Concepto del Derecho Empresarial. La Relacin Jurdico- Empresarial. Autonoma
del Derecho Empresarial I.- CONCEPTO DE DERECHO EMPRESARIAL A manera de concepto podemos decir que el derecho empresarial es la rama del derecho que regula la actividad empresarial de las empresas, siendo una de sus principales ramas el derecho comercial. En ese orden de ideas el derecho comercial es la rama del derecho que regula y estudia la actividad comercial de las empresas. Motivo por el cual debemos dejar constancia que al momento de definir estas dos ramas del derecho se asemejan bastante, lo cual es necesario precisar que en la definicin no se puede encontrar la diferencia sino al momento de estudiar las ramas que comprende el derecho empresarial y en todo caso primero aparece el derecho comercial y luego recin aparece el derecho empresarial. Otro concepto que se puede dar es que estudia las normas relativas a la empresa y su actividad empresarial. La actividad empresarial tiene como objetivo conjuntar los factores de la produccin en una relacin organizada determinando qu cantidad de los factores de la produccin deben ser empleados para cumplir con los ciclos econmicos. Las normas relativas al funcionamiento de la empresa son dismbolas y derivan de las diversas categoras de derecho que se han creado a lo largo del tiempo, cada una partiendo de posturas interpretativas y con la finalidad de resolver problemas particulares. La empresa como institucin no ha sido definida unnimemente, y las normas del derecho contemporneo en sus definiciones tradicionales asimilan el concepto al de sociedad mercantil. La sociedad mercantil en su nocin tradicional es sujeto de derecho, es considerada una universalidad de derechos y cuenta con patrimonio separado al de los socios, y generalmente reconocida por una ficcin jurdica como una entidad o persona moral. En nuestra legislacin, el Cdigo Civil establece que la persona jurdica existe por reconocimiento del Estado, que cuenta con personalidad y patrimonio distinto al de sus asociados o creadores, es decir, tiene vida propia, por lo que al ser constituida, por ese hecho se considera jurdicamente que nace y por ello goza de los derechos y tiene obligaciones que fijan las leyes. Las personas jurdicas pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin, obran y se obligan por medio de los rganos que las representan, sea por la disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. Las primeras instituciones que rigieron a la empresa se derivaron del derecho civil y han ido evolucionando conforme a las normas generadas por el derecho mercantil hasta las construidas por el derecho administrativo y el derecho econmico, pero es indispensable partir, de los fundamentos ms simples, como el reconocimiento de la empresa por el Estado; la personalidad jurdica de la empresa se va construyendo sobre instituciones preexistentes o sobre yuxtaposiciones de acuerdo a las necesidades del modelo a normar, es decir, pueden y de hecho coexisten instituciones concebidas para distintos modelos econmicos. La estructura del derecho civil descansaba originalmente sobre un modelo econmico fundamentado en mercados cerrados y autosuficientes, reconociendo como institucin principal de la actividad econmica a la sociedad civil, por lo que organiza su actividad mediante la ficcin que reconoce la formacin de un patrimonio, en virtud de aportaciones de socios, con el fin de combinar esfuerzos y recursos para la realizacin de un fin comn de carcter preponderantemente econmico, pero que no debe constituir una especulacin mercantil. Conforme las relaciones en los mercados se transforman y se hacen ms complejas, el derecho comienza a regular las transacciones mercantiles mediante sus propias normas que adquieren un carcter especial; los mercados transitan a un modelo de apertura de fronteras, por lo que el derecho mercantil, emerge como una rama autnoma que crea sus propias instituciones. En Mxico con una tradicin romanista del derecho, en contraposicin del derecho anglosajn, el derecho mercantil se estructura de manera diferenciada y autnoma del derecho civil; la legislacin adopt un sistema mixto, regulando as la figura del comerciante y a la empresa bajo el denominado