Parte 1: El Derecho de Familia.

01. El Derecho de Familia

1. El derecho de familia
La familia es un grupo social anterior al Derecho que, en cuanto objeto de regulacin jurdica, deviene en
institucin jurdica. La definicin de familia depende de cada momento histrico: de hecho no existe una Ley
que defina qu es una familia o como debe ser una familia! lo "nico claro es la existencia de una relacin directa
de parentesco
#l conjunto de reglas de intermediacin y organi$acin familiar de caracter estructural se denomina Derecho de
familia y comprende b%sicamente los siguientes aspectos:
& la regulacin de matrimonio y de sus posibles situaciones de crisis
& la relacin existente entre progenitores he hijos
& las instituciones tutelares en funcin sustitutiva de la patria potestad.
2. Modernas orientaciones del derecho de familia
#l Derecho de familia ha sido la parte del Derecho 'ivil que m%s profundamente se ha reformado en los
tiempos modernos! en particular en #spa(a, debido a:
& Durante el franquismo se mantuvo la concepcin patriarcal de la familia que institua el 'digo de )**+,
junto con la sumisin de la mujer a la autoridad del marido y la discriminacn de los hijos extramatrimoniales
& La 'onstitucin de )+,* establece un sistema igualitario entre cnyuges e hijos
Principios constituciones en relacin con el Derecho de familia
Los principios familiares b%sicos de la 'onstitucin son:
& La absoluta igualdad entre hombre y mujer en el matrimonio -art../.)0
& La recuperacin del poder civil en la regulacin del matrimonio -como consecuencia de la
aconfesionalidas estatal, art )1..0! por este motivo, se puede legislar sobre el divorcio
& La absoluta igualdad ante la Ley de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, y los consiguientes
deberes de los padres en cualquiera de ambos casos
& 2e ha de investigar la paternidad a efectos de determinar la filiacin
La legislacin reformadora del Cdigo Civil
Debido a estos principios constitucionales, se ha debido modificar el 'digo 'ivil en )+*) para instaurar un
nuevo Derecho de familia -con una tremenda controversia nacional y cerical, sobre todo por la reinstauracin
del divorcio0:
& La Ley ))3)+*) sobre filiacin, patria potestad y rgimen econmico del matrimonio
& La Ley .43)+*) sobre nulidad, separacin y divorcio
5uchas otras Leyes, posteriormente, han ido configurando el actual Derecho de familia! destacan en particular
la Ley ).3/446 del 7matrimonio homosexual7 y la Ley )63/446 del 7divorcio express7.
Parte 2: El Matrimonio.
02. El Matrimonio

1. El matrimonio
8asta la aprobacin de la Ley ).3/446, por la que se incorpora el matrimonio homosexual, ha sido
indiscutiblemente el matrimonio la unin entre hombre y mujer. 9spectos fundamentales de la unin
matrimonial:
1.1 Heterosexualidad.
8asta la aprobacin de la Ley ).3/446, la unin matrimonial ha comportado y requerido la unin de un hombre
y una mujer, sin que otras posibles relaciones de pareja que no se encontrasen compuestas por dos personas de
distinto sexo hubieran podido ser consideradas matrimonio.
#l art. ./ '# se refiere a que el hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio.
#n relacin con los transexuales, la promulgacin de la Ley .3/44,, reguladora de la rectificacin registral, ha
introducido nuevos par%metros en esta materia.
#sta Ley no modifica los preceptos del '', pero cuando la persona haya conseguido la identidad de gnero que
le corresponda o pudiera corresponderle, en el futuro podr% ejercitar todos sus derechos como los dem%s
hombres o mujeres y contraer matrimonio de conformidad con las reglas generales vigentes.
1.2 Monogamia.
9dmitido el matrimonio homosexual, obviamente el tradicional requisito de la monogamia arroja para tal caso
que el matrimonio debe celebrarse entre dos personas, solo dos, del mismo sexo.
1.3 Comunidad de vida y existencia.
La celebracin del matrimonio se encuentra dirigida a constituir una relacin ntima y estable que comprende
cualesquiera aspectos de la vida, que se afronta com"nmente por los cnyuges, aunque ninguno de ellos pierda
su propia individualidad, en definitiva dependera del car%cter y circunstancias de cada pareja.
1. La !sta"ilidad o permanencia
Es inherente a la unin matrimonial. :ara algunos sistemas normativos, la estabilidad se configura como
perpetuidad vitalicia del matrimonio, en cuanto su regulacin se asienta en el principio de indisolubilidad.
1.# $olemnidad%
;eferencia a las uniones de hecho. La prestacin y manifestacin del consentimiento matrimonial es un acto,
adem%s de libre y voluntario, solemne, revestido de especiales formalidades que garanti$an, precisamente, la
concurrencia de todos los presupuestos requeridos legalmente por el ordenamiento aplicable. La convivencia
que no re"na todos los requisitos o presupuestos considerados anteriormente, habr% de considerarse
tcnicamente una unin de hecho -denominada de muchas maneras: unin libre, concubinato, pareja de hecho,
matrimonio sin papeles0. 9lgunas ''99 han elaborado disposiciones legislativas sobre la cuestin de las
uniones de hecho.
2. El matrimonio homosexual: la Ley 13/200
#spa(a ha regulado el matrimonio entre personas del mismo sexo mediante la Ley ).3/446. 9 partir de esta Ley,
en nuestro ordenamiento jurdico la nota antes referida de la heterosexualidad ha dejado de desempe(ar un
papel central en el matrimonio, que 7tendr% los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del
mismo o diferente sexo7 -art. <<./ ''0.
3. La naturale!a del matrimonio
&.1 La tesis contractual.
#n los contratos propiamente dichos, la autonoma privada se encuentra nsita en su propia esencia y devenir,
plasmada en la libertad general de estipulaciones, y en la posibilidad de que el mutuo disenso acarree la
ineficacia contractual preexistente. =ales corolarios resultan inaplicables al esquema matrimonial, sobre todo si
se le aplica, como regla, el criterio de la indisolubilidad.
&.2 !l matrimonio como 'negocio (ur)dico de Derecho de familia'.
La calificacin del matrimonio como un negocio jurdico complejo se identifica como consecuencia de la
materia regulada, y se define la naturale$a del matrimonio como negocio bilateral tpico del Derecho de familia.
=al propuesta se convierte en una mera descripcin del %mbito en que se desenvuelve el acuerdo de voluntades
y presenta las mismas dificultades de concrecin del conjunto normativo aplicable al matrimonio que genera
cualquier apelacin al negocio jurdico, sin atender verdaderamente nada m%s que a los aspectos formales o
extrnsecos de la manifestacin coincidente de voluntades.
&.& La institucin matrimonial.
La nocin de matrimonio requiere ante todo una base convencional, un acuerdo, adem%s del deseo de compartir
la vida con el otro cnyuge, sin el cual por supuesto resulta imposible hablar del matrimonio.
2in embargo, el consentimiento de los contrayentes para llevar a cabo una unin matrimonial, conforme al
Derecho histrico y vigente que la regula no es suficiente ni bastante para determinar por s mismo la existencia
del matrimonio! porque el denominado estatuto matrimonial queda enteramente sustrado a la voluntad de los
contrayentes ya que resulta establecido de forma imperativa por la legislacin aplicable.
#l reconocimiento por la '# de esta institucin jurdica posee una innegable trascendencia, en tanto que
contribuye al orden poltico y a la pa$ social, y es cauce a travs del cual los ciudadanos pueden desarrollar su
personalidad.
". Los sistemas matrimoniales
.1 La idea de 'sistema matrimonial'.
La generalidad de los civilistas patrios han utili$ado la idea conceptual de sistema matrimonial para referirse al
tema de la ordenacin reali$ada por el #stado respecto de los ritos o formas matrimoniales a los que se les
reconoce eficacia y valide$ en el %mbito civil, es decir, desde el punto de vista de la legislacin estatal.
.2 Clasificacin de los sistemas matrimoniales.
#$ *orma o formas matrimoniales
1. Sistema de matrimonio nico
a0 El matrimonio exclusi%amente reli&ioso: suele ser el caracterstico de los ordenamientos asentados en la
idea de confesionalidad e en los #stados teocr%ticos.
b0 'econocimiento de efectos exclusi%amente al matrimonio ci%il: el #stado slo reconoce los efectos civiles
del matrimonio contrado el celebrar, adem%s, matrimonio en forma religiosa de conformidad con las creencias
individuales.
2. Reconocimiento estatal de plurales formas de matrimonio
'abe que el #stado recono$ca cualesquiera formas de matrimonio, sin establecer de forma obligatoria la
exigencia de formalidades o que, optando por lo contrario, las formas matrimoniales queden circunscritas y
determinadas por la legislacin estatal, que permite a los ciudadanos la pr%ctica de cualquiera de ellas, eligiendo
seg"n los criterios y creencias de cada uno, en este caso s habla de sistemas electivos! stos que a su ve$ se
pueden subdistinguir en:
a0 (istema electi%o formal: existe cuando el #stado, a pesar de reconocer efectos civiles a los matrimonios
celebrados de forma religiosa, se atribuye de forma exclusiva la regulacin sobre el matrimonio
b0 (istema electi%o material: existe cuando el #stado respeta las normas propias de la confesin de que se trate
en el caso de matrimonio religioso, al tiempo que le otorga efectos civiles.
)$ +gualdad o su"sidiariedad
1. Sistemas facultativos o electivos. La ordenacin estatal de las plurales formas de matrimonio se inspira en el
criterio de igualdad e inexistencia de primaca entre ellas. #l ciudadano opta por cualquiera, dado que las
normas estatales les reconocen efectos civiles en plano de igualdad, sin pronunciarse decididamente a favor del
matrimonio civil o del religioso.
2. Sistemas de subsidiariedad. >torgar primaca a una de las formas matrimoniales, siendo la otra u otras
subsidiarias.
. El sistema matrimonial es*a+ol: referencias histricas
?elipe @@ concedi valor de ley a los c%nones del 'oncilio de =rento, que determin durante la mayor parte de la
#dad 5oderna la exclusiva vigencia del matrimonio cannico, impuesto por el poder civil de forma obligatoria.
'on el pasajero triunfo de la revolucin liberal y la proclamacin de la 'onstitucin de )*1+ se abandona la
tradicin patria en la materia. La denominada Ley :rovisional de 5atrimonio 'ivil de )*,4 instaur el sistema
de matrimonio civil obligatorio...
La proclamacin de la /a ;ep"blica -)< abril )+.)0, la correspondiente 'onstitucin y la Ley de Divorcio de
)+./ traen consigo la instauracin del sistema de matrimonio civil obligatorio. La dictadura de ?ranco, primaca
del matrimonio cannico, as como el repudio del divorcio.
#n el concordato de )+6. se reitera la tradicional concepcin de matrimonio civil subsidiario, imponindose las
normas cannicas incluso en relacin con los matrimonios mixtos.
,. La -onstitucin de 1./0 y el sistema matrimonial 1no entra$
Los principios constitucionales de aconfesionalidad del #stado, absoluta libertad religiosa y de creencias, sobre
los cuales nadie est% obligado a declarar, as como la recuperacin o la instauracin del poder civil en materia
matrimonial, resultan absolutamente incompatibles con el sistema de matrimonio civil subsidiario.
Ana ve$ aprobada la '#, la primera manifestacin de los nuevos tiempos democr%ticos se concret en la
sustitucin del 'oncordato de )+6. por el acuerdo entre el #stado #spa(ol y la 2anta 2ede sobre asuntos
jurdicos de )+,+. #n dicho tratado se siguen reconociendo plenos efectos civiles al matrimonio cannico, pero
sin que ello signifique sometimiento alguno de la legislacin estatal a la ordenacin cannica, sino el natural
mantenimiento de las relaciones de cooperacin con la @glesia 'atlica a que hace referencia in fine el art. )1
'#, que adem%s contiene ya una referencia expresa a las dem%s confesiones.
/. Los es*onsales o *romesa de matrimonio
,.1 -erminolog)a y concepto. !sponsales o promesa de matrimonio%
'onsiste en la promesa recproca de matrimonio entre los novios o esposos que, pasar%n en su da a ser
tcnicamente cnyuges si es que llegan a contraer matrimonio.
,.2 Li"ertad matrimonial y esponsales.
9rt. </ 7La promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo ni de cumplirlo que se hubiere
estipulado para el supuesto de su no celebracin7 y en consecuencia, 7no se admitir% a tr%mite la demanda en
que se pretenda su cumplimiento7.
La promesa de matrimonio carece de alcance o significado contractual alguno y ni puede calificarse como
precontrato, ni como acuerdo propiamente jurdico, es un mero uso social reiteradamente practicado.
,.& La o"ligacin de resarcimiento de los gastos asumidos
9rt. <. 7#l incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por persona mayor de edad o
por menor emancipado slo producir% la obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las
obligaciones contradas en consideracin al matrimonio prometido. La accin de resarcimiento caducar% al a(o,
contado desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio7.
03. La cele2racin del matrimonio
1. 3ntroduccin
1.1 !lementos y formas del matrimonio
@ntroduccin. La celebracin del matrimonio consiste en el ritual o ceremonia que se lleva a cabo por los
contrayentes en un determinado momento, dado que el matrimonio es esencialmente formal. 2in embargo, la
prevalencia de la forma en el matrimonio no significa ni que el consentimiento matrimonial quede en un
segundo plano, ni que la celebracin est exenta de controles o requisitos previos, referidos a la aptitud o
capacidad matrimoniales de los esposos.
9rt. <+.) 7'ualquier espa(ol podr% contraer matrimonio dentro o fuera de #spa(a:
1. 9nte el jue$, 9lcalde o funcionario se(alado por ste 'digo.
2. #n la forma religiosa legalmente prevista.
Formas reli&iosas: el matrimonio cannico, isl%mico, judo, etc.
La Ley .63)++<: autori$acin del matrimonio civil por los 9lcaldes. 8asta la aprobacin de la Ley .63)++< los
9lcaldes solo tenan competencia para autori$ar la celebracin del matrimonio civil, en supuestos
excepcionales. 9 partir de dicha Ley, la posibilidad de autori$ar matrimonios civiles se extiende a todos los
9lcaldes, sin excepcin.
2. La a*titud matrimonial en &eneral 12011/24$
2.1 La !dad.
9rt. <1 56o *ueden contraer matrimonio:
los menores de edad no emancipados7 Blos menores emancipados -)1 a(os0 y los mayores de edad -)*
a(os0 sC
Los que estn ligados con vnculo matrimonial7.
Do obstante, el requisito de la edad, es susceptible de dispensa por parte del Eue$ de )a @nstancia, siempre que el
menor que pretenda casarse haya cumplido )< a(os.
2.# Condiciones de orden ps).uico.
'on anterioridad el '' prohiba el matrimonio a quienes 7no estuvieran en el pleno ejercicio de su ra$n al
tiempo de contraer matrimonio7. 9ctualmente, el art. 61./ dispone 72i alguno de los contrayentes estuviere
afectado por deficiencias o anomalas psquicas, se exigir% dictamen mdico sobre su aptitud para prestar el
consentimiento7. Dicho dictamen -pericial mdico0 ser% objeto de valoracin por el Eue$ conforme a las reglas
generales.
2., La li2ertad de los contrayentes:
La monogamia. #n materia matrimonial suele hablarse de libertad de los contrayentes para indicar que los
esposos no se encuentran ligados o vinculados por un matrimonio anterior y todava subsistente, pues las
personas viudas o cuyo matrimonio hubiera sido disuelto por divorcio o declarado nulo, son libres para volver a
contraer matrimonio si lo desean.
9rt. </./ '' 7no pueden contraer matrimonio... los que estn ligados con vnculo matrimonial7.
3. Las *rohi2iciones matrimoniales 12011/14$12012/14$12013/se*.$
#l art. <, '' 5tam*oco *ueden contraer matrimonio entre s7:
1. Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin. #l parentesco consanguneo y adoptivo. #l
parentesco en lnea recta, ya sea por consanguinidad o por adopcin, determina la prohibicin de
contraer sin lmite de grados.
2. Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado. #l parentesco por afinidad. #ste impedimento ha
desaparecido de la regulacin civil en relacin al matrimonio. #l art. <* lo considera susceptible de
dispensa
3. Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos7.
&.1 !l parentesco consangu)neo y adoptivo
#l parentesco en lnea recta, sea por consanguinidad o por adopcin -en virtud de la regla adoptio imitatur natura Fla adopcin imita
la naturale$aG0, determina la prohibicin de contraer matrimonio sin lmite de grados.
:arentesco en lnea directa: se llama as a la constituida por entre personas que descienden una de otra -por ejemplo: abuelo con
nieta0.
=ambin se prohbe el matrimonio entre los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado -hermanos /H grado, tos&sobrinos .H
grado, primos hermanos <H grado0, salvo que exista dispensa. #l profesor dice que esto tambin sera aplicable al caso de parentesco
adoptivo.
&.2 !l parentesco por afinidad
9ctualmente, el parentesco por afinidad -familia del cnyuge: suegro3a, cu(ado3a o hijo3a no com"n0 no determina la prohibicin del
matrimonio.
&.& !l crimen
#l supuesto contemplado en el artculo <,.., denominado impedimento de crimen -conyugicidio) se funda en principios de naturale$a
moral, socialmente compartidos, que repudian el hecho de que quien asesina al consorte de la persona con quien desea contraer
matrimonio pueda ver reali$ado su deseo.
". Dis*ensa de im*edimentos en la cele2racin del matrimonio
12013/14$
.1 !l crimen .
#l art. <* '' establece que 7el 5inistro de Eusticia puede dispensar, a instancia de parte, el impedimento de
muerte dolosa del cnyuge anterior7.
.2 La edad y el parentesco colateral
#l art. <*./ '' 7#l Eue$ de )a @nstancia podr% dispensar, con justa causa y a instancia de parte, los
impedimentos del grado tercero entre colaterales y de edad a partir de los )< a(os. #n los expedientes de
dispensa de edad deber%n ser odos el menor y sus padres o guardadores7. #s una decisin discrecional del Eue$.
".3 La eficacia retroacti%a de la dis*ensa.
#l art. <*.. '' 7la dispensa ulterior convalida, desde su celebracin, el matrimonio cuya nulidad no haya sido
instada judicialmente, por alguna de las partes7. La dispensa otorgada retrotrae sus efectos al momento de la
celebracin del matrimonio celebrado en contra de las prohibiciones legales establecidas.
. El consentimiento matrimonial y los *osi2les %icios del mismo
9rt. <6.) '' 7no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial7 y toda 7condicin, trmino o modo del
consentimiento se tendr% por no puesta7 -art. <6./0.
#.1 La ausencia de consentimiento.
'onforme a las reglas generales, debe entenderse que la reserva mental y la simulacin pueden determinar la
ausencia absoluta del consentimiento y, por tanto, la nulidad del matrimonio.
Son relativamente frecuentes los denominados matrimonios de complacencia, en los
que no hay consentimiento matrimonial entre los contrayentes, sino que stos llevan a
cabo un acto simulado con la fnalidad de obtener alguna ventaja del ordenamiento
interno:
Adquirir de modo acelerado la nacionalidad del stado de residencia!
"ograr un permiso de residencia!
#onseguir la reagrupaci$n familiar de nacionales de terceros stados,
cuando el de residencia as% lo admite!
#.2 Los vicios del consentimiento.
#l artculo ,..< y .6, considera que el consentimiento matrimonial puede estar viciado cuando se encuentre
afectado por:
error en la identidad o en las cualidades de la persona.
contrado por coaccin o miedo grave.
6ota: la ausencia y los vicios de consentimiento, vuelven a tratarse en la nulidad matrimonial.
,. 'e8uisitos formales del acto de cele2racin 1examen$
/.1 !l expediente matrimonial.
#l art. 61 '' ordena que 7quienes deseen contraer matrimonio acrediten previamente en expediente tramitado
conforme a la legislacin del ;egistro 'ivil, que re"nen los requisitos de capacidad establecidos en el ''7.
=iene como objetivo que el Eue$, mediante las oportunas pruebas y la publicidad que se otorga al matrimonio
proyectado, decida acerca de la concurrencia en los esposos de los requisitos exigidos para contraer matrimonio.
/.2 0eglas de competencia.
El art. 1 -- 5ser9 com*etente *ara autori!ar el matrimonio:
#l Eue$ encargado del ;egistro 'ivil y el 9lcalde del municipio donde se celebre el matrimonio o
concejal en quien ste delegue.
#n los municipios en que no resida dicho Eue$, el delegado designado reglamentariamente.
#l funcionario diplom%tico o consular encargado del ;egistro 'ivil en el extranjero.
6ue%o: 6o o2stante la nue%a Ley del 'e&istro -i%il de 2011 18ue entrar9 en %i&or en :ulio de 201"$; se des:udiciali!a el
ex*ediente matrimonial; 8ue *asar9 a ser com*etencia exclusi%a del #lcalde y del (ecretario del #yuntamiento. En efecto; esta
Ley se+ala 8ue; en cuanto a la instruccin del ex*ediente y la cele2racin del matrimonio ci%il:
las referencias a <ueces o Ma&istrados se de2en entender hechas al Encar&ado del 'e&istro -i%il
las hechas al <ue!; #lcalde o Funcionario; se entender9n referidas slo al #lcalde o -once:al en 8uien
dele&ue.
/.& La cele"racin.
9rt. 6,.) '' 7#l matrimonio deber% celebrarse ante el Eue$, 9lcalde o funcionario correspondiente al domicilio
Bcompetencia territorialC de cualquiera de los contrayentes y dos testigos mayores de edad7, cuya firma constar%
en la correspondiente acta o inscripcin.
Do obstante, la prestacin del consentimiento podr% reali$arse tambin, por delegacin del instructor del
expediente, a peticin de los contrayentes o de oficio, ante Eue$, 9lcalde o funcionario de otra poblacin distinta
-art. 6,./ ''0.
La frmula matrimonial. 9rt. 6* '' 7#l Eue$, 9lcalde o funcionario, despus de ledos los arts. 11, 1, y 1*
preguntar% a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer matrimonio con el otro y si efectivamente lo
contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente, declarar% que los mismos quedan unidos en
matrimonio y extender% la inscripcin o el acta correspondiente7.
#l matrimonio civil est% revestido de toda solemnidad, pues contiene todos los elementos necesarios para ello:
#l sometimiento al estatuto jurdico&civil del matrimonio.
La expresa y manifiesta prestacin del consentimiento matrimonial.
La declaracin del Eue$ o 9lcalde relativa a la constatacin de la unin matrimonial.
La pr%ctica de la inscripcin o la cumplimentacin del acta correspondiente.
/. La inscri*cin del matrimonio ci%il en el 'e&istro -i%il
,.1 1cta e inscripcin.
9rt. 1/ '' 7#l Eue$, 9lcalde o funcionario ante quien se celebra el matrimonio extender%, inmediatamente
despus de celebrarlo, la inscripcin o el acta correspondiente con su firma y la de los contrayentes y testigos.
:racticada la inscripcin o extendida el acta entregar% a cada uno de los contrayentes documento acreditativo de
la celebracin del matrimonio7. =al documento acreditativo es el 7Libro de ?amilia7, en el que consta, con valor
de certificacin, la realidad del matrimonio.
,.2 !l valor de la inscripcin.
La inscripcin registral del matrimonio carece de naturaleza constitutiva, siendo meramente
declarativa. En efecto, se inscriba o no, el matrimonio produce efectos civiles desde su
celebracin, dado que la celebracin del matrimonio presupone:
La presencia de capacidad o aptitud matrimonial de los contrayentes.
La prestacin del oportuno consentimiento.
La observancia de las formalidades esenciales de la institucin.
2in embargo, la inscripcin es importante: para el pleno reconocimiento de los mismos [efectos civiles del
matrimonio] ser necesaria su inscripcin en el Registro !ivil" -art 1)./0. 9l #stado, a los contrayentes y a los
terceros en general, les interesa que la celebracin del matrimonio quede establecida de forma fehaciente e
indiscutible. :ara los cnyuges la inscripcin constituye:
An medio especialmente privilegiado de prueba
An ttulo de legitimacin de su estado matrimonial.
#n relacin con los terceros, el '' indica que Iel matrimonio no inscrito no perjudicar% los derechos adquiridos
de buena fe por terceras personasJ -art 1)..0.
,.& La inscripcin del matrimonio conforme a la Ley 2232211
FLa inscripcin hace fe del matrimonio y de la fecha y del lugar donde se contraeG! esto es, se sigue
manteniendo el car%cter declarativo de la inscripcin. =ambin se(ala que Fla inscripcin en el ;egistro 'ivil
slo tendr% eficacia constitutiva en los casos previstos en la Ley Bque son casos muy excepcionalesCG.
0. Formas matrimoniales es*eciales 12011/se*.$
2e trata de formas matrimoniales en las que las reglas generales relativas a la forma resultan simplificadas, al
omitirse la preceptiva presencia de alguna de las formalidades ordinarias.
4.1 !l matrimonio por poder o por apoderado 12011/se*.$
La Ley .43)+*) ha mantenido lo sustancial de la regulacin histrica -procedencia cannica0 del matrimonio
por apoderado, pese a la evidente escase$ de supuestos de matrimonio por poder, pues es sumamente raro que
una persona tenga dificultades para asistir a su propia boda y tenga que recurrir a la designacin de apoderado
que ocupe su puesto# manifestando su consentimiento matrimonial, en la celebracin del matrimonio.
#l apoderado no es un verdadero representante, sino un mero nuncio# pues se limita a dar forma extrnseca a la
voluntad y consentimiento matrimoniales manifestados por el poderdante:
:oder especial que requiere que se determine la persona con quien se celebrar% el
matrimonio y expresin de las circunstancias personales precisas para establecer su identidad.
2iempre ser% necesaria la asistencia personal del otro contrayente.
2er% necesario que el contrayente no resida en el distrito o demarcacin del Eue$, 9lcalde
o funcionario autori$ante, y lo solicite en el expediente matrimonial previo a su celebracin.
#l matrimonio por poder no podr% llevarse a cabo en los supuestos en que cualquier evento desgraciado
dificulte el matrimonio -por ejemplo, un accidente de circulacin con hospitali$acin del novio Bporque ha ser
solicitado en el expediente matrimonial previo a la celebracinC0.
#l poder se extinguir%:
:or la revocacin del poderdante -bastar% su manifestacin al Eue$, 9lcalde o funcionario
autori$ante, antes de la celebracin del matrimonio0
:or la renuncia de apoderado
:or la muerte de cualquiera de ellos.
4.2. !l matrimonio en peligro de muerte o 'in articulo mortis' -de procedencia cannica0.
#rt. 2 -- 5*odr9 autori!ar el matrimonio del 8ue se halle en *eli&ro de muerte:
1. #l Eue$ encargado del ;egistro civil, el delegado o el 9lcalde, aunque los contrayentes no residan en la
circunscripcin respectiva.
2. #n defecto del Eue$, y respecto de los militares en campa(a, el >ficial o Eefe superior inmediato.
3. ;especto de los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el capit%n o comandante de la
misma7.
=ales supuestos est%n exentos de la previa formacin de expediente matrimonial. #n cambio, y 7salvo
imposibilidad acreditada7, requieren ser celebrados en presencia de dos testigos mayores de edad.
9nte la imposibilidad de contrastar la idoneidad matrimonial de los contrayentes, en el supuesto de que alguno
de los contrayentes est% ya vinculado por otro matrimonio, deber% instar la nulidad del matrimonio en peligro de
muerte cualquiera de las personas legitimadas para ello -los cnyuges, el 5?, y cualquier persona que tenga
inters directo y legtimo para solicitarla0.
4.& !l matrimonio secreto .
-De procedencia cannica0. ;egulada en los arts 6< y 1< ''.
9rt. 6< 7el matrimonio secreto slo podr% ser autori$ado por el 5inistro de Eusticia cuando concurra causa
grave suficientemente probada.
1. #l expediente se tramitar% reservadamente, sin la publicacin de edictos o proclamas.
2. :ara su reconocimiento basta su inscripcin en el libro especial del ;egistro 'ivil7.
Dado el car%cter secreto inherente a todos los aspectos del matrimonio, el art. 1< '' 7no perjudicar% los
derechos adquiridos de buena fe por las terceras personas, sino desde su publicacin en el ;egistro 'ivil
ordinario7.
4. La cele"racin del matrimonio en forma religiosa% La +glesia Catlica 5examen6
#l principio constitucional de aconfesionalidad del #stado no es obst%culo para la v%lida celebracin del
matrimonio en 7la forma religiosa legalmente prevista7 -art. <+./ ''0, pues estos matrimonios tambin
producen efectos civiles.
La @glesia 'atlica y otras confesiones religiosas. 9rt. 6+ '' dispone que 7el consentimiento matrimonial podr%
prestarse en la forma prevista por una confesin religiosa inscrita, en los trminos acordados con el #stado o, en
su defecto, autori$ados por la legislacin de ste7.
Los efectos civiles y la inscripcin en el ;egistro 'ivil del matrimonio en forma religiosa. #l art. 14 ''
establece que 7el matrimonio celebrado seg"n las normas del Derecho 'annico o en cualquiera de las formas
religiosas previstas en el art. anterior produce efectos civiles7. :ara el pleno reconocimiento de los mismos es
necesaria su inscripcin en el ;egistro 'ivil del #stado, y basta 7la simple presentacin de la certificacin de la
@glesia o confesin respectiva, la cual habr% de expresar las circunstancias exigidas por la legislacin del
;egistro 'ivil, pudindose denegar cuando de los documentos presentados o de los asientos del ;egistro conste
que el matrimonio no re"ne los requisitos exigidos para su valide$7 -art. 1. ''0.
0". Los efectos del matrimonio
1. 'elaciones *ersonales y *atrimoniales entre los cnyu&es
Las relaciones personales y patrimoniales. La unin matrimonial genera toda suerte de efectos, deberes y
derechos entre los cnyuges, especialmente en los supuestos en que las discrepancias y desacuerdos requieren
una regla de mediacin, estableciendo criterios o par%metros normativos b%sicos que permiten resolver los
conflictos conyugales de gravedad.
#l conjunto de reglas dedicadas a la regulacin de las relaciones entre los cnyuges atiende a aspectos tanto
personales de la convivencia matrimonial, cuanto a cuestiones de ndole patrimonial que se plantean en el
matrimonio.
La doctrina habla de 7efectos personales7 y 7efectos patrimoniales7 del matrimonio.
#l principio de igualdad conyugal. 2e encuentra establecido, con rango constitucional, el principio de igualdad
entre los cnyuges a todos los efectos. #stablece el art. 11 '' 7el marido y la mujer son iguales en derechos y
deberes7. Dicha redaccin se ha mantenido hasta la aprobacin de la Ley ).3/446 y la admisin del matrimonio
homosexual, dispone ahora el art. 11 7Los cnyuges son iguales en derechos y deberes7.
2. Los de2eres conyu&ales 12012/se*.$
2u verdadero alcance se pone de manifiesto en caso de incumplimiento, lo que acarrea consecuencias jurdicas,
si bien no pueden ser enfocados desde la perspectiva de las obligaciones en sentido tcnico, pues el componente
puramente patrimonial de stas se encuentra ausente del matrimonio.
271 La atencin del inter8s familiar .
#rt. ,/ -- 5los cnyu&es de2en actuar en inter=s de la familia5.
Determinar el alcance de este deber resulta pr%cticamente imposible, tanto por la ambivalencia del trmino
familia Kaunque podramos concluir que se trata de la familia entendida en sentido nuclear, es decir, la formada
por los cnyuges y sus hijos&, y en segundo lugar porque la familia como tal no es un ente portador de ning"n
inters.
9rt. 1* '' 7Los cnyuges est%n obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente.
Deber%n, adem%s, compartir las responsabilidades domsticas y el cuidado y atencin de ascendientes y
descendientes y otras personas dependientes a su cargo7.
2.2 !l respeto de"ido al otro cnyuge.
La formulacin del mutuo respeto entre cnyuges la realiza, el artculo 67. Se concreta dicho
deber:
&ener miramiento hacia el otro!
'o interferir en decisiones personales que pertenecen a la esfera %ntima de la
persona
( opiniones pol%ticas o ideas religiosas o, sencillamente, literarias)
&ratar al c$nyuge con la debida deferencia y atenci$n
*cluye los malos tratos o cualesquiera otras actuaciones que da+en f%sica o
moralmente al consorte!

"a lealtad y el respeto al otro c$nyuge han de signifcar tambin el recha,o y la prohibici$n de la
infdelidad! 'o obstante, la tradicional importa
27& La ayuda y socorro mutuos.
La doctrina considera que son trminos absolutamente sinnimos, referidos a la atencin de cualesquiera
necesidades del otro cnyuge, comprendiendo particularmente la obligacin alimenticia entre cnyuges.
Las leyes ). y )63/446 han modificado ambos preceptos: en el art. 1,, la sustitucin del trmino 7marido y
mujer7 por 7los cnyuges7! y en el 1* para a(adir la 7corresponsabilidad domstica7 matrimonial.
2. !l de"er de convivencia.
:ara quienes contraen matrimonio la convivencia es el designio fundamental de la unin celebrada. :artiendo de
dicha apreciacin, el art. 1* establece que 5los cnyu&es est9n o2li&ados a %i%ir :untos...5 y otras
disposiciones del '' parten de la base de que el cese efectivo de la convivencia conyugal supone la infraccin
de un deber.
'abe contraer matrimonio sin comen$ar de inmediato la convivencia, o estar casado aunque no se conviva,
siempre que exista affectio entre los cnyuges y la falta de convivencia encuentre fundamento ra$onable.
2.# La fidelidad conyugal.
El art. ,0 dis*one 8ue 5los cnyu&es est9n o2li&ados a &uardarse fidelidad5.
La expresin est% referida a la exclusividad de las relaciones sexuales entre los cnyuges, y el recha$o del
adulterio. La infidelidad conyugal se encontraba contemplada expresamente como causa de separacin legal en
el art. */.), en cuanto conducta civilmente ilcita frente al otro cnyuge. 8asta la reforma del '' :enal de )+,*
el adulterio era delito. 9s pues, la fidelidad conyugal es una conducta o situacin inherente a la normalidad
matrimonial, dada la voluntariedad de dicho estado civil.
2./ La corresponsa"ilidad dom8stica.
9rt. 1* '' los cnyuges 5de2er9n; adem9s; com*artir las res*onsa2ilidades dom=sticas y el cuidado y la
atencin de ascendientes y descendientes y otras *ersonas de*endientes a su car&o5. 'aben dudas sobre la
aplicacin efectiva de dicha norma, dado el nuevo sistema de separacin o divorcio ad nutum Ba voluntad,
librementeC, que puede provocar la crisis matrimonial en caso de no compartir la visin igualitaria por la que
opta el legislador.
3. >tras cuestiones: domicilio conyu&al; honores; nacionalidad y
%ecindad 1no entra$
Domicilio conyu&al. La vivienda del matrimonio o 7domicilio conyugal7. #l art. ,4 '' se refiere a l,
estableciendo que 7los cnyuges fijar%n de com"n acuerdo el domicilio conyugal y, en caso de discrepancia,
resolver% el Eue$, teniendo en cuenta el inters de la familia7.
