Martes 13 de julio de 2010 Ao 7

N
311
2 / Analizando
el Art. 78
del CC
RONY SAAVEDRA GIL
3 / La interpretacin
y el lenguaje en la
esfera jurdica
JORGE L. GODENZI ALEGRE
4, 5 Y 6 JAVIER VILLAVICENCIO ALFARO
La
Constitucin
de 1979 y
la reforma
procesal
penal en
el Per
7 / La real
dimensin del
debido proceso
RICARDO A. VEREAU MONTENEGRO
8 / Homenaje
a Guillermo
Lohmann Villena
FRANCISCO JOS DEL SOLAR
2
Suplemento de
anlisis legal
N
uestro actual Cdigo Civil (CC)
establece la existencia de cua-
tro sujetos de derecho. Son
los siguientes: 1. La persona natural; 2. La
persona jurdica; 3. El concebido; y, 4. La or-
ganizacin de personas no inscritas.
De esta manera, el sujeto de derecho
que analizaremos a continuacin es la per-
sona jurdica (en adelante PJ), la misma que
responde a una concepcin tridimensional
del Derecho; al que, en trminos generales,
subyace a travs del articulado contenido en
el Libro Primero, Seccin Segunda: Personas
Jurdicas, Ttulo I: Disposiciones Generales,
mencionado en cuatro artculos (76, 77,
78 y 79). Pues bien, a nuestro juicio, stas
son las reglas ms signicativas y comunes
relativas a las denominadas personas jur-
dicas.
DEFINICIN DE PERSONA JURDICA
Es necesario precisar que nuestro ordena-
miento jurdico, en sus distintos articulados,
no dene a la PJ. Es por ello que presenta-
mos un breve comentario del artculo 78
del CC vigente. Textualmente, dice: La per-
sona jurdica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de stos ni todos ellos
tienen derecho al patrimonio de ella ni es-
tn obligados a satisfacer sus deudas.
COMENTARIO
El criterio del artculo 78 es que existen
dos aspectos importantes a mencionar: el
primero es la estructura formal de la PJ; y,
COMENTARIO
Analizando el Art. 78
del C digo C ivil
Rony
SAAVEDRA GIL
Abogado por la UPAO.
Especializacin en Derecho
Comercial y Empresarial en la U. de Ciencias
Empresariales y Sociales de Argentina.
el segundo es la autonoma patrimonial que
existe entre la PJ y sus miembros.
La estructura formal o autonoma jurdi-
ca con la que goza la PJ es la distincin que
existe entre la PJ y sus miembros, es decir,
desde su nacimiento ambas son sujetos de
derechos y obligaciones distintas.
El segundo aspecto es la autonoma pa-
trimonial de la PJ y sus miembros, basada en
el principio de la responsabilidad limitada.
Donde el patrimonio de la PJ es totalmente
independiente al patrimonio de los socios.
Esto es, los socios no tienen derecho al patri-
monio de la persona jurdica ni estn obliga-
dos a satisfacer el pago sus deudas sociales.
En otras palabras, el acreedor podr cobrar
hasta el monto aportado por los socios a la
persona jurdica (que es el patrimonio social)
existiendo, por tanto, una barrera o un lmite
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
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jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
en cuanto al patrimonio del socio (que es el
patrimonio propio) y que no es responsable
por las deudas sociales.
Al respecto, la Ley General de Socie-
dades resulta ilustrativa. En su artculo 31,
prescribe: El patrimonio social responde
por las obligaciones de la sociedad, sin
perjuicio de la responsabilidad personal en
aquellas formas societarias que as lo con-
templan.
En consecuencia, y teniendo en cuenta
lo anteriormente acotado, podramos con-
ceptuar a la PJ, como aquella persona indivi-
dual o unin de personas tanto individuales
como jurdicas que buscan un n lucrativo o
no lucrativo. Una vez constituida y realizada
su posterior inscripcin en registros pblicos
o por disposicin de la ley, adquiere perso-
nalidad jurdica.
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
De tal manera, para ser concebida la PJ
dentro de su verdadera dimensin es nece-
saria la inclusin de una norma que autorice
a nuestros jueces a aplicar o no el Levan-
tamiento del Velo Societario. Siendo la
enumeracin de dichos casos meramente
enunciativa.
PROPUESTA
Por ello, proponemos una modicacin le-
gislativa en nuestro CC, especcamente en
el artculo acotado lneas arriba. Creemos
que podra ser en el siguiente tenor:
Artculo 78. Autonoma de la Perso-
na Jurdica:
1. La persona jurdica es sujeto de dere-
cho distinto a sus miembros.
2. Ninguno de estos ni todos ellos tie-
nen derecho al patrimonio de ella, ni estn
obligados a satisfacer sus deudas. Salvo dis-
posicin legal distinta.
3. El juez puede responsabilizar a los
miembros cuando en el ejercicio de un de-
recho han utilizado indebidamente la es-
tructura formal de la persona jurdica o con
fraude a la ley.