criterio subjetivo, as como el acto de comercio bajo el denominado criterio objetivo. La legislacin mercantil tradicional considera a la empresa como un negocio jurdico con elementos incorporales y corporales; los primeros comprenden la clientela, el crdito, el derecho al arrendamiento y la llamada propiedad intelectual (derecho de autor y propiedad industrial). Los elementos corporales comprenden a los muebles y enseres, las mercancas y las materias primas que son propiedad de la empresa. La negociacin mercantil es definida por el DOCTOR MANTILLA MOLINA como "el conjunto de cosas y derechos combinados para obtener u ofrecer al pblico bienes o servicios, sistemticamente y con propsito de lucro" 1 , elementos que permanecen mientras subsista la combinacin de cosas y derechos que la forman; luego entonces, la negociacin mercantil, bajo la ptica del derecho mercantil se asimila y equipara a la institucin de la empresa y a la de persona moral desarrollada por el derecho civil; sin embargo, no existe una definicin universalmente aceptada del trmino empresa; la doctrina tan slo reconoce cuando se refiere a la nocin de empresa, a la combinacin de derechos y obligaciones que se generan al combinar los factores de la produccin al ofrecer bienes y servicios en el mercado y con el nimo de lucro. "En trminos generales puede decirse que la negociacin es una forma de manifestacin externa de la empresa, la realidad tangible que ha menester para actuarse, cuando es permanente; la organizacin de los factores de la produccin en qu consiste la empresa; pero al mismo tiempo indisolublemente ligada con ella:
1 GARCA RENDN, Manuel, Sociedades Mercantiles, Harla, 1996, p. 179. como todo cuerpo proyecta sombra, toda empresa se manifestar por una negociacin. Y sin embargo, tal vinculacin no es cierta; hay casos excepcionales si se quiere, en que existen empresas sin haber negociacin; por ejemplo, quienes celebran todos los contratos necesarios para dar una sola funcin teatral, realizan sin duda, una empresa de espectculos pblicos pero si se carece del establecimiento, de bienes materiales, de nombre, de clientela, etctera, no es posible considerarlas exteriorizadas en una negociacin y no es susceptible, como las verdaderas negociaciones, de ser, objeto de relaciones jurdicas de compraventa, arrendamiento, etctera, quienes obtienen el capital necesario para explotar una industria, adquiere maquinaria, materias primas, etctera, a tal efecto necesarias, e incluso celebra con el sindicato respectivo un contrato colectivo de trabajo, no hay duda que ha organizado los factores de la produccin y ha iniciado una empresa, pero si no llega a instalarse en el lugar adecuado la maquinaria que compr, si no llega a lanzar productos al mercado, etctera, no ha fundado una negociacin mercantil. Lo esencial, en sta como en toda las cuestiones terminolgicas, es determinar con rigor la acepcin, en que se va a emplear la palabra, y ser fiel a la determinacin tomada, sin introducir falsas sinonimias ni emplear equvocamente el vocablo elegido." 2
Al Derecho Empresarial tambin se le conoce como Derecho Corporativo, que es un trmino que en Base a su terminologa es importante aclarar que no es propia de nuestro lenguaje, sino una adaptacin del trmino anglosajn CORPORATE LOW; En EE.UU., este trmino se aplica al derecho que rige a las empresas. As se podra aventurar a dar un concepto preliminar del derecho corporativo estableciendo que es el derecho de las empresas. Sin embargo, s nicamente se dice que es un derecho de empresas esto es incompleto porque el mbito de las empresas esto es incompleto porque el mbito de las empresas es muy amplio. La Empresa ha sido definida de muy diversas formas, as tenemos que confrmela diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola: Es la entidad integrada por capital y trabajo como factores de la produccin y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios, con fines lucrativos y la consiguiente responsabilidad. II.- LA RELACIN JURDICO- EMPRESARIAL 2.1 La Relacin Jurdica Hemos de partir del anlisis de los que es situacin jurdica a la que definimos como el modo forma o manera de estar las personas en la vida social que el ordenamiento jurdico primero valora y luego regula. Las situaciones jurdicas pueden ser de dos tipos: a) En primer lugar unisubjetivas, que se producen cuando la valoracin que hace el derecho viene referida al modo de estar una persona en sociedad sin