Desde el punto de vista procesal, el art. ,1+.) L#' lo utili$a como referencia b%sica a efectos de determinar la
competencia territorial en los procesos matrimoniales -y de menores0: 7salvo que expresamente se disponga otra
cosa, ser% =ribunal competente para conocer de los procedimientos a que se refiere este captulo el Eu$gado de
:rimera @nstancia del lugar del domicilio conyugal. #n el caso de residir los cnyuges en partidos judiciales
distintos, ser% =ribunal competente... el del "ltimo domicilio del matrimonio7.
?onores. >riginariamente el art. 1< '' estableca que 7la mujer go$ar% de los honores de su marido, excepto
los que fueren estricta y exclusivamente personales, y los conservar% mientras no contraiga nuevo matrimonio7.
La redaccin vigente, Ley .43)+*), ha optado por suprimir semejante previsin normativa, dando por hecho que
la transmisin de cualesquiera honores tiene m%s relevancia social que jurdica.
La Ley ..3/441, sobre igualdad del hombre y la mujer en el orden de sucesin de los ttulos nobiliarios ra$ona
en su exposicin de motivos que 7el principio de plena igualdad entre hombres y mujeres debe proyectarse
tambin sobre las funciones meramente representativas y simblicas cuando stas son reconocidas y amparadas
por las leyes. #s justo que la presente Ley recono$ca que las mujeres tienen el mismo derecho que los varones a
reali$ar esta funcin de representar simblicamente a aqul de sus antepasados que, por sus mritos
excepcionales, mereci ser agraciado por el ;ey7.
6acionalidad y %ecindad. La primaca de la nacionalidad del marido, que determinaba la de su mujer, fue
abrogada BabolidaC a partir de la Ley )<3)+,6, conforme a la cual 7el matrimonio por s solo no modifica la
nacionalidad de los cnyuges, ni limita o condiciona su adquisicin, prdida o recuperacin, por cualquiera de
ellos, con independencia del otro7. #n la versin vigente dicha regla no se encuentra formulada de forma
expresa, aunque cabe deducirla del conjunto del sistema.
;especto de la vecindad, la asuncin por la mujer de la vecindad del marido se ha mantenido hasta la reforma
del '' por Ley ))3)++4.
4. La capacidad patrimonial de los cnyuges
l designio fundamental de la reforma del #$digo ( art! -.-/ y ss) fue adecuar los poderes de los
c$nyuges, en la administraci$n y disposici$n de los bienes familiares, al principio constitucional de
igualdad conyugal!
especto de los aspectos patrimoniales, la igualdad conyugal se mani!esta fundamentalmente
en los siguientes e"tremos:
'inguno de los c$nyuges ostenta facultades e*clusivas sobre los bienes conyugales
comunes, ni puede atribuirse la representaci$n del otro c$nyuge si no se la ha sido conferida
por ste!
#ualquiera de los c$nyuges (no ya el marido, por principio, como fue admitido
tradicionalmente) puede reali,ar los actos de administraci$n y0o disposici$n relativos a las
necesidades ordinarias de la familia, conforme al uso y a las circunstancias de la misma (art!
-!.-1!-)! Se refere a la potestad domstica conjunta, en cuanto conjunto de facultades de
gesti$n y administraci$n del patrimonio matrimonial, y la responsabilidad de los bienes
comunes frente a terceros!
"os bienes de los c$nyuges est2n sujetos al levantamiento de las cargas del
matrimonio, como establece el art%culo -!.-34 el cual a+ade que, cuando uno de los
c$nyuges incumpla este deber, el 5ue, dictar2, a instancias del otro, las medidas cautelares
oportunas!
l art%culo -!.67 establece: para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual
y los muebles de uso ordinario de la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno solo
de los cnyuges, se requerir el consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin
judicial.
ntiende la "ey que el domicilio familiar constituye el m%nimum necesario de contribuci$n del c$nyuge
propietario a las cargas del matrimonio!
#. La contratacin entre cnyuges
5.1 En general
8riginariamente el #$digo, prohib%a la reali,aci$n de algunos contratos a t%tulo oneroso entre los c$nyuges4
entre ellos sobresal%a la compraventa, para evitar despla,amientos patrimoniales %nterconyugales de
car2cter fraudulento! Sin embargo, desde la reforma de -13-, el principio general en la materia es que la
contrataci$n entre c$nyuges es plenamente admisible:
los cnyuges podrn venderse bienes recprocamente (art -!9/3)
los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar
entre s toda clase de contratos (art -!.6.)!
5.2 Las donaciones de los cnyuges
La redaccin originaria del 'digo 'ivil estableca el criterio de absoluta prohibicin de la donacin entre cnyuges, salvo en el caso
de regalos mdicos en ocasiones de regoci$o para la familia". La ra$n era evitar el posible influjo de un cnyuge sobre el otro,
permitiendo despla$amientos patrimoniales que acentuaran la desigualdad entre ambos, cuando las facultades dispositivas y de
administracin de los bienes familiares quedaban reservadas o eran atribuidas al varn de forma exclusiva.
#stablecido el principio de igualdad conyugal, teniendo ambos cnyuges igual capacidad de obrar en la gestin de los bienes
conyugales, habr%n de ser los propios consortes quienes decidan en todo caso si desean celebrar entre ellos donaciones o cualesquiera
otros contratos -art )../.0.
Parte 3: Las crisis matrimoniales.
0. La nulidad del matrimonio
1. Las crisis matrimoniales: nulidad; se*aracin y di%orcio 1no entra$
'risis matrimoniales es el conjunto de supuestos en los que el matrimonio deviene inefica$ -ineficacia del
matrimonio0 por una u otra causa, quebrando la unidad de vida y convivencia que en principio supone.
Las fi&uras de ineficacia matrimonial son: nulidad; se*aracin y di%orcio.
2. La nulidad del matrimonio
:e forma parecida a cuanto ocurre en materia de contratos, la nulidad matrimonial es el supuesto de
m2*ima inefcacia de la relaci$n matrimonial, ya que comporta la necesidad de identifcar una causa,
e*istente en el momento de la celebraci$n del matrimonio, que invalida el v%nculo entre los c$nyuges
desde el mismo momento de su celebraci$n! "a declaraci$n de nulidad, pues, tiene plena efcacia
retroactiva y genera efectos e tunc (desde el principio)! stos presupuestos (causa e*istente) y efectos
(retroactivos) de la nulidad matrimonial, pueden considerarse aplicables a la generalidad de los supuestos
en los que el #$digo declara nulo un matrimonio (por las causas que seguidamente veremos)!
Sin embargo, e*isten tambin algunos supuestos en los que la legislaci$n civil declara que el matrimonio
nulo puede ser susceptible de convalidaci$n, por lo que se establece un resultado an2logo al que se
produce, en relaci$n con los contratos anulables, a travs de la confrmaci$n! &anto en materia contractual
como en la matrimonial, la confrmaci$n o la convalidaci$n arrojan la misma consecuencia: la falta de
ejercicio de la acci$n de impugnaci$n (ll2mese anulabilidad) por parte de quien se encuentre legitimado
activamente para interponerla determina el mantenimiento de los efectos de un acto o negocio (contrato o
matrimonio) que, en principio, podr%a haber sido declarado nulo!
'o obstante, la transposici$n de los esquemas nulidad0anulabilidad a la relaci$n matrimonial ha sido
tradicionalmente negada, dada:
"a especial naturale,a del matrimonio
"a e*istencia del supuesto e*cepcional que plantea el matrimonio putativo
"a diferencia esencial que supone la necesaria intervenci$n judicial en la declaraci$n
de nulidad matrimonial, mientras que en el 2mbito contractual cabe la autorregulaci$n de
los con;ictos e intereses dimanantes de un contrato nulo o anulable!
n resumen, los criterios fundamentales establecidos legalmente en el matrimonio, en relaci$n con su
rgimen de inefcacia, siguen esquemas paralelos a los de la inefcacia contractual, sin que ello pueda
verse radicalmente contradicho por la mera e*istencia del matrimonio putativo que, como veremos,
constituye una regla de car2cter e*cepcional en relaci$n con la general efcacia o inefcacia del
matrimonio!
3. Las causas de nulidad 12012/se*.$
&.1 Planteamiento 9eneral.
#rt. /3 -- 5es nulo; cual8uiera 8ue sea la forma de su cele2racin:
1. #l matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial
2. #l matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los arts. <1 y <,, salvo los casos de dispensa
conforme al art. <* -menores de edad, parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin0.
3. #l que se contraiga sin la intervencin del Eue$, 9lcalde o funcionario ante quien deba celebrarse, o sin la
que de los testigos.
". #l celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades
personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento.
. #l contrado por coaccin o miedo grave7.
9s pues, las causas de nulidad pueden ser: defectos de forma -.o0! de la inexistencia de consentimiento o de
encontrarse el consentimiento viciado -)o, <o y 6o0 y de la preexistencia de impedimentos -/o0, sea por no ser
dispensables o porque no hayan sido objeto de efectiva dispensa.
&.2 !l defecto de forma.
l car2cter esencialmente formal del matrimonio (art! 91) conlleva que la ine*istencia de
la forma, legalmente determinada, acarree la nulidad matrimonial! :e ah% que el art%culo
<.!. estable,ca que es nulo el matrimonio contra%do sin la preceptiva intervenci$n del
5ue,, Alcalde o funcionario competente, o sin la de los testigos!
Sin embargo es difcil anular un matrimonio por defecto de forma:
l mero ejercicio del cargo por parte del 5ue, o Alcalde, unido a la
buena fe de uno solo de los c$nyuges, priva de efectos a lo establecido en el
art%culo <.!. y el matrimonio seguir2 siendo v2lido: la validez del
matrimonio no quedar afectada por la incompetencia o falta de
nombramiento legtimo del !uez, "lcalde o funcionario que lo autorice,
siempre que al menos uno de los cnyuges hubiera procedido de buena fe, y
aqu#llos ejercieran sus funciones p$blicamente (art /.)!
el !uez no acordar la nulidad de un matrimonio por defecto de
forma, si al menos uno de los cnyuges lo contrajo de buena fe, salvo lo
dispuesto en el n$mero % del artculo &% (art <3)!
&.& La ausencia de consentimiento
La ausencia del consentimiento matrimonial puede ser:
a) Absoluta (el consentimiento es ine*istente) y se dar2 en aquellos supuestos
en los que el consentimiento carece de seriedad o consciencia por parte del
c$nyuge que lo emite:
'. (ocandi causa (declaraci$n en broma)
6! =or causa de simulaci$n absoluta
.! =or encontrarse en situaciones f%sicas o ps%quicas incompatibles
con la emisi$n del consentimiento: locura o enfermedad mental,
embriague,, etc!
b) &ambin puede derivarse de la e*istencia de vicios del consentimiento:
-! #asos de e*istencia de error en las cualidades de la persona: se
refere a supuestos de impotencia coeundi o de homose*ualidad del
otro c$nyuge, (salvo matrimonio homose*ual ) (num 9) 6! #oacci$n o
miedo grave (n>m /)!
&anto la falta de consentimiento cuanto el consentimiento viciado provocan la nulidad
matrimonial, pero, como veremos m2s adelante, en los casos de e*istencia de vicios del
consentimiento, cabe la convalidaci$n del matrimonio celebrado!
&. La existencia de impedimento
. La celebracin del matrimonio en caso de existencia de impedimento -minora de edad, no emancipacin, los
que est%n ya ligados por vnculo matrimonial, los parientes...0 conlleva la nulidad del mismo, salvo que siendo
dispensables hayan sido objeto de dispensa efectiva. -el art. ,../ remite a los arts. <1 y <, ''0.
&.# La convalidacin es posi"le%
1@ Los celebrados bajo impedimentos dispensables -art. <*: muerte dolosa del cnyuge, tercer grado de
parentesco y menores de m%s de )< a(os0 aunque la dispensa se obtengan con posterioridad a la celebracin del
matrimonio, siempre que se obtenga antes de que la nulidad haya sido instada judicialmente por las partes. La
dispensa -art. <*..0 7convalida, desde su celebracin, el matrimonio7.
Aanto la dis*ensa cuanto la con%alidacin tiene efecto retroacti%o a la misma fecha de cele2racin del
matrimonio.
2@ 9rt. ,6./ 79l llegar a la mayora de edad slo podr% ejercitar la accin de nulidad el contrayente menor, salvo
que los cnyuges hubieren vivido juntos durante un a(o despus de alcan$ada aqulla7.
'aduca pues el ejercicio de la accin por la convivencia continuada de m%s de un a(o tras haber llegado a la
mayora de edad del cnyuge que contrajo matrimonio siendo menor y no estando incapacitado! ha de
entenderse que el matrimonio es v%lido desde el momento de su celebracin.
3@ #l art. ,1./ 7'aduca la accin y se convalida el matrimonio si los cnyuges hubieran vivido juntos durante un
a(o despus de desvanecido el error o de haber cesado la fuer$a o la causa del miedo7.
". La accin de nulidad
l #$digo s$lo se refere a la acci$n de nulidad para se+alar quin tiene derecho a
interponerla y para se+alar el pla,o de ejercicio en algunos casos particulares! "a regla
general: la accin para pedir la nulidad del matrimonio corresponde a los cnyuges, al
)inisterio *iscal y a cualquier persona que tenga inter#s directo y legtimo en ella, salvo
lo dispuesto en los artculos siguientes +art. &,-. l otorgamiento de la legitimaci$n a
cualquier persona. interesada en la declaraci$n de nulidad del matrimonio, hace que la
acci$n sea p>blica o semip>blica (parientes en general4 hijos de un matrimonio anterior
del viudo, que temen ver perjudicados sus intereses4 acreedores: etc!!!)!
=lanteado el problema de que uno de los c$nyuges sea menor de edad y desee ejercitar
la acci$n de nulidad: si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el
contrayente sea menor slo podr ejercitar la accin cualquiera de sus padres, tutores o
guardadores y, en todo caso, el )inisterio *iscal +art. &/.'-.
Se pierde el car2cter p>blico de la acci$n de nulidad en las e*cepciones contempladas
en los art%culos </ y <? donde la legitimaci$n solo corresponder2 a uno de los
c$nyuges:
"l llegar a la mayora de edad slo podr ejercitar la accin el
contrayente menor... (art! </!6)
0n los casos de error, coaccin o miedo grave solamente podr
ejercitar la accin de nulidad el cnyuge que hubiera sufrido el vicio (art!
<?!-)!
n estos dos casos el ejercicio de la acci$n de nulidad tiene un pla,o de caducidad de un
a+o, tras la mayor%a de edad o el cese del vicio del consentimiento!
n cambio, la acci$n de nulidad propiamente dicha ha de considerarse imprescriptible, al
carecer de pla,o de ejercicio alguno!
. El matrimonio *utati%o 12011/24$12012/14$
#.1 Concepto y antecedentes.
#l matrimonio putativo es una creacin del Derecho cannico, motivada por la necesidad pr%ctica y por el
imperativo moral de atender a la proteccin de los hijos habidos en un matrimonio efectivamente celebrado,
aunque despus fuera declarado nulo por mediar impedimento de parentesco. :osteriormente, la tesis del
matrimonio putativo se aplica a cualesquiera matrimonios, aunque el motivo de nulidad fuera diferente a tal
impedimento. #sta formulacin ampliada del matrimonio putativo es la que se recoge en el '': 7La declaracin
de nulidad del matrimonio no invalidar% los efectos ya producidos respecto de los hijos y del contrayente o
contrayentes de buena fe. La buena fe se presupone7 -art. ,+0.
#.2 Presupuestos del matrimonio putativo.
16 La "uena fe. 2e encuentra favorecida por la presuncin iuris tantum, y puede existir aunque ninguno de los
cnyuges ostentara la buena fe en el momento del matrimonio y alcan$a a los hijos anteriores y posteriores.
:6 La apariencia matrimonial. #s decir debe haber existido consentimiento matrimonial y observado las reglas
mnimas de forma establecidas por el >E aplicable. 2e excluye a la convivencia de hecho.
C6 La declaracin de nulidad .1 #s necesario que sea objeto de declaracin de nulidad, pues en otro caso
seguir% produciendo efectos como si fuera v%lido, aunque realmente no lo sea.
#.& !fectos del matrimonio putativo.
;especto de los hijos, la declaracin de nulidad matrimonial en nada modifica su filiacin, que una ve$
determinada respecto de los cnyuges, producir% los efectos propios tanto antes cuanto despus de la
declaracin de nulidad. Los hijos podr%n hacer valer frente a sus progenitores todos los derechos derivados de
su filiacin ya determinada: apellidos, obligaciones derivadas de la patria potestad, alimentos, derechos
sucesorios, etc.
#n relacin con el cnyuge de buena fe, se mantienen exclusivamente 7los efectos ya producidos7 de
conformidad con la eficacia ex nunc de la declaracin de nulidad en caso de matrimonio putativo. 2in embargo
a partir de la declaracin de nulidad deja de ser cnyuge, por lo que en el futuro no podr% instar derecho alguno
fundado en la relacin matrimonial. :ierde el derecho a alimentos y los derechos sucesorios.
0,. La se*aracin matrimonial
1. La se*aracin matrimonial
#n la nulidad y el divorcio desaparece el vnculo existente entre los cnyuges, en cambio, la situacin de separacin provoca
"nicamente la suspensin de la vida comn de los casados" -art *.0, mantenindose por tanto el vnculo matrimonial. :ara nuestro
sistema normativo, la separacin ha tenido y tiene lugar mediante sentencia dictada tras el correspondiente proceso judicial. 2in
embargo, la reforma de )+*) se caracteri$ por otorgar una acusada relevancia normativa a la separacin de hecho, de vigencia social
innegable.
La separacin, sea legal o de hecho, constituye por lo com"n una situacin relativamente pasajera y transitoria, con la vista puesta en
la eventual reconciliacin de los cnyuges o, por el contrario, en la desembocadura del divorcio. Do obstante, en algunos casos, la
duracin temporal de la separacin se proyecta durante dcadas e incluso, hasta la muerte de alguno de los cnyuges, bien porque
deciden vivir en solitario o constituyendo una nueva pareja, pero de hecho, sin recurrir de nuevo al matrimonio.
:or tanto, en este captulo habremos de considerar tanto la separacin legal propiamente dicha -separacin judicial0 como la
separacin de hecho.
2. La se*aracin :udicial 1o le&al$ 12013/se*.$
La separacin legal propiamente dicha se denominaba as por encontrar fundamento en los supuestos previstos
que el '' consideraba aptos para decretar judicialmente la separacin, ya que la Ley .43)+*) estableca que
tanto la separacin como el divorcio deban encontrar fundamento en alguna de las causas predeterminadas
legalmente.
'on la Ley )63/446 han desaparecido legalmente las causas de separacin.
1. #n la ley .43)+*) la separacin legal la ley estableca cu%les eran las circunstancias que podan
determinar, con eficacia plena para el Derecho, la separacin matrimonial.
2. =ales circunstancias se concretaban, de una parte, en la posibilidad de separacin por mutuo acuerdo y, de
otra, en la concreta relacin de causas enumeradas en el art. */, que ha sido derogado, declarado sin
contenido por la Ley )63/446.
3. La separacin legal puede ser por mutuo acuerdo o por solicitud de uno slo de ellos sin necesidad de
alegacin de causa alguna, y requiere en todo caso, sentencia judicial -art. *.0.
". #n el caso de que proceda, 7se decretar% judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de
celebracin del matrimonio7. :or tanto, la separacin establecida en nuestro ordenamiento civil resulta
operante en relacin con el propio matrimonio civil y respecto de cualesquiera matrimonios celebrados
en forma religiosa.
. #l legislador de /446 mantiene la separacin como una figura autnoma y distinta del divorcio. 9 partir
de ahora el divorcio no debe verse precedido de manera necesaria por la separacin, sino que los
cnyuges pueden acudir directamente al divorcio.
2.1 La separacin por mutuo acuerdo. 12013/se*.$
#l art. *).)a autori$a la separacin por mutuo acuerdo o consensual 7a peticin de ambos cnyuges o de uno
con el consentimiento del otro, una ve$ transcurridos . meses de matrimonio -antes era un a(o0. Deber%
necesariamente acompa(arse a la demanda la propuesta del convenio regulador de la separacin...7.
Brestado el consentimiento de am2os cnyu&es; el <ue! de2e limitarse a decretar la se*aracin a tra%=s de
la corres*ondiente sentencia si se cum*len los otros dos re8uisitos:
1. Lue la demanda se haya presentado 7una ve$ transcurridos . meses desde la celebracin del matrimonio7,
y haya habido convivencia matrimonial efectiva o no.
2. Lue a la demanda se acompa(e el convenio regulador de las medidas fundamentales a adoptar en relacin
con la crisis matrimonial -medidas personales y patrimoniales, referentes a los cnyuges, a los hijos,
etc.0.
Los cnyu&es no tienen *or 8u= ale&ar ra!n o moti%o al&uno *ara fundamentar su *eticin de
se*aracin. :or ello, se afirma 'om"nmente que en el caso de la separacin por mutuo acuerdo el Eue$ no
aprueba, sino que se limita a homologar el acuerdo de los interesados en relacin con la separacin.
2.2 La iniciativa de uno slo de los cnyuges.
'on similares requisitos y en igualdad de circunstancias, la Ley )63/446 ha considerado oportuno que la mera
voluntad de uno slo de los cnyuges sea fundamento suficiente para decretar judicialmente la separacin -art.
*)./0.
#l pla$o previsto decae -. meses0 de manera absoluta 7cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida,
la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de
los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio7.
3. La se*aracin causal 1no entra$
". La accin de se*aracin
Ana ve$ abandonado el sistema causalista de separacin -el que establecera cuales eran las causas admisibles
para la separacin0, es evidente que para ejercitar la accin basta meramente llegar a la conveniencia de dicha
conclusin sin necesidad de alegar motivo ni fundamento alguno. :odr% ser ejercitada en cualquier momento
por el cnyuge que considere oportuno interponerla -o por ambos cnyuges consensuadamente0.
La accin de separacin, al igual que la accin de divorcio como veremos, tiene el car%cter de personalsima,
pues se extingue por la muerte de cualquiera de los conyuges -art. **.)0 sin que se transmita a los herederos del
cnyuge premuerto. no obstante, el car%cter personalismo de la accin de separacin es una afirmacin de
car%cter doctrinal, no legal, pues hay casos en los que la incapacidad o, en su caso, incapacitacin propiamente
dicharequiere atender a la proteccin de una persona que, al no poder actuar por si misma, debe hacerlo a travs
de su representante legal, como regla quien haya de ocuparse de su tutela.
. La *osi2le reconciliacin de los cnyu&es
La separacin de los cnyuges no implica una situacin o decisin irrevocable o irreversible, pues en ciertos
casos el 7perodo de reflexin7 puede desembocar en la reanudacin de la convivencia conyugal. Desde el punto
de vista tcnico&jurdico, el mantenimiento del vnculo matrimonial entre los separados no constituye bice
alguno para la posible reconciliacin de los cnyuges y, por tanto, la reanudacin de la vida en com"n. #n
consecuencia, habr% de bastar el mero deseo de los cnyuges separados de volver a reanudar su convivencia
para que sta pueda producirse.
9rt. *< 7La reconciliacin pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin efecto ulterior lo resuelto en
l, pero ambos cnyuges separadamente deber%n ponerlo Bel hecho de reconciliacinC en conocimiento del Eue$
que entienda o haya entendido en el litigio.
#llo no obstante, mediante resolucin judicial, ser%n mantenidas o modificadas las medidas adoptadas en
relacin a los hijos, cuando exista causa que lo justifique7.
,. Efectos de la se*aracin
#l art. *. dice: 7La sentencia de separacin produce la suspensin de la vida com"n de los casados, y cesa la
posibilidad de vincular bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica7. La sentencia de
separacin no slo produce la suspensin de la vida en com"n, sino que al propio tiempo presupone los pactos o
estipulaciones que, en relacin con todos los aspectos del matrimonio en situacin de quiebra, han de preverse
en el convenio regulador o, en su defecto, deben ser homologados por el Eue$.
;esumiendo, a partir de la sentencia de separacin, los cnyuges no est%n obligados a vivir juntos, guardarse
fidelidad y socorrerse mutuamente ni a compartir las responsabilidades domsticas, dada la quiebra matrimonial
existente.
/. La se*aracin de hecho
=or contraposici$n a la separaci$n judicial, la separaci$n de hecho consiste en la situaci$n resultante de
decisiones personales de los c$nyuges, que no son sometidas en modo alguno al conocimiento judicial! l
punto de arranque de la separaci$n de hecho puede radicar en:
l abandono del hogar por parte de uno de los c$nyuges (popularmente: Ah% te
quedas)
A consecuencia del pacto o acuerdo de los c$nyuges en virtud del cual deciden
proseguir sus vidas por separado (separaci$n de hecho convencional)!
"a problem2tica de la separaci$n de hecho convencional y de la provocada unilateralmente por uno de los
c$nyuges es claramente distinta! @amos a comen,ar por anali,ar esta >ltima, aunque conviene advertir
que, salvo que otra cosa se diga en relaci$n con alg>n e*tremo concreto, los efectos que genera son
asimismo aplicables a la separaci$n convencional!
,.1 La separacin de hecho provocada unilateralmente .
n semejante supuesto, resulta estructuralmente imposible que los c$nyuges lleguen a alg>n tipo de
acuerdo sobre los e*tremos relevantes de la convivencia matrimonial que ha quedado rota por dejar
plantado uno de los c$nyuges al otro!
&odo tipo de separaci$n de hecho, sea convencional o unilateral, produce una serie de consecuencias de
gran trascendencia, pues el actual sistema normativo establece las normas m%nimas de adecuaci$n del
rgimen normativo del matrimonio a la situaci$n de separaci$n:
s causa sufciente para instar la disoluci$n judicial de la sociedad de gananciales:
llevar separado de hecho ms de un a2o por acuerdo mutuo o por abandono del hogarA (se
ver2 mas adelante!)
n caso de que uno de los c$nyuges sea menor o incapacitado y se d la situaci$n de
separaci$n, el otro c$nyuge no podr2 ser tutor ni curador!
n relaci$n con la patria potestad: si los padres viven separados, la patria potestad
se ejercer por aquel con quien el hijo conviva (art! -/?!/)! Se incluye la separaci$n de
hecho provocada unilateralmente: en este caso se presume el consentimiento del c$nyuge
que abandona el hogar familiar para que siga ejerciendo la patria potestad el otro c$nyuge!
"a separaci$n tiene tambin incidencia en la herencia: la separaci$n priva al c$nyuge
separado de la cuota de leg%tima correspondiente al c$nyuge viudo!
"a situaci$n de separaci$n no e*tingue la obligaci$n alimenticia entre los c$nyuges,
cabe la reclamaci$n de alimentos entre c$nyuges, si bien no puede reclamarla el c$nyuge
que abandona al otro sin justa causa!
,.2 La separacin de hecho convencional.
Los efectos o consecuencias de la separacin considerados en relacin con la separacin de hecho unilateral desempe(an el mismo
papel en la separacin de hecho de car%cter convencional. :ero sta, a su ve$, tiene peculiaridades propias, representadas por el
conjunto de pactos conyugales que pueden -y suelen0 acompa(ar a la decisin concorde de vivir por separado, instrumentados en
numerosas ocasiones en escritura p"blica ante Dotario.
#l contenido de tales pactos viene a coincidir en la pr%ctica, con el conjunto de medidas que estudiaremos en uno de los prximos
captulos al considerar los efectos comunes a la nulidad, separacin y divorcio: uso de la vivienda y ajuar familiar, situacin de los
hijos, decisiones sobre el rgimen econmico del matrimonio, etc.

0/. La disolucin del matrimonio: el Di%orcio
1. La disolucin del matrimonio
#rt. 0 5El matrimonio se disuel%e; sea cual fuere la forma y el tiem*o de su cele2racin; *or muerte o la
declaracin de fallecimiento de uno de los cnyu&es y *or el di%orcio5.
Disolucin equivale a ineficacia sobrevenida del matrimonio o del rgimen econmico&matrimonial
preexistente que, llegado un determinado momento, deja de vincular a los cnyuges.
La confrontacin entre nulidad y disolucin del matrimonio arroja datos similares a lo que ocurra al enfrentar
la invalide$ y la ineficacia de los contratos:
La nulidad matrimonial representara la prdida de eficacia de un matrimonio atendiendo a sus vicios
estructurales y genticos, mientras que la disolucin presupone la ineficacia del matrimonio, hasta
entonces plenamente v%lido y efica$, en virtud de una causa sobrevenida.
La declaracin de nulidad comporta la retroactividad de la ineficacia, con efectos ex tunc, desde la
propia celebracin del matrimonio! mientras que, por el contrario, la disolucin implica en exclusiva la
prdida o de carencia de efectos a partir del momento en que tenga lugar la declaracin a la que el
legislador otorga la cualidad de provocar la ineficacia del matrimonio.
La ley .43)+*) delimita que el divorcio acarrea la disolucin de todo tipo de matrimonios, sean civiles o
celebrados en forma religiosa, sean anteriores o posteriores a la propia entrada en vigor de la citada ley.
2. La muerte
(e&Cn el art. 0; el fallecimiento de uno de los cnyu&es determina la disolucin del matrimonio.
9rt. ./ 7la personalidad civil se extingue por la muerte de las personas7! la existencia de dos miembros de la
pareja constituye un presupuesto estructural de la nocin de matrimonio. Disuelto el matrimonio por muerte, el
cnyuge viudo, recupera la libertad matrimonial de forma inmediata.
3. La declaracin de fallecimiento
#n virtud de la declaracin de fallecimiento, al ausente se le da por muerto, aunque realmente no haya garanta
cierta de que haya fallecido. La declaracin de fallecimiento supone una presuncin iuris tantum: no excluye la
reaparicin del declarado fallecido, pero mientras tal no ocurra se le considera muerto.
$o"re el r8gimen (ur)dico de la declaracin de fallecimiento son%
)H La especial publicidad: la L#' establece que la existencia del expediente debe ser publicada en el M># con
un intervalo de )6 das -art. /4</ L#' )**) reguladora de la jurisdiccin voluntaria0.
/H La exigencia del transcurso de periodos temporales de tal amplitud que permita presumir la muerte del
ausente y que, en el momento de promulgacin de la Ley .43)+*), eran los siguientes:
#n caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en condiciones de peculiar riesgo
-terremotos, maremotos...0 el pla$o de / a(os. #n caso de naufragio o accidente areo es . meses.
#n cualesquiera otros supuestos, la exigencia temporal se eleva a )4 a(os, 6 si el ausente hubiere
cumplido ,6 a(os.
&.1 !l matrimonio del declarado fallecido.
9rt. *6 7el matrimonio se disuelve... por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges o
por el divorcio7. Ana ve$ declarado el fallecimiento, sin requisito complementario alguno, el cnyuge presente
podr% volver a contraer matrimonio si lo desea.
&.2 La reaparicin del declarado fallecido .
#l reaparecido recuperar% la posicin que pudiera corresponderle en las distintas relaciones jurdicas -en las
relaciones familiares podr% recuperar la patria potestad respecto de sus hijos menores de edad0. 2in embargo, el
reaparecido no podr% ser considerado cnyuge de su consorte, aunque ste no haya vuelto a contraer
matrimonio posterior alguno. @gualmente sucede en el caso de que el cnyuge presente, tras la firme$a de la
declaracin de fallecimiento, haya contrado un nuevo matrimonio. Nste habr% de ser considerado v%lido a todos
los efectos, pues el matrimonio que vinculaba al 7cnyuge presente7 con el reaparecido qued disuelto a
consecuencia de la declaracin de fallecimiento.
". El di%orcio
El di%orcio su*one la *osi2ilidad de *ro%ocar la ineficacia del matrimonio %9lido y efica! a instancia de
los cnyu&es.
.1 !l esta"lecimiento del divorcio !
La vigencia durante siglos de la legislacin catlica y el principio de la indisolubilidad del matrimonio quebr
en los pases protestantes a partir de la reforma de Lutero.
La 'onstitucin de la @@ ;ep"blica estableci que el matrimonio poda resolverse 7por mutuo disenso o a
peticin de cualquiera de los cnyuges con alegacin, en este caso, de justa causa7.
=ras la Ouerra 'ivil, los efectos de dicha Ley fueron suspendidos. La dictadura ?ranco, el ?uero de los
#spa(oles se proclamaba que el matrimonio era uno e indisoluble.
La '# de )+,*, no se pronuncia de forma expresa en favor del divorcio, ni ordena al legislador ordinario
establecerlo, pues el art. ././ se limita a disponer que 7la ley regular% las formas de matrimonio...
las causas de se*aracin y disolucin y sus efectos5. La admisin y establecimiento del divorcio se
materiali$ en la Ley .43)+*) -Ley del Divorcio0, modificando la regulacin del matrimonio en el '' y
determinando el procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separacin y divorcio.
.2 Caracter)sticas del divorcio en el sistema espa;ol.
La configuracin legislativa concreta del divorcio depende en cada caso, de cu%les sean los criterios b%sicos
establecidos por el legislador. Las opciones b%sicas al respecto consisten inicialmente en optar entre el
denominado divorcio consensual y el divorcio judicial.
#n el divorcio consensual, la pura y concorde voluntad de los cnyuges privara de efectos al matrimonio, sin
m%s tr%mites que hacerlo constar o comunicarlo ante la autoridad p"blica correspondiente en la forma
prevenida, en cada caso, pero sin que la actividad de la autoridad del #stado pueda interferir en la decisin
libremente adoptada por los cnyuges.
#l divorcio judicial requerira el conocimiento de la intencin de los cnyuges de poner fin a su matrimonio a
travs de un procedimiento judicial y la correspondiente sentencia. 9 su ve$, dentro del divorcio judicial se
pueden identificar diversos sistemas de divorcio: el denominado divorcio&sancin, el divorcio consensual y el
divorcio&remedio.
#n #spa(a el sistema instaurado por la Ley .43)+*) responde al criterio de divorcio judicial, pues no resulta
conforme a nuestro Derecho positivo el divorcio consensual y que sea declarado por una sentencia judicial. 9s
se dispone en el art. *+ '' 7la disolucin del matrimonio por divorcio slo podr% tener lugar por sentencia que
as lo declare y producir% efectos a partir de su firme$a...7.
6o ca2e el di%orcio de hecho ya 8ue la sentencia es un re8uisito sine 8ua non de la disolucin
matrimonial.
.& La solicitud de divorcio.
La Ley )63/446 ha abandonado el sistema causalista de la Ley .43)+*) en la que los cnyuges deban acreditar
la preexistencia de alguna de las causas de divorcio.
9hora el art. *1 dispone que 7se decretar% judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin
del matrimonio, a peticin de uno slo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento del otro,
cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el art. *)7. 9s, basta el transcurso del perodo
temporal de . meses, junto con la propuesta de medidas o de convenio regulador para que uno o ambos
cnyuges puedan solicitar la separacin o el divorcio o bien, la separacin y, posteriormente el divorcio que
7deber% decretar, de manera obligatoria, la autoridad judicial que resulte competente7.