Ahora bien, debemos armar que ba-
sndonos en la realidad actual, ha sido y es
utilizada la PJ mediante sus miembros para
realizar actos antijurdicos, que, muchas ve-
ces, se protegen o salvaguardan en la au-
tonoma patrimonial perfecta basada en el
principio de la responsabilidad limitada, con
la que cuentan los socios.
De esta manera, el remedio o tcnica
jurdica que se utiliza para frenar, fracturar,
frustrar o evitar la consumacin de aquellos
actos abusivos o fraude a la ley cometido
por el socio o socios de la PJ en contra de
acreedores o de terceros de buena fe, es el
Levantamiento del Velo Societario.
3
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
APRECIACIN
I
nterpretando sobre la vida, Cioran apos-
trof: El universo comienza y acaba con
cada individuo, sea Shakespeare o Don
Nadie; pues cada quien vive en lo absoluto su
mrito o su nulidad. Lo decisivo de esta inter-
pretacin cioraniana lo descubri en el discurso
racional y en la naturaleza del lenguaje.
ACTIVIDADES
En todas las actividades humanas, desde el de-
recho a la economa, desde la losofa al arte,
es ardua tarea averiguar la obra de la interpre-
tacin en cuanto lugar de las intenciones y de
los signos que los hombres emplean y los obje-
tivos que sus comportamientos conllevan.
Toda serie de signos a interpretar expone
Eco instituye necesariamente una relacin con
algo que es externo a ella, es un itinerario din-
mico que abre un camino. La intencin conere
a los signos una direccionalidad, es un mover
hacia alguien o algo, a partir de las condiciones
histricas de quien est situado en un conjunto
complejo de intenciones que se entrecruzan.
En ese sentido, el Derecho, como elemento
mediador, es el lenguaje ms importante en la
interaccin social y, por eso, surca toda la histo-
ria del pensamiento jurdico, que es entendido
y articulado desde diferentes puntos de vista.
INTERPRETACIN
Por ser el Derecho, en s mismo, una prctica in-
terpretativa, es que cuando se utiliza la palabra
interpretacin nos referimos a dos situaciones
diversas que es oportuno mantener lingstica-
mente separadas. Por una parte, interpretacin
indica la actividad de atribucin de signicados
a documentos y comportamientos humanos.
En este sentido, se designa una serie de actos
a travs de los cuales se desarrolla la actividad
de interpretacin.
Por otra parte, interpretacin se reere al
La interpretacin y el
lenguaje en la esfera jurdica
Jorge Luis
GODENZI ALEGRE
Abogado. Maestra y doctorado
en Derecho. Profesor de
Derecho en las universidades IGV y SMP.
resultado de tal actividad; en suma, al resulta-
do del acto de interpretar. Es el caso tpico de
los funcionarios pblicos (incluido los jueces de
todo jaez) cuya actividad interpretativa implica
producir efectos relevantes en el mbito del
Derecho.
Somos as, conducidos por la riqueza del
lenguaje a la raz de la riqueza del fenmeno
interpretativo que es lo que Tarello denomina
interpretacin-actividad e interpretacin-pro-
ducto, que son los presupuestos para una apli-
cacin comprensiva del Derecho.
Guastini ha publicado que la interpreta-
cin es tambin un acto de conocimiento y no
slo de decisin. Muchas de las dicultades
que inevitablemente encuentra todo discurso
racional sobre la interpretacin jurdica provie-
nen precisamente de la naturaleza compuesta
del acto interpretativo.
En esta perspectiva conrma Taruffo es
ciertamente til, como sucede en la teora
contempornea del Derecho, comparar la in-
terpretacin jurdica con otros tipos paradig-
mticos de interpretacin. Es innegable que
hay que reconocer que el arte, la economa,
la antropologa, la losofa hablan lenguajes
diversos y constituyen mundos que tienen
sus propios modelos de admisibilidad. A la
diversidad de mundos le corresponde una
variedad de categoras lingsticas que es til
examinar respecto a las pautas interpretativas
que emplean.
Constituye la interpretacin jurdica una
simple especie del ms amplio gnero de inter-
pretacin? O, por el contrario, la interpretacin
jurdica, debido a su peculiaridad, es una reali-
dad atpica de cualquier otra interpretacin.
POSTURA IUSPOSITIVISTA
Si no se quiere volver a caer en la postura ius-
positivista tradicional, para la cual quien aplica
el derecho tiene que limitarse a operaciones de
tipo lgico-cognoscitivo, habra que darle iden-
tidad a la interpretacin jurdica con las otras
actividades interpretativas, estableciendo un
empalme del derecho a contextos de entendi-
mientos ms abiertos.
Una parte fundamental de la prctica ju-
rdica contempornea consiste en comprender
los textos legales y en aplicarlos a situaciones
concretas. De ese modo, el Derecho opina
Sacara no consiste slo en lo que queda di-
cho, sino tambin en lo que se le presupone o
est implcito en l, es decir, en lo no dicho.
El enunciado se esclarece recurriendo a lo que
no est explcitamente formulado, pero que de
algn modo est exigido por la comprensin. En
consecuencia, el problema crucial es, justamente,
el modo de concebir lo no dicho, que es como
una especie de extensin del lenguaje y una ca-
pacidad expansiva de ste cuando se ejercita en
el interior de determinados contextos.