2 RODRGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun, Derecho Mercantil, Tomo II, Porra, 1996, p. 302. referencia a otras, ejemplo sera ser mayor de edad, estar casado o divorciado, etc. b) En segundo lugar nos encontramos con relaciones intersubjetivas, que es la relacin de un individuo o un grupo de ellos frente a otro individuo o pluralidad de ellos, ejemplo de lo anterior sera el contrato o la familia. Dentro de esta situacin intersubjetiva vamos a incardinar o situar el concepto de relacin jurdica, haciendo un poco de historia en la poca de los liberales e ilustrados, siglos XVII y XVIII, se configuraba el sistema jurdico como un conjunto de derechos innatos del hombre y del ciudadano donde el ordenamiento jurdico tena como nica misin delimitar y concretar los derechos subjetivos, siendo estos ltimos potestades de la voluntad tuteladas por la norma, se explica que fuera Savigny, personaje conservador y contrarrevolucionario, el que luchara para poner coto a los derechos subjetivos, ya que l pensaba que a fuerza de exaltar los derechos se olvidaban cules eran las obligaciones, y partiendo de aqu desarrollo la idea de relacin jurdica que pretenda insertar los derechos en un marco que los delimitase y que respetara el derecho de los dems. Bajo su prisma cada relacin jurdica se nos aparece como la relacin de persona a persona determinada por una regla jurdica la cual asigna a cada uno un dominio en el que su voluntad reina independientemente de otra voluntad extraa, esta definicin va a poner de manifiesto lo siguiente: En primer lugar que la vida jurdica no es la constelacin de derechos independientes. En segundo lugar que la relacin jurdica tiene una naturaleza orgnica, o lo que es lo mismo, derechos y deberes funcionan en un marco jurdico. En tercer lugar, la relacin se nos presenta como una parte de la vida social que el ordenamiento contempla y regula con el fin de que entre individuos puedan realizarse funciones econmico - sociales necesitadas de la especial tutela y proteccin. La opinin de los expertos atendiendo a estos elementos, define las normas jurdicas, como aquellas relaciones sociales o vitales de persona a persona que son reconocidas o reguladas por el ordenamiento jurdico y de las que se extraen unos efectos o consecuencia jurdica. De este mismo concepto debemos excluir aquellas relaciones sociales meramente incidentales (intrascendente) para el derecho, tales como la amistad, el noviazgo. Adems nos encontraremos ante una relacin jurdica cuando estemos ante un cauce para la realizacin de funciones econmicas o sociales. Ejemplo seran: el contrato y el matrimonio. 2.2.- Estructura. Los elementos estructurales de la relacin jurdica son dos: el sujeto y el objeto de la relaciones. Respecto al: Sujeto, decir que son las personas, entre las que se establece la relacin, podramos citar como ejemplo el acreedor y el deudor, el arrendador y arrendatario, el trabajador y la empresa, Adems de lo anterior, en cada posicin puede haber dos o ms personas, as por ejemplo en un contrato de compra - venta pueden intervenir por cada parte un numero plural de personas. Finalmente decir que ser sujeto de una relacin suele denominarse titularidad. Objeto.- materia social que queda afectada por la relacin, en definitiva bienes o intereses a los que la misma se refiere. Ejemplos sera: las prestaciones de servicios o las relaciones laborales. 2.3.