6. La accin de di$orcio
&ras la promulgaci$n de la "ey -/0677/ no cabe duda de que la acci$n de divorcio corresponde a ambos
c$nyuges, ya act>en conjuntamente o por separado! #aracter%sticas:
#ar2cter de personal%sima: se e*tingue por la muerte de cualquiera de los c$nyuges
(art! 33) o la declaraci$n de fallecimiento de uno de ellos, sin que se transmita a los
herederos del c$nyuge premuerto!
#onstante matrimonio y habiendo transcurrido tres meses desde su celebraci$n, la
acci$n de divorcio puede ser ejercitada en cualquier momento, por cualquiera de los
c$nyuges o por el representante legal de cualquiera de ellos!
"a acci$n de divorcio se e*tingue por la reconciliaci$n de los c$nyuges, que deben
ponerla en conocimiento del 5ue,, como requisito de verdadera efcacia, que deber ser
epresa cuando se produzca despu#s de interpuesta la demanda +art. 33-. n otro caso, el
proceso y las medidas provisionales adoptadas en l habr2n de seguir adelante!
0. La sentencia y los efectos del di%orcio
4.1 La sentencia de divorcio.
7La disolucin del matrimonio por divorcio slo podr% tener lugar por sentencia que as lo declare y producir%
efectos a partir de su firme$a7 -art. *+.) ''0. #l divorcio requiere necesariamente una sentencia judicial y, por
ende, un proceso previo.
El efecto fundamental del di%orcio es de dar por disuelto el matrimonio preexistente, los efectos nacen una
ve$ que la sentencia es firme. #s decir, la sentencia tiene efectos ex nunc, careciendo de eficacia retroactiva.
4.2 Los efectos del divorcio.
La sentencia de divorcio -en sentido estimatorio o desestimatorio0 slo puede referirse a la disolucin del
matrimonio, que sin duda constituye el objeto medular del proceso y, por tanto, de la propia sentencia
perseguida por los cnyuges. #l jue$ carece de competencia alguna para modificar los efectos legalmente
establecidos que, de forma inherente, conlleva la declaracin judicial de divorcio en relacin con la definitiva
disolucin del matrimonio. Do cabe, pues, alterar judicialmente el marco de los efectos capitales del divorcio
seg"n han sido configurados por el legislador -no cabe 7divorciar por P a(os7! tampoco puede estimarse el
divorcio y declarar que sigue subsistente el rgimen de gananciales! imponer a los divorciados un 7derecho de
visita7 entre s, etc.0.
Los efectos fundamentales .ue dimanan de la propia y definitiva disolucin del matrimonio
son%
1. Los cnyuges pasan a ser ex&cnyuges, de forma tal que desaparecen todos los deberes recprocos entre
ellos: no hay ya obligacin de convivencia, fidelidad, socorro mutuo y corresponsabilidad domstica.
2. 9 partir del divorcio, quienes fueron cnyuges carecen, entre s, de derechos sucesorios.
3. Do existe entre los divorciados el deber de respeto cualificado.
". Los divorciados no est%n ligados por vnculo matrimonial. =ienen plena libertad para contraer
matrimonio, sea respecto de terceras personas, sea entre s mismos.
. #n caso de haber existido durante el matrimonio alg"n tipo de rgimen econmico&matrimonial de
comunidad de gananciales, procede su inmediata disolucin.
#n relacin con los hijos, el art. +/.) establece que 7la separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a los
padres de las obligaciones para con los hijos7.
;especto de las restantes personas, la disolucin del matrimonio por divorcio, no perjudicar% a terceros de
buena fe sino a partir de la inscripcin en el ;egistro 'ivil. 9rt. *+
4.& La reconciliacin de los divorciados posterior a la sentencia.
Con la sentencia de divorcio, desaparece radicalmente el vnculo matrimonial por lo que la reconciliacin posterior al
divorcio no produce efectos legales, si bien los divorciados podrn contraer entre s nuevo matrimonio (art. 88.!. La
mera recuperacin de la convivencia entre los divorciados simplemente constatara una convivencia more uxorio (unin
de "ec"o!.
00. Efectos comunes a la nulidad; se*aracin y di%orcio
1. 3ntroduccin: autonom7a *ri%ada y *rocesos :udiciales 1no entra$
La ruptura o quiebra de la vida matrimonial comporta una serie de consecuencias de todo orden en relacin con
la convivencia y el marco de derechos y obligaciones entre los cnyuges, as como respecto de los hijos en caso
de haberlos. Ana ve$ rota la situacin de convivencia, resulta necesario instaurar un nuevo rgimen normativo
que se adecue a la situacin de crisis matrimonial.
Los problemas originados por cualquiera de las crisis matrimoniales que tienen significacin jurdica pueden
considerarse coincidentes en caso de nulidad, separacin o divorcio. ;ota la convivencia, en la mayor parte de
los casos habr% de decidirse cu%l de los cnyuges contin"a viviendo en el que hasta entonces era hogar conyugal
y usando los bienes que representaban el ajuar familiar, quin y cmo quedar% a cargo de los hijos comunes,
cu%les son las reglas de car%cter patrimonial que habr%n de regir la situacin de quiebra en la pareja, etc.
2. Medidas *ro%isionales deri%adas de la demanda de nulidad;
se*aracin o di%orcio 12013/14$
2e denominan medidas provisionales a los efectos que genera sobre el matrimonio el mero hecho de la
presentacin de la demanda en toda situacin de crisis matrimonial, pues el simple inicio del proceso de
nulidad, separacin o divorcio ha de acarrear un nuevo status jurdico interconyugal.
2.1 Los efectos producidos por ministerio de la ley.
9rt. )4/ '' 7admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, se producen, por ministerio de la ley, los
efectos siguientes:
1. Los cnyuges podr%n vivir separados y cesa la presuncin de convivencia conyugal.
2. Luedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los cnyuges hubiera otorgado al
otro.
9s mismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en el
ejercicio de la potestad domstica.
'ualquiera de las partes podr% instar la oportuna anotacin en el ;egistro 'ivil, y en su caso, en los de la
:ropiedad y 5ercantil7.
2.2 Las medidas de car<cter convencional o (udicial. 5 221&31=6
9dem%s de los efectos producidos ope legis, el jue$, admitida la demanda, a falta de acuerdo de ambos
cnyuges aprobado judicialmente, adoptar% con audiencia de estos una serie de medidas que el legislador ha
considerado de necesaria contemplacin en cualquier caso de crisis matrimonial:
#$ Medidas relati%as a las relaciones *aternoDfiliales
2e trata de 7determinar en inters de los hijos, con cu%l de los cnyuges han de quedar sujetos a la patria
potestad, y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido en este '', y, en particular,
la forma en que el cnyuge apartado de los hijos podr% cumplir el deber de velar por estos y el tiempo,
modo y lugar en que podr% comunicar con ellos y tenerlos en su compa(a.
)$ Medidas relati%as al uso de la %i%ienda familiar
8ay que determinar, teniendo en cuenta el inters familiar m%s necesitado de proteccin, cu%l de los
cnyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar, los bienes y objetos del ajuar que contin"an
en sta y los que se ha de llevar el otro cnyuge.
-$ Medidas relati%as a las car&as del matrimonio
2e debe fijar la contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio, incluidas, si procede, las litis
expensas Bgastos que se derivan de un procedimiento judicial matrimonialC, establecer las bases para la
actuali$acin de cantidades y disponer las garantas, depsitos, retenciones y otras medidas cautelares
convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cnyuge haya de abonar
al otro. 2e considerar% contribucin a dichas cargas el trabajo que uno de los cnyuges dedicar% a la
atencin de los hijos comunes sujetos a patria potestad.
D$ Medidas relati%as al r=&imen econmicoDmatrimonial
8ay que se(alar los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u
otro cnyuge y las reglas que deban observar en la administracin y disposicin, as como la obligatoria
rendicin de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo
sucesivo.
La presentacin de la demanda no determina la disolucin del rgimen de gananciales, que seguir%
vigente, pero la tenencia, administracin y disposicin de los bienes comunes se adec"an a la nueva
situacin matrimonial.
3. Las llamadas medidas *ro%isional7simas o *re%ias
Las medidas judiciales y los efectos legales expuestos pueden ser hechos valer por cualquiera de los cnyuges
incluso con anterioridad a la presentacin de la correspondiente demanda.
9rt. )4<.) 7el cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o divorcio de su matrimonio puede
solicitar los efectos y medidas a que se refieren los dos artculos anteriores7. 2e habla en tal caso de medidas
provisionalsimas o previas, para resaltar, ora que se trata de medidas de vigencia temporal limitada, ora que se
adoptan incluso con anterioridad a la presentacin de la correspondiente demanda.
#l car%cter provisionalsimo, temporalmente hablando, lo pone de manifiesto el art. )4<./, al afirmar que 7estos
efectos y medidas slo subsistir%n, si dentro de los .4 das siguientes a contar desde que fueron inicialmente
adoptados, se presenta la demanda ante el Eue$ o =ribunal competente7.
1. L#'&/444 el pla$o de duracin de las medidas provisionalsimas no puede exceder de .4 das.
2. La solicitud de estas medidas se puede llevar a efecto sin intervencin de abogado y procurador.
3. #l auto con el que concluye el procedimiento del art. ,,) no es susceptible de recurso, aunque s de
oposicin por parte del otro cnyuge.
". La sentencia y las medidas definiti%as
9rt. )41.) 7Los efectos y medidas previstos en este captulo termina en todo caso, cuando sean sustituidos por
los de la sentencia estimatoria o se ponga fin al procedimiento de otro modo7.
2e trata, pues, de que la sentencia firme sobre nulidad, separacin o divorcio sea 7estimatoria7 y declare o
constituya la situacin de crisis matrimonial instada por los cnyuges, poniendo trmino as a la valide$ de las
medidas acordadas durante el procedimiento -medidas provisionales0 o, incluso, con anterioridad a la
presentacin de la demanda -medidas provisionalsimas0.
9hora bien, dicho efecto tendr% lugar siempre que los efectos y las medida acordados con anterioridad sean
7sustituidos por los de la 7sentencia7. #s decir, slo en los casos en que la sentencia determine o estable$ca unas
condiciones distintas a las que fueron aceptadas con anterioridad. #n determinados casos la sentencia se limita a
considerar definitivas las medidas provisionales -o, raramente, las medidas provisionalsimas0.
. El con%enio re&ulador en la nulidad; se*aracin y di%orcio
12011/se*.$
#l convenio regulador es el documento en el que se recogen los acuerdos o pactos que los cnyuges adoptan en
caso de crisis matrimonial y someten el control judicial. =al convenio tiene que haber sido presentado con
anterioridad a la sentencia.
La aportacin del convenio es preceptiva en el caso de demanda de separacin o divorcio presentada de mutuo
acuerdo o por uno de los cnyuges con el consentimiento del otro, pues el convenio deber% necesariamente
acompa(arse a la demanda. #l convenio debe tener un contenido esencial o contenido mnimo.
#.1 Contenido% efectos respecto de los hi(os y en relacin con los "ienes.
9rt. +4 '' 7#l convenio regulador... deber% referirse, al menos a los siguientes extremos:
#l cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y el rgimen de visitas
comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que no viva con ellos.
2i se considera necesario el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos, teniendo
en cuenta, siempre, el inters del menor.
La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de actuali$acin y garantas
en su caso.
La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio.
La pensin que corresponda satisfacer, en su caso, a uno de los cnyuges7.
#.2 1cuerdos conyugales y apro"acin (udicial del convenio.
Los acuerdos en todo caso deben ser objeto de aprobacin judicial. 7Los acuerdos de los cnyuges, adoptados
para la regulacin de las consecuencias de la nulidad, separacin o divorcio ser%n aprobados por el Eue$, salvo
si son da(osos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. La denegacin o no
aprobacin -por parte del jue$0 habr% de hacerse mediante resolucin motivada y en este caso los cnyuges
deben someter a la consideracin del jue$ una nueva propuesta para su aprobacin, si procede7 -art. +40.
;econoce as la norma que los cnyuges pueden reiterar las propuestas de acuerdo, renov%ndolas en el sentido
que ellos mismos estimen pertinentes.
#l Eue$ debe limitar su actividad a visarlo o a homologarlo, sin desempe(ar actividad positiva alguna al
respecto.
#.& Modificacin del convenio.
2eg"n el art. +4 '' el convenio regulador tendr% una vigencia indefinida y deber% ser respetado por ambos
cnyuges. 7Las medidas... convenidas por los cnyuges, podr%n ser modificadas judicialmente o por nuevo
convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias7 que sirvieron de base para el establecimiento o
fijacin de sus estipulaciones. La eventual modificacin del convenio en ning"n caso puede alcan$ar a la
liquidacin del rgimen econmico del matrimonio, cuando se haya procedido a ella con anterioridad.
,. Medidas :udiciales o 5definiti%as5
9rt. +) 7en las sentencias de nulidad, separacin o divorcio o en ejecucin de las mismas, el Eue$, en defecto de
acuerdo de los cnyuges o en caso de no aprobacin del mismo, determinar% las medidas que hayan de sustituir
a las ya adoptadas con anterioridad en relacin con los hijos, la vivienda familiar, las cargas del matrimonio,
liquidacin del rgimen econmico y las cautelas o garantas respectivas, estableciendo las que procedan si para
alguno de estos conceptos no se hubiera adoptado ninguna. #stas medidas podr%n ser modificadas cuando se
alteren sustancialmente las circunstancias7.
/.1 !l 'contenido' de las medidas (udiciales
'oincide de forma sustancial con el propio contenido del convenio regulador -contenido mnimo0.
#$ Medidas relati%as a la *atria *otestad. :artiendo de la base, de que 7la separacin, nulidad y divorcio no
eximen a los padres de sus obligaciones para con los hijos7 y el imperativo de que 7el jue$, cuando deba adoptar
cualquier medida sobre la custodia, el cuidado y la educacin de los hijos menores velar% por el cumplimiento
de su derecho a ser odos7. 2on posibles medias a adoptar por el Eue$ en relacin con la patria potestad:
#n la sentencia se adoptar% la privacin de la patria potestad cuando en el proceso se revele causa para
ello.
'uando as convenga a los hijos, que la patria potestad sea ejercida total o parcialmente por uno de los
cnyuges o que el cuidado de ellos corresponda a uno u otro procurando no separar a los hermanos7.
9dem%s, se intenta conseguir el ejercicio compartido de la guardia y custodia de los hijos:
9 solicitud de los cnyuges, bien sea en la propuesta de convenio regulador o en cualquier otro
momento del procedimiento judicial que hayan instado -art. +/.60, o excepcionalmente Q a instancia de
uno solo de los cnyuges, con informe favorable del 5? -art. +/.*0.
)$ Medidas relati%as a los alimentos en fa%or de los hi:os. 7#l jue$, en todo caso, determinar% la contribucin
de cada progenitor para satisfacer los alimentos y adoptar% las medidas convenientes para asegurar la
efectividad y acomodacin de las prestaciones a las circunstancias econmicas y necesidades de los hijos en
cada momento7 -art. +..)0.
2i convivieran en el domicilio familiar hijos mayores de edad o emancipados que carecieran de ingresos
propios, el Eue$ en la misma resolucin fijar% los alimentos que sean debidos.
-$ Medidas referentes al derecho de %isita. 2eg"n el art. +<: 7el progenitor que no tenga consigo a los hijos
menores o incapacitados go$ar% del derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compa(a. #l
jue$ determinar% el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, que podr% limitar o suspender si se
dieren graves circunstancias que as lo aconsejen o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes
interpuestos por la resolucin judicial7.
D$ Medidas relacionadas con la sociedad de &ananciales. #l art. +6 contiene dos reglas:
La general, 7la sentencia firme producir%, respecto de los bienes del matrimonio, la disolucin del
rgimen econmico matrimonial7.
La segunda parte del planteamiento de que entre los cnyuges rige el rgimen de gananciales y se
encuentra referido slo al caso del matrimonio putativo: 72i la sentencia de nulidad declara la mala fe de
uno slo de los cnyuges, el que hubiere obrado de buena fe podr% optar por aplicar en la liquidacin del
rgimen econmico matrimonial las disposiciones relativas al rgimen de participacin y el de mala fe
no tendr% derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte7.
E$ Medidas so2re el uso de la %i%ienda y del a:uar familiar. #l art. +1 permite al Eue$ disociar la titularidad y
el uso de tales bienes, atribuyendo el derecho de uso a los hijos y3o cnyuge que, pese a no ser propietario de
ellos, se encuentren en condiciones que as lo aconsejen. #n caso de que el uso de la vivienda y el ajuar familiar
sean atribuidos al cnyuge no titular, 7para disponer de la vivienda y bienes indicados... se requerir% el
consentimiento de los cnyuges o, en su caso, autori$acin judicial7.
#l principio general es que 7en defecto de acuerdo de los cnyuges aprobado por el Eue$, el uso de la vivienda
familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al cnyuge en cuya compa(a
queden7. #sto es, con independencia del ttulo de propiedad sobre la vivienda, se ha de atender imperativamente
al beneficio de los hijos, y de forma refleja, al cnyuge que seguir% conviviendo con ellos.
:ara el supuesto de que alguno de los hijos quede en la compa(a de uno de los cnyuges y los restantes en la
del otro, se recurre al arbitrio judicial. 9lgo parecido ocurre en el caso de inasistencia de hijos.
/.2 Modificacin de las medidas (udiciales.
#l art. +) decreta la posibilidad de modificacin de las medidas judiciales 7cuando se alteren sustancialmente
las circunstancias7. Lo mismo dice el art. +4.., referido tanto al convenio regulador cuanto a las medidas
judiciales. 2eg"n la L#'&/444 7el 5?, habiendo hijos menores o incapacitados y, en todo caso, los cnyuges
podr%n solicitar del tribunal las medidas convenidas por los cnyuges o de las adoptadas en defecto de acuerdo,
siempre que hayan variado sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas o acordarlas7.
/. La com*ensacin en los casos de se*aracin y di%orcio
La pensin -art. +,0 procede slo y exclusivamente en los casos de separacin y divorcio. #n supuestos de
nulidad matrimonial, no cabe pensin alguna, sino 7una indemni$acin7 -art. +*0
,.1 !l art. >, del CC% de la pensin ?antes Ley 1#3222#@ a la compensacin.
7#l cnyuge al que la separacin o el divorcio produ$ca un desequilibrio econmico en relacin con la posicin
del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr% derecho a una
compensacin que podr% consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin "nica,
seg"n se determine en el convenio regulador o en la sentencia.
# falta de acuerdo de los cnyu&es; el <ue!; en sentencia; determinar9 su im*orte teniendo en cuenta las
si&uientes circunstancias:
Los acuerdos a que hubieran llegado los cnyuges.
La edad y el estado de salud.
La cualificacin profesional y las probabilidades de acceso a un empleo.
La dedicacin pasada y futura a la familia.
La colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro
cnyuge.
La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal.
La prdida eventual de un derecho de pensin.
#l caudal y los medios econmicos y las necesidades de uno y otro cnyuge.
'ualquier otra circunstancia relevante.
#n la resolucin judicial se fijar%n las bases para actuali$ar la pensin y las garantas para su efectividad.
,.2 +rrelevancia de la culpa"ilidad.
La pensin -ahora compensacin0 se genera en favor del cnyuge m%s desfavorecido econmicamente a
consecuencia de la crisis matrimonial, sin que el art. +, '' habilite al Eue$ para atender a la causa gentica de
la separacin o el divorcio. 2er culpable o inocente de la crisis matrimonial es irrelevante para la procedencia o
improcedencia de la compensacin.
,.&La fi(acin de la compensacin.
#l art. +, incorpora un mandato para el Eue$, al establecer que la pensin se fijar% en la resolucin judicial y,
que 7en resolucin judicial se fijar%n las bases para actuali$ar la pensin y las garantas para su efectividad7.
Ana ve$ determinada por resolucin judicial, la pensin 7solo podr% ser modificada por alteraciones sustanciales
en la fortuna de uno u otro cnyuge7.
#l art. ++ facilita los mecanismos sustitutivos de la pensin en l considerados, permitiendo el acuerdo
convencional de los cnyuges. 7#n cualquier momento podr% convenirse la sustitucin de la pensin fijada
judicialmente...7. La determinacin concreta del montante de la pensin puede llevarse a cabo mediante acuerdo
entre los cnyuges o por declaracin judicial, diversos procedimientos:
1. :ensin temporal.
2. :ensin temporalmente indefinida, y .. una prestacin "nica que puede consistir:
en una cantidad a tanto al$ado -ej.: <64.444R0, o
entrega de determinados bienes.
,. 1ctualiAacin de la cuant)a fi(ada.
#l ndice de precios al consumo -@:'0 es un referente matem%tico para la actuali$acin de la cuanta lquida
inicial de las pensiones, pero tanto las partes como el Eue$ se encuentran legitimados para proceder a actuali$ar
la pensin conforme a mdulos distintos a dicho ndice.
,.# $ustitucin de la pensin.
7#n cualquier momento podr% convenirse la sustitucin de la pensin fijada judicialmente conforme al art. +,
por la constitucin de una renta vitalicia, el usufructo de determinados bienes o la entrega de un capital en
bienes o en dinero7 -art. ++0.
,./ Modificacin de la pensin.
7?ijada la pensin y las bases de su actuali$acin en la sentencia de separacin o divorcio, slo podr% ser
modificada por alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge7 -art. )440.
,., !xtincin de la pensin.
%l derecho a pensin se e"tingue por:
l cese de la causa que lo motiv$!
"a pensi$n temporal se e*tingue por el transcurso del pla,o fjado por
los c$nyuges o por la sentencia!
"a uni$n de hecho del acreedor (para la e*tinci$n se requiere sentencia
judicial)! "a renuncia o el fallecimiento del propio c$nyuge acreedor!
"a alteraci$n en la fortuna de cualquiera de los c$nyuges de tal
naturale,a y profundidad que determine su defnitiva e*tinci$n!
"a reconciliaci$n de los esposos separados (art! 39) o el nuevo
matrimonio de los c$nyuges divorciados (art! 33!6)!
Bl derecho a la pensi$n no se e*tingue por el solo hecho de la muerte del Cc$nyugeD
deudorA (art! -7-), pues sus herederos habr2n de seguirla afrontando! Sin embargo, la
continuidad de la obligaci$n de prestaci$n peri$dica puede verse afectada si el caudal
hereditario no pudiera satisfacer las necesidades de la deuda o afectara los derechos de
los herederos en la leg%tima, pues en tal caso, los herederos del c$nyuge deudor podr2n
solicitar del 5ue, la reducci$n o supresi$n de la pensi$n!
0. La indemni!acin en caso de matrimonio *utati%o
9rt. +* 7el cnyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado nulo tendr% derecho a una indemni$acin
si ha existido convivencia conyugal7.
Parte 4: Los regmenes econmico-matrimoniales
0.. El r=&imen econmicoDmatrimonial
1. El r=&imen econmico del matrimonio 1no entra$
#l matrimonio no slo genera efectos personales, sino tambin patrimoniales, dado que la comunidad de vida
establecida entre los cnyuges genera tambin una comunidad de intereses de car%cter patrimonial que puede
regularse de muy diferente forma.
9l conjunto de reglas que pretender afrontar los problemas de ndole patrimonial que origine la convivencia
matrimonial o la disolucin del matrimonio se le conoce tcnicamente con el nombre de rgimen econmico del
matrimonio o rgimen econmico&matrimonial, con independencia de que sean estatuidas por los propios
cnyuges o de que respondan a un rgimen econmico&matrimonial preconfigurado subsidiariamente por el
propio legislador.
2. Los sistemas econmicoDmatrimoniales 1no entra$
2uelen clasificarse atendiendo a si impera en ellos la idea de separacin de bienes entre los cnyuges o, por el
contrario, la idea de comunidad. 9l mismo tiempo, dentro de ambos esquemas, cabe distinguir entre separacin
y comunidad absoluta o, por el contrario, sistemas en los que la separacin o comunidad de los bienes
matrimoniales se encuentra limitada a determinados aspectos.
Los sistemas de separacin. Los bienes de los cnyuges no se confunden en un patrimonio o masa com"n,
sino que siguen perteneciendo por separado a aquel de los cnyuges que ya era su titular con anterioridad a la
celebracin del matrimonio o que, constante matrimonio, los ha adquirido. =ipos:
(istema de se*aracin a2soluta: #s el sistema legal supletorio de primer grado en una gran cantidad de pases
sajones y, tambin, en 'atalu(a, las @slas Maleares y Salencia. #n el '', la separacin de bienes es el rgimen
supletorio de segundo grado. #n este sistema, cada uno de los cnyuges conserva las facultades propias de
administracin y disposicin de 7sus bienes7.
(istema de se*aracin con administracin comCn: #n este caso, pese a mantenerse la separacin de la
titularidad de los bienes referida a cada uno de los cnyuges, se atribuye la administracin al marido.
Nste es, pues, el "nico miembro de la pareja que cuenta con facultad de administrar tanto sus bienes propios
cuanto los de su mujer. #ste sistema, vigente en 2ui$a, est% en clara decadencia, debido a la creciente igualdad
entre ambos miembros de la pareja.
#l sistema dotal que estuvo vigente en el '' hasta la reforma de )+*), consista en que al celebrarse el
matrimonio, el marido reciba los bienes de la mujer en concepto de dote. La dote poda ser estimada o
inestimada, seg"n que se transfiriese la propiedad de los bienes dotales al marido o, por el contrario, slo el
usufructo y la administracin, y en todo caso supona la obligacin del marido de restituir los bienes dotales al
extinguirse o disolverse el matrimonio.
Los sistemas de comunidad de ganancias o sociedad de gananciales. 2u caracterstica principal
consiste en que, junto a los bienes propios del marido y de la mujer, existe una masa ganancial compuesta por
todos los bienes adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso o en virtud del trabajo de los cnyuges, as
como de las rentas e intereses tanto de los bienes comunes o gananciales cuanto de los bienes propios de
cualquiera de los cnyuges.
#ste sistema rige como rgimen legal supletorio de primer grado en nuestro '', en Si$caya -en caso de
inexistencia de hijos comunes de los cnyuges0, en Davarra -bajo el nombre de rgimen de conquistas0, en
:ortugal, ?rancia, @talia y en numerosos pases sudamericanos. =ipos:
(istema de sociedad conyu&al t9cita: vigente en 9ragn como rgimen supletorio de primer grado.
?unciona como el rgimen de gananciales, pero adem%s todos los bienes muebles, sean presentes o futuros, se
convierten en comunes a ambos cnyuges.
(istema de comunidad uni%ersal: =odos los bienes de los cnyuges se convierten en comunes, con
independencia de que hayan sido adquiridos antes o despus de la celebracin del matrimonio y hayan
ingresado en el patrimonio de cualquiera de los cnyuges a ttulo oneroso o gratuito. #ste sistema rige en
Si$caya cuando no existan hijos en el matrimonio.
;gimen de participacin o de participacin en las ganancias: @ntroducido en el '' por la Ley ))3)+*), tambin
puede integrarse dentro de los sistemas de comunidad, al menos en su segunda fase.
3. 'e&las 29sicas del r=&imen econmicoDmatrimonial en Derecho
es*a+ol
&.1 B"icacin normativa.
#l cap. )o del =tulo dedicado por el '' al rgimen econmico matrimonial -arts. ).)6 a )../<0 contiene una
serie de normas de derecho imperativo, aplicables en cualquier caso, independientemente de cu%l sea el rgimen
econmico&matrimonial elegido. #stas normas pretenden b%sicamente garanti$ar el principio constitucional de
igualdad conyugal -art. ./.) '#0.
La denominacin de 'r8gimen matrimonial primario'.
9 este conjunto de normas de car%cter imperativo, algunos autores lo denominan 7rgimen matrimonial
primario7, puesto que forma la base o estructura del sistema de las relaciones patrimoniales entre los cnyuges.
2on normas inspiradoras por tanto de los modelos o tipos regulados en el '' cuanto de cualquier otro sistema
patrimonial que los cnyuges puedan instituir. La 7expresin r=&imen matrimonial *rimario5 procede de la
doctrina francesa y fue generali$ada entre nosotros por el profesor Lacru$ Merdejo.
". La li2ertad de confi&uracin del r=&imen econmicoDmatrimonial
9rt. )..)6 '' 7#l rgimen econmico del matrimonio ser% el que los cnyuges estipulen en capitulaciones
matrimoniales, sin otras limitaciones que las establecidas en este 'digo7.
#l legislador se limita a resaltar que cada matrimonio adoptar% al respecto las medidas que considere oportunas
y m%s adecuadas a sus propios intereses o a su situacin patrimonial a travs del otorgamiento de las
correspondientes capitulaciones matrimoniales.
. La i&ualdad conyu&al
La libertad de configuracin del rgimen econmico&matrimonial es plena sin otras limitaciones que las
establecidas los arts. )..)6 '' in fine. :or su parte, en sede de capitulaciones matrimoniales, establece el art.
)./* que 72er% nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o limitativa de la
igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge7.
La erradicacin de la desigualdad entre los cnyuges es una derivacin concreta del principio de igualdad
conyugal establecido en el art. ./.) '#.
,. El le%antamiento de las car&as del matrimonio
;ige en cualquiera de los regmenes econmico&matrimoniales la regla de 7los bienes de los cnyuges est%n
sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio7, esto es, el conjunto de los gastos relativos al
sostenimiento de la familia en sentido amplio: la educacin e instruccin de los hijos, asistencia sanitaria de
cnyuges e hijos, y terminando con la atencin del hogar familiar.
#sta obligacin no tiene que ser necesariamente igualitaria para ambos cnyuges, puesto que puede ser objeto
de pacto y, en su defecto, puede acabar por convertirse en una obligacin proporcional al caudal de los
cnyuges.
/. La *otestad dom=stica
9rt. )..)+ '' 7'ualquiera de los cnyuges podr% reali$ar los actos encaminados a atender las necesidades
ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la
misma.
De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad responder%n solidariamente los bienes comunes y los
del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge.
#l que hubiere aportado caudales propios para satisfaccin de tales necesidades tendr% derecho a ser reintegrado
de conformidad con su rgimen matrimonial7.
#n caso de estar frente a un rgimen de separacin, la referencia a los bienes comunes ha de tenerse por no
puesta, respondiendo en primer lugar los bienes propios del cnyuge contratante y, slo de forma subsidiaria,
los bienes del otro cnyuge.
0. La *roteccin de la %i%ienda ha2itual 12013/24$
9rt. )../4 '' 7:ara disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la
familia, aunque tales derechos pertene$can a uno solo de los cnyuges, se requerir% el consentimiento de ambos
o, en su caso, autori$acin judicial. La manifestacin errnea o falsa del disponente sobre el car%cter de la
vivienda no perjudicar% al adquirente de buena fe7.
Do se trata slo de que el cnyuge titular del derecho sobre la vivienda no pueda venderla en caso de propiedad,
sino que tampoco podr% reali$ar actos dispositivos relativos a cualesquiera otros derechos -arrendamiento,
usufructo, etc.0 sin contar con el consentimiento de su cnyuge.
.. El a:uar conyu&al
9rt. )../) 7?allecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la
vivienda habitual com"n de los esposos se entregar%n al que sobreviva, sin comput%rselo en su haber. Do se
entender%n comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de extraordinario valor7.
#s aplicable a cualquier rgimen econmico&matrimonial.
:ese a ser una atribucin originada por la muerte de uno de los cnyuges, el ajuar domstico no forma parte del
caudal hereditario, ni debe computarse a efectos sucesorios, debiendo considerarse slo como una mera
consecuencia de la liquidacin del rgimen econmico&matrimonial a causa de la muerte de uno de los
cnyuges. #ste supuesto suele ser denominado derecho de supervivencia o derecho de predetraccin Bde
detraerC del cnyuge suprstite -Lasarte0.
10. Las litis ex*ensas o &astos de liti&io
9rt. )..)*.. 7los bienes de los cnyuges est%n sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio...7. La litis
expensas, esto es, los gastos derivados de litigios que cualquiera de los cnyuges haya de sostener bien:
-ontra el otro cnyu&e: la actuacin del litigante contra el otro cnyuge debe estar exenta de mala fe o
de temeridad procesal.
-ontra terceros: slo pueden reclamarse cuando el proceso redunde en beneficio de la familia.
#n principio, los gastos derivados de tales litigios pesan sobre el cnyuge litigante -sobre sus bienes0. De ah
que el primer requisito de la eventual reclamacin de las litis expensas sea precisamente la carencia de bienes
propios suficientes por parte del litigante.
D%ndose tal supuesto, los gastos del litigio recaer%n, en primer lugar, sobre el caudal com"n, en caso de haberlo,
y de forma subsidiaria sobre los bienes propios del otro cnyuge.
Las denominadas litis expensas representan un derecho&deber conyugal que impera en cualquier rgimen&
matrimonial.
&'. Las capitulaciones matrimoniales
1. Las ca*itulaciones matrimoniales 1examen$
1.1 Cocin +nicial.
2e denomina con el nombre de capitulaciones matrimoniales, a la escritura p"blica o al documento en que los cnyuges o los futuros
cnyuges establecen las normas de car%cter patrimonial aplicables a su matrimonio. #l 'digo se limita a indicar para qu sirven, sin
definirlas: en capitulaciones matrimoniales podrn los otorgantes estipular# modificar o sustituir el r%gimen econmico de su
matrimonio", y a(ade a continuacin o cuales&uiera otras disposiciones por ra'n del mismo" -art. )./60.
> sea que, adem%s de instrumentar las estipulaciones conyugales referentes al rgimen econmico del matrimonio, de forma
complementaria pueden referirse tambin a cuales&uiera otras disposiciones por ra'n del matrimonio" -por ejemplo, el regalo o
donacin propter nuptias que los suegros reali$an en favor del cnyuge de su hijo o hija0.
CaturaleAa contractual de las capitulaciones.
Lasarte, considera que las capitulaciones matrimoniales tienen car%cter contractual, dado el tenor literal del art.
)...6, bajo la r"brica 7Del contrato de bienes con ocasin del matrimonio7. >tros autores prefieren
conceptuarlas como acto complejo.
2. -ontenido de las ca*itulaciones 1examen$
2e distingue entre contenido tpico y atpico de las capitulaciones. #l art.)./6 hace referencia a las
capitulaciones relativas al rgimen econmico -tpico0, y, de otra, cualesquiera otras estipulaciones pactadas por
ra$n del matrimonio -atpico0.
2.1 Contenido t)pico%
"a materia propia o t%pica de las capitulaciones viene representada por la fjaci$n del sistema econ$micoE
matrimonial que regir2 la vida conyugal a partir del otorgamiento de aqullas! Actualmente, la libertad de
estipulaci$n del rgimen econ$mico del matrimonio implica que, en cualquier momento, tanto los futuros
c$nyuges como quienes ya lo son, pueden instituir o sustituir el rgimen patrimonial! #uentan con la m2s
amplia libertad al respecto, pues:
=ueden crear e1novo el rgimen econ$mico del matrimonio que les apete,ca!
Femitirse a uno de los modelos o tipos regulados por el legislador (en el #$digo o en
las #ompilaciones, o incluso en una ley e*tranjera)!
"imitarse a modifcar algunos aspectos concretos del rgimen que hayan elegido o
que les resultara aplicable!