El miope empeo del racionalismo jurdico
consiste en eliminar lo ms posible la esfera de
lo no dicho; el objetivo de la hermenutica
jurdica, por el contrario, es el de aportar mto-
dos adecuados para su ms amplia compren-
sin. En este conicto, en el modo de adminis-
trar lingsticamente lo no dicho, radica la
fertilidad del derecho venidero.
Entonces si hemos admitido que el Dere-
cho es mediacin social y lenguaje, no debe-
mos consentir que sea realidad ya acabada,
sino que existe, como un todo coherente, ese
conjunto de contextos sociales que en su de-
venir participar otorgndole, por la va del
Derecho, a la vida comunitaria un grado ms
ecaz de justicia.
L
a reforma procesal penal materiali-
zada en el Cdigo Procesal de 2004
(CPP-2004), en el mbito acadmi-
co y doctrinario se le asimila al modelo acu-
satorio, garantista con rasgos adversativos.
Ello es lo que de manera difana se puede
inferir de los principios contenidos en el Ttu-
lo Preliminar de dicho cuerpo normativo, as,
por ejemplo, en el artculo IV se le conere
al Ministerio Pblico (MP) la titularidad del
ejercicio pblico de la accin penal en los de-
litos y, a su vez, tiene el deber de la carga de
la prueba. Con este ltimo propsito asume
la conduccin de la investigacin del delito
desde su inicio. Adems, de otro lado, en su
artculo I se establece el derecho que tiene
toda persona a un juicio previo, oral, pblico
y contradictorio, y, en el artculo V se otorga al
rgano jurisdiccional la direccin de la etapa
intermedia, especialmente, del juzgamiento.
En mrito a los principios procesales in-
vocados precedentemente, notamos que, en
el modelo acusatorio, la facultad persecutoria
del delito y la facultad decisoria corresponden
a rganos totalmente distintos, sin que se d
la superposicin de funciones que correspon-
den al MP, en cuanto a la primera facultad,
y al rgano jurisdiccional en lo que respecta
a la segunda. Tambin, se establece el juicio
oral o juzgamiento como la etapa central o
principal del nuevo proceso, donde, precisa-
mente, se maniestan los rasgos adversa-
riales de este nuevo modelo, toda vez que,
dentro de l, se controvierten dos posiciones
antagnicas: la pretensin punitiva que bus-
ca la condena del imputado (obsrvese que
ya no se le denomina acusado), sostenida por
el scal, por una parte; y, la otra la pretensin
del imputado de obtener su libertad median-
te la accin ecaz y eciente de su defensor.
Frente a este nuevo proceso y enfoque
con caractersticas novedosas, cabe pregun-
tarnos Hay algn precedente o anteceden-
te en la legislacin nacional? La respuesta
siempre la hemos tratado de encontrar en
el Derecho comparado, es decir, en fuentes
extranjeras. Nunca la hemos buscado en las
fuentes nacionales.
ANTECEDENTES
Desde cuando se dio el CPP-2004, los estu-
diosos de la materia y todos aquellos que
de una u otra forma estamos involucrados
en la administracin de la justicia penal de
nuestro pas, sea como jueces, scales, abo-
gados defensores y profesores universitarios
de la especialidad, hemos tratado de hurgar
las fuentes de este nuevo ordenamiento pro-
cesal penal. Tanto es as que al unsono to-
dos coincidimos en sealar que deviene del
Cdigo de Procedimientos Penales de Chile,
de Costa Rica y otras fuentes normativas. Sin
embargo, eles a nuestra tradicin de negar
el antecedente nacional hemos hecho tabla
rasa del trascendental aporte de la Cons-
titucin de 1979, conocida tambin como
la Constitucin de Vctor Ral Haya de la
Torre, ya que este emrito e ilustre patricio,
fundador del Partido Aprista Peruano (PAP),
fue quien presidi el Congreso Constituyente
de 1978-1979, el cual, precisamente, elabor
y promulg la Carta Magna de 1979.
Se argumenta que el nuevo CPP-2004 se
asimila al modelo acusatorio garantista con
rasgos adversativos. Efectivamente, la base
de todo este proceso de reforma lo encontra-
mos en el captulo XI, artculos 250 y 251 de
la Constitucin de 1979. Para acreditar esta
hiptesis y con ello hacer un reconocimiento
a quienes elaboraron y redactaron el aludido
captulo referido al MP de dicha carta poltica,
transcribimos extractos de las ponencias ms
importantes que dieron lugar al contenido de
las citadas normas constitucionales. Veamos.
4-5
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
Javier
VILLAVICENCIO ALFARO
Doctor en Derecho. Ex-scal
provincial titular en lo Penal.
Profesor de Derecho Penal y Procesal Penal
en la UIGV.
La Constitucin de 1979
y la reform a procesal penal
en el Per
Mario Pelez Bazn.