- Los principales tipos de relacin jurdica. En primer lugar y por sus principios organizadores, las relaciones jurdicas pueden ser de derecho pblico, y de derecho privado. Entre estas ltimas podemos citar a su vez las relaciones familiares, que son las establecidas como consecuencia de la pertenencia de los sujetos a una familia, si tenamos aqu el matrimonio, la afiliacin y la patria potestad. Citamos tambin las relaciones patrimoniales, que son aquellas que se derivan de la atribucin y trfico de bienes de naturaleza econmica, citaramos aqu la propiedad y el usufructo (disfrutar bienes). Y en tercer lugar nos encontraramos con las relaciones de cooperacin social, que son aquellas destinadas a alcanzar fines de carcter asociativo, entre las que citaramos las sociedades, asociaciones, fundaciones, Por sus conexiones entre s, las relaciones jurdicas pueden ser: dependientes, independientes y conexionadas. Los principales elementos que se encuentran en las relaciones jurdicas son: el derecho subjetivo y el deber jurdico, y ambos son correlativos ya que al derecho de un sujeto corresponde siempre el deber jurdico de otro u otros sujetos, as por ejemplo en el contrato de arrendamiento vemos como se entrecruzan los derechos y deberes de arrendador y arrendatario. En las relaciones jurdico - privadas el elemento esencial es el elemento subjetivo simple consecuencia del correlativo deber jurdico, en cambio en las relaciones de derecho pblico elemento central es el de deber ya que predominan aqu las relaciones jurdicas de subordinacin. Una definicin amplia del derecho subjetivo lo concepta, como el poder que el ordenamiento jurdico atribuye a un sujeto fuerte a otro para asegurarle un bien que es suyo, siendo la facultad ms caracterstica que otorga ese poder la exigencia de ejecucin de sancin en caso de incumplimiento del deber jurdico correlativo. Tipos. En las relaciones jurdicas, a la hora de ejecutar las mismas pueden darse otras situaciones que otorgan a su titular determinadas ventajas: o En primer lugar podemos hablar de las facultades jurdicas que significan que un derecho subjetivo puede comprender en s mismo varias facultades, un ejemplo sera el derecho de propiedad que nos va a permitir usar esta, disponer de ella, arrendarla, o En segundo lugar, poderes de gestin y representacin ello significa que el titular del derecho subjetivo puede delegar sus facultades en otra persona que va a actuar como si fuera l. o En tercer lugar: expectativas jurdicas que se producen cuando el hecho del que depende la adquisicin de un derecho subjetivo se realice no de una vez sino por partes y sucesivamente, no adquiriendo el sujeto el derecho hasta que se verifica el ltimo hecho que completa el supuesto de la adquisicin. Un ejemplo sera la compra - venta a plazos, donde la propiedad plena slo se adquiere con el ltimo pago. Derechos subjetivos, situacin que se produce cuando sobre un mismo bien recaen derechos distintos, as por ejemplo, una propiedad puede estar en usufructo, arrendada, o en garanta de un prstamo hipotecario. Si la ley en cada caso no determinara la prevaleca de unos derechos sobre otros, rige el principio prior tempore, protior iure (primero en el tiempo, primero en derecho). Una vez aclarado que el objeto de estudio del Derecho Empresarial es la sociedad mercantil y sus actividades, lo siguiente es determinar las reas especficas que abarca para efectos nuestros su estudio. La primera rea de estudio es sin duda la relativa a las sociedades, ya que como hemos dejado asentado anteriormente, el derecho empresarial tiene como objeto de estudio a la empresa y sta, en la gran mayora de nuestras leyes, se identifica con la figura de la sociedad: Su constitucin y funcionamiento en general. Las distintas clases que la legislacin mexicana reconoce. Los elementos que hacen posible que exista y sea vlida en el mbito jurdico. El concepto de cada una de ellas. Las obligaciones y derechos que los socios tienen dentro de ella, dependiendo del tipo al que pertenezcan. Los rganos de cada una de ellas. Los tipos de socios que pueden existir, as como su ingreso y exclusin a la misma. Las razones por las que se puede disolver y la forma que procede su liquidacin. Para el estudio de las sociedades nos apoyaremos principalmente en la norma que las regula, es decir, la Ley General de Sociedades. Las sociedades, si bien es cierto son la principal figura en el derecho empresarial, no son la nica de su inters, ya que existen otras figuras que por las actividades que pueden llegar a realizar, entran en el objeto de estudio del derecho empresarial. La forma en que nacen a la vida jurdica. Los requisitos que deben de cumplir para ser existentes y vlidas. El concepto de cada una de ellas. Las obligaciones y derechos que los socios tienen dentro de ella, dependiendo del tipo al que pertenezcan. La administracin de cada una de ellas. Los tipos de socios que pueden existir, as como su ingreso y exclusin a la misma. Las razones por las que se pueden extinguir. 