Gncluso pueden limitarse a otorgar capitulaciones para e*presar que el rgimen legal
supletorio que les corresponda no resulte de aplicaci$n (incluso sin indicar cu2l deber%a ser
el sistema econ$micoEmatrimonial aplicable)!
2in embargo, lo normal y corriente es que, en caso otorgamiento de capitulaciones, los cnyuges se remitan a uno cualquiera de los
tipos de rgimen econmico y expresen cu%l ser% el aplicable, siendo inusual que los cnyuges creen e()novo un rgimen econmico
del matrimonio e incluso que introdu$can modificaciones en el rgimen elegido.
8abindose de otorgar las capitulaciones matrimoniales en escritura p"blica -art. )./,0, la intervencin notarial garanti$a el
consiguiente asesoramiento y la adecuada redaccin de capitulaciones matrimoniales que originen los menores problemas y riesgos de
interpretacin posibles.
2.2 Contenido at)pico%
Hajo tal designaci$n se engloban las estipulaciones que no tienen por objeto la determinaci$n del rgimen
econ$mico del matrimonio, aunque sean de %ndole patrimonial en sentido amplio: cualesquiera otras
disposiciones por razn del mismo 4del matrimonio5 (art! -.6/)! l propio #$digo suministra algunos
supuestos:
"as donaciones por ra,$n de matrimonio: los preceptos que las regulan otorgan
especial trascendencia al hecho de que se hayan instrumentado en capitulaciones (arts!
-..3, -.9-!6)!
:eclaraciones o pactos relativos al tercio de mejora hereditaria: la normativa
atribuye, peculiares efectos cuando se encuentren contenidos en las capitulaciones de los
esposos!
Adem2s pueden incorporarse a las capitulaciones contenidos no econ$micos, pues son un Bdocumento
p>blicoA perfectamente adecuado para llevar a efecto, por ejemplo, el reconocimiento de un hijo
prematrimonial (art! -67!-)!
2.3 E%entual inexistencia del contenido t7*ico.
#n la actualidad, los cnyuges pueden otorgar capitulaciones cuyo contenido haga referencia slo a 7otras
disposiciones por ra$n del matrimonio7, sin llevar a cabo ninguna determinacin sobre el rgimen econmico.
#n este caso, el rgimen econmico aplicable ser% el sistema legal supletorio de primer grado -en el '', el
rgimen de gananciales0.
2.Prohi"icin de estipulaciones il)citas.
9rt. )./* la capitulacin 7ser% nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge7.
3. Momento tem*oral del otor&amiento 1no entra$
&.1 0edaccin originaria del cdigo.
8asta )+,6, rega el denominado 7:rincipio de inmutabilidad del rgimen econmico del matrimonio7 de tal
forma que, una ve$ celebrado el matrimonio, los cnyuges no tenan posibilidad de modificar su rgimen
patrimonial, salvo en algunos supuestos excepcionales.
Desde la Ley )<3)+,6, las capitulaciones podr%n reali$arse antes o despus de celebrado el matrimonio, y
cambiar de rgimen.
&.2 !l r8gimen vigente.
Las capitulaciones matrimoniales se pueden otorgan antes y despus de celebrado el matrimonio -art. )./10, por
las que ahorra se resalta el principio de mutabilidad del rgimen econmico del matrimonio.
". 'e8uisitos de la ca*acidad 1examen$
.1 Dtorgamiento de las capitulaciones
9 dicho acto pueden concurrir, junto con los actuales o futuros cnyuges, otras personas. La intervencin y
consentimiento de los cnyuges es un presupuesto necesario y propio del otorgamiento, constituyendo un acto
personalsimo que no puede reali$arse mediante representante.
2alvo para los cnyuges no emancipados o incapacitado, la capacidad de cualquiera de los otorgantes ha de
establecerse conforme a las reglas generales en materia de contratacin.
.2 Los menores no emancipados
Lue hayan cumplido los )< a(os pueden contraer matrimonio mediante dispensa otorgada judicialmente. 2eg"n
el art. )./+ 7#l menor no emancipado que con arreglo a la ley pueda casarse podr% otorgar capitulaciones, pero
necesitar% el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el rgimen de
separacin o el de participacin7.
#l menor, sin necesidad de complemento de capacidad alguno, puede someterse al rgimen de gananciales -si
no otorga capitulaciones0, o al sistema de separacin o participacin, si as lo determina en las consiguientes
capitulaciones.
.& Los incapacitados
Eudicialmente slo podr% otorgar capitulaciones matrimoniales con la asistencia de sus padres, tutor o curador. 9
diferencia del supuesto anterior, el complemento de capacidad de su guardador resulta necesario para el
incapacitado aunque desee pactar el rgimen de separacin o el de participacin.
. Forma de las ca*itulaciones 1examen$
Las ca*itulaciones constituyen un contrato de car9cter solemne; *recisando *ara su otor&amiento
escritura *C2lica. Do obstante, para algunos contenidos atpicos es v%lida la declaracin de los cnyuges
aunque se instrumente en cualquier otro documento p"blico. 9s ocurre, v. gr. con cualquier documento p"blico,
sea notarial o no, en el que se lleve a cabo el reconocimiento de un hijo extramatrimonial o, en su caso, respecto
de la protocoli$acin mediante acta notarial de un documento privado de aclaracin de las operaciones
particionales de la disuelta sociedad de gananciales.
,. La modificacin del r=&imen econmicoDmatrimonial constante
matrimonio 1examen$
*as capitulaciones matrimoniales podrn otorgarse antes o despu%s de celebrado el matrimonio" -art. )./10! esto es,
tras la celebracin del matrimonio, los cnyuges pueden en cualquier momento modificar las reglas de funcionamiento
patrimonial de su matrimonio para adaptarlo a las circunstancias reales de la vida en pareja y, en su caso, de la crisis de la
pareja. De hecho supone un acercamiento al rgimen propio de algunos Derechos forales en los que la mutabilidad de
rgimen econmico y libertad para contratar entre cnyuges se permite.
Modificacin de las capitulaciones preexistentes.
9unque el contenido de la nueva escritura puede referirse exclusivamente a los aspectos integrados en el contenido atpico de las
capitulaciones, sin embargo generalmente la modificacin de las capitulaciones preexistentes alcan$ar% principalmente al contenido
tpico, es decir, al rgimen econmico&matrimonial.
9l respecto, el 'digo trata de garanti$ar la participacin de los terceros que hubieren intervenido en el pasado -reali$ando
atribuciones patrimoniales o pactos sucesorios en favor de los cnyuges0: para &ue sea vlida la modificacin de las capitulaciones
matrimoniales deber reali'arse con la asistencia y el concurso de las personas &ue en %stas intervinieron como otorgantes si vivieren
y la modificacin afectare a derec+os concedidos por tales personas" -art. )..)0.
:or lo dem%s, las reglas antes vistas en relacin con la capacidad y la forma, as como la ineficacia de las capitulaciones, habr%n de
seguir siendo respetadas, pues tan capitulaciones matrimoniales son las segundas -o ulteriores0 como las primeras.
Dtorgamiento de capitulaciones y cam"io del r8gimen econmicoEmatrimonial!
#n el caso de que los cnyuges no hubiesen hecho capitulaciones, y al cabo del tiempo pretendan modificar el rgimen econmico&
matrimonial hasta entonces imperante -que, por principio, sera el rgimen legal supletorio de primer grado0, entonces han de otorgar
capitulaciones por primera ve$.
Do hay en este supuesto modificacin de capitulaciones, pero s modificacin del rgimen econmico&matrimonial. >bviamente, se
han de respetar las reglas en cuanto a capacidad, forma o ineficacia de las capitulaciones.
La proteccin de terceros
9tendiendo a la proteccin de terceros, el aspecto que interesa es precisamente si ha habido o no modificacin del rgimen
econmico&matrimonial. :ara los acreedores es importante saber si la modificacin del rgimen econmico&matrimonial, supone una
disminucin de garantas de cobro y un perjuicio para sus propios intereses. :articularmente cuando los cnyuges han utili$ado una
va legal para actuar fraudulentamente.
9nte ello, el legislador deja claro que la modificacin del r%gimen econmico)matrimonial reali'ada durante el matrimonio no
per$udicar en ningn caso los derec+os ya ad&uiridos por terceros" -art. ).),0. ;egla importante porque retrotrae al momento del
nacimiento de los derechos en favor de tercero, la situacin imperante en el matrimonio, sin que, por tanto, el cambio pueda resultar
perjudicial para los acreedores.
/. La *u2licidad de las ca*itulaciones: inscri*cin en los re&istros 1no
entra$
Duestra legislacin slo considera dicha publicidad en relacin con las capitulaciones, no existiendo publicidad
directa de los regmenes legales de car%cter supletorio.
Las capitulaciones o sus modificaciones que no hayan sido objeto de inscripcin y adem%s sean p"blicas no
ser%n oponibles BimpugnablesC a terceros interesados.
El 'e&istro -i%il slo *u2lica las ca*itulaciones o sus modificaciones a *eticin del interesado.
9rt. )... 7en toda inscripcin de matrimonio en el ;egistro 'ivil, se har% mencin, en su caso, de las
capitulaciones matrimoniales que se hubieren otorgado, as como de los pactos, resoluciones judiciales y dem%s
hechos que modifiquen el rgimen econmico del matrimonio. 2i aqullos o stos afectaren a inmuebles, se
tomar% ra$n en el ;egistro de la :ropiedad, en la forma y a los efectos previstos en la Ley 8ipotecaria7. L8,
los terceros de buena fe no pueden verse afectados por capitulaciones matrimoniales efectivamente otorgadas
-aunque consten en el ;'0 si no han sido objeto de inscripcin en el ;egistro de la :ropiedad.
'e&istro Mercantil. #l ''om prev que en la hoja abierta a cada empresario individual haya una inscripcin
de las capitulaciones matrimoniales. 9s, el ;eglamento del ;5 dispone 7#n hoja abierta a cada empresario
individual se inscribir%n: ...las capitulaciones matrimoniales, el consentimiento, la oposicin y revocacin a que
se refieren los arts. 1 a )4 ''om y las resoluciones judiciales dictadas en causa de divorcio, separacin o
nulidad matrimonial o procedimientos de incapacitacin del empresario individual, cuando no se hubiesen
hecho constar en la inscripcin primera del mismo7.
0. La ineficacia de las ca*itulaciones matrimoniales 1no entra$
La invalide$ de las capitulaciones matrimoniales se regir% por las reglas generales de los contratos.
4.1 +nvalideA de las capitulaciones. :roceder% la nulidad de las capitulaciones por inexistencia de la
forma legalmente requerida ad solemnitatem, o por vulneracin de las leyes, buenas costumbres o igualdad
conyugal. 2er%n meramente anulables las capitulaciones en las que exista alg"n vicio del consentimiento, y, en
particular, en los casos en que el complemento de capacidad requerido a los otorgantes no haya sido observado
-arts. )./+ y s.0
4.2 +neficacia en sentido estricto. 9rt. )..< 7=odo lo que se estipule en capitulaciones bajo el supuesto de
futuro matrimonio quedar% sin efecto en el caso de no contraerse en el pla$o de ) a(o7.
3&ualmente; *ueden determinar la *=rdida de efectos de las ca*itulaciones 1otor&ado antes o des*u=s de la
cele2racin del matrimonio$:
:or modificacin acordada de nuevas capitulaciones.
:or condicin o trmino: los cnyuges pueden optar por un sistema matrimonial durante un periodo
temporal determinado, mediante la fijacin de un trmino final -p. e., separacin durante los )4 primeros
a(os de matrimonio0, o indeterminado a travs del recurso a una condicin suspensiva o resolutoria.
:or fraude de acreedores, sobre todo cuando la modificacin del rgimen econmico&matrimonial
pretende provocar la insolvencia del cnyuge deudor.
11. Las donaciones *or ra!n de matrimonio
1.D Las donaciones *or ra!n del matrimonio
1.1 Introduccin.

"os regalos de boda (y de pedida) se consideran, desde el punto de vista jur%dico, donaciones por ra,$n
de matrimonio, cuya regulaci$n tradicional era muy importante! "as donaciones por ra,$n de matrimonio
go,an de un cierto trato de favor en comparaci$n con otras donaciones!
1.2 La sistematizacin del Cdigo Civil.
l #$digo #ivil regula de forma diferente las donaciones antenupciales y las donaciones postnupciales!
2.- CONCEPTO
Son donaciones por ra,$n de matrimonio las que cualquier persona hace, antes de celebrarse, en
consideraci$n al mismo y en favor de uno o de los dos esposos (art! -..?):
las donaciones deben hacerse de forma necesaria antes de la celebraci$n del
matrimonio
la efcacia de la donaci$n depende de la efectividad del matrimonio previsto
los bienes donados conjuntamente a los esposos pertenecer2n a ambos en
proindiviso ordinario y por partes iguales, salvo que el donante haya dispuesto otra cosa
(art! -..1)
puede ser donatario uno solo de los esposos, y la donaci$n la puede hacer cualquier
persona4 por lo tanto, un esposo puede donar a favor del otro!
.- !"#I$EN %&!'(ICO
"as donaciones en ra,$n de matrimonio se rigen por sus propias reglas (#ap%tulo GGG del &%tulo
GGG del "ibro G@), cuando estas no e*iste, por las disposiciones generales de las donaciones (reguladas por el
&%tulo GG del "ibro GGG)!
.1. Las reglas relativas a la ca)acidad.
l menor no emancipado que con arreglo a la "ey pueda casarse, tambin puede en capitulaciones
matrimoniales o fuera de ellas, hacer donaciones por ra,$n de su matrimonio, con la autori,aci$n de sus
padres o del tutor! =ara aceptarlas, se estar2 a lo dispuesto en el t%tulo GG del "ibro tercero de este #$digo
(art! -..3)!
=ara el resto de casos se requiere la misma capacidad que en el caso general de donaciones!
.2. La ace)tacin de donaciones )or razn de matrimonio.
=ara que la donaci$n por ra,$n de matrimonio sea v2lida se requiere, como para el resto de donaciones,
que sea aceptada por el donatario!
. La *orma.
"a forma de la donaci$n por matrimonio es la misma que la donaci$n general! "a donaci$n de bienes
inmuebles ha de reali,arse necesariamente en escritura publica (no necesariamente en la escritura de las
capitulaciones, aunque puede ser en esta escritura)!
.+ La o,ligacin de saneamiento.
l que diere o prometiere por ra,$n de matrimonio s$lo estar2 obligado a saneamiento por evicci$n
Cprivaci$n total o parcial de una cosa por alegaciones de un terceroD o vicios ocultos si hubiere actuado
con mala fe (art! -.97)!

12. La sociedad de &ananciales
1. La sociedad de &ananciales
#l sistema de gananciales -es el m%s frecuente en #spa(a0 es de car%cter supletorio, a falta de capitulaciones o
cuando stas sean ineficaces -art. ).)1 ''0, como rgimen econmico matrimonial en los territorios sometidos
al Derecho com"n -excluidos, los sometidos a un rgimen propio, foral o especial0.
1.1 Concepto
:entro del rgimen econ$micoEmatrimonial, el sistema de gananciales tiene amplia raigambre hist$rica en
la mayor parte de las tierras espa+olas! n efecto, es el rgimen aplicable de forma supletoria como
rgimen legal en los territorios sometidos al :erecho com>n: a falta de capitulaciones o cuando #stas
sean ine6caces, el r#gimen ser el de la sociedad de gananciales (art! -.-?)! =or otra parte, respecto de
otros matrimonios sometidos a normas forales o especiales, el art%culo -.-? no desempe+a efcacia
alguna, pues ser2n las propias normas forales o especiales las que estable,can cu2l es el rgimen
econ$micoEmatrimonial aplicable como sistema supletorio de primer grado!
"a descripci$n b2sica de la sociedad de gananciales se ofrece en el art%culo -.99: mediante la sociedad
de gananciales se hacen comunes para los cnyuges las ganancias o bene6cios obtenidos indistintamente
por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos por mitad al disolverse aqu#lla.
As% pues, el rgimen de gananciales se caracteri,a:
"as ganancias o benefcios que se obtengan durante la convivencia matrimonial se
comparten por mitades por ambos c$nyuges!
'o cabe reparto alguno hasta que llega el momento de disoluci$n de la sociedad de
gananciales!
s indiferente que las ganancias se produ,can a consecuencia del trabajo de uno u
otro, o de ambos4 cualesquiera ganancias obtenidas de los bienes comunes o de los bienes
privativos ser2n en todo caso gananciales!
1.2 Denominacin y naturaleAa (ur)dica.
#l '' ha hablado siempre de 7sociedad de gananciales7 o 7sociedad legal de gananciales7! el originario art.
).+6 -derogado0 planteaba una relacin directa, salvo especialidades, con el contrato de sociedad.
La mayora de los autores argumentan que, pese a la denominacin legal y la existencia de aspectos societarios
en su rgimen normativo, la sociedad de gananciales debe configurarse como una situacin de comunidad de
tipo germ%nico o en mano com"n -tesis defendida tradicionalmente por el =2 y por la DO;D0! un subtipo de
comunidad en mano com"n.
1.3 Cacimiento de la sociedad de gananciales
La sociedad de gananciales empe$ar% a existir coincidiendo con el momento de la celebracin del matrimonio, siempre que los
cnyuges no hayan otorgado capitulaciones matrimoniales en sentido distinto: la sociedad de gananciales empe'ar en el momento
de la celebracin del matrimonio o# posteriormente# al tiempo de pactarse en capitulaciones" -art. )..<60.
La posibilidad de vigencia post&matrimonial, Fo# posteriormente#, se asienta en el principio de mutabilidad del rgimen econmico&
matrimonial que posibilita el otorgamiento de nuevas capitulaciones matrimoniales modificando las anteriores, en las que se hubiera
fijado un rgimen econmico&matrimonial distinto al de gananciales.
2. El acti%o de la sociedad de &ananciales
2e habla de activo de la sociedad de gananciales para hacer referencia a los bienes comunes de los cnyuges,
dado que el sistema de gananciales supone distinguir entre los bienes propios o privativos de cada cnyuge y los
bienes comunes o gananciales.
2.1 La sistem<tica del CC
"a determinaci$n de la naturale,a, privativa o ganancial, de cualesquiera de los bienes familiares es de
gran importancia en la sociedad de gananciales! l #$digo, en su versi$n actual, destina a regular dicha
materia en la Secci$n Segunda: :e los bienes privativos y comunes:
"os dos primeros art%culos se destinan a relacionar, por este orden, los bienes
privativos y los bienes comunes o gananciales!
"os siguientes consideran ciertos supuestos de particular complejidad, as% como
algunas reglas generales de peculiar importancia, especialmente la presuncin de
ganancialidad!
Sin embargo, la presunci$n de ganancialidad no es general, pues realmente la
determinaci$n del car2cter ganancial o privativo de los bienes de los c$nyuges la lleva a
cabo el legislador de manera casu%stica!
2.2 La presuncin de ganancialidad y la confesin de privatividad.
Dado que la mayor parte de los matrimonios suelen ser duraderos y que no se caracteri$an por llevar una contabilidad detallada,
llegado el momento de la disolucin de la sociedad de gananciales, debe existir una norma general que declare el car%cter privativo o
ganancial de un bien, en caso de duda o imposible prueba. #n general: se presumen gananciales los bienes e(istentes en el
matrimonio mientras no se pruebe &ue pertenecen privativamente a uno de los cnyuges" -art. ).1)0. =ambin respecto de los bienes
inmuebles: los bienes ad&uiridos a t-tulo oneroso por uno solo de los cnyuges# sin e(presar &ue ad&uiere para la sociedad de
gananciales# se inscribirn a nombre del cnyuge ad&uirente con carcter presuntivamente ganancial" -art. +<.) ;eglamento
8ipotecario0.
La declaracin de ganancialidad, mientras no se pruebe la pertenencia privativa a cualquiera de los cnyuges, puede ser superada por
los propios cnyuges, mediante el artculo )./<: para probar entre cnyuges &ue determinados bienes son propios de uno de ellos#
ser bastante la confesin del otro# pero tal confesin por s- sola no per$udicar a los +erederos for'osos del confesante# ni a los
acreedores# sean de la comunidad o de cada uno de los cnyuges".
2e deduce que el legislador, ha optado por una va intermedia, respecto del alcance de la confesin de privatividad:
Gntraconyugalmente, basta la mera manifestaci$n o declaraci$n del confesante de
que el bien pertenece privativamente al otro c$nyuge para desvirtuar el valor propio de la
presunci$n de ganancialidad!
Irente a terceros, sean herederos for,osos o acreedores, de la sociedad de
gananciales o de cualquiera de los c$nyuges, la confesi$n de privatividad carece de efectos
por s% sola, en evitaci$n de posibles fraudes! =or tanto, la confesi$n debe apoyarse en otros
medios probatorios si los c$nyuges desean realmente dotarla de efcacia!
2.& La atri"ucin de ganancialidad.
La supremaca de los bienes gananciales tambin se pone tambin de manifiesto al considerar la llamada atribucin de ganancialidad,
por la que se caracteri$a como ganancial un bien adquirido constante matrimonio a ttulo oneroso, aunque cada cnyuge haya pagado
diferentes cuotas: .odrn los cnyuges# de comn acuerdo# atribuir la condicin de gananciales a los bienes &ue ad&uieran a t-tulo
oneroso durante el matrimonio# cual&uiera &ue sea la procedencia del precio o contraprestacin y la forma y pla'os en &ue se
satisfaga. Si la ad&uisicin se +iciere en forma con$unta y sin atribucin de cuotas# se presumir su voluntad favorable al carcter
ganancial de tales bienes" -art. ).660. #jemplo: un matrimonio adquiere una nueva vivienda por valor de 64, tras vender la anterior,
privativa de uno de los cnyuges, por valor de )6 y recibir una donacin familiar" el otro cnyuge de )), solicitando un prstamo
-hipotecario0 por el resto.
#n un caso como este la mayora de matrimonios preferir%n abandonar las cuotas de privatividad" en favor del patrimonio ganancial
y que los cnyuges adquieran para la sociedad de gananciales" y que, por tanto, conforme al p%rrafo segundo del artculo
comentado, exista una atribucin presunta de ganancialidad, m%s que recurrir a la atribucin expresa de ganancialidad contemplada en
el primer p%rrafo.
3. El elenco de los 2ienes *ri%ati%os 12011/14$
9rt. ).<1 5(on *ri%ati%os de cada uno de los cnyu&es:
Los bienes y derechos que le pertenecieran al comen$ar la sociedad.
Los que adquiera despus por ttulo gratuito Bv. gr. por donacin, herenciaC.
Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos Bsubrogacin realC.
Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges Bsubgr. realC.
Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona BpersonalsimoC y los no transmisibles inter
vivos.
#l resarcimiento por da(os inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus bienes privativos.
Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.
Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo cuando stos sean parte
integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin de car%cter com"n.
". El elenco de los 2ienes &ananciales 1examen$
9rt. ).<, 7(on 2ienes &ananciales:
Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.
Los frutos, rentas o intereses que produ$can tanto los bienes privativos como los gananciales.
Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal com"n, bien se haga la adquisicin para la comunidad,
bien para uno solo de los esposos.
Los adquiridos por derecho de retracto de car%cter ganancial, aun cuando lo fueran con fondos
privativos, en cuyo caso la sociedad ser% deudora del cnyuge por el valor satisfecho.
Las #mpresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los
cnyuges a expensas de los bienes comunes. 2i a la formacin de la #mpresa o establecimiento
concurren capital privativo y capital com"n, se aplicar% lo dispuesto en el art. ).6<7, esto es 7Los bienes
adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte privativo, corresponder%n
pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor de las
aportaciones respectivas7.
. 'e&las *articulares so2re el car9cter *ri%ati%o o &anancial de los
2ienes 12013/24$
.1. 'e&las
#.1 Los cr8ditos aplaAados.
72iempre que pertene$can privativamente a uno de los cnyuges una cantidad o crditos pagaderos en cierto
n"mero de a(os, no ser%n gananciales las sumas que se cobren en los pla$os vencidos durante el
matrimonio, sino que se estimar%n capital del marido o de la mujer, seg"n a quien pertene$ca el crdito7
-art. ).<*0.
#.2 Los derechos de pensin y usufructo perteneciente a uno de los cnyuges 7
?ormar% parte de sus bienes propios! pero no los frutos, pensiones o intereses devengados durante el
matrimonio, que ser%n gananciales -art. ).<+ y ).<,./0.
#.& Las ca"eAas de ganado
Lue al disolverse la sociedad excedan del n"mero aportado por cada uno de los cnyuges con car%cter
privativo -art. ).640.
#. 9anancias procedentes del (uego.
Las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges en el juego o las procedentes de otras causas que
eximan de la restitucin, pertenecer%n a la sociedad de gananciales.
#.# 1cciones y participaciones sociales .ue cual.uiera de los cnyuges pudiera ad.uirir
'onstante matrimonio y a costa del caudal com"n, por tener un derecho privativo de suscripcin preferente
o de an%loga naturale$a, se establece la naturale$a privativa de dichas participaciones sociales, o las
cantidades obtenidas por la enajenacin del derecho a suscribir, aun en el caso de que su adquisicin se
realice a costa del patrimonio ganancial! la sociedad de gananciales sera acreedora, en su caso, de tal
gasto -art. ).6/0.
#./ Donaciones o atri"uciones sucesorias en favor de am"os cnyuges.
'uando cualquiera de los cnyuges, por va de herencia o legado, reciba bienes de sus familiares o
allegados, tales bienes incrementan el patrimonio privativo del cnyuge beneficiado -art. ).<1./0. #n el
caso de que los cnyuges resulten beneficiados conjuntamente por disposiciones testamentarias o sean
donatarios conjuntos, los bienes atribuidos y aceptados son gananciales.
#., 1d.uisiciones mixtas
2on las adquisiciones reali$adas mediante precio o capital en parte ganancial y en parte privativo. 9rt. ).6<
que 7los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte privativo,
corresponder%n pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor
de las aportaciones respectivas7. #s, pues, una situacin de copropiedad o comunidad entre el cnyuge o
los cnyuges aportantes y el patrimonio ganancial.
#.4 1d.uisiciones mediante precio aplaAado 7 5221&32=6
#s necesario distinguir! si el momento de la adquisicin tiene lugar antes o despus de la vigencia de la
sociedad de gananciales: si es antes -art. ).6,0 7los bienes comprados a pla$os por uno de los cnyuges
antes de comen$ar la sociedad tendr%n siempre car%cter privativo, aun cuando la totalidad o parte del
precio apla$ado se satisfaga con dinero ganancial7. T si es despus 7los bienes adquiridos por uno de los
cnyuges, constante la sociedad, por precio apla$ado, tendr%n naturale$a ganancial si el primer
desembolso tuviera tal car%cter, aunque los pla$os restantes se satisfagan con dinero privativo. 2i el
desembolso inicial tuviese car%cter privativo, el bien ser% de esta naturale$a7 -art. ).610. #n los dos
casos proceder%n los correspondientes reintegros en caso de liquidacin de la sociedad de gananciales.
2e excluye de la regla de privatividad la adquisicin de la vivienda y el ajuar familiares, respecto de los
cuales se aplicar% el art. ).6<.
#.> Me(oras e incrementos patrimoniales.
'omo regla general, las mejoras o el incremento de valor que, a lo largo de la vigencia de la sociedad de
gananciales, puedan experimentar cualesquiera tipos de bienes tendr%n la misma naturale$a que los
bienes mejorados o revalori$ados -arts. ).6+.) y ).140. 2in embargo, tal principio es objeto de
correccin en favor de los bienes gananciales cuando la mejora o el incremento de valor de los bienes
privativos fuese debida a la inversin de fondos comunes o a la actividad de cualquiera de los cnyuges!
en tal caso la sociedad de gananciales ser% acreedora al tiempo de su liquidacin, o bien si se produce la
enajenacin del tales bienes revalori$ados.
,. La o2li&acin de reem2olso
:rocede el reembolso o reintegro de las correspondientes cantidades al cnyuge que pag con dinero privativo
-siendo el bien ganancial0 o, por el contrario, a la sociedad de gananciales -por haber abonado con cargo a sus
fondos bienes de naturale$a privativa0. 9rt. ).6* 7cuando conforme a este '' los bienes sean privativos o
gananciales, con independencia de la procedencia del caudal con que la adquisicin se realice, habr% de
reembolsarse el valor satisfecho a costa, respectivamente del caudal com"n o del propio, mediante el reintegro
de su importe actuali$ado al tiempo de la liquidacin7.
13. La &estin de la sociedad de &ananciales
1. 3ntroduccin
E*7&rafe excluido de examen.
2. La &estin con:unta 1examen$
9rt. ).,6 7en defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y disposicin de los bienes gananciales corresponde
conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes7. #l principio de
igualdad conyugal establecido en la '#. Do obstante, el legislador se(ala que la gestin conjunta no excluye la
posibilidad de que en variados supuestos cualquiera de los cnyuges pueda llevar a cabo actos de
administracin y disposicin respecto de los bienes gananciales.
2.1 1dministracin y disposicin% el principio de actuacin con(unta.
Los arts. ).,6 a ).+) tratan 7De la administracin de la sociedad de gananciales7. #ste conjunto normativo
contempla los actos de administracin y los actos de disposicin. Doctrinalmente se recurre a la expresin
7gestin de los bienes gananciales7 o 7gestin de la sociedad de gananciales7 para referirse a ambos tipos de
actos. La diferencia entre los dos tipos es muy importante en otros sectores del ''.
2.2 1ctos de administracin o de disposicin a t)tulo oneroso.
9rt. ).,, 7para reali$ar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se requerir% el
consentimiento de ambos cnyuges7.
De no existir este consentimiento, o no darse una autori$acin judicial, dispone el art. ).// que 7'uando la ley
requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los cnyuges act"e con el consentimiento del
otro, los reali$ados sin l y que no hayan sido expresa o t%citamente confirmados podr%n ser anulados a
instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o de sus herederos7.
=al accin prescribe, de acuerdo con las normas de anulabilidad, a los < a(os.
2.& Los actos de disposicin a t)tulo gratuito,
:rocede la nulidad radical en caso de falta de consentimiento de cualquiera de los cnyuges, as el art. ).,*
7ser%n nulos los actos a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de ambos cnyuges7. #n similares
trminos, el art. ).// 7ser%n nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta Bcuando la ley lo
requieraC el consentimiento del otro cnyuge7.
Dada la imprescriptibilidad de la accin de nulidad, la impugnacin de los actos de disposicin a ttulo gratuito
resulta posible en cualquier momento, incluso llegado el momento de disolucin y liquidacin de la sociedad de
gananciales.
La diferencia de trato entre el rgimen de ineficacia de los actos de administracin y disposicin a ttulo
oneroso, y los actos disposicin a ttulo gratuito, en caso de falta de consentimiento de uno de los cnyuges, se
asienta en la evidente justificacin de que la proteccin de los terceros adquirentes no debe ser la misma.
Las liberalidades de uso o 7regalos de costumbre7 ser%n v%lidos y eficaces aunque sean reali$adas por uno de
los cnyuges a cargo de los bienes gananciales, sin contar con el consentimiento del otro -art. ).,* in fine0.
2. !l de"er de informacin.
9rt. ).*. 7Deben los cnyuges informarse recproca y peridicamente sobre la situacin y rendimiento de
cualquier actividad econmica suya7. #l art. ).+..< considera causa suficiente para que uno de los cnyuges
inste la disolucin judicial de la sociedad de gananciales que el otro incumpla 7grave y reiteradamente el deber
de informar sobre la marcha y rendimientos de sus actividades econmicas7.
2.# La autoriAacin (udicial supletoria
#s un mecanismo mediador en los supuestos en que, resultando necesario el consentimiento de ambos
cnyuges, uno de ellos se encontrara impedido o no se aviniere a prestarlo. #l jue$ sustituye a la falta de
consentimiento de uno de los cnyuges y se convierte en protagonista de una decisin.
#sta autori$acin judicial BsupletoriaC la contempla el '' tanto en relacin con los actos de administracin
cuanto respecto de los actos de disposicin 72i uno lo negare Bel consentimientoC o estuviere impedido para
prestarlo, podr% el Eue$, previa informacin sumaria, autori$ar uno o varios actos dispositivos cuando lo
considere de inters para la familia. #xcepcionalmente, acordar% las limitaciones o cautelas que estime
convenientes7 -art. ).,,0.
3. La &estin indi%idual *actada con%encionalmente 1examen$
%n relacin a la gestin indi$idual pactada, nos encontramos dos tipos de supuestos:

A) Jue los c$nyuges deseen establecer en capitulaciones que s$lo uno de ellos sea el
administrador de la sociedad de gananciales! n este caso se pone de manifesto la tensi$n
entre la libertad de estipulaci$n de los c$nyuges, de una parte, y de otra, la igualdad entre
ambos:
=or un lado, la libertad capitular de los c$nyuges habr2 de respetar las
limitaciones 4...5 establecidas en este 7digo (art! -.-/)
=or otro, se considera nula cualquier estipulacin 4...5 limitativa de la
igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge (art! -.63)
%n este supuesto, las posiciones doctrinales se encuentran muy enfrentadas y no e"iste
(urisprudencia al respecto:
=ara algunos autores, semejante pacto habr%a de considerarse nulo por
atentar contra la igualdad conyugal consagrada en el art%culo -.63 del #$digo
#ivil y en el art%culo .6 de la #onstituci$n, salvo que se confgurase como un
poder revocable
8tros civilistas interpretan que el art%culo -.</ autori,a e*presamente
la modifcaci$n de las reglas (igualitarias) de gesti$n del patrimonio ganancial
y que, en consecuencia, debe entenderse que el pacto de administraci$n por
uno de los c$nyuges no atenta contra el principio de igualdad!

B) Jue los c$nyuges e*presen en capitulaciones que cualquiera de ellos puede gestionar el
patrimonio ganancial, sin contar con el consentimiento del otro consorte, incluso en los
supuestos en que el #$digo requiere el consentimiento de ambos! n este caso, e*iste
unanimidad en que no se atenta contra el principio de igualdad de ambos c$nyuges!
". Los su*uestos le&ales de actuacin indi%idual
La gestin conjunta es la regla y los supuestos de actuacin individual son sus excepciones, dado que la gestin
conjunta se impone respecto de los actos patrimonialmente m%s importantes y la actuacin individual se permite
en relacin con extremos de menor trascendencia econmica.
.1 La potestad dom8stica
-necesidades familiares y teniendo en cuenta las circunstancias de cada caso0, la actuacin individual de los
cnyuges no slo es que sea perfectamente lcita y admisible, sino que, adem%s, constituye un deber de ambos,
al menos en cuanto se refiere a los aspectos fundamentales de sostenimiento, alimentos y educacin de los hijos.
#n consecuencia, cualquiera de los cnyuges puede reali$ar actos de administracin y disposicin recayentes
sobre los bienes gananciales de forma aislada e individual siempre que act"e conforme a los requerimientos del
art. ).)+ 7'ualquiera de los cnyuges podr% reali$ar los actos encaminados a atender las necesidades ordinarias
de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma. De las
deudas contradas en el ejercicio de esta potestad responder%n solidariamente los bienes comunes y los del
cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge. #l que hubiere aportado caudales
propios para satisfaccin de tales necesidades tendr% derecho a ser reintegrado de conformidad con su rgimen
matrimonial7.
