Material de Reconocimiento Unidad II

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CAPITULO 5
REGIMEN ESPECIALES, REGLAMENTOS, MINISTERIO DE
TRABAJO, PROTECCION A LA MATERNIDAD Y PRESTACIONES
SOCIALES EN CASO DE MUERTE DEL TRABAJADOR

LECCION 21
SERVICIO DOMESTICO
El trabajador del servicio domstico es aquella persona natural que a cambio
de una remuneracin presta su servicio personal en forma directa, en un hogar
o casa de familia, de manera habitual, bajo continua subordinacin o
dependencia, residiendo o no en el lugar de trabajo, a una o varias personas
naturales, en la ejecucin de tareas de aseo, cocina, lavado, planchado,
cuidado de nios y dems tareas propias del hogar,

JORNADA DE TRABAJO
Para los trabajadores que residen en la casa del empleador la corte
constitucional. Mediante sentencia C-372 de 1998, dispuso que estos
trabajadores no podrn tener una jornada superior a diez (10) Horas diarias.





SALARIO

Nota: As la jornada sea incompleta, los trabajadores tienen
derecho a las prestaciones y garantas que les correspondan
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Tienen derecho al pago del salario mnimo legal mensual vigente (se puede
componer con una parte en especie, si ganan el mnimo la parte en especie no
puede superar el 30%
Si el trabajo se realiza por das o por horas, se har la conversin a das y
horas


Tienen derecho a un descanso remunerado los das domingos y festivos por el
hecho de laborar toda la semana. Para el caso de los empleados por das o por
horas, el pago del descanso dominical ser una sexta parte del valor del da
trabajado.
AUXILIO DE TRANSPORTE
Tienen derecho a esta prestacin por ganar hasta 2 salarios mnimos
Si trabaja por das, nicamente en los das que presten el servicio.
PRESTACIONES SOCIALES
Tienen derecho a las cesantas y a los intereses sobre cesantas, a calzado y
vestido de labor en las fechas que lo establezca la ley. El auxilio de cesantas
siempre se pagara en dinero y en ningn caso ser inferior a un salario mnimo
legal mensual vigente, por cada ao de servicio y proporcionalmente por
fraccin de ao.
Tiene derecho tambin a los intereses sobre las cesantas.
El salario base para liquidar las cesantas es la totalidad del salario.
No tiene derecho a la prima de servicios, por cuanto la actividad del hogar no
produce utilidades.
Tiene derecho a la licencia de maternidad conforme con las disposiciones
vigentes.




Nota: se debe estipular claramente a cuanto equivale el
valor en especie-
Nota: por no entenderse como trabajador permanente no
hay obligacin de afiliarlo a una caja de compensacin
familiar
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SEGURIDAD SOCIAL
Existe la obligacin de afiliarlo al sistema general de seguridad social en salud,
pensiones y riesgos profesionales, en caso contrario responde el empleador
con sus propios recursos.

En Colombia hoy por hoy existe la creencia que contratar un empleado
beneficiario del Sisbn, exime al empleador de afiliar al trabajador el sistema de
seguridad social, algo que en trminos generales no es cierto y mucho menos
legal. As la afiliacin a salud, pensin y riesgos profesionales es obligatoria
para todo trabajador que tenga una relacin laboral oral o escrita con un
empleador.
As puede concluirse entonces, que una empresa que vincule a un trabajador
mediante contrato de trabajo, debe obligatoriamente afiliarlo tanto a salud como
a pensin y riesgos profesionales, sin importar que el empleado est afiliado al
Sisbn. Ya que el Sisbn no fue creado para asumir las obligaciones del
empleador.
De esta forma en este punto resulta pertinente recordar que el Sisbn fue
creado para las personas sin empleo y de bajos recursos que no tienen la
capacidad econmica para afiliarse al sistema contributivo, y es obvio, que si
es contratado por una empresa, tanto la empresa como el trabajador tienen la
capacidad econmica para hacer los respectivos aportes.
Una cosa importante a tener en cuenta es que si la empresa (o la familia en el
caso de las empleadas domsticas) decide no afiliar a sus empleados
eludiendo su responsabilidad, puede ser sancionada, adems de que cualquier
problema de salud que sufra el empleado, deber ser cubierto en su totalidad
por la empresa o la familia contratante, lo cual puede resultar supremamente
oneroso pues no es extrao encontrarse con tratamientos de $10.000.000 o
$15.000.000.
De esta forma y buscando proteger derechos adquiridos por parte del
trabajador lo que el empleado debe hacer, es hacer una solicitud a quien
administra el Sisbn para que le conserve el cupo al trabajador por el tiempo
que el empleador lo afilie al sistema contributivo, luego que el trabajador vuelva
a quedar desempleado, puede (y tiene el derecho) solicitar su re inclusin al
Sisbn.
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VACACIONES
Por cada ao de trabajo le corresponde 15 das hbiles consecutivos de
descanso remunerado con el salario que este devengando (en dinero o en
especie), en el momento de entrar a disfrutarlas.
INDEMNIZACION POR DESPIDO
Si se da la terminacin del contrato por decisin unilateral y sin justificacin por
parte del empleador, este debe cancelarle al trabajador el valor de la
indemnizacin que consagra la ley.