CONSTITUYENTE VEGA GARCA
Rafael Vega Garca (PPC) seal: El Ministe-
rio Pblico que se proyecta es totalmente in-
dependiente al Poder Judicial, de ah que sus
normas constan en un captulo independiente
del Poder Judicial Ms adelante, precis:
Corresponde al Ministerio Pblico promover
de ocio o a peticin de parte, la accin de la
justicia en defensa de la legalidad, de los De-
rechos Ciudadanos y de los intereses pblicos
tutelados por la ley. Igualmente, el ponente
al hacer una distincin sobre las facultades
de representacin del MP, consider que al
MP le corresponda: La representacin de la
sociedad y no del Estado, con lo cual se esta-
ra dejando a un lado lo que es materia de los
llamados procuradores de la Repblica.
CONSTITUYENTE PELEZ BAZN
Recordamos la enjundiosa ponencia que
hizo el ilustre constituyente Mario Pelez
Bazn (PAP), sobre la materia, y de la cual
slo presentamos un extracto. Pues bien, este
destacado parlamentario aprista subray: El
captulo relativo al Ministerio Pblico es de
una importancia excepcional, porque doctri-
nariamente es una institucin a la que, por su
origen y altos nes, corresponde la delicada
funcin persecutoria del delito, por un lado;
y, por otro, la representacin del Estado y la
defensa de la sociedad.
Algo ms, ahondando la relevancia que
tiene el MP en cuanto a esta funcin, agreg:
Nuestras leyes vigentes han contemplado
al Ministerio Pblico como parte integrante
del Poder Judicial, pero la funcin que se le
ha asignado no es sino nominal y gurativa.
La accin penal y la representativa del Estado
han sido y son absorbidas o encomenda-
das en forma exclusiva en el primer caso a
los jueces instructores y, en el segundo a los
procuradores, lo que no es compatible con los
principios fundamentales de derecho, ni las
demandas de nuestra realidad social.
Seguidamente, incidiendo sobre el tema
en comento, Pelez Bazn, (1) dijo: El Minis-
terio Pblico forma pues una verdadera orga-
nizacin aparente con una jerarqua propia,
de gravitacin connotada, que la encabeza o
preside el Fiscal de la Nacin. Hay que con-
notar que casi todos los pases de Amrica
Latina y muchos de Europa, consideran en su
Carta Magna la Institucin del Ministerio P-
blico, como garanta de la ley, como garanta
del Proceso Penal y como garanta de la so-
ciedad. Entre nosotros no hemos alcanzado
todava ese progreso. El Ministerio Pblico
forma parte del Poder Judicial; sin embargo,
sus funciones no estn delimitadas a las de
este poder, y tambin se extienden a otro
poder.
Llama la atencin tambin que este ilus-
tre legislador constituyente halla avizorado,
desde ese entonces, la base de la actual re-
forma Procesal Penal, cuando, premonitoria-
mente, rerindose a otra funcin especca
del MP, expres: Intervendr as desde la
investigacin policial hasta la pena de res-
ponsable, cuidando de garantizar al inocen-
te. Asimismo, de otro lado, abordar sobre
la dualidad de funciones del MP al defender
los intereses de la sociedad tambin implci-
tamente lo hace del Estado situacin similar
la de los procuradores que al defender los
intereses del Estado lo hacen tambin de la
sociedad. En efecto, explicando sobre estos
ltimos, acot: Se contemplar la necesi-
dad de que desaparezcan las actuales pro-
curaduras que son enjambres burocrticos
y obsecuentes servidores de sus ministros,
absorbiendo en la composicin del Ministerio
Pblico a los de carrera y a los de probada ho-
nestidad, evitando as dualidades, perjuicios e
injusticias. (2) En verdad, no podemos dejar
de reconocer qu reales y lapidarias resultan
estas apreciaciones.
CONSTITUYENTE RAMREZ
DEL VILLAR
Siguiendo este orden de ideas, tambin re-
sulta relevante mencionar la ponencia del no
menos ilustre constituyente Roberto Ramrez
del Villar (PPC), quien coincidiendo con la ne-
cesidad de instituir un MP independiente del
Poder Judicial (PJ), expres lo siguiente: Pa-
rece ser que no se ha comprendido el nuevo
sentido que quiere drsele al Ministerio Pbli-
co, ste ha venido siendo parte integrante del
Poder Judicial con facultades generalmente
disminuidas con la intervencin en determi-
nados procesos y generalmente con una opi-
nin puramente consultiva o informativa
Luego, al referirse a sus funciones en el
mbito del Proceso Penal, precis tajante-
mente: Que sea el representante de la so-
ciedad no slo para los casos de reparo de la
administracin de justicia sino inclusive para
la acusacin cuando se comete un delito de
funcin. (Subrayado nuestro). A estas fun-
ciones que son propias de la representacin
en juicio, no del Estado para que no haya
confusin con procuradores del Estado o los
abogados del Estado, que son simplemente
dependientes del Poder Ejecutivo y que no
integran el Ministerio Pblico ni tampoco el
Poder Judicial; esta representacin en Juicio
de la sociedad signica no solo la defensa de
determinados derechos que no siempre son
identicables con los del propio Estado. De
suerte, que se trata de una institucin que si
bien tiene una antigua raigambre en el de-
recho nacional, que inclusive se remonta al
derecho colonial, tiene caractersticas muy
propias y muy contemporneas a efectos que
el derecho del ciudadano sea debidamente
cautelado.