.2 La disposicin de los frutos de los "ienes privativos.
9rt. ).*) 7Los frutos y ganancias de los patrimonios privativos y las ganancias de cualquiera de los cnyuges
forman parte del haber de la sociedad y est%n sujetos a las cargas y responsabilidades de la sociedad de
gananciales. 2in embargo, cada cnyuge, como administrador de su patrimonio privativo, podr% a este solo
efecto disponer de los frutos y productos de sus bienes.7 2e entiende que el 7efecto7 del que se habla es el de la
administracin de tales bienes privativos.
.& !l anticipo de numerario ganancial.
9rt. ).*/ 7cada cnyuge podr% sin el consentimiento del otro, pero siempre con su conocimiento, tomar como
anticipo el numerario ganancial que le sea necesario, de acuerdo con los usos y circunstancias de la familia, para
el ejercicio de su profesin o la administracin ordinaria de sus bienes7. 2e refiere este precepto al dinero
met%lico que, en un momento determinado, obre en la 7caja de la sociedad de gananciales7 y considera que la
facultad de tomar el anticipo quede afectada a las necesidades dimanantes del ejercicio de la profesin o de la
administracin de los bienes privativos del cnyuge, que considera necesario y decide el anticipo.
. :ienes y derechos a nom"re de uno de los cnyuges.
Do es infrecuente que por ra$ones coyunturales o de puro sentido pr%ctico determinen que, aunque en el fondo
sean gananciales ciertos bienes o derechos -con exclusin de los inmuebles, que tienen su problem%tica
especial0, apare$can formalmente a nombre de uno solo de los cnyuges. 9nte ello, dispone el art. ).*< que
7ser%n v%lidos los actos de administracin de bienes y los de disposicin de dinero o ttulos de valores
reali$ados por el cnyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren7. #n el mismo sentido se
plantea el ejercicio de los derechos de crdito, que 7cualquiera que sea su naturale$a Bganancial, privativaC ser%n
ejercitados por aquel de los cnyuges a cuyo nombre apare$can constituidos7 -art. ).*6 U)0.
.# La defensa del patrimonio ganancial.
8abilita igualmente el '' a cualquiera de los cnyuges para llevar a cabo todo tipo de actos necesarios para la
defensa del patrimonio ganancial. 2eg"n el art. ).*6 7cualquiera de los cnyuges podr% ejercitar la defensa de
los bienes y derechos comunes, por va de accin o de excepcin7! si bien dicho artculo plantea una va
judicial, es obvio que 7quien puede lo m%s puede lo menos7 y, por tanto, cualquiera de los cnyuges podr%
reali$ar toda suerte de actos jurdicos o materiales que, aunque care$can de naturale$a procesal propiamente
dicha, tengan por objeto evitar un perjuicio al patrimonio ganancial.
./ Los gastos urgentes.
9rt. ).*1 7para reali$ar gastos urgentes de car%cter necesario, aun cuando sean extraordinarios, bastar% el
consentimiento de uno solo de los cnyuges7, tenga o no conocimiento de ello el otro cnyuge, pues la facultad
de actuacin individual la otorga la ley atendiendo a la urgencia de los casos que debe afrontar la sociedad de
gananciales.
. Los actos indi%iduales de car9cter lesi%o o fraudulento
;egula el '' de forma concreta la eventualidad de que la reali$acin individual por parte de cualquiera de los
cnyuges de ciertos actos pueda resultar lesiva o perjudicial para el otro cnyuge -arts. ).+4 y ).+)0. El
*er:uicio *atrimonial inferido *uede consistir en cual8uiera de los e%entos si&uientes:
Meneficio o lucro exclusivo para el cnyuge agente del que se ve privado el otro cnyuge, por
considerarse que semejante resultado supone un enriquecimiento injusto.
Da(o doloso inferido a la sociedad de gananciales que suponga el injustificado deterioro patrimonial de
los bienes gananciales, mediante la asuncin de deudas o gastos caprichosos que no pueden considerarse
cargas de la sociedad -juego, vicios varios, etc.0.
9ctos fraudulentos respecto del consorte, cuyos intereses se ven perjudicados por la actuacin del
cnyuge, que oculta beneficios o ganancias, enajena bienes gananciales a bajo precio, etc.
La consecuencia de tales actos es que el cnyuge que los llev a cabo se constituye en deudor de la sociedad de
gananciales por el importe correspondiente 7aunque el otro cnyuge no impugne cuando proceda la eficacia del
acto7. 9dem%s, en caso de actos de disposicin, si media mala fe en el adquirente, el acto ser% rescindible
BrevocableC -art. ).+)0.
2er% posible pedir al Eue$ la disolucin de la sociedad de gananciales por 7venir el otro cnyuge reali$ando por
s solo actos dispositivos o de gestin patrimonial que entra(en fraude, da(o o peligro para los derechos del otro
en la sociedad7 -art. ).+../0.
/. La transferencia de la gestin a un solo consorte 522113sep.6
#n ciertos supuestos, ante la imposibilidad o inconveniencia de que uno de los cnyuges pueda llevar a cabo los
oportunos actos de administracin o disposicin -o prestar su consentimiento para los actos de actuacin
conjunta0, considerando que la gestin conjunta resulta inviable, el ordenamiento jurdico transfiere o traspasa a
uno de los cnyuges el conjunto de las facultades administrativas del patrimonio ganancial. 9 estos casos se les
denomina 7supuestos de transferencia de la gestin de los bienes gananciales7.
/.1 -ransferencia ope legis% La representacin legal del consorte .
La denominada transferencia ope legis se encuentra contemplada en el art. ).*, 7la administracin y
disposicin de los bienes de la sociedad de gananciales se transferir% por ministerio de la ley al cnyuge que sea
tutor o representante legal de su consorte7. #n este supuesto se transfiere tanto las facultades de administracin
como las de disposicin.
/.2 La transferencia (udicial.
8os 9ribunales podrn conferir la administracin a uno solo de los cnyuges cuando el otro se encontrare
en imposibilidad de prestar consentimiento o hubiere abandonado la familia o eistiere separacin de
hecho (art! -.33)! Se contemplan tres circunstancias generadoras de la resoluci$n judicial:
l abandono de la familia!
"a separaci$n de hecho parece estar referida a la separaci$n por abandono, pues en
la separaci$n de hecho convencional generalmente los propios c$nyuges adoptar2n las
medidas patrimoniales al respecto o, directamente, pactar2n en capitulaciones
matrimoniales la prdida de vigencia del sistema de gananciales!
"a imposibilidad de prestaci$n del consentimiento puede deberse:
K #ircunstancias f2cticas: secuestro del c$nyuge, ingreso en la L#G a consecuencia de un
grave accidente, etc!
K #ircunstancias jur%dicas: que permitan poner en duda la capacidad de obrar del c$nyuge (se
ha vuelto loco, aunque todav%a no ha sido incapacitado)!
l art%culo -.33 habla de conferir la administracin4 parece por tanto que, para los actos de disposici$n,
el c$nyuge que no puede contar con el consentimiento de su consorte no podr%a reali,ar actos de
disposici$n sin autori,aci$n judicial! Sin embargo, el siguiente art%culo (art! -.31) habla de plenas
facultades en la administraci$n del patrimonio ganancial, por lo que la autori,aci$n judicial no es
necesaria en los supuestos de administraci$n ordinaria el patrimonio ganancial!
/.& Las facultades del cnyuge administrador.
&anto en la transferencia ope legis como en la transferencia judicial: 0l cnyuge en quien recaiga la
administracin en virtud de lo dispuesto en los dos artculos anteriores tendr para ello plenas facultades,
salvo que el !uez, cuando lo considere de inter#s para la familia, y previa informacin sumaria, establezca
cautelas o limitaciones. 0n todo caso para realizar actos de disposicin sobre inmuebles, establecimientos
mercantiles, objetos preciosos o valores mobiliarios, salvo el derecho de suscripcin preferente, necesitar
autorizacin judicial (art! -.31)!
l c$nyuge administrador tiene plenas facultades para reali,ar los actos de disposici$n requeridos por la
administraci$n ordinaria del patrimonio ganancial, salvo que el 5ue, estable,ca cautelas o limitaciones,
seg>n las peticiones del caso, cuando lo considere de inters para la familia (por ejemplo limitaciones
cuantitativas)!
'o obstante, el c$nyuge administrador necesitar2 autori,aci$n judicial para reali,ar actos de disposici$n
sobre:
Hienes inmuebles
stablecimientos mercantiles
8bjetos preciosos
@alores mobiliarios (cuotas de un capital o de un crdito, ejemplo: bonos, acciones),
salvo derecho de suscripci$n preferente!
Ser2 anulable la reali,aci$n de dichos actos sin la preceptiva autori,aci$n judicial!
/. La dis*osicin testamentaria de los &ananciales 1no entra$
#n cuanto a la disposicin mortis causa de los bienes gananciales, el art. ).,+ afirma que 7cada uno de los
cnyuges podr% disponer por testamento de la mitad de los bienes gananciales7. 9s mismo, 7La disposicin
testamentaria de un bien ganancial producir% todos sus efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador. #n
caso contrario se entender% legado el valor que tuviera al tiempo del fallecimiento7 -art. ).*40.
0. #dministracin y dis*osicin de los 2ienes *ro*ios 1no entra$
La administracin y disposicin de los bienes propios, por principio, corresponde a cada uno de los cnyuges,
ninguno de los cuales 7puede atribuirse la representacin del otro sin que le hubiere sido conferida7 -art. ,)0.
1". -ar&as y res*onsa2ilidad de los 2ienes &ananciales
1. 3ntroduccin 1no entra$
Consideraciones sistem<ticas. #s necesario considerar lo relativo a lo que doctrinalmente se denomina 7el
pasivo ganancial7, esto es, el conjunto de las cargas o deudas de la sociedad de gananciales y las reglas de
imputacin de tales deudas a los patrimonios com"n y privativos de los cnyuges.
La carencia de personalidad de la sociedad de gananciales. De lege data, la sociedad de gananciales carece de
personalidad jurdica alguna y, por tanto, slo act"an en el tr%fico los cnyuges, quienes ser%n acreedores o
deudores respecto de terceras personas o entre s mismos. 9s pues, la sociedad de gananciales en cuanto tal es
un mero punto de referencia de la actuacin de los cnyuges, dada la existencia de diversos patrimonios
separados.
2. Las car&as de la sociedad de &ananciales
2.1 !l elenco del art. 1&/2.
#ste precepto establece que ser9n de car&o de la sociedad de &ananciales los &astos 8ue se ori&inen *or
al&una de las si&uientes causas:
#l sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos comunes y las atenciones de
previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia.
La alimentacin y educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges correr% a cargo de la sociedad de
gananciales cuando convivan en el hogar familiar. #n caso contrario, los gastos derivados de estos
conceptos ser%n sufragados por la sociedad de gananciales, pero dar%n lugar a reintegro en el momento
de la liquidacin.
La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes.
La administracin ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los cnyuges.
La explotacin regular de los negocios o el desempe(o de la profesin, arte u oficio de cada cnyuge.
2.2 Las donaciones de comFn acuerdo.
72er%n tambin de cargo de la sociedad las cantidades donadas o prometidas por ambos cnyuges de com"n
acuerdo, cuando no hubiesen pactado que hayan de satisfacerse con los bienes privativos de uno de ellos en
todo o en parte7 -art. ).1.0.
2.& D"ligaciones extracontractuales de uno de los cnyuges.
7Las obligaciones extracontractuales de un cnyuge, consecuencia de su actuacin en beneficio de la sociedad
conyugal o en el %mbito de la administracin de los bienes, ser%n de la responsabilidad y cargo de aqulla, salvo
si fuesen debidas a dolo o culpa grave del cnyuge deudor7 -art. ).110.
2. Las deudas de (uego pagadas constante matrimonio.
Deben considerarse una carga de la sociedad de gananciales las deudas de juego que, ocasionadas por
cualquiera de los cnyuges, cumplan los requisitos del art. ).,) 7lo perdido y pagado durante el matrimonio por
alguno de los cnyuges en cualquier clase de juego no disminuir% su parte respectiva de los gananciales siempre
que el importe de aquella prdida pudiera considerarse moderada B...C7. >bsrvese que tales deudas deben ser
moderadas, y adem%s, haber sido satisfechas.
3. La res*onsa2ilidad de los 2ienes &ananciales
Los su*uestos 8ue de2en considerarse son los si&uientes:
Deudas de car%cter com"n contradas por ambos cnyuges o por uno de ellos con consentimiento del
otro.
Deudas de car%cter com"n pese a haber sido contradas por uno solo de los cnyuges, pero lcitamente y
en el %mbito imputable a la sociedad de gananciales.
Deudas propias o privativas de cualquiera de los cnyuges.
#n relacin con las deudas comunes, los bienes gananciales quedan en todo caso afectos solidariamente con el
patrimonio privativo -o los patrimonios privativos0 del cnyuge -o, en su caso, los cnyuges0 a quien-es0
tcnicamente se pueda atribuir la condicin de deudor, dado que la sociedad de gananciales no puede ser
deudora.
;especto de las deudas propias o privativas, los bienes gananciales tambin quedan afectos a su cumplimiento,
pero slo en forma subsidiaria respecto del patrimonio privativo del cnyuge deudor, o en su caso de ambos
cnyuges en la proporcin que corresponda o, en su defecto, por mitad.
". Deudas comunes contra7das *or am2os cnyu&es
9rt. ).1, 5Los 2ienes &ananciales res*onder9n en todo caso de las o2li&aciones contra7das *or los
cnyu&es con:untamente o *or uno de ellos con el consentimiento ex*reso del otro5.
#n el caso de actuacin conjunta quedan afectos tambin los patrimonios privativos de ambos cnyuges, lo que
no ocurrir% cuando el cnyuge deudor sea slo uno de ellos. Do siendo uno deudor, aunque haya prestado su
consentimiento al acto reali$ado por el otro consorte, su patrimonio privativo parece que no ha de quedar afecto
al cumplimiento de las obligaciones contradas.
. Deudas comunes contra7das *or uno solo de los cnyu&es
La regla general respecto de la responsabilidad de los bienes gananciales, art. ).1+ 7de las deudas de un
cnyuge que sean, adem%s, deudas de la sociedad responder%n tambin solidariamente los bienes de sta7! aqu
estamos frente a deudas de un cnyuge que, simult%neamente, son deudas de la sociedad.
#sto "ltimo ocurrir% cuando tales deudas se relacionen con el %mbito propio de la sociedad de gananciales.
!l precepto esta"lece .ue los "ienes de la sociedad de gananciales .uedan tam"i8n afectos solidariamente a
la satisfaccin de la deuda de un cnyuge. 2olidariamente, ha de entenderse con los bienes privativos del
cnyuge deudor.
De tal forma, cualquier acreedor, a su comodidad, podr% dirigirse indistintamente contra los bienes gananciales
o los bienes privativos del cnyuge deudor, sin necesidad de hacer excusin de estos "ltimos, pues ambas masas
patrimoniales est%n colocadas en el mismo plano a efectos de responsabilidad.
#.1 !(ercicio de la potestad dom8stica o actuacin individual.
9rt. ).16.) 7los bienes gananciales responder%n directamente frente al acreedor de las deudas contradas por un
cnyuge: #n el ejercicio de la potestad domstica o de la gestin o disposicin de gananciales, que por ley o por
captulos que le corresponda7.
#l "ltimo inciso del precepto considera vinculados los bienes gananciales a la satisfaccin de cualesquiera
deudas contradas por uno solo de los cnyuges en cualesquiera supuestos en los que resulta lcita y vinculante
la actuacin individual de uno de los cnyuges, sea por autori$arlo as la ley o por haber sido pactado
convencionalmente.
#.2 1ctividad profesional o gastos de administracin del patrimonio de cual.uiera de los
cnyuges.
9rt. ).16./ que responder%n asimismo los bienes gananciales de las deudas contradas por uno cualquiera de los
cnyuges 7en el ejercicio ordinario de la profesin, arte u oficio o en la administracin ordinaria de los propios
bienes7. #llo se debe a que los gastos originados por la administracin ordinaria de los bienes privativos o el
desempe(o de la profesin, arte u oficio de cada cnyuge constituyen cargas de la sociedad de gananciales,
dado que el producto o beneficio obtenido se considera ganancial.
#.& 08gimen propio de comerciantes y empresarios.
'ontin"a el art.).16./ 7si uno de los cnyuges fuera comerciante, se estar% a lo dispuesto en el ''om7. T el art.
1 'digo de 'omercio establece que quedar%n obligados a las resultas del ''om 7los bienes propios del
cnyuge que lo ejer$a y los adquiridos con esas resultas Bque, en cuanto ganancias del cnyuge comerciante,
son ganancialesC. :ara que los dem%s bienes comunes Bel resto de los ganancialesC queden obligados, ser%
necesario consentimiento de ambos cnyuges7.
La exclusin de los bienes gananciales que no procedan del ejercicio del comercio es m%s aparente que real,
pues seg"n los arts. , y * del ''om, 72e presumir% otorgado el consentimiento B...C cuando se ejer$a el
comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que deba prestarlo7 -art. ,0 y 7tambin se
presumir% prestado el consentimiento B...C cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los cnyuges
ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposicin del otro7 -art. *0. #l consentimiento para obligar los bienes
propios del cnyuge del comerciante habr% de ser expreso en cada caso -art. +0.
#. 1tencin de los hi(os en caso de separacin de hecho.
La separacin de hecho no comporta, por si misma, la separacin ope legis de la sociedad de gananciales. :or
ello, seguir% vigente la sociedad de gananciales. 9rt. ).1* 7tambin responder%n los bienes gananciales de las
obligaciones contradas por uno solo de los cnyuges en caso de separacin de hecho para atender a los gastos
de sostenimiento, previsin y educacin de los hijos que estn a cargo de la sociedad de gananciales7.
#.# 1d.uisiciones por uno de los cnyuges de "ienes gananciales mediante precio aplaAado
9rt. ).,4 7:or el precio apla$ado del bien ganancial adquirido por un cnyuge sin el consentimiento del otro
responder% siempre el bien adquirido, sin perjuicio de la responsabilidad de otros bienes seg"n las reglas de este
'digo7. #ste artculo contempla el rgimen de responsabilidad en la eventualidad de que uno de los cnyuges,
sin consentimiento del otro, adquiera a pla$os un 7bien ganancial7.
#n principio, los bienes adquiridos por los cnyuges, constante la sociedad, por precio apla$ado, tendr%n
naturale$a ganancial si el primer desembolso tuviera tal car%cter, aunque los pla$os restantes se satisfagan con
dinero privativo -art. ).610.
,. Las deudas de cada uno de los cnyu&es 1examen$
La nocin de deuda propia: obligaciones contradas por cualquiera de los cnyuges que no son a cargo de la
sociedad de gananciales. 2e trata de un concepto negativo: las deudas 8ue no de2an o *uedan considerarse
&ananciales son deuda *ro*ia de uno de los cnyu&es.
#l '' se refiere a alguna de estas deudas:
Las deudas de juego pendientes de pago.
Las obligaciones extracontractuales contempladas en el art. ).11 7las obligaciones extracontractuales de
un cnyuge, consecuencia de su actuacin en beneficio de la sociedad conyugal o en el %mbito de la
administracin de los bienes, ser%n de responsabilidad y cargo de aqulla, salvo si fuesen debidas a dolo
o culpa grave del cnyuge deudor7.
Los gastos de alimentacin y educacin de los hijos no comunes que a su ve$, no residan en el hogar
familiar.
Las BdeudasC asumidas o contradas antes de la vigencia de la sociedad de gananciales.
/.1 La responsa"ilidad por las deudas propias.
9rt. ).,. 7cada cnyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus bienes privativos
no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr% pedir el embargo de bienes gananciales7. La
responsabilidad de los bienes gananciales por las deudas propias es subsidiaria, quedando reservada para el
supuesto de que el patrimonio privativo fuera insuficiente para atenderla.
/.2 Caso especial es el de las deudas de (uego pendientes de pago:
art. ).,/ 7responden exclusivamente los bienes privativos del deudor7.
/.& !l em"argo de "ienes gananciales.
:ara el caso de insuficiencia del patrimonio privativo del cnyuge deudor, establece el art. ).,. que 7el
acreedor podr% pedir el embargo de bienes gananciales, que ser% inmediatamente notificado al otro cnyuge y
ste podr% exigir que en la traba se sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge deudor en
la sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar% consigo la disolucin de aquella7.
-ual8uier acreedor *odr9 solicitar el em2ar&o de 2ienes &ananciales. Ena %e! instado; el cnyu&e no
deudor *uede o*tar entre dos *osi2ilidades:
1. pasivamente, soportar que la satisfaccin de la deuda propia se haga a cargo de los bienes gananciales, y
en tal caso se considera que el cnyuge deudor ha recibido a cuenta, por el valor de los bienes
ejecutados, parte de los gananciales que, en el momento de la liquidacin, le correspondera! y
2. activamente, solicitar la sustitucin del embargo de bienes gananciales concretos -elegidos por el
acreedor0 por 7la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal7, lo que implica la
disolucin y liquidacin de la sociedad de gananciales, y que el acreedor deber% esperar a su reali$acin
para agredir los bienes que le sean adjudicados al cnyuge deudor.
/. 'einte&ros interconyu&ales
9rt. ).1< 7#l cnyuge que hubiere aportado bienes privativos para los gastos y pagos que sean de cargo de la
sociedad tendr% derecho a ser reintegrado del valor a costa del patrimonio com"n7. 2e trata de la tcnica del
reintegro o reembolso entre las respectivas masas patrimoniales a considerar en el rgimen de gananciales, en
favor ahora del patrimonio privativo que haya atendido el pago de alguna de las obligaciones que pesan sobre la
sociedad de gananciales. La norma puede ser leda tambin contrario sensu, imponiendo la obligacin del
reintegro en favor del patrimonio ganancial cuando resulte procedente -art. ).1/.) in fine y art. ).,../.0

1. Disolucin de la sociedad de &ananciales
1. La disolucin de la sociedad le&al de &ananciales 1no entra$
La disolucin significa la prdida de vigencia de dicho rgimen econmico&matrimonial, ya sea por voluntad de
los propios cnyuges, que deciden sustituirlo por otro rgimen, sea por circunstancias sobrevenidas en relacin
con el matrimonio por cualquier otra causa prevista legalmente como motivo suficiente para que cualquiera de
los cnyuges puedan solicitarla.
2. Disolucin de *leno derecho 1examen$
#rt. 1.3.2 5La sociedad de &ananciales concluir9 de *leno derecho Fo i*so iureG:
'uando se disuelva el matrimonio Bpor voluntad de los cnyugesC.
'uando sea declarado nulo Bdecisin judicialC.
'uando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges.
'uando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma prevenida en el ''.
#n relacin con cualquier crisis matrimonial: la sentencia firme producir%, respecto de los bienes del
matrimonio, la disolucin del rgimen econmico&matrimonial.
2.1 La disolucin del matrimonio
La disolucin del matrimonio propiamente dic"a slo tiene lugar por la muerte o declaracin de fallecimiento de uno de
los cn#uges o por el divorcio (art. 8$: %El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma # el tiempo de su celebracin,
por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cn#uges # por el divorcio&!.
2.2 La nulidad matrimonial.
#n este caso, la vigencia del rgimen econmico&matrimonial carece de sentido, dado el valor retroactivo de la
eventual declaracin de nulidad. 2in embargo, hay que tener en cuenta el art. ).+6 -matrimonio putativo0
7cuando la sociedad de gananciales se disuelva por nulidad del matrimonio y uno de los cnyuges hubiera sido
declarado de mala fe, podr% el otro optar por la liquidacin del rgimen matrimonial seg"n las normas de esta
2eccin o por las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el contrayente de mala fe no tendr%
derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte7.
2.& La separacin matrimonial.
La separacin decretada judicialmente conlleva la disolucin de la sociedad de gananciales, entendiendo que un
rgimen como el de gananciales, inspirado en la comunidad de vida y ganancias, no concuerda con la situacin
de separacin acordada judicialmente.
La se*aracin de hecho, aunque tenga indicios de estabilidad para el futuro o de continuidad no genera
autom%ticamente la disolucin, ya que seg"n el art. )..,/ y )..+/, en caso de separacin de hecho, no bastar% el
mero acuerdo de los cnyuges, documentado de manera privada, para entender que se ha llevado a efecto la
disolucin de la sociedad de gananciales preexistente, pues se requiere otorgamiento de escritura p"blica.
2. La modificacin del r8gimen econmicoEmatrimonial.
Desde la instauracin, del principio de mutabilidad del rgimen econmico&matrimonial, los cnyuges pueden convenir la
modificacin del sistema de bienes en cualquier momento de su convivencia matrimonial, sin causa concreta alguna y sencillamente
porque les venga en gana.
Do obstante, s es cierto que habitualmente la modificacin del rgimen econmico matrimonial encuentra fundamento en
separaciones de hecho y crisis matrimoniales! pero tambin es cierto que la separacin de hecho no constituye presupuesto alguno de
la modificacin del rgimen patrimonial del matrimonio.
3. La disolucin :udicial
Adem2s de la disoluci$n de pleno derecho, el #$digo rese+a una serie de causas que permiten al c$nyuge
interesado solicitar judicialmente la disoluci$n de la sociedad de gananciales: 9ambi#n concluir por
decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges, en alguno de los casos
siguientes:
1.- ;aber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo, ausente o en
quiebra o concurso de acreedores, o condenado por abandono de familia. <ara que el !uez
acuerde la disolucin bastar que el cnyuge que la pidiere presente la correspondiente
resolucin judicial.
2.- =enir el otro cnyuge realizando por s solo actos dispositivos o de gestin patrimonial
que entra2en fraude, da2o o peligro para los derechos del otro en la sociedad.
.- 8levar separado de hecho ms de un a2o por acuerdo mutuo o por abandono del hogar.
+.- (ncumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos
de sus actividades econmicas.
0n cuanto a la disolucin de la sociedad por el embargo de la parte de uno de los cnyuges por deudas
propias, se estar a lo especialmente dispuesto en este 7digo (Art! -.1.)!
) tener en cuenta:
"os diversos supuestos de hecho tienen en com>n la difcultad o imposibilidad de
actuaci$n conjunta de ambos c$nyuges, o la prdida de confan,a en la gesti$n o
administraci$n llevada a efecto por el otro c$nyuge!
Masta que la resoluci$n judicial no haya sido dictada seguir2 vigente la sociedad de
gananciales, pese a la pree*istencia de cualquiera de las causas que permiten solicitar su
disoluci$n: los efectos de la disolucin prevista en el artculo anterior se producirn desde
la fecha en que se acuerde (art! -.19)!
"os casos de los apartados 6, . y 9 requieren el seguimiento de un proceso de
car2cter contencioso! Gniciada su tramitaci$n, se practicar2 un inventario y el 5ue, adoptar2
las medidas para su administraci$n y se requerir2 licencia judicial para todos los actos que
e*cedan de la administraci$n ordinaria (art! -.19!6)!
". Las o*eraciones de li8uidacin 1examen$
.1 !l inventario y avalFo de los "ienes.
9rt. )..+1 7Disuelta la sociedad se proceder% a su liquidacin, que comen$ar% por un inventario del activo y
pasivo de la sociedad7. #l activo y el pasivo est%n referidos "nica y exclusivamente a la sociedad de gananciales
y no a los bienes privativos de los cnyuges, pero hay que tener en cuenta la posible existencia de reembolsos o
reintegros entre la masa ganancial y los patrimonios privativos de cada uno.
(e&Cn el art. 1.3./; el acti%o com*rende:
Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
#l importe actuali$ado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o fraudulento
si no hubieran sido recuperados.
#l importe actuali$ado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran cargo de slo un cnyuge y
en general las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.
(e&Cn art. 1.3.0 el *asi%o com*rende:
Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.
#l importe actuali$ado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba hacerse en met%lico
por haber sido gastados en inters de la sociedad. @gual regla se aplicar% a los deterioros producidos en
dichos bienes por su uso en beneficio de la sociedad.
#l importe actuali$ado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los cnyuges,
fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan crditos de los cnyuges contra la
sociedad.
9mbos preceptos se refieren siempre a bienes existentes y deudas pendientes, as como al importe actuali$ado,
sin que se proporcione regla para la valoracin, ni sobre si debe referirse a la fecha de la disolucin de la
sociedad o a la de efectiva liquidacin. 2=2 de /.3)/3)++. 7si bien la fecha de disolucin de la sociedad de
gananciales es la correspondiente a la de la sentencia firme, la de la liquidacin de la misma ser% aquella en la
que efectivamente se produ$can las operaciones antes indicadas, y ser% a esta fecha a la que habr% de reali$ar la
valoracin de los bienes7.
.2 La li.uidacin% el pago de las deudas.
Ana ve$ concluida la fase de inventario, corresponde proceder a la satisfaccin de las deudas existentes a cargo
de la comunidad, para llegar, tras la correspondiente deduccin, al haber de la sociedad, es decir, al remanente
de bienes y derechos susceptibles de divisin y adjudicacin entre los cnyuges y3o sus herederos. 9 tal
operacin se le denomina liquidacin.
2eg"n el 'digo primero habr%n de ser satisfechas las deudas de la sociedad representadas por derechos de
terceros -los acreedores de la sociedad de gananciales0. Despus, los reembolsos o reintegros a que tengan
derecho cada uno de los cnyuges frente a la masa ganancial.
#$ Las denominadas deudas alimenticias. 9rt. )..++.) 7=erminado el inventario se pagar%n en primer lugar
las deudas de la sociedad, pero comen$ando por las alimenticias, que en cualquier caso tendr%n preferencia7.
Do responden a crditos de terceros, sino a la idea de alimentos del art. ).<4*, estableciendo que 7de la masa
com"n de bienes se dar%n alimentos a los cnyuges y los hijos mientras se haga la liquidacin del caudal
inventariado y hasta que se les entregue su haber Bel remanenteC7. Do son obligaciones o deudas alimenticias,
sino simplemente una imputacin contable con car%cter de anticipo del haber ganancial que pueda corresponder
a los cnyuges y3o hijos, y que, en el futuro, le ser% adjudicado.
:or eso el art. ).<4* precisa que 7se les rebajar%n de este haber en la parte que tal cantidad exceda de la que les
hubiese correspondido en ra$n de frutos y rentas7 de los bienes gananciales que definitivamente les
corresponda.
)$ La *roteccin de los acreedores de la sociedad de &ananciales. 9rt. ).<4/ 7los acreedores de la sociedad
de gananciales tendr%n en su liquidacin los mismos derechos que le reconocen las leyes en la particin y
liquidacin de las herencias7. #llo implica que: los acreedores de la masa ganancial pueden instar o promover la
liquidacin de la sociedad de gananciales, si as les conviniere.
9rt. )<4).) 7mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la sociedad, los acreedores conservar%n sus
crditos contra el cnyuge deudor. #l cnyuge no deudor responder% con los bienes que le hayan sido
adjudicados, si se hubiere formulado debidamente inventario judicial o extrajudicial7.
9rt. )<44 7cuando no hubiera met%lico suficiente para el pago de las deudas, podr%n ofrecerse con tal fin
adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partcipe o acreedor lo pide se proceder% a enajenarlos y
pagar con su importe7.
-$ Los reinte&ros en fa%or de los cnyu&es. 9rt. )<4. 7:agadas las deudas y cargas de la sociedad, se
abonar%n las indemni$aciones y reintegros debidos a cada cnyuge hasta donde alcance el caudal inventariado,
haciendo las compensaciones que correspondan cuando el cnyuge sea deudor de la sociedad.
2i como consecuencia de ello resultare haber pagado uno de los cnyuges mayor cantidad de la que le fuere
imputable, podr% repetir contra el otro7.
Distinto es el supuesto considerado en el art. )<46 7si uno de los cnyuges resultare en el momento de la
liquidacin acreedor personal del otro, podr% exigir que se le satisfaga su crdito adjudic%ndole bienes comunes,
salvo que el deudor pague voluntariamente7.
.& La divisin y ad(udicacin de los gananciales.
La "ltima operacin consiste en la divisin de los gananciales remanentes y en la adjudicacin de los
correspondientes lotes, por partes iguales, a cada uno de los cnyuges o, en su caso, a sus herederos -art. )<4<0.
La divisin por mitad no est% referida a todos y cada uno de los bienes, sino a ste en su conjunto y presupone,
con la intervencin tcnica de los correspondientes peritos en Derecho, que los interesados en la adjudicacin
llegan al pertinente acuerdo.
Los arts. ).<41 y ).<4, otorgan a cada uno de los cnyuges -no a los herederos0 el derecho de atribucin o
adjudicacin preferente en relacin con una serie de bienes gananciales, aunque no quepan en su lote respectivo,
y por tanto, generen las correspondientes compensaciones en met%lico.
#rt. 1."0, 5-ada cnyu&e tendr9 derecho a 8ue se incluyan con *referencia en su ha2er; hasta donde =ste
alcance:
1. Los bienes de uso personal Bexcepto, las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario
valorC.
2. La explotacin econmica que gestione efectivamente.
3. #l local donde hubiese venido ejerciendo su profesin.
". #n caso de muerte del otro cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia habitual.
9rt. )<4, 7#n los casos de los n"m. . y < del art. )<41 podr% el cnyuge pedir, a su eleccin, que se le atribuyan
los bienes en propiedad o que se constituya sobre ellos a su favor un derecho de uso o habitacin. 2i el valor de
los bienes o el derecho superara al del haber del cnyuge adjudicatario, deber% ste abonar la diferencia en
dinero7.
#n cambio, respecto de los bienes de uso personal y de las explotaciones econmicas propias, el ejercicio
efectivo de la adjudicacin preferente al cnyuge solo resulta posible si la valoracin de tales bienes cabe dentro
de su haber, pues el cnyuge no podr% imponer la compensacin en met%lico.
. La li8uidacin de %arias sociedades de &ananciales 1no entra$
#stamos ante casos en los que la liquidacin de la sociedad de gananciales no se liquida y se complica con el
hecho de que el cnyuge suprstite contraiga un nuevo matrimonio que tambin queda sometido al rgimen de
gananciales. 9rt. ).<4+ 72iempre que haya de ejecutarse simult%neamente la liquidacin de gananciales de dos o
m%s matrimonios contrados por una misma persona para determinar el capital de cada sociedad se admitir% toda
clase de pruebas en defectos de inventarios. #n caso de duda se atribuir%n los gananciales a las diferentes
sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin y a los bienes e ingresos de los respectivos
cnyuges7.
2eg"n 2=2 *3.3)++6, en estos casos, debe tambin liquidar la sociedad de gananciales del primer matrimonio,
como tr%mite previo a la del segundo, con intervencin para ello de los partcipes -herederos0 en cada caso.