[1]
La Constitucin Poltica de 1991 dentro del mbito de Estado Social de Derecho establece la necesidad de focalizar o
dirigir el gasto social a la poblacin ms pobre y vulnerable por parte del gobierno nacional y de los gobiernos
departamentales y locales. Para cumplir con este mandato, los responsables de la administracin pblica deben contar
con mecanismos tcnicos y objetivos que garanticen una total transparencia en la identificacin de las necesidades
reales y en la seleccin de los potenciales beneficiarios para los programas sociales. El Sisbn es el Sistema de
Identificacin de Potenciales beneficiarios de Programas Sociales. Esta es una herramienta de identificacin, que
organiza a los individuos de acuerdo con su estndar de vida y permite la seleccin tcnica, objetiva, uniforme y
equitativa de beneficiarios de los programas sociales que maneja el Estado, de acuerdo con su condicin
socioeconmica particular.
Si una persona ha sido identificada como potencial beneficiario de los programas sociales, es decir que el nivel est
entre 1 y 3, podr acceder a los subsidios que otorga el Estado a travs de los diferentes programas y de acuerdo con
la reglamentacin de cada uno de ellos.
La seleccin y asignacin de subsidios, la hacen las entidades ejecutoras de programas sociales del Estado a partir de
la informacin de la base consolidada y certificada por el DNP y los otros instrumentos de focalizacin que utilice el
respectivo programa. (Fuente: http://www.sisben.gov.co/ )








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QUE TRABAJADORES NO SE CONSIDERAN DEL SERVICIO DOMESTICO
No son del servicio domstico los que ejecutan las labores mencionadas dentro
de una empresa, club social o establecimiento comercial, colegio, hacienda y
en general, unidad de explotacin econmica, aunque sea empresa sin nimo
de lucro.
Los trabajadores que cumplen actividades preferentes de celadura en fincas o
casas de recreo carecen del carcter de trabajador domstico y se rigen por el
sistema prestacional ordinario.

HAY CONTRATO DE TRABAJO CUANDO
Hay contrato de trabajo con los empleados del servicio domstico cuando se
renen los tres elementos bsicos de la relacin de trabajo: presentacin de
una actividad personal, la subordinacin y una remuneracin





Para la liquidacin de salarios y prestaciones conviene tener claridad acerca
de la fecha de ingreso. Por eso es aconsejable que en el recibo por el primer
mes de sueldo se deje una constancia sobre la fecha de ingreso.

ASPECTOS MINIMOS QUE DEBEN PRECISARSE
El contrato de trabajo con trabajadores del
servicio domstico generalmente se celebra en
forma verbal
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El acuerdo que se realice entre empleador y el trabajador debe precisar lo
siguiente cuando menos:
La ndole del trabajo y el sitio donde ha de realizarse. Este tipo de labor no es
otra que la propia de la atencin de una casa de familia ya sea que el
trabajador resida o no en la misma casa del empleador.
La remuneracin. Puede consistir solo en dinero o parte en dinero y parte en
especie, para efectos de la liquidacin de la cesanta, constituye salario todo lo
que se le paga en dinero o en especie.
Las disposiciones legales sobre salario mnimo tambin se aplican a los
trabajadores domsticos; por esta razn, la remuneracin total no puede ser
inferior al salario mnimo mensual vigente. Debe tenerse en cuenta que en este
caso el salario en especie no puede exceder el 30% del salario mnimo legal.

