabajadores secuestrados o desaparecidos= Para ello debe tenerse en cuenta &ue el derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios de los trabajadores secuestrados se mantiene Hhasta tanto se produzca su libertadI= Ese (mbito de proteccin establecido por el legislador es legtimo8 pues protege el derecho a la seguridad social y al mnimo vital de la familia del trabajador por el mismo lapso al &ue se e*tiende el acto del secuestro= En el caso de los trabajadores &ue han sido vctimas de desaparicin for$ada8 en cambio8 el (mbito temporal de proteccin establecido por el legislador es de dos a+os= ! diferencia de lo &ue ocurre con el rgimen anteriormente indicado8 en este caso se presenta un manifiesto dficit de proteccin pues pese a &ue la lesin de los bienes constitucionales de las vctimas es m(s grave &ue en el caso del secuestro8 el trmino de proteccin es sustancialmente menor1 Dos a+os es un trmino de proteccin deficiente frente a las funestas implicaciones de delitos indefinidos en el tiempo= Este tratamiento discriminatorio8 irra$onable y desproporcionado8 resulta contrario al artculo 69 de la Carta8 en cuanto implica un desconocimiento de la dignidad del ser humano como fundamento del orden constituidoF al artculo 498 ya &ue plantea un &uebrantamiento del deber de las autoridades de proteger la vida8 honra8 bienes y dem(s derechos y libertades de las personas residentes en ColombiaF al artculo :98 pues desampara a una familia no obstante su car(cter de institucin b(sica de la sociedadF al artculo 638 por cuanto desconoce el mandato de igualdad en la formulacin del derechoF al artculo 4:8 puesto &ue restringe el alcance de una institucin &ue tiene como uno de sus elementos la e*istencia de una relacin de trabajoF al artculo 248 en cuanto se omite suministrar proteccin integral a una familia especialmente re&uerida de ellaF al artculo 2;8 puesto &ue despus de un limitado perodo de tiempo no garanti$a el acceso a la seguridad social de la familia del trabajador desaparecido y al artculo <:=48 en tanto limita irra$onablemente el efecto vinculante del principio de solidaridad= 25= Para solucionar el problema generado por este tratamiento discriminatorio8 la Corte debe partir del lmite m(*imo previsto en el sistema creado por el legislador= Es decir8 debe partir del reconocimiento del derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios hasta tanto se produ$ca la libertad del secuestrado y a partir de all debe parificar el derecho de los trabajadores vctimas de desaparicin for$ada= De acuerdo con ello8 tanto en el caso de los trabajadores secuestrados como en el caso de los trabajadores desaparecidos el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios se reconocer( hasta tanto se produ$ca la libertad del trabajador= Con todo8 debe &uedar claro &ue el derecho del trabajador no genera para el empleador una obligacin a perpetuidad e irredimible pues ella se mantiene hasta tanto se cumpla una condicin resolutoria pues8 sea cual fuere el tiempo de privacin de la libertad8 la propia ley impone como lmite la obtencin de la libertad= !dem(s8 concurren otras causas de e*tincin de la obligacin como la muerte del secuestrado o desaparecido o la declaratoria de presuncin de muerte por desaparecimiento= )rente a otras circunstancias la obligacin tambin se e*tingue8 tal como ocurre con el cumplimiento del perodo constitucional o legal o el cumplimiento del trmino en los contratos a trmino fijo= "in embargo8 en estos 'ltimos eventos la autoridad judicial &ue conoce del proceso8 previa ponderacin de todos los elementos de juicio a su alcance8 puede determinar la viabilidad de la continuidad en el pago de los salarios u honorarios hasta tanto se produ$ca la libertad8 o se compruebe la muerte8 o se declare la muerte presunta del secuestrado o desaparecido8 si infiere &ue entre el desempe+o del trabajador como servidor p'blico o particular y las causas del secuestro o la desaparicin e*iste un vnculo inescindible= Consecuente con tal alcance son los enunciados normativos formulados por el legislador8 la adecuacin de las reglas de derecho en ellos contenidas a los par(metros constitucionales emprendida por la Corte y la teleologa de esas disposiciones= 2D= a proteccin &ue las normas demandadas confieren a las familias de los trabajadores secuestrados o desaparecidos tienen como fuente pr*ima8 aparte del hecho mismo del secuestro o de la desaparicin8 la relacin laboral &ue les liga al Estado o a los empleadores particulares y el deber de solidaridad &ue a stos les asiste= Este (mbito de proteccin es legtimo y constituye un paso muy importante en el camino hacia el cumplimiento del reto &ue le asiste a una democracia constitucional como la nuestra1 Dejar de ser una formulacin terica de las instituciones polticas y jurdicas y reali$arse cada da como talF con limitaciones8 si8 pero dando8 sin vacilaciones8 pasos de avan$ada en el sendero &ue se ha de recorrer en b's&ueda de una sociedad m(s justa= o e*puesto8 con todo8 no se opone a &ue hacia futuro se e*tienda ese (mbito de proteccin de tal manera &ue l se genere a partir de la sola condicin de secuestrado o desaparecido8 independientemente de la e*istencia de una relacin laboral &ue le ligue al Estado o a un particular= El profundo contenido lesivo de esos comportamientos amerita &ue la proteccin se genere slo como una manifestacin del contenido social de una democracia constitucional y sin referencia a empleador alguno pues se trata de un costo &ue hacia futuro el Estado y la sociedad deber(n asumir por s mismos8 por lo menos en tanto siga vigente el compromiso de reali$ar las proclamas del Estado constitucional=
Ace)ca 0e a+6.n&, c)ite)i&, 0e+ Mini,te)i& 0e+ Inte)i&) 2 0e %.,ticia 2 0e+ P)&c.)a0&) ene)a+ 0e +a Naci1n# 2;= a Corte no comparte los criterios del >inisterio del /nterior y de ?usticia y del Procurador ,eneral de la .acin de acuerdo con los cuales1 iC la proteccin del trabajador desparecido debe ser slo por dos a+os por ser ese el trmino &ue la ley civil e*ige para adelantar el proceso de presuncin de muerte por desaparecimiento8 generar la sucesin de bienes y resolver la situacin laboral del empleador8 iiC tal trmino consulta el principio de ra$onabilidad pues el Estado no puede asumir a perpetuidad la carga de solidaridad &ue subyace al instituto y iiiC la declaratoria de ine*e&uibilidad de las normas demandadas generara un vaco jurdico y constituira un retroceso en la creacin de conciencia solidaria= a Corporacin no comparte tales criterios por cuanto el derecho a la continuidad en el pago de los salarios u honorarios del trabajador secuestrado constituye un (mbito de proteccin autnomo &ue no est( supeditado al rgimen civil de la presuncin de muerte por desaparecimientoF mucho m(s si la sucesin de bienes y la resolucin de la situacin laboral del trabajador8 en lugar de atender la demanda de proteccin8 puede dejar tanto o m(s desprotegida a la familia de la vctima= De otro lado8 no se advierte el motivo por el cual el reconocimiento de ese derecho hasta tanto se produ$ca la libertad o se compruebe la muerte o se la presuma legalmente constituya una carga de solidaridad irra$onable en el caso de la desaparicin for$ada y no en el caso del secuestro= o mnimo &ue se puede e*igir es &ue en el caso de los trabajadores desaparecidos for$adamente8 el derecho se recono$ca mientras se mantenga la situacin de incertidumbre generada por el delito= .o es ra$onable &ue desconocindose a'n su suerte8 se ponga fin al reconocimiento del derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios y &ue esa determinacin se ampare en la imposibilidad de &ue el Estado o el empleador asuman indefinidamente la carga de solidaridad &ue subyace al instituto pues no se ve por &u mientras la familia del desaparecido ha de sobrellevar la pesada carga impuesta por la desaparicin de su ser &uerido8 el Estado o el empleador se han de e*onerar del deber generado por el derecho a la continuidad en el pago del salario u honorarios= !dem(s8 carece de fundamento el ra$onamiento seg'n el cual8 de e*tenderse la cobertura temporal del derecho por m(s de dos a+os8 se impedira el cumplimiento de los deberes estatales8 pues el primer deber &ue le asiste al Estado es el de garanti$ar la vida8 la dignidad humana y la libertad de las personas residentes en Colombia y8 en esa direccin8 tambin el de asegurar la seguridad social y el mnimo vital de la familia del trabajador desaparecido= -ales deberes estatales