#n cuanto a la regla de la proporcionalidad, entra en juego cuando no se puede determinar la naturale$a de los
bienes matrimoniales y ha de ponerse en conexin con la presuncin de gananciales del art. )..1). 2e comien$a
por determinar los posibles bienes privativos de los cnyuges tanto del primer matrimonio como del siguiente -o
siguientes0. Despus se determina la naturale$a ganancial de los bienes comunes que puedan ser objeto de
prueba y, para los restantes, ser%n de aplicacin las reglas de presuncin de ganancialidad y de proporcionalidad
establecidas en los arts. )..1) y ).<4+.
,. La comunidad *ostmatrimonial o *ost&anancial
'onsideramos el supuesto de que, aunque hubiera quedado disuelta la primera sociedad de gananciales, no se
proceda a su liquidacin, pese a haberse constituido una -o varias0 posterior sociedad de gananciales.
/.1 Descripcin del fenmeno.
#l caso es corriente sobre todo cuando, fallecido uno de los cnyuges, los hijos del matrimonio deciden, asumen
o respetan la idea paterna de dejar las cosas tal como est%n hasta que el cnyuge suprstite falle$ca, procediendo
entonces a partir hereditariamente el conjunto de los bienes familiares entre ellos. Ana consecuencia, entre
otras, es el ahorro del impuesto de sucesiones del caudal relicto del primero de los progenitores fallecidos, por
prescripcin.
/.2 CaturaleAa (ur)dica.
9parece el problema de identificar la naturale$a jurdica de la sociedad disuelta o del patrimonio ganancial
pendiente de liquidacin, pues resulta necesario determinar las normas aplicables a esta situacin, denominada
comunidad postmatrimonial y postganancial.
9lgunas ;esoluciones de la DO;D admitieron la titularidad del cnyuge viudo sobre la mitad de cada uno de
los inmuebles gananciales y su legitimacin para enajenarlos, admitiendo as la existencia de tantas
comunidades ordinarias como bienes hayan de considerarse integrados en el patrimonio ganancial en
liquidacin. Dicha tesis ha sido abandonada. 5ientras se mantiene la situacin de indivisin del patrimonial
ganancial, no cabe defender la existencia de derechos concretos sobre todos y cada uno de los bienes que
integran aqul. :or ello se ha generali$ado la opinin de que la llamada comunidad postmatrimonial debe
configurarse como un patrimonio colectivo en liquidacin, con la lgica indeterminacin de la titularidad sobre
los bienes concretos. La jurisprudencia prefiere hablar de conjunto de bienes en cotitularidad ordinaria.
/.& 08gimen normativo "<sico .
2e puede deducir que la comunidad de bienes no se rige por las normas de la sociedad de gananciales, dado que
ha quedado disuelta, sino por la normativa propia de la comunidad ordinaria contenida en los arts. .+/ y ss.
:or otra parte, teniendo en cuenta lo establecido en el art. ).<)4 B7#n todo lo no previsto en este captulo sobre
formacin de inventario, reglas sobre tasacin y ventas de bienes, divisin del caudal, adjudicaciones a los
partcipes y dem%s que no se halle expresamente determinado, se observar% lo establecido para la participacin
y liquidacin de la herencia7C, suele reclamarse lo establecido para el rgimen de la comunidad hereditaria en
situacin de indivisin, ya que es un supuesto similar al de la comunidad postmatrimonial.
Bodemos resaltar al&unos as*ectos 29sicos del r=&imen normati%o de la comunidad *ost&anancial:
La comunidad indivisa no se ve aumentada por las rentas de trabajo ni con las de capital privativo, que
ser%n en todo caso privativas, excepto los frutos de los bienes privativos que estuvieran pendientes en el
momento de la disolucin, a los cuales habr% de aplicar analgicamente las normas referentes a la
liquidacin del usufructo. :or supuesto, ingresan en el patrimonio com"n los frutos de los bienes
comunes.
#l patrimonio de la comunidad indivisa sigue respondiendo de las obligaciones que pesaban sobre la
sociedad, pero las que contraiga con posterioridad cualquier titular recaen sobre su propio patrimonio!
los acreedores podr%n pedir el embargo de la cuota abstracta que su deudor tenga sobre el patrimonio
com"n, que quedar% especificada en bienes concretos al producirse la divisin y adjudicacin.
/. La li8uidacin del r=&imen econmicoDmatrimonial se&Cn la LE-
de 2000 1no entra$
Los arts. *41 a *)) BL#'C regulan un procedimiento concebido para servir de cauce a la liquidacin judicial del
rgimen econmico matrimonial. #s un procedimiento especial y sencillo, respecto del cual la L#' se preocupa,
adem%s de la competencia territorial, de regular la formacin del inventario.
;eali$ado el inventario, la liquidacin del rgimen econmico&matrimonial se llevar% a cabo conforme a las
reglas establecidas en el art. *)4, que prev tres posibilidades en relacin con la propuesta de liquidacin que,
en su caso, presente uno solo de los cnyuges:
Lue haya acuerdo entre los cnyuges sobre la propuesta de liquidacin!
que el otro cnyuge no compare$ca, caso en el cual la propuesta se tendr% por conforme! y
que, en caso de desacuerdo, el apartado 6 remite a las normas de divisin de la herencia.
Liquidacin del rgimen econmico&matrimonial. 9rt. *)4 L#' /444
1. 'oncluido el inventario y una ve$ firme la resolucin que declare disuelto el rgimen econmico&
matrimonial, cualquiera de los cnyuges podr% solicitar la liquidacin de este.
2. La solicitud deber% acompa(arse de una propuesta de liquidacin que incluya el pago de las
indemni$aciones y reintegros debidos a cada cnyuge y la divisin del remanente en la proporcin que
corresponda, teniendo en cuenta, en la formacin de los lotes, las preferencias que estable$can las
normas aplicables.
3. 9dmitida a tr%mite la solicitud de liquidacin, se se(alar%, dentro del pla$o m%ximo de )4 das, el da y
hora en que los cnyuges deber%n comparecer ante el 2ecretario Eudicial al objeto de alcan$ar un
acuerdo y, en su defecto, designar contador y, en su caso, peritos, para la pr%ctica de las operaciones
divisorias.
". 'uando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no compare$ca en el da se(alado, se le
tendr% por conforme con la propuesta de liquidacin que efect"e el cnyuge que haya comparecido. #n
este caso, as como cuando, habiendo comparecido ambos cnyuges, lleguen a un acuerdo, se consignar%
ste en el acta y se dar% por concluido el acto, llev%ndose a efecto lo acordado conforme a lo previsto en
los dos primeros apartados del art. ,** de esta Ley.
. De no lograrse acuerdo entre los cnyuges sobre la liquidacin de su rgimen econmico&matrimonial, se
proceder%, mediante providencia, al nombramiento de contador y, en su caso, peritos, conforme a lo
establecido en el art. ,*< de esta Ley, continuando la tramitacin con arreglo a lo dispuesto en los arts.
,*6 y siguientes.
1,. El r=&imen de se*aracin de 2ienes
1. El r=&imen de se*aracin de 2ienes 12011/24$ 1no entra$
#l rgimen de separacin de bienes se caracteri$a por regular las relaciones patrimoniales entre los cnyuges
partiendo del principio de que no existe entre ellos una masa patrimonial com"n, sino que cada uno de los
cnyuges conserva la titularidad, la administracin y la capacidad de disposicin de sus propios y privativos
bienes, aunque ambos han de contribuir al sostenimiento de las cargas del matrimonio y, dada la inexistencia de
masa com"n, habr%n de afrontar tal obligacin con cargo a sus propios bienes.
9ctualmente, este rgimen es el rgimen legal supletorio de segundo grado, lo que constituye un dato normativo
de innegable relevancia.
#n trminos pr%cticos, las situaciones de crisis matrimonial de aquellos matrimonios que regan sus relaciones
patrimoniales conforme a las reglas de gananciales, suelen desembocar en la instauracin del rgimen de
separacin de bienes. De otra parte, cuando la actividad laboral o profesional de cualquiera de los cnyuges
puede estar sometida a graves alteraciones patrimoniales, se recurre al rgimen de separacin de bienes, dadas
sus reglas de responsabilidad, que comportan que las deudas propias de un cnyuge no afectar%n al patrimonio
privativo propio del otro cnyuge.
#l rgimen de separacin de bienes requiere una situacin de equilibrio entre los patrimonios iniciales de los
cnyuges o unas actividades econmicas o profesionales de ambos que sean equilibradas y les permitan tener
sus propios ingresos. #ste rgimen requiere un sistema sucesorio en el que se articule y proteja debidamente el
derecho del cnyuge viudo a heredar a su difunto consorte en una cuota sustancial de la herencia que le preserve
de una situacin econmicamente indeseable.
9unque no lo recoja como rgimen supletorio de primer grado, el legislador de )+*) ha tomado en
consideracin el rgimen de separacin como supletorio de segundo grado, y le dedica una regulacin amplia
que viene a llenar el vaco que exista en el ''.
2. >ri&en con%encional e incidental del r=&imen de se*aracin de
2ienes 12011/24$
#rt. 1"3 5Existir9 entre los cnyu&es se*aracin de 2ienes en estos casos:
1. 'uando as se haya convenido.
2. 'uando hayan pactado en capitulaciones matrimoniales que no regir% entre ellos la sociedad de
gananciales sin expresar las reglas por las que hayan de regirse sus bienes.
3. 'uando se extinga constante matrimonio la sociedad de gananciales o el rgimen de participacin, salvo
que por voluntad de los interesados fuese sustituido por otro rgimen distinto7.-art. )<.60.
De la enumeracin anterior se desprende que existe una separacin de bienes de origen convencional, legal o
judicial -incidental0.
2.1 !l r8gimen de separacin de "ienes convencional.
;equiere el otorgamiento de capitulaciones matrimoniales. Las reglas legales del rgimen de separacin de
bienes son de aplicacin siempre y cuando no contradigan lo expresamente establecido por los cnyuges en sus
acuerdos capit"lales, que han de considerarse prevalentes.
La separacin convencional se regula por las capitulaciones matrimoniales que hayan hecho los cnyuges, y en
su defecto por la normativa del '' sobre este rgimen.
2.2 !l r8gimen de separacin de "ienes incidental.
"a vigencia o aplicaci$n del rgimen de separaci$n de bienes tiene lugar tambin por cualesquiera otras
circunstancias diferentes a la voluntad de los c$nyuges: son los supuestos de separaci$n legal o
separaci$n judicial! "os supuestos a considerar son los siguientes:
-!E #uando los c$nyuges otorgan capitulaciones manifestando e*presamente el repudio
del rgimen de gananciales, pero sin establecer cu2les son las reglas que regir2n sus
relaciones patrimoniales (art! -9./!6) CLn supuesto e*travagante en la pr2ctica, dice el
profesorD
6!E #uando se e*tinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales (art! -9./!.)4 se
refere a varios supuestos posibles:
A) #uando se disuelva el rgimen de gananciales a consecuencia del embargo de
bienes comunes por deudas propias de uno de los c$nyuges!
H) #uando se decrete judicialmente la separaci$n de los c$nyuges (art! -.16!. y -9-/)!
#) "os supuestos que permiten al c$nyuge interesado solicitar judicialmente la
disoluci$n de la sociedad de gananciales (art!-.1.)
3. La titularidad de los 2ienes 1examen$
#n el rgimen de separacin de bienes, la regla general consiste en que los cnyuges mantienen distintos y
separados sus patrimonios privativos, que funcionan con total autonoma, salvo en el caso de separacin de
bienes de origen convencional, en donde dicha regla podra recibir algunas precisiones.
&.1 +nexistencia de masa conyugal.
La inexistencia de masa conyugal se resalta en el art. )<., al afirmar que 7en el rgimen de separacin
pertenecer%n a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera
por cualquier ttulo7.
#n consecuencia, no se forma entre los casados ning"n tipo de comunidad de car%cter conyugal. 2i se formase,
sera respecto a alg"n o algunos bienes en concreto, y sera una comunidad ordinaria regida por los arts. .+/ y
ss.
&.2 La eventualidad de la copropiedad ordinaria.
9rt. )<<) 7cuando no sea posible acreditar a cu%l de los cnyuges pertenece alg"n bien o derecho,
corresponder% a ambos por mitad7. 2emejante titularidad por mitades, implica traer a colacin el rgimen de la
copropiedad o comunidad ordinaria de los art. .+/ y ss.
&.& La declaracin de .uie"ra o concurso de uno de los cnyuges.
#l '' contiene una regla especial, cercana a la presuncin muciana del Derecho romano. 9rt. )<</ establece
que 7declarado un cnyuge en quiebra o concurso, se presumir%, salvo prueba en contrario, en beneficio de los
acreedores, que fueron en su mitad donados por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro durante el
a(o anterior a la declaracin o en el periodo a que alcance la retroaccin de la quiebra. #sta presuncin Biuris
tantumC no regir% si los cnyuges est%n separados judicialmente o de hecho7.
#l art. ,* de la Ley 'oncursal incorpora una nueva presuncin muciana, aplicable en los casos de declaracin
de concurso de persona casada en rgimen de separacin de bienes. 2in embargo, los efectos de esta nueva
presuncin difieren de los previstos en la presuncin formulada en el ''.
'onforme a lo previsto en el art. )<</ '', se presume donada la mitad de los bienes adquiridos por el otro
cnyuge. #l art. ,* L' distingue dos supuestos Bpresunciones iuris tantumC:
1. si se puede probar que la contraprestacin satisfecha para la adquisicin de los bienes a
ttulo oneroso procede del patrimonio del concursado, se presume donada la
contraprestacin!
2. si no se puede probar la procedencia de la contraprestacin, se presume que la mitad de la
misma fue donada por el concursado a su cnyuge, siempre que la adquisicin de los
bienes se haya reali$ado en el a(o anterior a la declaracin de concurso.
Estas no ri&en cuando los cnyu&es est9n se*arados :udicialmente o de hecho.
#l apartado <o de la disposicin derogatoria de la Ley 'oncursal deroga cuantas normas se opongan o sean
incompatibles con lo dispuesto en la misma. T el art. )<</ del '' es incompatible con lo dispuesto en el art. ,*
de la Ley 'oncursal, que regula idntico supuesto f%ctico pero determina consecuencias jurdicas diferentes.
". 'e&las de administracin y dis*osicin
9rt. )<., 7#n el rgimen de separacin pertenecer%n a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento
inicial del mismo y los que despus adquiera por cualquier ttulo7, y 79simismo corresponder% a cada uno la
administracin, goce y libre disposicin de tales bienes7. 9 pesar de la independencia de los patrimonios de los
cnyuges, es posible, y de hecho es lo frecuente, que uno de los cnyuges administre bienes o intereses del otro
a consecuencia de un mandato expreso, de un mandato t%cito o de una gestin de negocios sin mandato. :or
supuesto, en ning"n caso contra la voluntad del cnyuge administrado, que originara un ilcito civil con la
obligacin de responder de da(os y perjuicios, disminuido con los lucros que para el gestionado haya podio
reportar aquella injerencia en su patrimonio.
#n estos casos, el art. )<.+ impone al cnyuge administrador 72i uno de los cnyuges hubiese administrado o
gestionado bienes o intereses del otro, tendr% las mismas obligaciones y responsabilidades que un mandatario,
pero no tendr% obligacin de rendir cuentas de los frutos percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre
que los invirti en atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio7.
. El sostenimiento de las car&as del matrimonio
#.1 La contri"ucin al sostenimiento de las cargas del matrimonio.
9rt. )<.* 7a falta de convenio, los cnyuges contribuir%n al sostenimiento de las cargas del matrimonio
proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos7. La determinacin de la contribucin al
sostenimiento familiar puede llevarse a cabo:
'onforme a lo establecido por los mismos cnyuges en el correspondiente convenio o acuerdo Bpuede
llevarse a cabo de cualquier manera y no requiere el otorgamiento de una escritura de capitulaciones
matrimonialesC.
9 falta de convenio, la regla legal subsidiaria, los cnyuges no habr%n de contribuir al sostenimiento de
la familia por mitad, sino de forma proporcional a sus respectivos recursos econmicos.
#.2 La valoracin del tra"a(o dom8stico.
La "ltima parte del art. )<.* 7el trabajo Btareas o labores domsticasC para la casa ser% computando como
contribucin a las cargas y dar% derecho a obtener una compensacin que el Eue$ se(alar%, a falta de acuerdo, a
la extincin del rgimen de separacin7.
:arece inaceptable la interpretacin literal, pues si el trabajo domstico se ha considerado como aportacin para
el levantamiento de las cargas V:or qu compensarlo adem%sW.
,. La res*onsa2ilidad de las deudas
9rt. )<<4 7Las obligaciones contradas por cada cnyuge ser%n de su exclusiva responsabilidad. #n cuanto a las
obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica ordinaria responder%n ambos cnyuges en la
forma determinada por los arts. ).)+ y )<.* de este 'digo7.
#n relacin con las deudas contradas frente a terceros:
/.1 Las deudas propias de uno de los cnyuges.
9rt. ).<<4.) que 5las o2li&aciones contra7das *or cada cnyu&e ser9n de su exclusi%a res*onsa2ilidad5.
#n relacin con las deudas propias de los cnyuges, el acreedor no puede agredir o perseguir el patrimonio
privativo del otro cnyuge: 7las obligaciones contraidas por cada cnyuge ser%n de su exclusiva
responsabilidad7. 9 diferencia de lo que ocurre en el rgimen de gananciales, en el que los bienes gananciales
responden incluso de las deudas propias de cualquiera de los cnyuges, aunque se trate de una responsabilidad
de car%cter subsidiario -art.).,.0! por eso la separacin de bienes es frecuente en el matrimonio de negociantes
o empresarios.
/.2 Las deudas asumidas en virtud de la potestad dom8stica.
9rt. )<<4 5res*onder9n am2os cnyu&es en la forma determinada *or los arts. 131. y 1"30 de este --5.
9rt. ).)+ 7De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad BdomesticaC responder%n solidariamente los
bienes comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge7.
9rt. )<.* 79 falta de convenio lo har%n proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos7.

1/. >tros re&7menes econmicos del matrimonio 1no
entra$
2. Hi&encia del r=&imen de *artici*acin
Dada la doble naturale$a o el car%cter mixto del rgimen de participacin -inicial separacin K posterior
comunidad diferida de las ganancias0, es necesario distinguir entre el rgimen normativo propio de la
participacin durante el perodo de su vigencia y las consecuencias ulteriores, tras llevarse a cabo su extincin y
liquidacin.
2.1 1plicacin supletoria de las normas de separacin de "ienes.
9rt. ).<). 7#n todo lo no previsto en este captulo se aplicar%n, durante la vigencia, del rgimen de
participacin, las normas relativas al de separacin de bienes7. #l legislador parte de la base de que las reglas de
funcionamiento conyugal coinciden en uno y otro rgimen econmico&matrimonial.
2.2 08gimen de administracin y disposicin. 9rt. ).<)/, bajo el rgimen de participacin, 79 cada
cnyuge le corresponde la administracin, el disfrute y la libre disposicin tanto de los bienes que le pertenecan
en el momento de contraer matrimonio como de los que pueda adquirir despus por cualquier ttulo7.
La asimilacin entre el rgimen de separacin y el de participacin se produce incluso en lo previsto, como se
puede observar compar%ndolo con el art. ).<., 7#n el rgimen de separacin pertenecer%n a cada cnyuge los
bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera por cualquier ttulo. 9simismo
corresponder% a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales bienes7.
2.& 1d.uisicin de "ienes "a(o comunidad ordinaria
9rt. ).<)< 72i los casados en rgimen de participacin adquirieran conjuntamente alg"n bien o derecho, les
pertenece en proindiviso ordinario7.
2. La defensa de las expectativas patrimoniales del otro cnyuge.
#l mantenimiento de los principios propios de la separacin patrimonial entre los cnyuges durante la primera
fase del rgimen de participacin recibe algunas correcciones atendiendo a que, en su segunda fase, se convierte
en un rgimen de comunidad de ganancias.
La finalidad de estas correcciones es procurar la debida integridad patrimonial de las masas privativas de cada
uno de los cnyuges, en beneficio de las expectativas del otro, siendo de especial consideracin los actos
dispositivos a ttulo gratuito y los actos fraudulentos.
;especto los actos dispositivos a ttulo gratuito, dispone el art. ).</. que 7se incluir% en el patrimonio
final, el valor de los bienes de que uno de los cnyuges hubiese dispuesto a ttulo gratuito sin el
consentimiento de su consorte, salvo si se tratase de liberalidades de uso7.
;especto los actos fraudulentos, el art. ).</< ordena aplicar la misma regla respecto de los actos
reali$ados por uno de los cnyuges en fraude de los derechos del otro.
@nicialmente, tales preceptos no declaran la ineficacia de los actos perjudiciales para las expectativas del otro
cnyuge, sin embargo en realidad se limita la facultad dispositiva de los cnyuges respecto de los actos a ttulo
gratuito, que requieren el consentimiento del otro cnyuge, y adem%s, pueden ser impugnados si llegado el
momento de la liquidacin no hubiese bienes en el patrimonio deudor para hacer efectivo el derecho de
participacin en las ganancias -art. )<..0.
#n la fase liquidatoria, cualquiera de los cnyuges puede, asimismo, impugnar las enajenaciones que hubieren
sido hechas en fraude de sus derechos, si bien en este caso los adquirentes a ttulo oneroso y de buena fe ser%n
inmunes a la accin rescisoria -art. )<.<0.
#l pla$o de ejercicio de las acciones de impugnacin caducar% a los / a(os de extinguido el rgimen de
participacin.
3. Extincin del r=&imen de *artici*acin
Las causas de extincin del sistema de participacin son las mismas causas que de extincin del rgimen de
gananciales. #stablecindolas el art. ).<)6 7#l rgimen de participacin se extingue en los casos prevenidos
para la sociedad de gananciales, aplic%ndose lo dispuesto en los arts. )..+< y )..+67.
'ausas de disolucin ipso iure o de pleno derecho de la sociedad de gananciales, determina la extincin del
rgimen de participacin cualquiera de las causas contempladas en el art. )..+/:
'uando se disuelva el matrimonio.
'uando sea declarado nulo.
'uando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges.
'uando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma prevenida legalmente.
;especto a las causas de extincin o disolucin judicial de la sociedad de gananciales:
8aber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado ausente o en quiebra o concurso de
acreedores, o condenado por abandono de familia.
Senir el otro cnyuge reali$ando por s solo actos dispositivos o de gestin patrimonial que entra(en
fraude, da(o o peligro para los derechos del otro en la sociedad.
Llevar separado de hecho m%s de un a(o por acuerdo mutuo o por abandono del hogar.
@ncumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos de sus
actividades econmicas.
". La li8uidacin del r=&imen de *artici*acin
Ana ve$ tenga lugar la extincin del rgimen de participacin, procede el perodo de liquidacin
correspondiente.
9rt. )<), 7:roducida la extincin se determinar%n las ganancias por las diferencias entre los patrimonios inicial
y final de cada cnyuge7.
.1 !l patrimonio inicial.
9rt. )<)* 72e estimar% constituido el patrimonio inicial de cada cnyuge:
1. :or los bienes y derechos que le pertenecieran al empe$ar el rgimen.
2. :or los adquiridos despus a ttulo de herencia, donacin o legado7.
#l 'digo no autori$a la existencia de un patrimonio inicial de signo negativo! as lo indica el art. ).</4 72i el
pasivo fuese superior al activo no habr% patrimonio inicial7. :or tanto, en caso de que cualquiera de los
cnyuges tuviera m%s deudas y obligaciones que bienes y derechos en el momento inicial del rgimen, el
patrimonio inicial computable equivale a cero euros.
La %aloracin inicial de los 2ienes; art. )</) 7Los bienes constitutivos del patrimonio inicial se estimar%n
seg"n el estado y valor que tuvieran al empe$ar el rgimen o, en su caso, al tiempo en que fueron adquiridos. #l
importe de la estimacin deber% actuali$arse el da en que el rgimen haya cesado7.
.2 !l patrimonio final.
9rt. )<// 7#l patrimonio final de cada cnyuge estar% formado por los bienes y derechos de que sea titular en el
momento de la terminacin del rgimen, con deduccin de las obligaciones todava no satisfechas7.
Dada la inexistencia de masa conyugal com"n durante el perodo de vigencia del rgimen de participacin,
dispone el art. )</1 7Los crditos que uno de los cnyuges tenga frente al otro, por cualquier ttulo, incluso por
haber atendido o cumplido obligaciones de aqul, se computar%n tambin en el patrimonio final del cnyuge
acreedor y se deducir%n del patrimonio del cnyuge deudor7.
La re&la de %aloracin del *atrimonio final; art. )</6 7Los bienes constitutivos del patrimonio final se
estimar%n seg"n el estado y valor que tuvieran en el momento de la terminacin del rgimen7, y los bienes
7enajenados gratuita o fraudulentamente, conforme al estado que tenan el da de la enajenacin y por el valor
que hubieran tenido si se hubiesen conservado hasta el da de la terminacin7.
.& Las reglas procesales.
:ara el caso de que la liquidacin del rgimen devenga contenciosa ha de atenderse al procedimiento especial
previsto en el art. *)) L#'&/444 que, en caso de falta de acuerdo de los cnyuges, opta por remitir a los
tr%mites del juicio verbal:
1. Do podr% solicitarse la liquidacin de rgimen de participacin hasta que no sea firme la resolucin que
declare disuelto el rgimen econmico matrimonial.
2. La solicitud deber% acompa(arse de una propuesta de liquidacin que incluya una estimacin del
patrimonio inicial y final de cada cnyuge, expresando, en su caso, la cantidad resultante a pagar por el
cnyuge que haya experimentado un mayor incremento patrimonial.
3. 9 la vista de la solicitud de liquidacin, se se(alar%, dentro del pla$o m%ximo de die$ das, el da y hora
en que los cnyuges, deber%n comparecer ante el 2ecretario Eudicial al objeto de alcan$ar un acuerdo.
". 'uando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no compare$ca en el da se(alado, se le
tendr% por conforme con la propuesta de liquidacin que efect"e el cnyuge que haya comparecido. #n
este caso, as como cuando, habiendo comparecido ambos cnyuges, lleguen a un acuerdo, se consignar%
ste en el acta y se dar% por concluido el acto.
. De no existir acuerdo entre los cnyuges, se les citar% a una vista, y continuar% la tramitacin con arreglo
a lo previsto para el juicio verbal.
La sentencia resolver% sobre todas las cuestiones suscitadas, determinando los patrimonios iniciales y finales de
cada cnyuge, as como, en su caso, la cantidad que deba satisfacer el cnyuge cuyo patrimonio haya
experimentado una mayor incremento y la forma en que haya de hacerse el pago.
. La *artici*acin en las &anancias
La distri2ucin de las &anancias resultantes: cada uno de los cnyuges habr% de compartirlas,
distribuyndolas por mitad, con el otro consorte.
#.1 +ncrementos de am"os patrimonios.
9rt. )</, 7'uando la diferencia entre los patrimonios final e inicial de uno y otro cnyuge arroje resultado
positivo, el cnyuge cuyo patrimonio haya experimentado menor incremento percibir% la mitad de la diferencia
entre su propio incremento y el del otro cnyuge7. #s decir, se distribuyen por mitad las ganancias resultantes,
procediendo la correspondiente compensacin.
#.2 +ncremento de uno slo de los patrimonios.
7'uando "nicamente uno de los patrimonios arroje resultado positivo, el derecho de la participacin consistir%,
para el cnyuge no titular de dicho patrimonio, en la mitad de aquel incremento7 -art. ).</*0.
#.& Participacin por mitad y por cuota distinta.
=anto el art. ).</, cuanto el ).</* sientan como regla general que la distribucin de las ganancias consiste en la
mitad de la cantidad resultante. 2in embargo, el art. ).</+ autori$a que 79l constituirse el rgimen podr%
pactarse una participacin distinta de la que establecen los dos artculos anteriores, pero deber% regir por igual y
en la misma proporcin respecto de ambos patrimonios y a favor de ambos cnyuges7. #s decir que tales
condiciones cumplan el principio de igualdad conyugal.
#ste acuerdo de participar mediante cuota distinta al 64 por )44 encuentra una excepcin en el caso de que
existan descendientes no comunes, pues en tal supuesto el art. )<.4 dispone que 7Do podr% convenirse una
participacin que no sea por mitad7. #n todo caso la exclusin de la autorregulacin de los asuntos
patrimoniales de los cnyuges del art. )<.4, resulta cuanto menos discutible.
#. !l cr8dito de participacin. 9rt. )<.) 7#l crdito de participacin deber% ser satisfecho en dinero7.
2in embargo, esta norma presenta algunas dificultades reales, sobre todo en el supuesto de que la extincin del
rgimen de participacin haya tenido lugar por fallecimiento de uno de los cnyuges, por lo que en puridad de
conceptos ste habr% de respetar el conjunto de los crditos preferentes contemplados en los arts. )+// y ss. del
''.
#n otros casos, existen otras alternati%as, consideradas en los arts. )<.) y )<./:
72i mediaren dificultades graves para el pago inmediato, el Eue$ podr% conceder apla$amiento, siempre que no
exceda de . a(os y que la deuda y sus intereses legales queden suficientemente garanti$ados7 -art. )<.)0.
7#l crdito de participacin podr% pagarse mediante la adjudicacin de bienes concretos, por acuerdo de los
interesados o si lo concediese el Eue$ a peticin fundada del deudor7 -art. )<./0. Semos, pues, que la
declaracin inicial del car%cter dinerario del crdito de participacin realmente no es de cumplimiento
necesario.
Parte 5: El parentesco y la filiacin
10. Las relaciones *arentales y *aternoDfiliales
1. La familia y el *arentesco
#l parentesco consiste en la relacin existente entre dos o m%s personas derivada de su respectiva situacin en la
familia. Daturalmente, los vnculos familiares son mucho m%s importantes cuanto m%s prximo es el
parentesco: as la relacin paterno&filial constituye el aspecto trascendental del Derecho de familia, ya que el
entramado de derechos y obligaciones existentes entre padres e hijos representa el cenit de las obligaciones
familiares, respondiendo de otra parte a lo que social e histricamente se ha entendido con car%cter general
como familia en sentido estricto.
La significacin de otros grados remotos de parentesco arroja algunos datos de importancia. :or ejemplo, la
estirpe familiar, como regla, se caracteri$ar% por haber mantenido durante siglos el apellido paterno en cuanto
elemento de identificacin de los descendientes de un mismo tronco com"n.
2. Modalidades de la relacin *arental y alcance res*ecti%o de las
mismas 12012/14$
2.1 !l parentesco por consanguinidad.
El *arentesco im*lica la idea de consan&uinidad o comunidad de san&re 8ue %incula a las *ersonas 8ue:
o bien descienden unas de otros de forma directa: abuelos, padres, nietos, etc. -parentesco en lnea recta0
o bien tienen un antepasado com"n: hermanos, primos hermanos, etc. -parentesco en lnea colateral0.
2.2 !l parentesco adoptivo .
#l sistema jurdico otorga un rango similar al parentesco por consanguinidad y al derivado de la adopcin o
parentesco adoptivo, hasta el punto que en la actualidad el parentesco adoptivo se encuentra absoluta y
totalmente equiparado al parentesco por consanguinidad. #l vnculo familiar existente entre adoptantes y
adoptado no se deriva de la consanguinidad, sino de la propia regulacin normativa de la adopcin que los
equipara.
2.& !l parentesco por afinidad
#s el vnculo o la relacin existente entre uno cualquiera de los cnyuges y los parientes por consanguinidad del
otro cnyuge -el cu(ado o la cu(ada, el suegro o la suegra, el yerno o la nuera0.
El -- no re&ula sistem9ticamente la afinidad; ni ofrece una nocin concreta del *arentesco *or afinidad.
#jemplos:
#l art. ),6.../o establece que 7no pueden adoptarse:...a un pariente en segundo grado de la lnea colateral por
consanguinidad o afinidad7.
Los arts. 1*) y 1*/, respecto de los testigos en los testamentos, inhabilitan como tales a 7los parientes dentro
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del Dotario autori$ante7 o de quienes resulten
instituidos en el testamento herederos o legatarios.
#l art. ,6< prohbe nombrar heredero o legatario a los 7parientes o afines...dentro del cuarto grado7 del Dotario
o de los testigos de los correspondientes testamentos.
#l parentesco por afinidad se encuentra referido exclusivamente a la relacin existente entre los parientes de
uno de los miembros de la pareja -matrimonial o extramatrimonial0 con el otro. Los parientes afines no son
afines entre s! y la relacin de afinidad se diferencia de la consanguinidad porque no genera de forma
continuada e indefinida una relacin de parentesco.
3. El cm*uto del *arentesco 1examen$
Desde el punto de vista del Derecho civil tiene una innegable importancia determinar la proximidad del
parentesco, pues son numerosas las disposiciones que requieren conocer con exactitud cu%les son las
generaciones o grados que otorgan derechos o establecen obligaciones en relacin con determinados parientes:
& :rohibiciones matrimoniales.
& La obligacin de alimentos.
& Los derechos sucesorios o hereditarios
La formulacin de las reglas sobre el cmputo la reali$a en los art. +)6 y ss. al regular la sucesin intestada!
tales reglas tienen alcance general seg"n el art. +)+ -incluso en el %mbito penal, procesal o administrativo0.
&.1 Las l)neas y los grados de parentesco.
#l lenguaje jurdico utili$a el giro de 7grado de parentesco7:
primer, segundo, tercer, cuarto... grado. 9rt. +)6 7la proximidad del parentesco se determina por el n"mero de
generaciones. 'ada generacin forma un grado7. 9rt. +)1 7La serie de grados forma la lnea, que puede ser:
Linea directa o recta: es la constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra
-bisabuelo, abuelo, padre, hijo, nieto, bisnieto...0 y que puede ser considerada tanto en sentido
descendente como ascendente -art. +),0
Linea colateral: es la constituida por la serie de grados entre personas que, sin descender unas de otras,
proceden de un tronco com"n -hermanos, primos, tos y sobrinos0.
&.2 !l cmputo de las l)neas.
#rt. .10 7#n las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del
progenitor7. #s decir, si se computa el parentesco existente entre el nieto y su abuelo, descartado ste, habra
que contar o numerar "nicamente al propio nieto y a su padre.
Dos generaciones o dos grados, arrojaran el resultado de que el nieto se encuentra emparentado con el abuelo
en segundo grado de lnea recta. -9rt. +)*./: 7#n la lnea recta se sube "nicamente hasta el tronco.
9s el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo y tres del bisabuelo70
La re&la de cm*uto del *arentesco colateral; art. +)* 7#n la lnea colateral se sube hasta el tronco com"n y
despus se baja hasta la persona con quien se hace la computacin. :or esto, el hermano dista dos grados del
hermano, tres del to, hermano de su padre o madre, cuatro del primo hermano, y as en adelante7.
&.& !l cmputo en el parentesco por afinidad.
Duestro '' no contempla de forma sistem%tica la afinidad ni por tanto establece norma alguna de cmputo en
relacin con tal tipo de parentesco. Do obstante, visto el mandato del art. +)+, se afirma com"nmente que estas
reglas han de adaptarse al cmputo del parentesco por afinidad.