2.4.- Relacin Jurdica Empresarial 2.4.1.- Concepto. Los actos jurdicos-empresariales son aquellos que emanan de entes colectivos y que tiene por finalidad crear o producir normas jurdicas generales, pero slo circunscritas a los miembros de dicho ente. Del concepto podemos extraer varios elementos: a) Emanan de entes colectivos: nos referimos a lo que se denominan cuerpos intermedios de la sociedad, algunos tiene personalidad jurdica como las Corporaciones, Fundaciones, Partidos Polticos, sociedades, cooperativas, sindicatos, etc. Otros carecen de personalidad jurdica y son simples agrupaciones como algunos clubes deportivos. Estos entes generan normas a travs de actos corporativos. b) Producen Normas Jurdicas: Sanciones Estatutarias Estos entes tienen una estructura interna con Directorios, Asambleas, Tribunales Disciplinarios, etc. A travs de estas estructuras se crean normas para sus miembros. Dichas normas crean derechos y deberes jurdicos. Si no se cumplen pueden ser ejecutados y sancionados por la fuerza. Los estatutos de estos entes pueden establecer sanciones como multas o expulsin. c) Estas Normas son de aplicacin restringida: Estas normas jurdicas tienen un mbito de aplicacin restringida, ya que slo rigen para los miembros de dicho ente, incluso para los que se incorporan con posterioridad al ente colectivo. 2.4.2. El Derecho Corporativo O Estatutario Al conjunto de estas normas creadas por medio de actos corporativos se le denomina Derecho Corporativo o Estatutario. ste se contiene en los estatutos o escrituras sociales de los entes colectivos y regulan los derechos y deberes de sus miembros. Adems, establece la organizacin del ente colectivo: quien la representa; cmo se forma la voluntad colectiva; el financiamiento a travs de las cuotas; las sanciones por incumplimiento de deberes; etc. 2.4.3. Fundamento: Derecho de Asociacin y Autonoma de los Cuerpos Intermedios La Constitucin consagra el derecho de asociacin. Dicha garanta reconoce el carcter social del hombre. Adems la constitucin garantiza la autonoma de los grupos intermedios; es decir, stos pueden auto-regularse, organizarse, establecer y perseguir sus objetivos; regular la relacin entre el ente y sus miembros, etc. Esta es una excepcin a la heteronoma del derecho, ya que las normas son creadas por sus propios destinatarios. Sin embargo, sta es una excepcin parcial ya que las normas rigen para todos sus miembros, aunque no hayan concurrido a la formacin del acto corporativo. No obstante, esta heteronoma se ve matizada porque los individuos son libres de afiliarse o no, permanecer al margen o desafiliarse. 2.4.4. Subordinacin Y Limitacin Por El Ordenamiento Jurdico El Derecho Estatutario siempre est subordinado y limitado por el ordenamiento jurdico. Por ejemplo, no se puede justificar por medio del derecho de asociacin y la autonoma de la voluntad organizaciones de tipo racista o terrorista. Las normas y las decisiones de los grupos intermedios siempre pueden ser revisadas por los tribunales. III.- AUTONOMIA DEL DERECHO EMPRESARIAL El principal problema que afronta el Derecho Empresarial es el cuestionamiento de su autonoma 3 . A efectos de despejar tal duda, analizaremos si cumple con los requisitos necesarios para afirmar su entero carcter autnomo, es decir: cientfica, legislativa y didcticamente. 3.1. Autonoma cientfica. Se sostiene que una disciplina detenta autonoma cientfica cuando, por un lado, estudia determinado mbito de la realidad (lo que constituye su objeto de estudio) y, por otro lado, cuenta con principios rectores propios. Ambos factores son apreciables en la materia sub-examine. En lo que respecta al objeto de estudio, el Derecho Empresarial gira en torno a la empresa; como nos lo da a entender Carlos Torres y Torres Lara, el fenmeno empresarial configura un hito trascendental en la edificacin de la nueva especialidad jurdica 4 . Y Miguel Mena Ramrez explica que el campo de actuacin se circunscribe al conjunto de normas jurdicas relativas a los empresarios y a los actos que surgen en el ejercicio de su