La duracin del contrato, generalmente no se dice nada sobre la duracin, por
lo cual se entiende que el contrato es indefinido. Si se desea pactar un trmino
fijo, esta clusula debe constar por escrito.

PERIODO DE PRUEBA SERVIDORES DOMESTICOS.
En el contrato de trabajo con los servidores domsticos se presume como
periodo de prueba los primeros quince (15) das de servicio, aunque no haya
contrato escrito, durante este lapso cualquiera de las partes puede dar por
terminado el contrato sin previo aviso; pero el empleador debe pagar las
prestaciones por los das trabajados en este periodo de prueba.
No obstante si el contrato se celebra por escrito, es posible pactar un periodo
de prueba hasta de dos meses.

JORNADA DE TRABAJO

Segn jurisprudencia de la corte constitucional (Sent. C- 372/98) los
trabajadores del servicio domstico interno tienen una jornada mxima de diez
(10) horas diarias y derecho al pago de recargos nocturnos horas extras y
dominicales y festivos, si estos se laboran.
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Los trabajadores del servicio domstico por das estn sujetos a la jornada
convenida por las partes.

DESCANSO OBLIGATORIO
Con los empleados del servicio domstico debe cumplirse la norma general
que obliga a dar descanso dominical remunerado al trabajador, dicho descanso
se retribuye por el empleador con el salario ordinario de un da. Cuando se
paga un sueldo quincenal o mensual el pago de estos descansos ya est
incluido dentro del sueldo.
Cuando la jornada de trabajo convenida por las partes, en das u horas, no
implica la prestacin de servicios en todos los das laborales de la semana, el
trabajador del servicio domstico tendr derecho al descanso dominical
remunerado en proporcin al tiempo laborado. Este es el caso del trabajador
domstico por das, que trabaja dos veces a la semana, por ejemplo

Trabaja en das de descanso obligatorio
Cuando no sea posible tomar el descanso en los das festivos y/o en los
domingos se prestan servicios, este trabajo se remunerara dependiendo de si
se labora habitual u ocasionalmente en tales das.
Si el trabajador labora ocasionalmente tiene derecho a la remuneracin as:
A su salario ordinario por el hecho de haber laborado en la respectiva semana
(cuando se paga por quincenas o meses este pago va incluido en la respectiva
quincena o sueldo mensual), y
Puede elegir entre remuneracin adicional equivalente al 75% del valor de un
da (1.75), por el hecho de trabajar en domingo, o un da de descanso
compensatorio entre semana.
Cuando el trabajador labora habitualmente en da de descanso tiene derecho al
compensatorio (descansar un da) y a una remuneracin as: (0289), la
ordinaria y la especial del 75% del valor de un da (1.75).

Otorgamiento de las vacaciones
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Al igual que todos los dems trabajadores, los empleados del servicio
domstico tienen derecho a quince (15) das hbiles consecutivos remunerados
de vacaciones, por cada ao de servicio. Pero en el caso de los empleados
por das solo debe pagarse la remuneracin equivalente al nmero de
jornadas que normalmente trabajara durante los quince (15) das.

El salario base para la liquidacin es el ordinario que est devengando el
trabajador el da en que comience a disfrutar del descanso remunerado. Las
vacaciones pueden ser concedidas ya sea por disposicin del empleador o a
solicitud del trabajador, en forma que se consulten racionalmente los intereses
de ambas partes. Si es el empleador el que dispone a poca de vacaciones,
debe avisar la fecha de iniciacin con quince (15) das de anticipacin. (0318)

Ejemplo:
a) una trabajadora interna que devenga $700.000 ($23.333 diarios) solicita sus
vacaciones. Se le deben otorgar 15 das hbiles de vacaciones, remuneradas
de acuerdo a este salario, y
b) Una trabajadora por das que labora mircoles y viernes, y gana $25.000
diarios, solicita vacaciones al ao de haber ha ingresado a trabajar. Se le
deben cancelar, por concepto de vacaciones, a razn de $25.000 diarios, las
jornadas que normalmente trabajara durante quince (15) das.
Compensacin de vacaciones
Si el contrato de trabajo cesa o si termino sin que hubieren causado las
vacaciones por ao cumplido, el trabajador tendr derecho a que estas se le
reconozcan y compensen en dinero proporcionalmente por el tiempo
efectivamente trabajado. (0266)