". La relacin *aternoDfilial: consideraciones &enerales so2re la
filiacin
La relacin paterno&filial es el vnculo directo e inmediato -en primer grado0 que une a padres e hijos y que se
conoce tambin con el nombre tcnico de filiacin. #n trminos generales, la necesaria concurrencia de padre y
madre en la concepcin y gestacin de los hijos determina que pueda diferenciarse entre filiacin paterna y
materna.
.1 Consideraciones generales so"re la filiacin% apunte histrico.
Los precedentes histricos y la versin codificada de las normas civiles trajeron consigo que en todos los
'digos latinos que siguieron el patrn napolenico, como el nuestro, se estableciera una barrera infranqueable
entre la filiacin legtima y la ilegtima, al tiempo que en trminos generales se prohiba la investigacin de la
paternidad.
La filiacin legtima era la generada por la procreacin dentro del matrimonio y generaba en favor de los hijos
legtimos la plenitud de derechos -apellidos, alimentos plenos, derechos sucesorios, etc.0.
Luienes, por el contrario, haban sido generados extramatrimonialmente, reciban el nombre genrico de hijos
ilegtimos. Dentro de la filiacin ile&7tima:
La filiacin natural; cuando los hijos concebidos fuera del matrimonio haban sido concebidos por
personas que, en el momento de la concepcin, podan o podran haber contrado matrimonio si as lo
hubiesen deseado o previsto.
La filiacin ile&7tima; stricto sensu, comprenda todos aquellos supuestos en que los hijos
extramatrimoniales haban sido procreados por personas que tuvieren prohibido contraer matrimonio
entre s, por las ra$ones que fueren -parentesco, estar ya casado con otra persona, haberse sometido a
votos religiosos, etc.0.
Diferentes cate&or7as de hi:os ile&7timos:
?i:os adulterinos: los nacidos de personas -aunque slo lo fuera una de ellas0 que, en el momento de la
concepcin de los hijos ilegtimos, se encontrasen ya vinculadas por un matrimonio anterior.
?i:os incestuosos: los hijos ilegtimos nacidos de las relaciones entre parientes que tuvieran prohibido
contraer matrimonio.
?i:os sacr7le&os: los hijos ilegtimos de progenitores que se encontrasen vinculados por votos
religiosos.
#n #spa(a, el cambio legislativo se produce en la @@ ;ep"blica que estableca que 7los padres tienen para con
los hijos habidos fuera del matrimonio los mismos deberes que para los nacidos en l7.
.2 La C! de 1>,4 y el principio de igualdad entre los hi(os.
La '# consagra la igualdad de todos los espa(oles ante la ley, sin que en particular pueda 7prevalecer
discriminacin alguna por ra$n de nacimiento...7 -art. )<0. 9dem%s, el art. .+./ establece que 7los poderes
p"blicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de
su filiacin... La ley posibilitar% la investigacin de la paternidad7.
.& Las clases de filiacin en la actualidad.
9 partir de la promulgacin de la '# ha de erradicarse definitivamente la calificacin de legtima o ilegtima
respecto de la filiacin, pues en todo caso ya slo cabe hablar de filiacin matrimonial o extramatrimonial. La
Ley ))3)+*) que da nueva redaccin al articulado del '' referente a la filiacin, habla de 7filiacin
matrimonial7 y 7filiacin no matrimonial7.
. -ontenido 29sico de la relacin *aternoDfilial 1no entra$
El contenido 29sico de la relacin *aternoDfilial; art. .+.. '# 7los padres deben prestar asistencia de todo
orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de edad y en los dem%s casos en que
legalmente proceda7, es decir, la filiacin genera, ante todo, obligaciones a cargo de los progenitores, lo que
pone de manifiesto que la relacin paterno&filial supone un conjunto de deberes y obligaciones de los
progenitores por el mero hecho de serlo respecto de todos los hijos, sean matrimoniales o extramatrimoniales.
9l indicar que 7la filiacin en s misma considerada genera obligaciones para los progenitores7, se pretende
diferenciar el contenido de la relacin paterno&filial y el rgimen de la patria potestad. 9unque el rgimen
propio de la patria potestad integra el contenido propio de la relacin paterno&filial, no son absolutamente
coincidentes, como resalta el art. ))4 del '': 7el padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad, est%n
obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos7.
,. Los efectos de la filiacin: los a*ellidos 1examen$
(ean matrimoniales o extramatrimoniales; los hi:os ostentan los si&uientes derechos res*ecto de sus
*ro&enitores: apellidos! asistencia y alimentos! y derechos sucesorios.
/.1 Los apellidos conforme a la Ley 1131>41.
9rt. )4+ del '' que: 7la filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley. #l hijo, al alcan$ar
la mayor edad, podr% solicitar que se altere el orden de sus apellidos7.
#l sistema espa(ol se caracteri$a desde antiguo porque la persona adquiere los dos apellidos, el paterno y el
materno, unidos por la copulativa 7y7. #llo slo puede ser as en los casos en que la paternidad como la
maternidad se encuentren determinadas legalmente. 2i slo se conoce la paternidad o la maternidad, el hijo
tendr% los dos apellidos del progenitor.
9 los hijos de origen desconocido les impondr% el #ncargado del ;egistro 'ivil unos apellidos de uso corriente
y generali$ado en la nacin.
/.2 La Ley 231>>>7 reguladora de los apellidos y su orden 1examen$
8a dado nueva redaccin al art. )4+ del '' y al 66 de la Ley de ;egistro 'ivil, en vigor, queda as 7La filiacin
determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley.
2i la filiacin est% determinada por ambas lneas, el padre y la madre de com"n acuerdo podr%n decidir el orden
de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral. 2i no se ejercita esta opcin,
regir% lo dispuesto en la ley.
#l orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir% en las inscripciones de nacimiento posteriores de
sus hermanos del mismo vnculo.
#l hijo, al alcan$ar la mayor edad, podr% solicitar que se altere el orden de los apellidos7.
/.& !l cam"io de apellidos en los supuestos de violencia de g8nero.
'uando se den circunstancias excepcionales, y a pesar de faltar los requisitos se(alados anteriormente, podr%
accederse al cambio por ;D a propuesta del 5inisterio de Eusticia, con audiencia del 'onsejo de #stado.
#n caso de que el solicitante de la autori$acin del cambio de sus apellidos sea objeto de violencia de gnero y
en cualquier otro supuesto en que la urgencia de la situacin as lo requiriera, podr% accederse al cambio por
>rden del 5inisterio de Eusticia, en los trminos fijados por el ;eglamento. :ara ello:
& Deber% acreditarse que quien alegue ser objeto de violencia de genero ha obtenido alguna medida
cautelar de proteccin judicial en el citado %mbito.
& =ambin se podr% acceder al cambio de apellidos en cualquier supuesto en que la urgencia de la situacin
as lo requiera.
& La >rden ministerial no ser% objeto de publicacin en el M># ni en cualquier otro medio.
& #n todos estos casos la oposicin puede fundarse en cualquier motivo ra$onable.
& #n caso que, con posterioridad a la autori$acin del cambio, se apreciase simulacin o fraude por parte
del solicitante dar% lugar a las acciones oportunas.
/. !l r8gimen de los apellidos conforme a la nueva Ley 2232211 de 0egistro Civil.
*a nueva *ey de Registro !ivil entrar en vigor en $ulio de 2/10. 1sta *ey mantine lo anterior salvo lo
siguiente2 34ue pasa si no +ay acuerdo de los progenitores en el rden de los apellidos5 Respuesta2 6el
1ncargado del Registro lo acordar atendiendo al inter%s superior del menor6# lo &ue para el profesor es
ridiculo.
1.. La determinacin de la filiacin
1. La filiacin matrimonial 1examen$
#l art. ))6 '' establece la norma general 7La filiacin matrimonial paterna y materna quedar% determinada
legalmente:
1. :or la inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres.
2. :or sentencia firme7.
2i bien esta es la primera norma, es necesario tener en cuenta que en la determinacin de la filiacin
matrimonial el papel fundamental lo representa un conjunto de presunciones y reglas relativas a la paternidad
del marido o pareja de la madre que ha dado a lu$ al hijo.
2. Las normas y *resunciones relati%as a la filiacin matrimonial
12013/14$
2.1 La presuncin de paternidad y la eventual concepcin matrimonial del hi(o.
'elebrado o constante el matrimonio, la presuncin de paternidad del marido ha sido una regla cl%sica del
Derecho de familia.
Desde el %ie:o Derecho romano; se considera2a *adre a 8uien lo es tras las nu*cias o matrimonio.
9rt. ))1 72e presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los .44
das siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyuges7.
9rt. )), 7Dacido el hijo dentro de los )*4 das siguientes a la celebracin del matrimonio, podr% el marido
destruir la presuncin Bde paternidadC mediante declaracin autntica en contrario formali$ada dentro de los 1
meses siguientes al conocimiento del parto7, contin"a, el marido no podr% impugnar la presuncin de paternidad
en 7los casos en que hubiere reconocido la paternidad expresa o t%citamente o hubiese conocido el embara$o de
la mujer con anterioridad a la celebracin del matrimonio, salvo que, en este "ltimo supuesto, la declaracin
autntica se hubiera formali$ado, con el consentimiento de ambos, antes del matrimonio o despus del mismo,
dentro de los seis meses siguientes al nacimiento del hijo7.
-on car9cter &eneral la *resuncin de *aternidad del marido tiene car9cter iuris tantum.
2.2 !l supuesto del art. 114% la inexistencia de presuncin de paternidad.
9rt. ))* 79un faltando la presuncin de paternidad del marido por causa de la separacin legal o de hecho de
los cnyuges, podr% inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el consentimiento de ambos7.
'o obstante, si el matrimonio "a sido disuelto, no se considera suficiente la prestacin del consentimiento de ambos
cn#uges, sino que ser( necesario el e)ercicio de las correspondientes acciones de filiacin.
2.& La filiacin matrimonial del hi(o nacido con anterioridad al matrimonio.
Do se puede considerar como matrimonial al hijo cuyo nacimiento haya acaecido antes de la celebracin del
matrimonio de sus progenitores. 2i estos no estaban casados, en principio el nacido fuera del matrimonio ha de
ser considerado hijo no matrimonial.
#stablecido el principio de absoluta igualdad entre hijos matrimoniales y no matrimoniales, el tema ha perdido
importancia. 'on todo, el art. ))+ permite la matrimoniali$acin de los hijos extramatrimoniales cuando sus
progenitores lleguen a celebrar matrimonio entre s, disponiendo 7La filiacin adquiere el car%cter de
matrimonial desde la fecha del matrimonio de los progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al
nacimiento del hijo siempre que el hecho de la filiacin quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto
en la seccin siguiente7 y 7lo establecido en el p%rrafo anterior aprovechar%, en su caso, a los descendientes del
hijo fallecido7.
3. La determinacin de la filiacin extramatrimonial 12013/14$
La enumeracin de los modos de determinacin de la filiacin extramatrimonial se encuentra en el art. 120 5 La
filiacin no matrimonial 8uedar9 determinada le&almente:
1. :or el reconocimiento ante el encargado del ;egistro 'ivil, en testamento o en otro documento p"blico.
2. :or resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del ;egistro 'ivil.
3. :or sentencia firme.
". ;especto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de nacimiento
practicada dentro de pla$o, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de ;egistro 'ivil7.
'ualquiera de los medios de determinacin apuntados requiere la reali$acin, por parte de los progenitores, de alg"n acto jurdico o
del mantenimiento de un determinado expediente o proceso tendente a la determinacin de la filiacin extramatrimonial. :or el
contrario, la filiacin matrimonial es deducida por la ley -por ejemplo se deduce de la existencia de matrimonio0.
". El reconocimiento de la filiacin extramatrimonial 1examen$
.1 Concepto y naturaleAa% el reconocimiento como acto (ur)dico!
#l reconocimiento tiene por objeto el hecho de aceptar o admitir el hecho de la relacin biolgica entre la
persona que lo lleva a cabo y aquel o aquella a quien se encuentra referido. Do hay en este acto una base
negocial en el reconocimiento, pues el o los que reconocen lo hacen sin aireacin de la voluntad del
descendiente reconocido.
.2 Caracter)sticas del acto de reconocimiento 1examen$
9l reconocimiento se le pueden atribuir, los siguientes caracteres:
Holuntariedad. #l reconocimiento es un acto llevado a cabo de forma voluntaria y espont%nea por parte
del progenitor que lo reali$a.
3rre%oca2ilidad. Ana ve$ manifestada en cualquiera de las formas previstas legalmente, la
manifestacin de reconocimiento es irrevocable y el o los que reconocen dejan de tener iniciativa sobre
la suerte y los efectos de su manifestacin.
(olemnidad. #l reconocimiento debe instrumentarse en cualquiera de las formas solemnes.
-ar9cter *ersonal7simo. #l reconocimiento debe ser llevado a efecto por los progenitores de forma
directa y personal, sin posibilidad de representacin. #n caso de existir un representante o apoderado
especial con poder suficiente para reconocer al hijo en nombre de los progenitores, estaremos ante la
figura del nuntius o mero transmisor de la voluntad de reconocimiento creada por el progenitor.
#cto ex*reso e incondicional. #l reconocimiento slo puede consistir en una declaracin explcita de la
existencia de la relacin biolgica entre los que hacen el acto y el hijo reconocido, sin que los primeros
puedan someterla a condicin o a trmino.
.& $u(eto activo% !l progenitor.
#n relacin con la capacidad de los progenitores que lleven a cabo el reconocimiento, el '' se limita a disponer
en el art. )/) que 7el reconocimiento otorgado por los incapaces o por quienes no puedan contraer matrimonio
por ra$n de edad necesitar% para su valide$ aprobacin judicial con audiencia del 5?7, sin establecer norma
general relativa a la necesaria capacidad de obrar del reconocedor. Do obstante, la regla general, plena
capacidad de obrar a excepcin de lo dicho up supra.
. Hi(os suscepti"les de reconocimiento.
#$ ?i:o menor de edad o inca*a!. 9rt )/< 7La eficacia del reconocimiento del menor o incapa$ requerir% el
consentimiento expreso de su representante legal o la aprobacin judicial con audiencia del 5: y del progenitor
legalmente conocido.
Do ser% necesario el consentimiento o la aprobacin si el reconocimiento se hubiere efectuado en testamento o
dentro del pla$o establecido para practicar la inscripcin del nacimiento B* das, en principio! y, /4 si hay causa
justificadaC. La inscripcin de paternidad as practicada podr% suspenderse a simple
peticin de la madre durante el a(o siguiente al nacimiento. 2i el padre solicitara la confirmacin de la
inscripcin, ser% necesaria la aprobacin judicial con audiencia del 5?7.
=ales condiciones decaen en caso de que el progenitor que reali$a el acto de reconocimiento admite o declara su
relacin biolgica con el hijo 7en testamento o dentro del pla$o establecido para practicar la inscripcin de
nacimiento7.
)$ ?i:o mayor de edad. 9rt. )/. 7#l reconocimiento de un hijo mayor de edad By capa$C no producir% efectos
sin su consentimiento expreso o t%cito7.
-$ ?i:o incestuoso. 9rt. )/6 7'uando los progenitores del menor o incapa$ fueren hermanos o consanguneos
en lnea recta, legalmente determinada la filiacin respecto de uno, slo podr% quedar determinada legalmente
respecto del otro, previa autori$acin judicial que se otorgar%, con audiencia del 5?, cuando convenga al menor
o incapa$.
9lcan$ada por ste Bel hijoC la plena capacidad Bmayora de edadC podr%, por declaracin autntica, invalidar
esta "ltima determinacin, si no la hubiere consentido7.
D$ ?i:o fallecido. 9rt. )/1, conditio iuris, 7el reconocimiento del ya fallecido slo surtir% efecto si lo
consintieren sus descendientes por s o por sus representantes legales7.
E$ El reconocimiento del nasciturus. Majo la regulacin anterior a )+*), era pacfico admitir el
reconocimiento de los hijos concebidos y no nacidos, atendiendo a la regla del art. /+ '' de 7tener al concebido
por nacido para todos los efectos que le pudieran resultar favorables7. 8oy el reconocimiento del nasciturus,
requiere precisiones, el art. )//, impide que 7un progenitor hiciere el reconocimiento separadamente, no podr%
manifestar en l la identidad del otro BprogenitorC a no ser que est ya determinada legalmente7. #llo excluye
que el progenitor masculino lleve a cabo el reconocimiento del nasciturus, de forma unilateral, sin contar con la
madre -la identificacin del concebido slo puede hacerse por la identificacin de la madre que lo lleva en su
seno0.
#l escollo del art. )// no afecta al supuesto de que ambos progenitores, conjuntamente, procedan al
reconocimiento del nasciturus. #n tal caso, no existe ra$n para privar de eficacia al reconocimiento conjunto
del concebido.
.# Las formas de reconocimiento.
#l art. )/4 expresa que la determinacin de la filiacin extramatrimonial se produce, 7por el reconocimiento
ante el encargado del ;egistro 'ivil, en testamento o en otro documento p"blico7.
La exigencia de solemnidad del reconocimiento no implica la intrascendencia de cualesquiera otras
manifestaciones Kno solemnes& relativas a la existencia de la relacin biolgica entre el progenitor u el hijo, sino
su distinta valoracin: a$ el reconocimiento, solemne e irrevocable, provoca de forma autom%tica la
determinacin de la filiacin extramatrimonial! y 2$ otras manifestaciones de reconocimiento, en forma distinta
a las del art. )/4.)o, constituir%n prueba valorable conforme a las reglas generales y susceptible de provocar la
declaracin judicial de filiacin, en virtud de sentencia.
. Los restantes medios de determinacin de la filiacin
extramatrimonial 1no entra$
9dem%s del reconocimiento, son medios h%biles para la determinacin de la filiacin extramatrimonial el
expediente tramitado conforme a la legislacin de ;egistro 'ivil, cualquier sentencia firme y, respecto de la
madre, la constancia de la filiacin en el ;egistro 'ivil.
#.1 !l 'expediente gu"ernativo'.
#l art )/4./o establece que la determinacin de la filiacin extramatrimonial quedar% determinada 7por
resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del ;egistro 'ivil7.
Ley de ;egistro 'ivil, art. <+ 7:odr% inscribirse la filiacin extramatrimonial natural mediante expediente
gubernativo aprobado por el Eue$ de :rimera @nstancia, siempre que no hubiera oposicin del 5? o de parte
interesada, notificada personal y obligatoriamente, si concurre alguna de las siguiente circunstancias:
'uando exista escrito indubitado del padre o de la madre en que expresamente recono$ca la filiacin.
'uando el hijo se halle en la posicin continua del estado de hijo extramatrimonial natural del padre o de
la madre, justificada por actos directos del mismo padre o de su familia.
;especto de la madre, siempre que se pruebe cumplidamente el hecho del parto y la identidad del hijo.
Formulada o*osicin; la inscri*cin de la filiacin slo *uede o2tenerse *or el *rocedimiento ordinario5.
#.2 La determinacin de la filiacin extramatrimonial por sentencia firme.
La determinacin de la filiacin extramatrimonial puede tambin establecerse por sentencia, sea civil o penal,
que ponga fin a un proceso en el que el objeto de la litis haya sido la determinacin, reclamacin o impugnacin
de la filiacin.
#.& La determinacin de la maternidad extramatrimonial.
#n relacin entre el hijo extramatrimonial y la madre, art. )/4 7'uando se haga constar la filiacin materna en
la inscripcin de nacimiento practicada dentro del pla$o, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de ;egistro
'ivil7.
9rt. <, Ley ;egistro 'ivil 7#n la inscripcin de nacimiento constar% la filiacin materna siempre que en ella
coincidan la declaracin y el parte o comprobacin reglamentaria Bcertificado mdico del partoC.
Do constando Bel hijoC de matrimonio de la madre ni el reconocimiento por sta de la filiacin, el encargado del
;egistro, sin demora, notificar% el asiento personalmente a la interesada o a sus herederos.
La mencin de esta filiacin podr% suprimirse en virtud de sentencia o por desconocimiento de la persona que
figura como madre formali$ado ante el encargado del ;egistro, el cual lo inscribir% marginalmente. #ste
desconocimiento no podr% efectuarse transcurridos )6 das de aquella notificacin.
La su*resin de la mencin ser9 notificada del mismo modo al inscrito; o si hu2iere fallecido; a sus
herederosI en su caso; si el re*resentante le&al de inscrito no fuere conocido; esta notificacin se har9 al
MF5.
#stablece el art. <, que no constando el matrimonio de la madre ni el reconocimiento por sta de la filiacin, el
encargado del ;egistro, sin demora, notificar% el asiento personalmente a la interesada o a sus herederos.
:racticada tal notificacin, si la madre no se opone a la filiacin que se le imputa por la inscripcin de
nacimiento dentro del pla$o de )6 das, queda determinada la filiacin extramatrimonial materna. :ero, dentro
del pla$o, la madre puede desconocer la filiacin: la mencin de esta filiacin podr% suprimirse en virtud de
sentencia o por desconocimiento de la persona que figura como madre, formali$ado ante el encargado del
;egistro, el cual lo inscribir% marginalmente7.
20. Las acciones de filiacin 1no entra$
). L92 9''@>D#2 D# ?@L@9'@XD #D O#D#;9L -DA#S>0
1.1 +C-0DDBCC+GC% L1 0!*D0M1 D! 1>41
La Ley .43)+*) modific el 'aptulo @@@ del =tulo S que regula los aspectos litigiosos de la filiacin:
determinar la existencia de una filiacin que es objeto de reclamacin, o lo contrario, impugnar una filiacin
previamente determinada.
=ras la reforma de )+*), en las dos "ltimas dcadas del siglo xx ha sido frecuente y reiterado el ejercicio de las
acciones de filiacin, existiendo una abundantsima jurisprudencia del =ribunal 2upremo sobre el particular,
sobre todo respecto de la determinacin mediante sentencia de la filiacin extramatrimonial. #s sumamente
raro, por el contrario, el ejercicio de acciones tendentes a reclamar o impugnar la filiacin matrimonial.
1.2 L1 0!*D0M1 D!L CGD+9D C+H+L PD0 L1 L!CE2222
La Ley de enjuiciamiento civil derog los artculos )/, a ).4 y ).6, que eran de car%cter procesal. :ero en
realidad no los derog, sino que los integr en la propia Ley: siguen vigentes paro ahora no son normas Fdel
cdigoG sino Fde la L#'&/444G.
1.& L1 :I$JB!D1 D! L1 H!0D1D :+DLG9+C1% L1$ P0B!:1$ D! P1-!0C+D1D
M1-!0C+D1D
La 'onstitucin de )+,* introdujo el principio de que Ila ley posibilitar% la investigacin de la paternidadJ -art.
.+./0! siguiendo tal mandato constitucional, en )+*) se reform el 'digo 'ivil para dar carta de naturale$a
definitiva a la obtencin de la verdad biolgica en tema de paternidad y consagr la indiscutible admisin de las
denominadas pruebas biolgicas: Ien los juicios sobre filiacin ser% admisible la investigacin de la paternidad
y de la maternidad mediante toda clase de pruebas, incluidas las biolgicasJ -art. )/,.)0.
9dem%s, el =ribunal 2upremo ha declarado, con reiteracin, que la certe$a y fiabilidad de las pruebas biolgicas
est% fuera de duda, expresando en concreto que la prueba negativa o el resultado negativo de la prueba reali$ada
es fiable en un )44 por )44! y que, incluso para el caso contrario de prueba positiva, la fiabilidad de las pruebas
genticas alcan$a cotas del ++ por )44.
Do obstante, conviene advertir que el car%cter obligatorio del sometimiento a las pruebas biolgicas que se
deduce del conjunto del sistema, no se puede obligar a la reali$acin de las pruebas en contra de la voluntad del
sujeto en cuestin -normalmente, el padre0:
la negativa a reali$ar las pruebas no implica autom%ticamente el reconocimiento de la paternidad
dice el =ribunal 2upremo: Fla negativa a someterse a la reali$acin de la prueba no determina
necesariamente y por s misma una confesin de paternidad, pero esta negativa podr% ser tenida en
cuenta como un importante indicio! el jue$ ha de valorar las dem%s pruebas obrantes en autos para llegar
a una conclusin sobre la pretendida filiacinG.
#n el mismo sentido, el artculo ,1,.< de la L#'&/444 establece que 7la negativa injustificada a someterse a la
prueba biolgica de paternidad o maternidad permitir% al =ribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que
existan otros indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros mediosG.
1. !L P0+CC+P+D D! P0B!:1 !C L1 D!M1CD1
La demanda ha de presentarse con alguna prueba: Fno se admitir% la demanda si con ella no se presenta un
principio de prueba de los hechos en que se fundeJ -art. )/,0! la finalidad es evitar la utili$acin fraudulenta de
la investigacin de la paternidad, en particular en una sociedad medi%tica como la nuestra. 2e trata, por tanto, de
acreditar una cierta seriedad y verosimilitud de la demanda, ofreciendo el embrin o el apunte del conjunto de
pruebas que se desplegar%n en el proceso, pero sin que al propio tiempo el principio de prueba pueda
interpretarse de forma tan rgida que obligue al demandante a presentar la prueba completa en el mismo
momento de la demanda.
1.# L1$ 0!$-1C-!$ D+$PD$+C+DC!$ 9!C!01L!$ !C L1 M1-!0+1
#l artculo )/* del 'digo concede al Eue$ atribuciones suficientes para adoptar las medidas protectoras que
considere necesarias en beneficio del hijo, distinguiendo si se ejercita una accin de reclamacin o, por el
contrario, de impugnacin:
#n relacin con las acciones de impugnacin: Imientras dure el procedimiento por el que se impugne la
filiacin, el tribunal adoptar% las medidas de proteccin oportunas sobre la persona y bienes del
sometido a la potestad del que aparece como progenitorJ.
#n relacin con las acciones de reclamacin: I;eclamada judicialmente la filiacin, el tribunal podr%
acordar alimentos provisionales a cargo del demandado y, en su caso, adoptar las medidas de proteccin
a que se refiere el p%rrafo anteriorJ.
:ara facilitar el ejercicio de las acciones de filiacin en los supuestos de minora de edad o incapacidad del hijo,
Ilas acciones que correspondan al hijo menor de edad o incapa$ podr%n ser ejercitadas indistintamente por su
representante legal o por el 5inisterio ?iscalJ -art. )/+0.
?inalmente, las acciones judiciales que ya se hayan comen$ado pero que a"n no han generado sentencia firme,
pueden ser continuadas por los herederos -del hijo en caso de reclamacin, o del progenitor en caso de
impugnacin0: I9 la muerte del actor, sus herederos podr%n continuar las acciones ya entabladasJ -art. ).40.
2. L1$ 1CC+DC!$ D! 0!CL1M1C+GC -DA#S>0
2e conocen bajo tal nombre el conjunto de iniciativas procesales tendentes a determinar mediante sentencia una
determinada filiacin que anteriormente no se ostenta por el demandante! ste puede reclamar su filiacin
ampar%ndose en todo tipo de pruebas: Iaunque no haya prueba directa de la generacin o del parto Bpruebas
biolgicasC, podr% declararse la filiacin que resulte del reconocimiento expreso o t%cito, de la posesin de
estado, de la convivencia con la madre en la poca de la concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la
filiacin, de modo an%logoJ -art. ).60.
9hora bien, lo fundamental en la regulacin de las acciones de reclamacin es la existencia o inexistencia de
posesin de posesin de estado, como vamos a ver.
2.1 L1 PD$!$+GC D! !$-1DD D! *+L+1C+GC M1-0+MDC+1L D *+L+1C+GC
!K-01M1-0+MDC+1L
G'ualquier persona con inters legtimo tiene accin para que se declare la filiacin manifestada por la
constante posesin de estadoG -art. ).)0J. La posesin de estado es una vieja conocida del mundo del Derecho:
sin embargo, el 'digo, en su versin actual, no llega a determinar en que consiste, ni siquiera cu%les
son sus elementos fundamentales, aunque la jurisprudencia y los estudios doctrinales sobre la posesin
de estado son abundantsimos
la posesin de estado es una situacin de hecho a travs de la cual se manifiesta o puede inferirse la
existencia de una relacin de filiacin! tradicionalmente se ha indicado que los elementos que
conforman la posesin de estado son:
nomen: utili$acin del apellido del progenitor! no obstante, la jurisprudencia ha se(alado que este
requisito no es imprescindible
tractatus: comportamiento observado por el progenitor y3o su familia en relacin con el presunto hijo
-inters por la salud o los estudios, transferencias peridicas de dinero, etc0
fama o reputatio: en el %mbito social prximo al hijo, ste es reconocido como descendiente del presunto
progenitor.
La posesin de estado es una situacin de la que puede inferirse la filiacin! la apreciacin de la posesin de
estado corresponde a los =ribunales, que han de valorar la continuidad o constancia de la situacin. ?inalmente,
el profesor dice que la expresin G'ualquier persona con inters legtimoG ha de entenderse extendida incluso a
entidades e instituciones p"blicas o privadas que tengan por objeto la defensa de menores.
2.2 L1 0!CL1M1C+GC D! L1 *+L+1C+GC M1-0+MDC+1L $+C PD$!$+GC D!
!$-1DD
F9 falta de la correspondiente posesin de estado, la accin de reclamacin de la filiacin matrimonial, que es
imprescriptible, corresponde al padre, a la madre o al hijoG -art. )./0. T contin"a: F2i el hijo falleciere antes de
transcurrir cuatro a(os desde que alcan$ase plena capacidad, o durante el a(o siguiente al descubrimiento de las
pruebas en que se haya de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por el tiempo que faltare
para completar dichos pla$osJ.
2.& L1 1CC+GC D! 0!CL1M1C+GC D! *+L+1C+GC CD M1-0+MDC+1L $+C
PD$!$+GC D! !$-1DD
FLa accin de reclamacin de filiacin no matrimonial, cuando falte la respectiva posesin de estado,
corresponde al hijo durante toda su vidaJ -art. )..0! y si el hijo falleciere es igual al artculo )./. 2in embargo,
este precepto ha sido declarado inconstitucional porque se impide al progenitor no matrimonial la reclamacin
de la filiacin en los casos de inexistencia de posesin de estado.
<. L92 9''@>D#2 D# @5:AOD9'@XD -DA#S>0
.1 L1 +MPB9C1C+GC D! L1 P1-!0C+D1D 522123sep.6
Ta hemos visto que la filiacin matrimonial paterna queda determinada mediante la presuncin del artculo ))1:
F2e presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los trescientos
das siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyugesG. 2in embargo, esta paternidad
as presumida se puede impugnar -por ejemplo, por alejamiento fsico del marido, o por impotentia generandi0.
Seamos quienes est%n legitimados para impugnar la paternidad:
#$ La le&itimacin del marido:
dice el 'digo 'ivil: Iel marido podr% ejercitar la accin de impugnacin de la paternidad en el pla$o de
un a(o contado desde la inscripcin de la filiacin en el ;egistro 'ivil. 2in embargo, el pla$o no correr%
mientras el marido ignore el nacimientoJ -art. ).1.)0! se trata por tanto de un pla$o de caducidad, por
tanto, no susceptible de interrupcin -para evitar estar discutiendo la paternidad durante a(os0.
sin embargo, la jurisprudencia del =ribunal 2upremo no da mucha importancia a la caducidad, ya que
dice que es m%s importante la paternidad verdadera que la presunta, y las pruebas de 9DD pueden
verificarla: si el marido no tuviere en su momento dudas sobre su paternidad, no significa que no tengan
indicios m%s adelante.
por ese motivo, este epgrafe ha sido declarado inconstitucional -dice el =' Fdebido a que el pla$o para
el ejercicio de la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial empie$a a correr aunque el marido
ignore no ser el progenitor biolgico de quien ha sido inscrito como hijo suyo en el ;egistro 'ivilG0.
)$ La le&itimacin de los herederos del marido:
I2i el marido falleciere antes de transcurrir el pla$o se(alado en el p%rrafo anterior, la accin
corresponde a cada heredero por el tiempo que faltare para completar dicho pla$o. ?allecido el marido
sin conocer el nacimiento, el a(o se contar% desde que lo cono$ca el herederoJ -art. ).1./0.
el cmputo del pla$o anual no comen$ar% pues a correr hasta el momento en que el heredero tenga
conocimiento del nacimiento del hijo acerca de cuya filiacin se discute -pueden transcurrir, pues,
dcadas hasta que se inicie el cmputo del pla$o0.
-$ La le&itimacin del hi:o: la impugnacin de la paternidad por parte del hijo depende de que tenga o no
posesin de estado de filiacin matrimonial:
F2i falta en las relaciones familiares la posesin de estado de filiacin matrimonial, la demanda podr%
ser interpuesta en cualquier tiempo por el hijo o sus herederosG -art. ).,0! esto es, la accin es
imprescriptible y, adem%s, transmisible a los herederos del hijo.
2i, por el contrario, el hijo go$a -o ha go$ado0 de posesin de estado de hijo matrimonial, la accin de
impugnacin tiene pla$o de caducidad -y no existe transmisin alguna de la accin de impugnacin a los
herederos0:
FLa paternidad podr% ser impugnada por el hijo durante el a(o siguiente a la inscripcin de la filiacin. 2i fuere
menor o incapa$, el pla$o contar% desde que alcance la mayora de edad o la plena capacidad legal.
#l ejercicio de la accin, en inters del hijo que sea menor o incapacitado, corresponde, asimismo, durante el
a(o siguiente a la inscripcin de la filiacin, a la madre que ostente la patria potestad o al 5inisterio ?iscalG
-art. ).,0.
.2 L1 +MPB9C1C+GC D! L1 M1-!0C+D1D
ILa mujer podr% ejercitar la accin de impugnacin de su maternidad justificando la suposicin del parto o no
ser cierta la identidad del hijoJ -art. ).+0! en general la doctrina cree que tal accin de impugnacin es
imprescriptible. :or otra parte, aunque la letra del precepto slo atribuye legitimacin activa a la madre, hay una
cierta conformidad doctrinal en ampliar dicha legitimacin al padre y al hijo y, seg"n algunos autores, incluso a
los herederos de la madre.
.& L1 +MPB9C1C+GC D! L1 *+L+1C+GC !K-01M1-0+MDC+1L
2alvo en el supuesto de que la filiacin extramatrimonial haya quedado determinada mediante sentencia firme,
es igualmente susceptible de impugnacin con car%cter general la filiacin no matrimonial. #l artculo )<4
distingue seg"n que el hijo goce o no de posesin de estado:
F'uando exista posesin de estado, la accin de impugnacin corresponder% a quien aparece como hijo
o progenitor y a quienes por la filiacin puedan resultar afectados en su calidad de herederos for$osos.
La accin caducar% pasados cuatro a(os desde que el hijo, una ve$ inscrita la filiacin, goce de la
posesin de estado correspondienteG. 9dem%s, Flos hijos Bcon posesin de estadoC tendr%n en todo caso
accin durante un a(o despus de haber llegado a la plena capacidadG para impugnar la filiacin
extramatrimonial.
F'uando falte en las relaciones familiares la posesin de estado, la filiacin paterna o materna no
matrimonial podr% ser impugnada por aquellos a quienes perjudiqueG! la accin es imprescriptible.