actividad econmica 5 . Al tener como punto de gravitacin a la empresa, el Derecho Empresarial presenta un contenido multidisciplinario o (como se ha llegado a decir) multiperspectvico 6 , es decir, su enfoque trasciende los lmites tradicionales de las diferentes vertientes jurdicas para comprender a cabalidad una institucin cuya naturaleza es compleja: la empresa. Su radio de accin abarca los aspectos mercantil, laboral, tributario, concursal, contractual, constitucional y obligacional, entre otros ms, todos los cuales se imbrican en una suerte de simbiosis armnica. Es la plasmacin del espritu unificador al que debe aspirar el Derecho. Consecuentemente, podemos mencionar como temas a tratar por la disciplina que sustentamos los siguientes: la empresa, el empresario, el fondo empresarial, la transferencia de empresas, la cogestin empresarial, los contratos empresariales, la concentracin empresarial, las finanzas corporativas, el financiamiento empresarial, el control corporativo, el comercio electrnico, los grupos de empresas, los delitos empresariales, las alianzas estratgicas, la responsabilidad social de las empresas, el posicionamiento en el mercado, la contabilidad de las empresas y el gobierno corporativo; esta lista solamente es enunciativa, mas no taxativa. Habiendo observado la novedad orgnica de la materia, pasaremos a dilucidar los principios rectores propios. Aqu es preciso reiterar que, actualmente, viene elaborndose el Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado y los legisladores
3 Recientemente nos hemos pronunciado una vez ms sobre este tema. Cfr. ECHAIZ MORENO, Daniel. Acerca del Derecho Empresarial. En: Revista Legal de Astrolabio.net. Seattle (Estados Unidos de Amrica), desde el 20 de diciembre del 2002, http://www.astrolabio. net/legal/articulos/10403849561055.html. Del mismo autor y con el ttulo Existe el Derecho Empresarial? en: Diario Expreso. Lima (Per), 22 de diciembre del 2002, pg. 19. 4 Cfr. TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Antecedentes histricos del Derecho Mercantil, citado en nota 51, pg. 21. 5 MENA RAMREZ, Miguel. La empresa en el Per. Lima (Per), Cultural Cuzco Editores, 1986, pg. 6 Cfr. TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Derecho de la Empresa. Teora de la empresa y materiales de trabajo. Lima (Per), Editorial Editorandina, abril de 1987, pg. 11. sabiamente vienen recogiendo los principios que inspiran el Derecho Empresarial, tales como: la libertad empresarial, la libre competencia, la posicin de dominio, la proteccin al consumidor, la buena fe empresarial, el allanamiento de la personalidad jurdica y la promocin empresarial 7 . 3.2. Autonoma legislativa. La autonoma legislativa exige la presencia de dispositivos jurdicos que regulen diversas aristas de la empresa. Los antecedentes ms remotos los encontramos en la copiosa normativa que trataba la cogestin (esto es, la gestin conjunta de la empresa por propietarios y trabajadores), tales como la Ley de la Comunidad Industrial 8 , la Ley de la Comunidad Pesquera 9 , la Ley de la Comunidad Minera 10 e, inclusive, el anterior ordenamiento constitucional 11 (todos ellos actualmente derogados). Asimismo, la Constitucin Poltica de 1979 sienta las bases legislativas del Derecho Empresarial, dedicando expresamente un Captulo a la empresa 12 . Por su parte, la vigente Constitucin Poltica de 1993, si bien no es taxativa como su antecesora en cuanto al epgrafe, regula la empresa dentro de los denominados principios generales del rgimen econmico 13 . Destacan, adems, la Ley de la Actividad Empresarial del Estado 14 , la Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada 15 , la Ley de Eliminacin de las Prcticas