son prioritarios pues en ellos est( en juego la racionalidad misma del Estado social de derecho y de all por &u no pueda eludir su cumplimiento para atender otros deberes &ue no pueden ser m(s relevantes &ue a&uellos= Para la Corte8 la decisin del legislador de proteger los derechos de la familia del servidor p'blico secuestrado Hhasta tanto se produzca su libertadI es compatible con la Carta pues se orienta a mantener vigente en tales familias un mnimo de dignidad y de reali$acin de derechos fundamentales por el mismo lapso en &ue son puestos en peligro con ocasin de esa conducta punible= Con mayor ra$n si8 en una situacin &ue resultara incompresible en otros conte*tos8 en nuestro pas son frecuentes los casos de secuestro &ue se prolongan por varios a+os= o ilegtimo8 como se ha visto8 es &ue8 incorporando elementos de distincin ajenos a la institucin8 el legislador configure un tratamiento diferenciado injustificado8 pues la lesividad de los comportamientos es la misma8 independientemente del delito y de la calidad del trabajador8 y los (mbitos de proteccin generados por tales conductas punibles son tambin e&uivalentes= Por 'ltimo8 la demanda instaurada contra los par(grafos del artculo 67 de la ey :;< de 4777 se orienta no a &ue sean declarados ine*e&uibles sino a &ue se e*cluya de ellos los apartes &ue generan un tratamiento discriminatorio de los trabajadores desaparecidos en relacin con los trabajadores secuestrados y de los trabajadores particulares en relacin con los servidores p'blicos= C&nc+.,i&ne, 2<= Con base en el estudio precedente8 la Corte llega a las siguientes conclusiones1 aC Procede el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios a &uien act'e como curador de los servidores p'blicos o trabajadores particulares secuestrados o desaparecidos hasta tanto se produ$ca su libertad= bC a obligacin de continuar el pago de salarios u honorarios est( a cargo del Estado o del empleador particular8 sin perjuicio de &ue se pueda acudir a mecanismos de garanta del pago8 tal como el seguro colectivo de cumplimiento u otros mecanismos= cC a regla general es &ue el derecho a la continuidad en el pago de salarios u honorarios procede hasta tanto se produ$ca la libertad del secuestrado o desaparecido= Por lo tanto8 no se trata de una obligacin a perpetuidad e irredimible pues ella procede hasta tanto se cumpla una condicin resolutoria pues8 sea cual fuere el tiempo de privacin de la libertad8 la propia ley impone como lmite la obtencin de la libertad= :7= En sntesis8 la Corte retirar( del ordenamiento jurdico los apartes de las disposiciones demandadas &ue configuran un tratamiento diferenciado injustificado= De esa manera se conseguir( &ue8 en el caso de las vctimas del delito de secuestro8 la facultad de la autoridad judicial de ordenar la continuidad en la remuneracin se recono$ca hasta tanto se produ$ca la liberacin del secuestrado8 indistintamente de &ue se trate de un servidor p'blico o de un particular8 y &ue8 en el caso de las vctimas del delito de desaparicin for$ada8 la facultad de la autoridad judicial de ordenar la continuidad de la remuneracin proceda tambin indistintamente de la calidad de servidor p'blico o particular del trabajador secuestrado y tambin hasta tanto se produ$ca su libertad o se compruebe su muerte= De este modo8 todo trabajador &ue a esta fecha se encuentre secuestrado o haya sido desaparecido for$adamente tiene derecho a la continuidad en el pago de salario u honorarios hasta tanto se produ$ca su libertad8 se compruebe su muerte8 se declare su muerte presunta o concurra otra circunstancia &ue ponga fin a ese derecho y a la obligacin correlativa del empleador= :6# a Corte no puede hacer pronunciamiento alguno en torno a viabilidad de conceder la sustitucin pensional a los beneficiarios de una vctima de desaparicin for$ada o secuestro &ue se encuentre jubilada8 tal como lo solicita el actor8 pues el ejercicio de la accin de inconstitucionalidad plantea un juicio tcnico de confrontacin entre las normas jurdicas demandadas y la Carta Poltica8 sin &ue sea posible e*tender el pronunciamiento a temas &ue no tocan estrictamente con tales reglas jurdicas= VI# DECISI"N Con fundamento en las precedentes motivaciones8 la "ala Plena