Ejemplo: Al momento de su retiro, el trabajador del servicio domstico
devengaba en dinero la suma de $700.000 mensuales sin incluir auxilio de
transporte y haba trabajado un (1) mes. Por concepto de vacaciones deben
cancelarse la suma de $29.166 (veintinueve mil ciento sesenta y seis pesos),
equivalente a la compensacin de este derecho:

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Acumulacin de las vacaciones
Las vacaciones pueden acumularse de un ao a otro. Cada ao el trabajador
debe disfrutar de por lo menos seis (6) das hbiles continuos de vacaciones, y
puede convenirse en acumular los das restantes hasta por dos (2) aos.

Prestaciones sociales a que tienen derecho
Es obligatorio pagara prestaciones sociales a estos trabajadores. No es posible
pactar que no se van a pagar prestaciones, ya que estas, como todos los
derechos laborales, no pueden ser renunciadas por el trabajador. El pago de
prestaciones sociales no tiene nada que ver con la duracin de la jornada; si
esta es incompleta (medio tiempo cada da, o solo unos das a la semana)
tambin hay derecho a las prestaciones en forma completa y en este la
proporcionalidad da el salario del trabajador segn la doctrina general.

Una advertencia muy valiosa es que el empleador debe hacer firmar recibos de
sus trabajadores por cada pago del salario y de las prestaciones sociales y
conservar estos documentos como medio de prueba para eventuales
aclaraciones.

El auxilio de cesanta
El trabajador del servicio domstico tiene derecho a un (1) mes de salario por
cada ao de servicio y proporcionalmente por cada fraccin de ao. Para
liquidarlo se tomara en cuenta la totalidad del salario devengado por el
trabajador, siguiendo en lo dems la regla general. (0328)
El auxilio de cesanta se liquida con base en el ltimo sueldo, pero si este
cambio en los ltimos tres meses la base ser el promedio mensual devengado
en el ltimo ao o fraccin. El auxilio de cesanta siempre se pagara en dinero
y en ningn caso ser inferior a un salario mnimo legal mensual vigente, por
cada ao de servicios y proporcionalmente por fracciones de ao.

Ejemplo:
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A una trabajadora interna con un (1) ao y seis (6) meses de servicio y un
salario mensual en dinero de $700.000
Incluyendo el auxilio de transporte, le corresponde por cesanta lo siguiente:

Por el primer ao: la cesanta causada hasta el 31 de diciembre ha debido ser
consignada antes del 15 de febrero del ao siguiente en el fondo de cesantas
escogido por la trabajadora.
Por el segundo ao