Debemos precisar que todas las ponen-
cias antes mencionadas dieron sustento y
fueron materia de debate para elaborar el
inciso 5to del artculo 250 de nuestra Carta
Poltica de 1979, el cual literalmente pres-
cribi: El Ministerio Pblico es autnomo y
jerrquicamente organizado. Le corresponde:
5. Vigilar e intervenir en la investigacin del
delito desde la etapa policial y promover la
accin penal, de ocio o a peticin de par-
te
CONSTITUYENTE CHIRINOS SOTO
Pues bien, sobre esta facultad, el constituyen-
te Enrique Chirinos Soto (PAP), arm que
este es el rostro ero, pero inevitable y
necesarsimo. La sociedad requiere de defen-
sa frente a la constante agresin del delito.
Debe saludarse la claridad con que el inciso
dene la atribucin del Ministerio Pblico
para intervenir en la investigacin del delito
desde la etapa policial, as como garantiza al
inculpado la presencia de su defensor desde
el primer instante Idea que reproduce,
posteriormente, en su clsica obra que co-
ment y explic los alcances de esta extraor-
dinaria Constitucin. (3)
NORMA CONSTITUCIONAL
No cabe duda que la prescripcin constitu-
cional y los comentarios apuntados, se ajus-
tan de manera clara y categrica al modelo
acusatorio garantista. En tal sentido, es, pues,
en esta norma constitucional donde encon-
ANLISIS
Roberto Ramrez del Villar.
tramos de manera indubitable la base de la
Reforma Procesal Penal en nuestro pas, la
que por falta de voluntad poltica y vocacin
democrtica tard 25 aos para plasmarse
en un nuevo cuerpo normativo que se ajus-
tara al modelo que ya propiciaba esta Carta
Magna.
En este sentido, creemos que de haberse
puesto en vigencia el Cdigo Procesal Penal
de1991 en su integridad, naturalmente el
Per, a la fecha, se hubiera convertido en un
abanderado en la Reforma Procesal Penal en
Latinoamrica, constituyndose en fuente y
modelo para los dems pases de Indoam-
rica. Empero, lamentablemente, perdimos el
carro de la historia. Recin ahora, en los aos
actuales, tratamos de recuperar para poner-
nos a tono con los pases modernos en mate-
ria de justicia penal.
En cuanto a las atribuciones del PJ, esto
es de los jueces en general. El artculo 232
de la Constitucin de 1979, estableca: La
potestad de administrar justicia emana del
pueblo. Se ejerce por los juzgados y tribuna-
les jerrquicamente integrados en un cuerpo
unitario. Igual texto lo encontramos en el in-
ciso primero del artculo 233 de la citada Car-
ta Poltica, cuando expres: Son garantas
de la administracin de justicia: 1. La unidad
y exclusividad de la funcin Jurisdiccional.
De lo antes expresado y corroborado por
las ponencias que aparecen en el Diario de
los Debates de la Asamblea Constituyente, los
jueces tienen la potestad de decir el derecho
en caso concreto, esto es, de dar solucin al
conicto planteado en el proceso. Trasladado
ello al mbito del proceso penal, concluira-
mos que su potestad es eminentemente la de
juzgar y redenir el problema penal plantea-
do, pero no existe ni en el texto constitucional
aprobado ni en el aludido Diario de los Deba-
tes, argumentos para inferir que el juez penal
tenga facultades para investigar el delito.
CONSTITUYENTE MUIZ FLORES
El constituyente Lucio Muiz Flores (PAP),
fundament su ponencia que vers sobre las
diversas instancias que existan, en ese en-
tonces, en el PJ. Segn el mencionado Diario
de Debates, subray lo siguiente: Tenemos
actualmente hasta tres instancias, por mucho
que se diga que la Corte Suprema de Justicia
es la Corte de Casacin; pero eso en la prcti-
ca slo en determinados asuntos. En realidad
actualmente la Corte Suprema es una tercera
instancia; hay que ver como de los villorios
serranos, de los departamentos alejados, tie-
nen que venir procesos que han durado por
la demora del trmite muchos meses, y lle-
gando a la Corte Suprema se duermen ms
meses y hasta aos, como sucede actualmen-
te con muchsimos procesos, produciendo
ello la indignacin y exasperacin del pueblo
peruano.
Empero, algo ms. Precis e incidi ta-
jantemente: Lo que pensamos es que todo
proceso debe terminar en dos instancias: es
otra de las garantas, la primera y segunda
instancia; la Corte Suprema har las veces de
la Corte de Casacin.