7 Cfr. Per. Anteproyecto de la Ley General de la Empresa Jos Manuel Calle Fiocco, citado en nota 20 (Ttulo Preliminar); Per. Anteproyecto y Exposicin de Motivos de la Ley Marco del Empresariado, citado en nota 20 (Ttulo Preliminar); y Per. Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado Andrs Len Montalbn, citado en nota 20 (Ttulo Preliminar) 8 La Comunidad Industrial de una empresa industrial del Sector Privado Reformado est conformada por los trabajadores estables que laboren en ella, los que participan en su propiedad patrimonial, gestin y utilidades. Per. Ley de la Comunidad Industrial. Aprobada mediante Decreto Ley N 21789 del 1 de febrero de 1977 (artculo 1 primer prrafo) 9 La Comunidad Pesquera de una empresa pesquera del Sector Privado Reformado est conformada por los trabajadores que laboran en ella, en relacin de dependencia, los que participan en su propiedad patrimonial, gestin y utilidades. Per. Ley de la Comunidad Pesquera. Aprobada mediante Decreto Ley N 22329 del 7 de noviembre de 1978 (artculo 2) 10 Son fines de la Comunidad Minera: fortalecer la empresa mediante la accin unitaria de sus miembros en la gestin y proceso productivo y su participacin en la propiedad del patrimonio empresarial; participar en la distribucin de los beneficios que genera la empresa minera. Per. Ley de la Comunidad Minera. Aprobada mediante Decreto Ley N 22333 del 14 de noviembre de 1978 (artculo 3 incisos b y c) 11 La idea de la cogestin estuvo presente en la Carta Magna de 1979, puesto que en el Prembulo de la misma se lee: Decididos asimismo a fundar un Estado democrtico, basado en... la participacin de todos en el disfrute de la riqueza... *el subrayado es nuestro+. 12 Per. Constitucin Poltica del Estado de 1979. Aprobada el 12 de julio de 1979 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 26 de julio de 1980; Ttulo III, Del rgimen econmico; Captulo IV, De la empresa (artculos 130 a 137) 13 Per. Constitucin Poltica del Estado de 1993. Aprobada el 29 de diciembre de 1993 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30 de diciembre de 1993; Ttulo III, Del rgimen econmico; Captulo I, Principios generales (artculos 58 a 65) 14 Per. Ley de la Actividad Empresarial del Estado. Aprobada mediante Ley N 24948 del 2 de diciembre de 1988 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 4 de diciembre de 1988. 15 Per. Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada. Aprobada mediante Decreto Legislativo N 757 del 8 de noviembre de 1991 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13 de noviembre de 1991. Monoplicas, Controlistas y Restrictivas de la Libre Competencia 16 , la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada 17 , la Ley de Proteccin a los Accionistas Minoritarios de las Sociedades Annimas Abiertas 18 , la Ley General de Sociedades 19 y el Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculacin y Grupo Econmico 20 , entre otras. Sin embargo, todas las normas jurdicas aludidas versan sobre la empresa de manera parcial, puesto que (con algunas excepciones) se encuadran dentro de un tema especfico (como la inversin privada, la libre competencia o las sociedades). Es por tal razn que ya en 1990, Alonso Morales Acosta abogaba por la dacin de una Ley de Bases de la Empresa, un Cdigo de la Empresa o un libro especial dentro del Cdigo de Derecho Privado 21 . Hoy en da, sta es una posibilidad cada vez ms latente al haberse retomado el trabajo de la Comisin Especial encargada de elaborar el Proyecto del Cdigo de Comercio 22 con la nueva versin del Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado. ste, parafraseando su Exposicin de Motivos, pretende constituir una norma general que regule el funcionamiento de las personas naturales y jurdicas que realizan actividad empresarial, adoptando como nuevo eje de la vida econmica a la empresa y con lo cual se construir un Derecho Empresarial moderno sobre nuevas concepciones atinentes a la empresa, el empresario, la actividad empresarial y el riesgo en reemplazo de conceptos ya desfasados como el comerciante, los actos de comercio y el nimo de lucro 23 . 3.3. Autonoma didctica. Atendiendo al criterio didctico, una disciplina es autnoma cuando se le dicta de modo independiente y existen publicaciones especializadas; el correlato de ambas situaciones es la presencia de profesionales expertos en la materia. En cuanto a lo primero, manifestaremos que la Universidad de Lima es pionera en la investigacin de la materia que nos ocupa, puesto que en 1994 fund la Maestra en Derecho Empresarial y, adems de ello, en las posteriormente creadas Maestra en Administracin de Negocios (MBA) y Maestra en Tributacin y Poltica Fiscal de esta misma Casa de Estudios se dictan cursos de Derecho Empresarial.