180 x 700.000/360 = 350.000
Ejemplo: de trabajadora por das:
La seora Julia Mesa trabaja 3 das a la semana para la familia Ramrez.
Ingreso el 12 de febrero de 2012 y se retir el 5 de diciembre de 2012, vamos a
liquidar el auxilio de cesanta:
Valor salario da: $30.000
Tomamos lo que gana por semana, se multiplica por 52 semanas, y lo
dividimos entre 12 meses, as:
90.000 x 52/12 = 390.000
Valor auxilio de cesanta:
390.000 x 294/365 = 318.500
NOTA: En el valor del da se entiende incluido el auxilio de transporte y el pago
de los das de descanso legalmente obligatorios de forma proporcional.
Los intereses a la cesanta
Esta prestacin se debe cancelar en la misma forma y tiempo que para los
dems trabajadores, as:
a) Dentro de enero cada ao se pagara el 12% sobre el saldo que a 31 de
diciembre inmediatamente anterior tenga acumulado el trabajador por concepto
de cesanta. [0338]
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Ejemplo: Sobre una cesanta acumulada a 31 de diciembre de 400.000, el 30
de enero han debido cancelarse intereses equivalentes a (400.000 x 12%) =
48.000
$48.000 ($400.000 x 12%);
b.) A la terminacin del contrato en cuanta proporcional al lapso transcurrido
del ao, a razn del 1% por cada mes y proporcionalmente por fraccin interior.
Ejemplo: Un contrato de trabajo se termina el 30 de junio y en la liquidacin el
valor de la cesanta a cancelar es de $400.000, sobre esta suma hay que
liquidar y pagar el 6% o sea $24.000 y
En caso de liquidacin parcial de cesanta, en cuanta proporcional al lapso
transcurrido del ao, en la misma forma del ordinal anterior.
Ejemplo: Sobre un retiro parcial de cesanta de $180.000 hecho el 15 de julio
se deben cancelar intereses del 6.5% o sea $11.700.
Derecho a: calzado y vestido de labor
Al trabajador cuya remuneracin no pase de dos salarios mnimos se le deben
suministrar tres (3) veces al ao un par de zapatos y un vestido apropiado para
el trabajo. Para tener derecho a esta prestacin se requiere haber cumplido
ms de tres (3) meses al servicio del empleador. Las fechas de cumplimiento
de esta prestacin son: 30 de abril, 31 de agosto y 20 de diciembre. Estos
elementos son de uso obligatorio por el trabajador. (0320)
Derecho a seguridad social
La afiliacin al sistema de seguridad social de los trabajadores del servicio
domstico (incluyendo los que trabajan por das) es obligatoria e implica la
proteccin contra los riesgos de enfermedad y maternidad, enfermedad
profesional y accidente de trabajo e invalidez, vejez y muerte. Los trabajadores
del servicio domstico deben cotizar sobre un salario mnimo legal.
Para tramitar la afiliacin al sistema integral de seguridad social se debe
especificar por el empleador que se trata del HOGAR y no de un negocio
particular y que la actividad principal a desarrollar son las propias del servicio
domstico.
Es de vital importancia cumplir oportunamente con la obligacin de afiliar al
sistema de seguridad social en pensiones, salud y riesgos profesionales a los
trabajadores del servicio domstico, para que queden aparados por el seguro
social y el empleador de esta manera, se exonere de responder por los riesgos
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que pueden afectar la salud del trabajador. En caso de no afiliacin, el
empleador deber responder en la misma forma que lo hara el sistema de
seguridad social e pensiones, salud y riesgos laborales.
Las trabajadoras domsticas al servicio de distintos empleadores, se deben
afiliar al sistema por uno de ellos y el pago se debe efectuar en
proporcionalidad a los das que labore la empleada en cada uno de los sitios de
trabajo.
Obligaciones tiene el empleador frente al accidente de trabajo y la enfermedad
profesional
En caso de accidente de trabajo o ataque sbito de enfermedad profesional, el
empleador est obligado a prestar al trabajador del servicio domstico los
primeros auxilios y las medicinas de urgencia, sin perjuicio de las prestaciones
asistenciales y econmicas otorgadas por la seguridad social.

Licencia por maternidad
Las trabajadoras del servicio domstico en estado de embarazo tienen derecho
a una licencia de catorce (14) semanas en la poca del parto, remunerada con
el salario que devenguen al entrar a disfrutar del descanso.

Proteccin a la maternidad para estos trabajadores
Finalmente ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo
o lactancia. Se presume que el despido se hizo por tal motivo, si ocurre dentro
del periodo de embarazo o dentro del periodo comprendido en los tres (3)
meses posteriores al parto y sin autorizacin de las autoridades. Para proceder
al despido, cuando este se justifica, el empleador necesita autorizacin del
inspector de trabajo o del alcalde municipal en los lugares donde no existiera
inspector.
Durante la licencia remunerada por maternidad el empleador est obligado a
conservar el puesto a la trabajadora. El despido en esta poca es nulo.

Pagos que no deben efectuarse a estos trabajadores
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Como la familia no es una unidad de explotacin econmica no existe
obligacin de pagar primas semestrales a los trabajadores del servicio
domstico.
Por su parte, el sistema de seguridad social en pensiones, salud y riesgos
profesionales reconocer al trabajador del servicio domstico una pensin de
vejez, cuando encontrndose debidamente afiliado haya cumplido con los
requisitos de edad y semanas de cotizacin o de ahorros exigidos por el
sistema de seguridad social.