de la Corte Constitucional8 administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin8 RESUELVE P)i'e)&= Declarar E$EAUIBLE el par(grafo primero del artculo 67 de la ey :;< de 47778 salvo la e*presin Hhasta por el t&rmino de dos /21 a.os, si este fuera un servidor pblicoI8 &ue se declara INE$EAUIBLE en los trminos se+alados en esta sentencia= Se6.n0&= Declarar E$EAUIBLE el par(grafo segundo del artculo 67 de la ey :;< de 47778 salvo la e*presin Hservidor pblicoI8 &ue se declara INE$EAUIBLE en los trminos se+alados en esta sentencia= Cpiese8 notif&uese8 comun&uese8 insrtese en la ,aceta de la Corte Constitucional8 c'mplase y archvese el e*pediente= EDO!%D0 >0.-E!E,%E E.E-- Presidente ?!/>E !%!O?0 %E.-E%]! >agistrado !)%ED0 #E-%^. "/E%%! >agistrado >!.OE ?0"\ CEPED! E"P/.0"! >agistrado ?!/>E C@%D0#! -%/V/A0 >agistrado %0D%/,0 E"C0#!% ,/ >agistrado >!%C0 ,E%!%D0 >0.%0E C!#%! >agistrado ^V!%0 -!)O% ,!V/" >agistrado C!%! /.\" V!%,!" PE%.^.DE_ >agistrada >!%-P! V/C-0%/! "^CP/C! >E.DE_ "ecretaria ,eneral Ac+a)aci1n 0e 4&t& a +a Sentencia 400/03 SECUESTRADO O DESAPARECIDO-egislador trat el tema como el rompimiento s'bito de una relacin laboral e*istente B!claracin de votoC SECUESTRADO O DESAPARECIDO-/ncumplimiento de la obligacin por parte del empleador B!claracin de votoC En caso de que el empleador no cumpla su obligacin y, en consecuencia, los derechos de las vctimas del secuestro o la desaparicin no sean cabalmente protegidos. En este esquema, los principios de la seguridad social ocupan un lugar secundario4 suplen las fallas del empleador pblico o privado y cubren temporalmente el riesgo de que &ste no pague oportunamente, por cualquier razn, los salarios debidos. En realidad, el riesgo principal que debe ser cubierto, desde la perspectiva de la seguridad social y la solidaridad, es el de ser secuestrado o desaparecido y las consecuencias de ello para las familias. SECUESTRO-%gimen legal vigente no responde adecuadamente a la situacin de los secuestrados y sus familias B!claracin de votoC DESAPARICION FORZADA-"ituacin de las vctimas es a'n m(s crtica dada la naturale$a de este delito y la incertidumbre &ue lo rodea B!claracin de votoC %eferencia1 e*pediente D-2345 Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 678 par(grafos 69 y 498 de la ey :;< de 4777 !ctor1 Esteban %eyes -rujillo >agistrado Ponente1 Dr= ?!/>E C@%D0#! -%/V/A0 !nte todo8 manifiesto &ue comparto tanto la parte resolutiva como la motivacin consignada en esta sentencia &ue constituye un importante avance en la proteccin de los derechos de &uienes son vctimas del conflicto armado= !claro mi voto8 no por&ue este en desacuerdo con los argumentos e*presados en la sentencia8 sino por&ue estimo necesario decir lo &ue la Corte8 como corporacin8 no acostumbra plantear= En pocas palabras8 considero &ue en un pas con las m(s altas tasas de secuestro en el mundo8 la legislacin vigente sobre la situacin econmica del secuestrado y su familia es claramente insuficiente8 al igual &ue las normas sobre este tema aplicables a los desaparecidos y sus familias= En efecto8 como bien lo muestra la sentencia8 el legislador se ha limitado a tratar el tema como si el secuestro y la desaparicin for$ada representaran el rompimiento s'bito de una relacin laboral e*istente= Desde esa perspectiva8 la ley establece &ue el empleador p'blico o privado debe continuar pagando el salario al familiar designado por el jue$ competente y &ue lo pagado libera al empleador de reclamaciones futuras respecto del salario= En este enfo&ue8 las obligaciones derivadas del principio de solidaridad recaen sobre el empleador y8 por lo tanto8 los derechos de las vctimas de desaparicin for$ada o secuestro se ejercen inicialmente al interior de la relacin laboral= On fondo p'blico debe contratar un seguro colectivo para garanti$ar el pago del salario en caso de &ue el empleador no cumpla su obligacin y8 en consecuencia8 los derechos de las vctimas del secuestro o la desaparicin no sean cabalmente protegidos= En este es&uema8 los principios de la seguridad social ocupan un lugar secundario1 suplen las fallas del empleador p'blico o privado y cubren temporalmente el riesgo de &ue ste no pague oportunamente8 por cual&uier ra$n8 los salarios