Vemos, pues, que de esta ponencia y de
lo previsto en el artculo 241 de la Constitu-
cin de Haya de la Torre, ya se diseaba la
estructura que debera tener todo proceso,
incluido obviamente el proceso penal en el
sentido que el juicio oral o juzgamiento deba
llevarse a cabo a nivel de los juzgados pena-
les de primera instancia, la fase impugnatoria
ordinaria a nivel de las salas superiores y, de
ser el caso, la sala penal de la Corte Suprema
actuara como rgano de casacin.
Finalmente, en el inciso noveno del ar-
tculo 233 de la ya aludida Carta Magna se
estableci como una de las mximas ga-
rantas de la administracin de justicia la
de no ser penados sin juicio, ni privado del
derecho de defensa en cualquier estado
del proceso. Esta garanta nos lleva a in-
ferir que de ningn modo puede instituirse
un ttulo de condena en contra del imputa-
do acusado, si ste no ha sido objeto de la
garanta del juicio previo, lo cual, eviden-
temente, maniesta la trascendencia de
esta etapa del proceso penal que, sin duda
alguna, tiene que tener mayor importancia
que las precedentes etapas.
ANLISIS 6
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
CONCLUSIONES
1. La Constitucin de 1979 instituy un
MP autnomo con extra poder, titular del ejer-
cicio pblico de la accin penal y sobre quien
recae el deber de la carga de la prueba.
2. Las reformas procesales que se han
venido dando en toda Latinoamrica, en la
bsqueda de un modelo acusatorio garantis-
ta que supla a los modelos inquisitivos refor-
mados, tuvieron su base en la institucin de
un MP que ya lo haba introducido la Carta
de 1979.
3. En la Carta poltica de Haya de la Torre
se distingue claramente las funciones del MP,
en su facultad persecutoria del delito y del
poder judicial como rgano administrador de
justicia.
4. Se le otorga al MP en complemento
de su facultad de persecucin del delito la
funcin investigatoria del mismo, con lo que
tcitamente recusa la gura del juez investi-
gador.
5. En esta Carta Poltica se disea un
proceso penal en dos instancias, otorgndo-
sele la facultad casatoria en la sala penal de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
6. Se establece como etapa principal e
ineludible en el proceso penal la del juicio
oral, la misma que de acuerdo con la pre-
misa anterior debera efectuarse en primera
instancia, convirtindose las salas penales
superiores en rganos de apelacin.
7. De las precedentes conclusiones,
podemos establecer, claramente, que en la
Constitucin de 1979 ya aparecen las bases
normativas del actual Cdigo Procesal Penal
(CPP-2004), que, naturalmente, obedece a
esa orientacin del modelo acusatorio garan-
tista con rasgos adversativos.
[1] Don Mario Pelez Bazn y su
esposa Matilde Bardales, tuvieron
seis hijos, de los cuales tres son
ilustres juristas igual que su padre.
Ellos son, Jos Antonio, fiscal
supremo; Mariano, abogado y poeta;
y, Edmundo, consejero del Consejo
Nacional de la Magistratura.
[2] DIARIO DE LOS DEBATES DE LA
ASAMBLEA CONSTITUYENTE 1978.
Tomo XII (33a. Sesin, pp. 399-401).
[3] CHIRINOS SOTO, Enrique. La
Nueva Constitucin al alcance de
todos. Editorial Andina. Lima. 1979.
p. 301.
Enrique Chirinos Soto.
7
Suplemento de
anlisis legal
OPININ
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
E
n algunos despachos judiciales
parece haberse instalado un curio-
so razonamiento que rezara ms
o menos as: Si una persona penalmente
procesada ha tenido a su alcance o ha ejer-
cido todas o algunas de las prerrogativas
que le otorgan el ejercicio de una legtima
defensa en el proceso penal, todo reclamo
posterior en va de proceso constitucional
en la que se alegue afectacin o violacin
al debido proceso o a la tutela judicial de-
viene improcedente o sin fundamento y, en
consecuencia, debe ser rechazado, ya que
se ha cumplido con garantizar plenamente
la justicia del proceso.
ERRNEO RAZONAMIENTO
El error en el citado razonamiento radica, a
nuestro entender, en una visin sesgada e in-
completa de los alcances del debido proceso
en un estado de derecho, que resulta deplora-
ble e inclusive peligroso, por obvias razones,
en quienes ejercen la alta y noble funcin de
impartir justicia.
Segn el artculo 139, inciso 3, de la
Constitucin, la observancia del debido pro-
ceso y de la tutela jurisdiccional se reconoce
entre los principios y derechos de la funcin
jurisdiccional, denindose claramente su
dimensin subjetiva en cuanto defensa de
la libertad individual frente al Estado y su
dimensin objetiva referida al carcter de
obligatoriedad y de deber estatal de una es-
pecial proteccin.
DIMENSIN DEL DEBIDO PROCESO
Especcamente, el derecho al debido pro-
ceso posee una dimensin procesal, con un
amplio radio de accin que se expande a
otros derechos fundamentales de este orden,
comprendiendo en s garantas formales y
materiales de distinta naturaleza, que en
conjunto garantizan que el proceso o proce-
dimiento en el cual se ha comprendido a una
persona pueda ser considerado justo.