16 Per. Ley de Eliminacin de las Prcticas Monoplicas, Controlistas y Restrictivas de la Libre Competencia. Aprobada mediante Decreto Legislativo N 701 del 5 de noviembre de 1991 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 7 de noviembre de 1991. 17 Per. Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, citada en nota 21. 18 Per. Ley de Proteccin a los Accionistas Minoritarios de las Sociedades Annimas Abiertas. Aprobada mediante Ley N 26985 del 28 de octubre de 1998 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 29 de octubre de 1998. 19 Per. Ley General de Sociedades, citada en nota 22. 20 Per. Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculacin y Grupo Econmico. Aprobado mediante Resolucin CONASEV N 722-97-EF/94.10 del 28 de noviembre de 1997 y publicado en el Diario Oficial El Peruano el 29 de noviembre de 1997. 21 Cfr. MORALES ACOSTA, Alonso. Los grandes cambios en el Derecho Privado moderno. Lima (Per), Editorial Asesorandina, febrero de 1990, pg. 172. 22 Respecto a la conformacin de esta Comisin, cfr. Per. Ley N 26595. Aprobada el 18 de abril de 1996 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 20 de abril de 1996. 23 Cfr. Per. Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado Andrs Len Montalbn, citado en nota 20 (Exposicin de Motivos). En igual sentido, a partir del 2001, en la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) se imparten estudios de postgrado en la Maestra en Derecho de la Empresa, lo que tambin ha sido acogido tanto en la Maestra en Derecho de Empresa de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC) como en la Maestra en Derecho de los Negocios de la Universidad de San Martn de Porres (USMP). Cabe mencionar el Programa de Derecho Empresarial y Finanzas de la Escuela de Administracin de Negocios para Graduados (ESAN), as como la incorporacin de las asignaturas Derecho de la Empresa y Derecho Empresarial dentro de la currcula de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad de San Martn de Porres (USMP) y de la Maestra en Administracin de Negocios (MBA) de la Universidad San Ignacio de Loyola, respectivamente. Respecto a lo segundo, debemos referirnos a la Revista Peruana de Derecho de la Empresa, instituida hace cerca de 20 aos por Carlos Torres y Torres Lara 24 y que ha servido como medio de difusin de las ideas propugnadas por ilustres juristas. Sobresalen tambin las diversas publicaciones de juristas como Pedro Flores Polo, Miguel Mena Ramrez 25 , Pinkas Flint Blanck 26 , Alonso Morales Acosta 27 y Oswaldo Hundskopf Exebio.
24 El primer nmero de la Revista Peruana de Derecho de la Empresa data de julio-agosto de 1983. Adems, cfr. Torres y Torres Lara, Carlos. Derecho de la Empresa. Teora de la empresa y materiales de trabajo, citado en nota 57. 25 Cfr. MENA RAMREZ, Miguel. La empresa en el Per, citado en nota 56.
26 Cfr. FLINT BLANCK, Pinkas. Derecho Empresarial. Lima (Per), Escuela de Administracin de Negocios para Graduados (ESAN) y Librera Studium Ediciones, 1988, 2 edicin. 27 Cfr. MORALES ACOSTA, Alonso. Los grandes cambios en el Derecho Privado moderno, citado en nota 72.