debidos= En realidad8 el riesgo principal &ue debe ser cubierto8 desde la perspectiva de la seguridad social y la solidaridad8 Bartculos 6 y 2; C=PC es el de ser secuestrado o desaparecido y las consecuencias de ello para las familias= Este riesgo peculiar Bpor ejemplo8 una persona en Colombia es secuestrada cada tres horas 6D C8 pero tan significativo en nuestro pas8 e*iste por&ue el Estado8 por circunstancias conocidas8 no logra cumplir efectivamente su deber de proteger a los habitantes dentro del territorio nacional Bartculo 48 inciso 48 C=PC= El riesgo de ser secuestrado o desaparecido no surge del empleador per se8 salvo algunos casos de servidores p'blicos= .o obstante8 las normas legales vigentes asignan al empleador la obligacin de cubrir el riesgo de &ue su empleado sea secuestrado o desaparecido= !s los familiares del secuestrado o desaparecido depender(n primordialmente para obtener sus ingresos b(sicos de &ue el empleador cumpla de buena f8 dentro de la ley8 sus obligaciones= 6; El rgimen legal vigente no responde adecuadamente a la situacin de los secuestrados y de sus familias si se toman los criterios &ue han orientado al 17 Segn Pax Christi, en el estudio luego citado. Dicho riesgo aument a estos niveles por el incremento vertiginoso del secuestro desde 1988 se superaron los !"" secuestro por a#o$ %, luego, desde 1998 se superaron los &""" secuestro por a#o$ hasta llegar en el a#o &""" a m's de (7"" secuestros. 18 Ca)e anotar *ue so)re el tema del secuestro en Colom)ia, % sus caracter+sticas de ,industria- con rami.icaciones transnacionales cuando la distri)ucin % el cu)rimiento de ese riesgo se de/a al mercado de los seguros % a la voluntad de los particulares, la organi0acin no gu)ernamental Pax Christi12etherlands pu)lic un in.orme detallado. Pax Christi. 3he 4idnap 5ndustr% in Colom)ia6 o7r )usiness8 3he 9ague, 2etherlands, &""1. :a :e% ;" de 199( prohi)i la venta de pli0as de seguro contra el riesgo de secuestro art+culo 1&$. legislador1 relacin laboral y duracin del secuestro= as estadsticas oficiales indican &ue del total de secuestrados los &ue tienen empleador conocido representan un porcentaje inferior a 6;T en los a+os 47778 4776 y 47748 de tal manera &ue la gran mayora de secuestrados son personas &ue reali$an actividades independientes puesto &ue no tienen relacin laboral conocida con ning'n empleador p'blico o privado= 6< En cuanto a la duracin promedio de un secuestro8 la proporcin de personas &ue han permanecido secuestradas por un lapso superior a un a+o8 es inferior al 5T del total de secuestrados registrados en el pas= 47 a abrumadora mayora de secuestros Bel ;D=;;TC tiene una duracin inferior a 677 das= 46 En cuanto al desaparecimiento for$ado8 a pesar de ser cuantitativamente menor al secuestro la situacin de las vctimas es a'n m(s crtica dada la naturale$a de este delito y la incertidumbre &ue lo rodea= a Constitucin permite8 pero no ordena8 &ue el legislador configure de esa forma los mecanismos de proteccin del secuestrado o desaparecido= El legislador puede dise+ar el sistema de proteccin social de los secuestrados o desaparecidos y de sus familias de otras maneras8 pero la Corte Constitucional no puede hacerlo= "olo puede ju$gar la constitucionalidad del sistema dise+ado por el legislador8 as ste deje mucho &ue desear= Confiemos en &ue el rgimen legal actual8 a partir de los criterios &ue ofrece la Constitucin en materia de seguridad social sin depender de la e*istencia de una relacin laboral8 sea reformado para &ue la proteccin social a los secuestrados o desaparecidos y sus familias sea m(s efectiva y desarrolle a plenitud la Constitucin en nuestro conte*to de conflicto armado y desigualdad social= )echa ut supra8 >!.OE ?0"E CEPED! E"P/.0"! >agistrado 19 2o o)stante, ca)e anotar *ue respecto del ("< de los secuestrados cada a#o no se ha podido de.inir su actividad econmica. 20 Secuestros largos6 a$ alrededor de 1 a#o de ("1a ="" d+as$ 1.9=<> )$ alrededor de & a#os de ="1 a 9"" d+as$ ".7(<> c$ alrededor de ( a#os o m's de 9"1 d+as en adelante$ &.!9<. 21 De 1"1 a &"" d+as es una proporcin de !.!< % de &"1 a ("" una proporcin de 1.77<. :as estad+sticas citadas corresponden al per+odo 199=1&""& % .ueron tomadas del ?ondeli)ertad.