En tal sentido, posee un contenido am-
plio y complejo que inclusive no se limita en
los otros principios y derechos que la Cons-
titucin reconoce expresamente, sino que
se extienden a otros que resulten esenciales
para que el proceso pueda cumplir con su
nalidad. Desde varios aos atrs, la jurispru-
dencia constitucional lo ha calicado como
un derecho continente, que exige mante-
ner el respeto y proteccin de los derechos
que lo integran y que adems se caracteriza
por tener un mbito de irradiacin en estas
exigencias que no se agotan en lo exclusiva-
mente jurisdiccional, sino que se proyectan
a todo rgano, pblico y privado, que ejerza
funciones formal o materialmente jurisdiccio-
nales. (Ver: STC 06149-2006-AA, fj. 35 a 42).
Adems, el debido proceso tiene expre-
sin tanto en lo formal como en lo sustanti-
vo: En la de carcter formal, los principios y
reglas que lo integran tienen que ver con las
formalidades estatuidas, tales como las que
establecen el juez natural, el procedimiento
preestablecido, el derecho de defensa, la mo-
tivacin; en su faz sustantiva, se relaciona con
los estndares de justicia que toda decisin
judicial debe suponer. (Ver: STC 0174-2006
PHC/TC, fj 06; tambin en STC N 9727-2005
PHC/TC y STC 3392-2004 PHC/TC).
DERECHO DE DEFENSA
Como se ve, el derecho de defensa, que, por
lo dems, se encuentra expresamente consig-
nado en el inciso 14, del mismo artculo 139,
constituye uno de los derechos fundamenta-
les de naturaleza procesal, que se proyecta
como un principio de interdiccin de ocasio-
narse indefensin y, a la vez, como un princi-
pio de contradiccin de los actos procesales
que pudieran repercutir en la situacin jurdi-
ca de algunas de las partes del proceso o de
un tercero con legtimo inters. Sin embargo,
su trascendencia o importancia procesal no
implica una plena identidad con el debido
proceso, o, por expresarlo de otro modo, que
sea el nico aspecto que la autoridad en el
proceso est obligada a respetar para garan-
tizar que su accin se encuadra dentro de lo
justo, como lo hemos apreciado.
CONCLUSIN
Por tal motivo, un razonamiento judicial como
el que estamos objetando resulta solamente
aceptable cuando el reclamo en va constitu-
cional se ha centrado en actos u omisiones
estatales que pudieran incidir sobre el pleno
conocimiento del procesado sobre los cargos
o imputaciones que se le formulan, o sobre
el acceso libre a una defensa letrada o algn
otro aspecto relacionado con el tema. Por el
contrario, resulta una grave incongruencia
utilizar tal razonamiento para fundamentar
rechazo a pretensiones constitucionales que
han alegado desviacin del procedimiento o
jurisdiccin previamente establecida por la
ley, falta de motivacin en la resolucin judi-
cial, o algn otro de los principios o derechos
que integran el debido proceso. Al hacerlo, no
se est haciendo otra cosa que dejar incon-
testada la verdadera pretensin, y lo que es
ms grave, se est desviando la decisin del
marco del real debate judicial, vulnerando la
tutela jurisdiccional efectiva, justamente, en
donde mejor deba resguardarse.
Consideramos por ello que es preciso
cuestionar este tipo de razonamientos fala-
ces, debiendo ser impugnados en la forma
y ante las instancias previstas en el Cdigo
Procesal Constitucional, con el n de evitar la
proliferacin de una prctica judicial desape-
gada a los principios de un Estado constitu-
cional de derecho.
La real dimensin
del debido proceso
Ricardo Antonio
VEREAU MONTENEGRO
Abogado por la PUCP.
Suplemento de
anlisis legal
RECONOCIMIENTO
MARTES 13 DE JULIO DE 2010
8
E
n junio pasado, el Archivo General
de Indias rindi un justo homenaje
a uno de nuestros ms destacados
iushistoriadores y profesor de Historia del De-
recho, al abogado, historiador y embajador
Guillermo Lohmann Villena (1915-2005). A
tal efecto, esta centenaria e importante ins-
titucin hispana coloc su busto en el mismo
saln donde se encuentra otro ilustre perua-
no, el gran historiador y jurista Ral Porras
Barrenechea (Pisco, Ica 1897-Lima 1960),
quien fuera su maestro, amigo y compaero
de desvelos y preocupaciones por encontrar
valiosos documentos en ese riqusimo archi-
vo que guarda el alma y el corazn del mun-
do hispanoamericano.
Sin duda, Lohmann junto con Jorge Ba-
sadre Grohmann (Tacna 1903-Lima 1980) y
Juan Vicente Ugarte del Pino (Lima, n. 1923),
despus de haber sido seducidos tanto por
Clo como por Themis, son los ms ilustres y
destacados profesores de Historia del Dere-
cho que registra nuestra historia en el siglo
XX. Empero, tanto Lohmann como Ugarte del
Pino hicieron del Archivo General de Indias su
segunda casa, como ya lo haba hecho ante-
riormente Porras. Por eso, el debido reconoci-
miento a uno de sus permanentes visitantes,
por no decir ocupantes. Ello le llev a ser un
especialista en Derecho indiano (Vid. Jurdica
N 253, de 2-06-2009).
CEREMONIA
La familia del reconocido estudioso particip
en la signicativa ceremonia. Paloma Luca
de Tena viuda de Lohmann tuvo a su cargo
el acto de develar el busto de quien fuera su
amado esposo. Estuvo acompaada por sus
hijas Paloma, Rosario y Mara Rosa, as como
por su nieta Macarena Gil Lohmann.
Al acto asistieron el embajador del Per
en Espaa, Jaime Cceres Sayn, y otras per-
sonalidades. Se resalt, entonces, que Loh-
mann Villena consider al Archivo como su
segunda casa, habida cuenta de que pasaba
horas, das y semanas buscando, investigan-
do y revisando documentos que le sirvieron
para construir sus valiosas obras, que siempre
estuvieron encaminados a reforzar los lazos
hispanos-peruanos. Datos que recogemos de
la excelente crnica de la periodista Yolan-
da Vaccaro, escrita en Sevilla, en su calidad
de corresponsal del diario El Comercio (Vid.
Lima, domingo 20-06-2010, p. c11).
Nosotros recordamos que, en Sevilla, al
enterarse del fallecimiento de Lohmann Ville-
na, se le rindi un sincero homenaje al dispo-
ner la Autoridad Autnoma, la Diputacin y el
Archivo General de Indias el izamiento de la
bandera a media asta.
EL HOMENAJEADO
En 1999, la PUCP le otorg el Premio Southern
Per en reconocimiento a su destacada labor y
signicativo aporte en el campo de la historia
nacional (Humanidades). A tal efecto, recibi
15 mil dlares y la Medalla Jos de la Riva
Agero y Osma. Empero, estamos convencidos
de que an falta rendirle ms y justos homena-
jes a este ilustre y generoso peruano.
Justo hom enaje para
Lohmann Villena en Sevilla
Francisco Jos
DEL SOLAR ROJAS
Abogado por la PUCP y por
la U. Central de Venezuela
(UCV) Postgrados en Derecho, Historia y
Ciencias de la Comunicacin. Profesor de
Historia del Derecho en la UIGV.
tuvo que revalidar ante la UNMSM (24-04-
1941), habida cuenta de que, para entonces,
la PUCP no gozaba de autonoma acadmica.
A la par, recibi su diploma de egresado de la
Academia Diplomtica del Per.
PORRAS Y LOHMANN
Lohmann integr el grupo del servicio diplo-
mtico que acompa a Porras cuando ste
fue designado embajador del Per en Espaa,
en 1948. Ambos permanecieron en la penn-
sula hasta 1950. Corri la misma suerte que
el embajador como consecuencia de que ste
se enfrent a una autoridad espaola de Va-
lencia que ultraj nuestro Escudo nacional, lo
cual origin una enrgica respuesta de dig-
nidad patritica por parte de Porras. sta
no fue respaldada por el gobierno peruano
al mando del dictador general Manuel Ar-
turo Odra Amoretti, quien haba destituido
el 27-10-1948 al presidente de la Repblica
y jurista Jos Luis Bustamante y Rivero (Are-
quipa 1894-Lima 1989). Ello llev a Porras
a renunciar (Vid. Jurdica N 165, de 25-09-
2007. Abogados de ayer y hoy: Ral Porras
Barrenechea).
Estos dos aos fueron fructferos para
Lohmann, quien a la par de cumplir con e-
ciencia sus funciones diplomticas tambin
se dio tiempo para investigar en los viejos
archivos espaoles, los cuales recibieron con
afecto, tanto a Guillermo como a Ral, mu-
chos sbados, domingos y feriados.
BIOGRAFA IUSHISTRICA
En este orden de ideas, estamos convencidos
de que le debemos una biografa jurdica a
nuestro querido maestro y amigo, padre de
nuestros compaeros de estudios en las fa-
cultades de Letras y Derecho de la PUCP. Nos
referimos a Catalina y a Guillermo (Memo)
Lohmann Luca de Tena, hoy destacado abo-
gado, socio de uno de los ms prestigiosos
estudios de abogados del pas, y que, por
razones de fuerza mayor, no pudo estar pre-
sente en esta signicativa e importante cere-
monia no slo para la familia Lohmann-Luca
de Tena, sino tambin, qu duda cabe, para el
Per y todos los peruanos.
GUILLERMO LOHMANN VILLENA
Abogado. Egresado de la PUCP
Doctor en Historia. Profesor de
Historia en su alma mter; en la U.
de La Rbida y en la UNMSM. Rec-
tor de la Universidad del Pacco.
Embajador
Guillermo Lohmann Villena naci en
Lima el 17-10-1915 y falleci en esta misma
ciudad el 14-07-2005. Se dedic a la investi-
gacin histrica y al derecho. De ah que pri-
mero se gradu de doctor en Historia (1938)
en la UNMSM, donde fue discpulo apreciado
del magistral Porras. Su ttulo de abogado lo
obtuvo en 1940 por la PUCP. Sus estudios los