21. La re*roduccin asistida 1no entra$
0. L# FE-E6D#-3J6 B>(A M>'AEM -DA#S>0
La fecundacin post mortem consiste en que la mujer es inseminada con el semen de alg"n varn que, en el
momento de reali$arse la fecundacin, se encontrara ya fallecido.
La Ley .63)+** de reproduccin asistida excluye el empleo generali$ado de la fecundacin post mortem, pero
s se admite en ciertas situaciones:
en principio no se admite la fecundacin post mortem: FDo podr% determinarse legalmente la filiacin ni
reconocerse efecto o relacin jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas
reguladas en esta Ley y el marido fallecido, cuando el material reproductor de este no se halle en el "tero
de la mujer en la fecha de la muerte del varnG -art. +.)0
sin embargo, se admite durante un pla$o de 1 meses Bpla$o extendido posteriormente a )/ mesesC si ha
mediado el consentimiento formal del marido: FDo obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el
marido podr% consentir, en escritura p"blica o testamento, que su material reproductor pueda ser
utili$ado, en los seis meses siguientes a su fallecimiento, para fecundar a su mujer, produciendo tal
generacin los efectos legales que se derivan de la filiacin matrimonialG -art. +./0
tambin se permite a las parejas no casadas: F#l varn no unido por vnculo matrimonial, podr% hacer
uso de la posibilidad contemplada en el apartado anterior, sirviendo tal consentimiento como ttulo para
iniciar el expediente, sin perjuicio de la accin judicial de reclamacin de paternidadG -art. +..0.
.. L# FE-E6D#-3J6 36 H3A'> -DA#S>0
>.1 L1 M1-!0C+D1D $B:0D91D1% L1$ LL1M1D1$ LM1D0!$ D! 1LJB+L!0M
La expresin Fmaternidad subrogadaG se refiere a dos grupos de casos:
Ana ve$ fecundado el vulo, el embrin es implantado en el "tero de otra mujer para llevar a trmino el
embara$o, generalmente porque la primera mujer -de la que procede el material gentico0 no puede
llevar a trmino el embara$o por motivos clnicos. La madre biolgica es la contrata la gestacin a una
madre gestante o sustituta.
An segundo grupo de casos viene representado por la modalidad en la que la madre de alquiler cede, no
slo su "tero, sino tambin su vulo, con lo que sera tambin la madre biolgica3gentica del nacido,
mientras que la Imadre contratanteJ lo sera "nica y exclusivamente por relacin con el varn
progenitor.
>.2 !L 0!CH1ND L!91L D! L1 M1-!0C+D1D $B:0D91D1
La Ley .63)+** de reproduccin asistida prohbe radicalmente la maternidad subrogada! si, pese a la
prohibicin, se lleva a efecto en cualquiera de las modalidades antes descritas, se ignora a la madre gentica, en
su caso, y se atribuye directamente la maternidad a la madre gestante:
1. 2er% nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o sin precio, a cargo de
una mujer que renuncia a la filiacin materna en favor del contratante o de un tercero.
2. La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser% determinada por el parto.
3. Lueda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del padre biolgico, conforme a
las reglas generalesG -art. )40.
Do obstante, conviene indicar que en la pr%ctica y dentro de la evidente rare$a del supuesto, existen algunas vas
para superar tal prohibicin, de forma tal que la pareja estril consiga atribuirse la filiacin del nacido in vitro:
por ejemplo, si el varn casado presta su consentimiento para la fecundacin de una mujer distinta a su
cnyuge con sus gametos
y consigue que la madre gestante preste su asentimiento para la adopcin una ve$ transcurridos treinta
das desde el parto -),,./..0
entonces podra iniciarse el procedimiento de adopcin por parte de la esposa del padre gentico,
convirtindose sta en madre adoptiva o, si se permite la expresin, en madre legal.
Dice el profesor que, con el tiempo, se habr% de revisar la radical prohibicin de la maternidad subrogada, tal y
como est% ocurriendo en otros pases de nuestro entorno: Fprobablemente sea m%s ra$onable admitir la
maternidad subrogada y que quienes deseen obtener descendencia, superando los problemas de infertilidad,
puedan recurrir a dicha tcnica.
22. La ado*cin
1. La ado*cin
9doptar equivale en Derecho a integrar en una familia a alguien que no pertenece a ella por ra$ones de consanguinidad o
descendencia, creando una relacin de parentesco basada en el propio acto de la adopcin: la filiacin puede tener lugar por
naturale'a y por adopcin 78) la filiacin matrimonial y la no matrimonial# as- como la adoptiva# surten los mismos efectos#
conforme a las disposiciones de este !digo" -art. )4*0. La legislacin actualmente vigente en #spa(a no establece diferencias entre
los hijos consanguneos -sean o no matrimoniales0 y los hijos adoptivos.
1.1 -P&NTE .I/T0!ICO
:esde el :erecho romano hasta la poca de la codifcaci$n la importancia social de la adopci$n sufri$ un
proceso paulatino de minusvaloraci$n y de prdida objetiva de importancia!
"a redacci$n originaria del #$digo espa+ol confguraba la adopci$n priv2ndola de los efectos que hoy son
admitidos como inherentes a la instituci$n: no determinaba la ruptura de las relaciones del adoptado con
su familia por naturale,a, ni le atribu%a derechos sucesorios respecto del adoptante, ni transmit%a al
adoptado los apellidos de aqul, salvo pacto en particular sobre tales aspectos! =or otra parte, se
establec%a una edad sumamente elevada para adoptar (cuarenta y cinco a+os), al tiempo que se le
prohib%a hacerlo a quien ya tuviera hijos o descendientes leg%timos!
1.2 El !"#I$EN %&!'(ICO (E L- -(OPCI0N EN L-/ /&CE/I1-/
!E2O!$-/ LE#I/L-TI1-/
"a normativa respecto de la adopci$n ha sido fuertemente revisada en la segunda mitad del siglo NN! &ras
la Segunda Ouerra Pundial, los movimientos de reforma legislativa apuntan a la idea de refor,ar los
v%nculos entre adoptantes y adoptados, hasta llegar a la equiparaci$n entre fliaci$n consangu%nea y
fliaci$n adoptiva!

Iijando nuestra atenci$n en la legislaci$n espa+ola, el referido proceso se ha instrumentado,
fundamentalmente, mediante la aprobaci$n de las siguientes leyes:
-!E "a "ey de 69 de abril de -1/3: Gntrodujo en el #$digo la distinci$n entre adopci$n plena y
menos plena, refor,ando la eventualidad de que se pactaran derechos sucesorios en la
escritura de adopci$n!
6!E "a "ey <0-1<7: Fedujo los requisitos para adoptar, estableci$ las categor%as de adopci$n
simple y plena, convirtiendo a esta >ltima en la norma, y facilit$ e*traordinariamente la
reali,aci$n de la adopci$n!
.!E "a "ey --0-13-: se limit$ a modifcar algunas cuestiones de detalle derivadas de la nueva
concepci$n del :erecho de familia, debido al impulso de la #onstituci$n de -1<3 :) "a "ey
6-0-13<: actualmente imperante!
) "a "ey /90677<: de adopci$n internacional!
=or otro lado, la "ey -.0677/ ha introducido los retoques necesarios para que los matrimonios
homose*uales estn tambin plenamente legitimados para adoptar, con criterios de absoluta igualdad en
relaci$n con los matrimonios heterose*uales!
1. LO/ C!ITE!IO/ NO!$-TI1O/ -CT&-L$ENTE I$PE!-NTE/3 L-
LE4 2151678
l rgimen establecido por la legislaci$n anterior se consideraba demasiado permisivo con consecuencias
inaceptables:
Ialta de control de las actuaciones que preceden a la adopci$n, faltando a la
verdadera fnalidad social de protecci$n a los menores privados de una vida familiar
normal!
sta ausencia de control permit%a en ocasiones el odioso tr2fco de ni+os, y daba
lugar otras veces a una inadecuada selecci$n de los adoptantes!
l r%gido tratamiento dado a los supuestos de abandono de menores difcultaba la
reali,aci$n de adopciones a todas luces recomendables!
"a posibilidad indiscriminada de adopci$n de los mayores de edad!
Ante ello, la "ey 6-0-13< opt$ por modifcar los par2metros normativos y la propia confguraci$n de la
adopci$n:
Se ha convertido en una cuesti$n administrativa dependiente de ntidades p>blicas
(o privadas colaboradoras) en su fase de iniciativa
l procedimiento administrativo ha retrasado el momento de la adopci$n y la
integraci$n de los menores susceptibles de adopci$n en las familias deseosas de
adoptarlos!
1.+ L- -(OPCI0N INTE!N-CION-L3 L- LE4 5+52998
"a "ey /90677<, de Adopci$n Gnternacional, tiene por objeto fundamental establecer las normas relativas al
:erecho internacional privado en materia de adopci$n internacional! #omo consecuencia se ha modifcado
el apartado / del art%culo 1 del #$digo: 8a adopcin internacional se regir por las normas contenidas en
la 8ey de "dopcin (nternacional. (gualmente, las adopciones constituidas por autoridades etranjeras
surtirn efectos en 0spa2a con arreglo a las disposiciones de la citada 8ey de "dopcin (nternacional.
2. Bresu*uestos o re8uisitos de la ado*cin 12012/24$
9rt. ),6.< 7Dadie puede ser adoptado por m%s de una persona, salvo que la adopcin se realice conjunta o
sucesivamente por ambos cnyuges. #l matrimonio celebrado con posterioridad a la adopcin permite al
cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte. #n caso de muerte del adoptante, o cuando el adoptante sufra la
exclusin prevista en el art. ),+, es posible una nueva adopcin del adoptado7.
#l sistema constituye la regla el adoptante individual, aunque se siga previendo la adopcin por la pareja
matrimonial o de hecho.
2.1 0e.uisitos de los adoptantes 1examen$
#s necesario la plena capacidad de obrar de quien quiere adopta y adem%s lo dispuesto en el art. ),6.) 7La
adopcin requiere que el adoptante sea mayor de /6 a(os Bpasado de <6 a .4C. #n la adopcin por ambos
cnyuges basta que uno de ellos haya alcan$ado dicha edad. #n todo caso, el adoptante habr% de tener, por lo
menos )< a(os m%s que el adoptado7.
#dem9s; no *ueden ado*tar:
los incapacitados -salvo que otra cosa se dedu$ca de la sentencia de incapacitacin0.
los menores de edad incapacitados o no, o emancipados.
las personas jurdicas -pues debe ser una persona fsica0.
2.2 0e.uisitos del adoptado
#omo principio: $nicamente podrn ser adoptados los menores no emancipados (art! -</!6)!
"as >nicas condiciones que se pide al adoptado son:
Q Maber nacido (tener capacidad jur%dica!)
'o haber llegado a la emancipaci$n!
l sistema actual pretende e*cluir el posible tr2fco de ni+os:
vitando que se estable,can pactos v2lidos sobre la adopci$n de los nascituri!
stableciendo que: el asentimiento de la madre no podr prestarse hasta que
hayan transcurrido treinta das desde el parto (art! -<<!6)!
2.& Las prohi"iciones. 5examen6
#fectan tanto al ado*tante como al ado*tado; art 1/ 56o *uede ado*tarse:
9 un descendiente.
9 un pariente en segundo grado de lnea colateral por consanguinidad o afinidad.
9 un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta general de la tutela7.
#n referencia al matrimonio post&adoptivo: 1l matrimonio celebrado con posterioridad a la adopcin permite al cnyuge la
adopcin de los +i$os de su consorte" -art. ),60. T viceversa, una crisis matrimonial no afecta a la adopcin efectuada.
". 3rre%oca2ilidad de la ado*cin
9rt.)*4.) 7La adopcin es irrevocable7. 9partado < 7La determinacin de la filiacin que por naturale$a
corresponda al adoptado no afecta a la adopcin7. #s decir, ni la circunstancia de que se llegara a determinar la
verdadera filiacin de quien fue adoptado en condiciones de ser hijo de padres desconocidos provocara la
prdida de su condicin de hijo adoptivo del correspondiente adoptante.
La ley pretende dotar de la m%xima estabilidad y continuidad a la filiacin adoptiva. Ana ve$ declarada y
constituida la adopcin mediante el auto judicial, el hijo adoptivo familiarmente se integra en la estirpe del
adoptante como si fuere descendiente consanguneo.
#xcepcionalmente, durante los / a(os siguientes al auto judicial la adopcin regularmente constituida puede ser
contradicha y privada de efectos -extinguida, dice el ''0 por no haber prestado el padre o la madre del hijo
adoptivo su asentimiento al cambio familiar producido. La falta de intervencin de los progenitores legalmente
determinados del adoptado debe haberse producido, naturalmente, sin culpa por su parte.
. Efectos de la ado*cin 1examen$
#.1 0elaciones entre adoptante y adoptado.
"a adopci$n determina la relaci$n de fliaci$n entre adoptante y adoptado en igualdad de condiciones con
la fliaci$n consangu%nea, sea o no matrimonial (art! -73)!
especto del adoptante:
8stenta la patria potestad respecto del hijo adoptivo, igual que se dar%a respecto de
cualquier hijo consangu%neo!
"e transmite sus apellidos, conforme a las reglas generales en la materia!
Fige la obligaci$n legal de alimentos entre parientes!
&endr2 los derechos que le correspondan en la eventual herencia del hijo adoptivo!
especto del adoptado:
Fige igualmente la obligaci$n legal de alimentos entre parientes!
8cupa en la sucesi$n los mismos derechos hereditarios que ostentar%a si fuera
consangu%neo, tanto respecto de la leg%tima como en relaci$n con la sucesi$n intestada!
#.2 !l adoptado y su familia de origen!
#l adoptado en la familia del adoptante implica: que queda desligado o excluido de su familia de origen, art.
),*.) 7La adopcin produce la extincin de los vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia anterior7.
2emejante ruptura con la 7familia anterior7 del adoptado no puede establecerse dr%sticamente, pues dispone el
art ),*./ 7:or excepcin subsistir%n los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que, seg"n el caso,
corresponda:
'uando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiere fallecido.
'uando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto hubiere
sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de )/ a(os y el progenitor cuyo vnculo haya de
persistir7.
T el apartado ),*.. dispone que 7Lo establecido en los apartados anteriores se entiende sin perjuicio de lo
dispuesto sobre impedimentos matrimoniales7, lo que indica que, los denominados impedimentos matrimoniales
siguen rigiendo entre el adoptado y su familia de origen -en caso contrario sera admisible, v. gr. el matrimonio
de hermanos de sangre0.
23. La *atria *otestad
1. -once*to y fundamento
La patria potestad es el conjunto de deberes, atribuciones y derechos que los progenitores ostentan sobre los
hijos que, por ser menores de edad, se encuentran de forma natural bajo la guarda, proteccin y custodia de sus
padres.
Durante mucho tiempo la patria potestad fue concebida como un derecho subjetivo del paterfamilias sobre los
hijos, y sobre los bienes o frutos BpropiedadC de hijos. #n la actualidad, es considerada una potestad en sentido
tcnico y no un derecho subjetivo del patriarca familiar.
?undamento. 9rt. )6<./ 7la patria potestad se ejercer% siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su
personalidad7 y, compete a ambos progenitores de forma conjunta y en principio inseparable, incluso en el caso
del matrimonio homosexual. T 7los hijos no emancipados est%n bajo la potestad de sus progenitores7 -)6<.)0.
2. Los su:etos de la *atria *otestad 1examen$
2.1 Los hi(os no emancipados.
#st%n sujetos a la patria potestad los hijos menores de edad que no hayan sido emancipados. 'abe la prrroga de
la patria potestad incluso respecto de los mayores de edad, en el caso de haber sido estos declarados
judicialmente incapacitados.
2.2 La patria potestad con(unta% titularidad y e(ercicio de la patria potestad.
La patria potestad compete a ambos progenitores, al padre y a la madre, de forma conjunta y por principio inseparable! asimismo, en
el supuesto de matrimonio homosexual, es idntico para ambos cnyuges:
8os hijos no emancipados estn bajo la potestad de los padres (art! -/9!-)
8a patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores (art! -/?) E
la titularidad y el ejercicio conjuntos de la patria potestad constituye o representa el ideal a
perseguir por los propios progenitores!
Sin embargo, puede ser admisible e incluso necesario el ejercicio individual de la patria potestad, como
ser%an los casos de desavenencias reiteradas o crisis matrimoniales entre c$nyuges! l art%culo -/?
formula diversos supuestos en los que el ejercicio individual de la patria potestad por uno de los
progenitores ha de ser considerado l%cito y v2lido, distinguiendo entre:
l ejercicio individual de car2cter coyuntural
l ejercicio individual tendencialmente permanente!
2.& !l e(ercicio coyuntural de la patria potestad por uno de los progenitores.
En *rinci*io; ca2e en los si&uientes casos:
'uando los actos relativos a los hijos sean reali$ados por uno de los progenitores 7conforme al uso
social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad7.
'uando uno de los progenitores act"e respecto de los hijos 7con el consentimiento expreso o t%cito del
otro7.
#n todos estos casos, el art. )61./ 7en caso de desacuerdo, cualquiera de los dos BprogenitoresC podr% acudir al
Eue$, quien, despus de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de )/
a(os, atribuir% sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. 2i los desacuerdos fueran
reiterados o concurriera cualquier otra causa que entorpe$ca gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr%
atribuirla total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones. #sta medida tendr%
vigencia durante el pla$o que se fije, que no podr% nunca exceder de / a(os7.
2. La atri"ucin del e(ercicio exclusivo de la patria potestad.
Existe atri2ucin exclusi%a del e:ercicio de la *atria *otestad en fa%or de uno de los *ro&enitores en los casos si&uientes:
-!E n caso de desacuerdos reiterados, como acabamos de ver, el jue, atribuir2 en
e*clusiva a uno de los progenitores el ejercicio de la patria potestad o, en su caso, de
determinados aspectos inherentes a la patria potestad, por un per%odo que no supere los dos
a+os (art! -/?!6)!
>.1 0n defecto, o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres (art!
-/?!9)4 en este supuesto no se requiere la declaraci$n judicial propiamente dicha relativa a
la ausencia o incapacitaci$n tcnicamente interpretadas!
%.1 ?i los padres viven separados la patria potestad se ejercer por aquel con quien el hijo
conviva (art! -/?!/)! La separacin de los progenitores puede deberse:
Q Maber sido judicialmente declarada (proceso de nulidad, divorcio o separaci$n)
Q A falta de convivencia efectiva de los progenitores: viven separados por no haber contra%do nunca
matrimonio, o porque uno de ellos est2 casado con otra persona, o se han separado de hecho una ve,
quebrado el matrimonio, etc!
3. -ontenido de la *atria *otestad 1examen$
Las relaciones paternofiliales se caracteri$an por someter a los progenitores a un cuadro de obligaciones mucho
m%s gravosas que las correspondientes a los hijos.
&.1 La o"ediencia filial.
A los hijos >nicamente los obliga el #$digo a obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su
potestad, y respetarles siempre (art! -//!-):
l BrespetoA debido a los padres resulta e*igible incluso una ve, e*tinguida la patria
potestad y su falta grave de observancia puede resultar sancionada en el 2mbito
estrictamente familiar por diversas v%as, como, por ejemplo, la desheredaci$n (art! 3/.!6)!
"a obediencia, en cambio, es la >nica obligaci$n que han de satisfacer los hijos por el
conjunto de deberes impuestos a los padres en cuanto titulares de la patria potestad!
&.2 Los de"eres paternos.
9rt. )6<./ 7La patria potestad se ejercer% siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y
con respeto a su integridad fsica y psicolgica.
#sta potestad comprende los siguientes deberes y facultades:
Selar por ellos, tenerlos en su compa(a, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral.
;epresentarlos y administrar sus bienes7.
2i los hijos tuvieren suficiente juicio deber%n ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les afecten.
Los *adres *odr9n; en el e:ercicio de su *otestad; reca2ar el auxilio de la autoridad5.
2e trata de lo que legal y sociolgicamente se entienden por obligaciones paternas, atendiendo a las
circunstancias familiares concretas y, en particular, a la propia educacin y formacin de los progenitores, de las
que en buena medida depender% 7la formacin integral de los hijos7.
&.& La a"rogacin de la facultad de correccin por la Ley #3222,.
La D9)a de la Ley 6<3/44,, de adopcin internacional modifica el art. )6<, que queda redactado as: 7Los hijos
no emancipados est%n bajo la potestad de los padres7 y 7Los padres podr%n, en el ejercicio de su potestad,
recabar el auxilio de la autoridad.7
=ambin se modifica el art. /1* 7Los tutores ejercer%n su cargo de acuerdo con la personalidad de sus pupilos,
respetando su integridad fsica y psicolgica. 'uando sea necesario para el ejercicio de la tutela podr%n recabar
el auxilio de la autoridad7.
". La *otestad de re*resentacin
#l otorgamiento por la ley a los padres de las facultades de representacin de los hijos menores no emancipados
es consecuencia de la falta de capacidad de stos, y constituye simult%neamente un derecho y un deber de los
padres asistir a los menores mientras se encuentran en esta situacin.
.1 La representacin legal.
9rt. )1/ 7los padres que ostenten la patria potestad tienen la representacin legal de sus hijos menores no
emancipados7.
(e exce*tCan del 9m2ito de la re*resentacin le&al:
Los actos relativos a derechos de la personalidad u otros que el hijo, de acuerdo con las leyes y con sus
condiciones de madure$, puede reali$ar por s mismo.
9quellos en que exista conflicto de intereses entre los padres y el hijo.
Los relativos a bienes que estn excluidos de la administracin de los padres.
:ara celebrar contratos que obliguen al hijo a reali$ar prestaciones personales se requiere el previo
conocimiento de ste, si tuviere suficiente juicio, sin perjuicio de lo establecido en el art. )6* ''7.
.2 !l conflicto de intereses% el defensor (udicial.
#n el supuesto de conflicto de intereses entre los progenitores y el menor no emancipado, se excluye las
facultades de representacin de los progenitores.
9rt. )1. 72iempre que en alg"n asunto el padre y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos no
emancipados, se nombrar% a stos un defensor que los represente en juicio y fuera de l. 2e proceder% tambin a
este nombramiento cuando los padres tengan un inters opuesto al del hijo menor emancipado cuya capacidad
deban completar7.
2i el conflicto de intereses existe solo con uno de los progenitores, corresponde al otro por ley y sin necesidad
de especial nombramiento representar al menor o completar su capacidad.
9 peticin del padre o de la madre del menor, del 5? o de cualquier persona capa$ de comparecer en juicio, el
jue$ nombrar% defensor al pariente del menor a quien correspondera la tutela legtima, y a falta de ste o
cuando tuviera intereses contrapuestos, a otro pariente o a un extra(o7.
. -ontenido *atrimonial de la *atria *otestad12012/se*.$
.1 La administracin de los 2ienes filiales.
"a administraci$n paterna es una carga impuesta por la minor%a de edad de los hijos titulares de los bienes
y, en consecuencia, los progenitores quedan sometidos a un rgimen de deberes que, adem2s, han de
afrontar de forma gratuita: los padres administrarn los bienes de los hijos con la misma diligencia que
los suyos propios, cumpliendo las obligaciones generales de todo administrador y las especiales
establecidas en la 8ey ;ipotecaria (art! -?9*. Los progenitores +uedan obligados a:
&*., "levar las correspondientes cuentas y, en su caso, rendirlas: al t#rmino de la patria
potestad podrn los hijos eigir a los padres la rendicin de cuentas de la administracin
que ejercieron sobre sus bienes hasta entonces +art. '@3-. B"a acci$n prescribir2 a los tres
a+osA!
-*., l 5ue, puede privar a los progenitores de la administraci$n paterna, por petici$n de los
hijos como mediante la intervenci$n de cualquier otro pariente del menor: 7uando la
administracin de los padres ponga en peligro el patrimonio del hijo, el !uez, a peticin del
propio hijo, del )inisterio *iscal o de cualquier pariente del menor, podr adoptar las
providencias que estime necesarias para la seguridad y recaudo de los bienes, eigir
caucin o 6anza para la continuacin en la administracin o incluso nombrar un
"dministrador +art. '@&-.
.*., "os progenitores habr2n de responder patrimonialmente en caso que la administraci$n
supusiese un menoscabo o disminuci$n del valor de los bienes fliales, originada por la
desidia o el descuido paternos: en caso de p#rdida o deterioro de los bienes por dolo o
culpa grave, respondern los padres de los da2os y perjuicios sufridos +art. '@3.>-.
#.2 :ienes filiales excluidos de la administracin de los progenitores.
#rt. 1,".2 5(e exce*tCa de la administracin *aterna:
Los bienes adquiridos a ttulo gratuito cuando el disponente lo hubiera ordenado de manera expresa.
Los bienes adquiridos por sucesin en que uno o ambos de los que ejercen la patria potestad hubieran
sido justamente desheredados o no hubieran podido heredar por causa de indignidad.
Los que el hijo mayor de )1 a(os hubiera adquirido con su trabajo o industria.
#.& Los frutos de los "ienes filiales.
#omo consecuencia de la supresi$n del antiguo usufructo paterno y, a su ve,, corolario del principio
establecido en el art%culo ./9 de que todos los frutos pertenecen al propietario: pertenecen siempre al
hijo no emancipado los frutos de sus bienes, as como todo lo que adquiera con su trabajo o industria +art
'@/.'-
'o obstante, semejante principio, e incluso la observancia de la rendici$n de cuentas,
resulta contradicho por lo establecido en los siguientes p2rrafos del art%culo: los padres
podrn destinar los 4frutos de los bienes5 del menor que viva con ambos o con uno solo de
ellos, en la parte que le corresponda, al levantamiento de las cargas familiares, y no estarn
obligados a rendir cuentas de lo que hubiesen consumido en tales atenciones.
Adem2s se otorga facultad de destinar los frutos de los bienes fliales al
levantamiento de las cargas familiares incluso en el supuesto de que los bienes de que se
trate no sean administrados por los progenitores: 7on este 6n se entregarn a los padres,
en la medida adecuada, los frutos de los bienes que ellos no administren. ?e ecept$an los
frutos de los bienes a que se re6eren los n$meros ' y > del artculo anterior y los de
aqu#llos donados o dejados a los hijos especialmente para su educacin o carrera, pero si
los padres carecieren de medios podrn pedir al !uez que se les entregue la parte que en
equidad proceda +art. '@/.%-.
#. !l control (udicial de los actos de naturaleAa dispositiva.
"os padres pueden llevar a cabo actos dispositivos de enajenaci$n o gravamen relativos a los bienes
fliales, si bien se requiere la intervenci$n o autori,aci$n judicial para determinar si verdaderamente
e*ist%an causas justi6cadas de utilidad o necesidad respecto de:
Hienes inmuebles!
stablecimientos mercantiles o industriales!
8bjetos preciosos!
@alores mobiliarios, salvo el derecho de suscripci$n preferente de acciones!
Fepudiar la herencia o legado diferidos al hijo!
Sin embargo, si el menos hubiese cumplido diecisis a+os y consiente en documento p>blico, no se
necesita autori,aci$n judicial, ni para enajenar valores mobiliarios siempre que su importe se reinvierta
en bienes o valores seguros (art! -??)!
#.# Los actos il)citos de los hi(os% la responsa"ilidad civil de los padres.
#l art. )+4. establece que 7los padres son responsables BcivilmenteC de los da(os causados por los hijos
menores de edad que viven en su compa(a7. #sta responsabilidad no es un efecto natural de la patria potestad,
sino que constituye un supuesto especfico de la responsabilidad por hecho ajeno, que tambin alcan$a a los
tutores.
,. Extincin y situaciones 1causas$ anmalas de la *atria *otestad
12011/se*.$
/.1 !xtincin de la patria potestad.
9rt. )1+ 7La patria potestad se acaba:
por la muerte o declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo!
por la emancipacin! y
por la adopcin del hijo.
/.2 !mancipacin7 mayor)a de edad y patria potestad prorrogada.
#l '' genera una cierta confusin entre la emancipacin propiamente dicha y la mayora de edad, al considerar
que esta mayora de edad es la primera causa de emancipacin. #n la generalidad de los casos, una ve$
alcan$ada la mayora de edad se extingue la patria potestad. #n el caso de que los hijos hayan sido judicialmente
incapacitados, tanto durante su minora de edad, como con posterioridad, se utili$a la figura de la patria potestad
prorrogada.
Debemos distinguir entre la patria potestad prorrogada propiamente dicha y la patria potestad rehabilitada:
La patria potestad prorrogada -propiamente dicha0: 9rt. ),) 7La patria potestad sobre los hijos que
hubieran sido incapacitados quedar% prorrogada, por ministerio de la ley, al llegar aquellos a la mayora
de edad7.
La patria potestad rehabilitada: art. ),) 72i el hijo mayor de edad soltero que viviere en compa(a de sus
padres o de cualquiera de ellos es incapacitado, se rehabilitar% la patria potestad, que ser% ejercida por
quien correspondiere si el hijo fuera menor de edad7. #n el caso de contraer matrimonio o haberlo
contrado Bel hijoC, la tutela corresponder% al cnyuge. 7La patria potestad prorrogada terminar%
BextinguidaC:
por la muerte o declaracin de fallecimiento de ambos padres o del hijo!
por la adopcin del hijo!
por haberse declarado la cesacin de la incapacidad! y
por haber contrado matrimonio el incapacitado.
2i llegado el momento del cese o extincin de la patria potestad prorrogada subsiste el estado de incapacitacin,
se constituir% la tutela7.
/.& La privacin de la patria potestad. 12011/se*.$
"a privaci$n de la patria potestad s$lo puede ser decretada judicialmente y fundada precisamente en el
incumplimiento de los deberes inherentes a su ejercicio: el padre o la madre podrn ser privados total o
parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la
misma o dictada en causa criminal o matrimonial (art! -<7)
Sentencias en procedimiento civil ordinario: la falta de tipi6cacin legal del
incumplimiento de los deberes inherentes al ejercicio de la patria potestad es cuesti$n
reservada al criterio judicial!
Sentencias penales: el #$digo =enal considera la pena de inhabilitaci$n para el
ejercicio de la patria potestad fundamentalmente en relaci$n con el delito de abandono de
familia, menores e incapaces, autori,ando al !uez penal para establecer la privaci$n de la
patria potestad por un per%odo de cuatro a die, a+os!
Sentencias dictadas en procesos matrimoniales (separaci$n, nulidad, o divorcio): es
tambin casu%stica: impone al 5ue, acordar Bla privaci$n de la patria potestad cuando en el
proceso se revele causa para elloA!
/. La suspensin de la patria potestad. -2011/se*0
La *ri%acin de la *atria *otestad *ro*iamente dicha se caracteri!a *or:
& 2er un hecho grave.
& 2er recuperable en todo caso.
& La dificultad de concrecin, en algunos casos, de los deberes inherentes a ella.
:or tanto, la 7suspensin de la patria potestad7, pone de manifiesto el car%cter temporal y pasajero de dicha
medida.
/.# La recuperacin de la patria potestad.
#n relacin con la eventual recuperacin de la patria potestad: los 9ribunales podrn# en beneficio e inter%s del +i$o# acordar la
recuperacin de la patria potestad cuando +ubiere cesado la causa &ue motiv la privacin" 7art. 1:/.2). 2in embargo, atendiendo a
la jurisprudencia, raras veces se reconocen las reclamaciones para recuperar la patria potestad.
/./.L1 +C$C0+C+GC 0!9+$-01L D! L1 P1-0+1 PD-!$-1D O $B$
MDD+*+C1C+DC!$ -DA#S>0
La patria potestad y su modificacin no estuvo sujeta a inscripcin en el ;egistro 'ivil hasta la nueva Ley
/43/4)) del ;egistro 'ivil: Fcualesquiera hechos que afecten a las relaciones paterno&filiales deber%n inscribirse
en el registro individual de la persona sujeta a patria potestad y en los de sus progenitoresG -art. ,) L;'0. T se
redunda diciendo:
F2on inscribibles las resoluciones judiciales que afecten a la titularidad, al ejercicio y a las
modificaciones de la patria potestad. #n particular, las que se produ$can como consecuencia de la
nulidad, separacin y divorcio de los progenitoresG.
F=ambin se inscribir% la extincin, privacin, suspensin, prrroga y rehabilitacin de la patria
potestadG -que es reiterativo de lo dicho anteriormente0.

2". Los alimentos entre *arientes
1. 3ntroduccin: los alimentos entre *arientes 1no entra$
1.1 $ede sistem<tica y consideraciones previas.
"os alimentos entre parientes es una obligaci$n legal de prestaci$n de asistencia y socorro entre los
c$nyuges y los parientes cercanos (en l%nea recta y hermanos)4 la obligaci$n no es necesariamente
consecuencia de una sentencia establecida en procedimiento judicial! Se trata de una instituci$n
independiente de las prestaciones alimenticias derivadas del matrimonio y de la fliaci$n, que act>a de
forma complementaria para supuestos en que:
"a obligaci$n de asistencia conyugal ha deca%do (por ejemplo, separaci$n
matrimonial)
n los que la patria potestad se ha e*tinguido por alcan,ar los hijos la mayor%a de
edad!
"o habitual es una conjunci$n de las dos ra,ones: separaci$n e hijos mayores de edad!
1.2 *undamento y vigencia actual% solidaridad familiar y pol)tica asistencial.
La obligacin alimenticia encuentra fundamento en la solidaridad familiar, al menos entre los familiares m%s
cercanos, d%ndose los presupuestos de que uno de ellos se encuentre en estado de penuria, necesidad o pobre$a
y que otro3s familiar3es cuenten con medios econmicos suficientes para atender a la subsistencia del necesitado
o alimentista.
9s, la obligacin alimenticia desempe( en el pasado una funcin de asistencia social entre los familiares, que
desde la creacin de la 2eguridad 2ocial y con mayor ra$n hoy, ha de ser replanteada atendiendo a la propia
poltica asistencial que la '# encomienda a los poderes p"blicos, en concreto:
9rt. /,.< 7la ense(an$a b%sica es obligatoria y gratuita7.
9rt. <../ 7compete a los poderes p"blicos organi$ar y tutelar la salud p"blica a travs de medidas
preventivas y de las prestaciones y servicios necesarios7.
9rt. <) 7los poderes p"blicos mantendr%n un rgimen p"blico de seguridad social para todos los
ciudadanos que garantice la asistencia y prestaciones sociales suficientes ante situaciones de necesidad,
especialmente en caso de desempleo7.
9rt. <+ 7los poderes p"blicos reali$ar%n una poltica de previsin, tratamiento, rehabilitacin e
integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos7.
9rt 64 7los poderes p"blicos garanti$ar%n mediante pensiones adecuadas y peridicamente actuali$adas,
la suficiencia econmica a los ciudadanos durante la tercera edad. 9s mismo, y con independencia de
las obligaciones familiares, promover%n su bienestar....7
La poltica asistencial impuesta por tales preceptos y por la existencia de un #stado social y democr%tico de
Derecho conlleva que muchos de los aspectos propios de la obligacin alimenticia entre parientes deban ser
desempe(ados por los poderes p"blicos.
9s, algunos autores afirman que en la actualidad la obligacin civil de alimentos debe considerarse subsidiaria
respecto de la poltica asistencial de car%cter p"blico, pues no parece ra$onable que quien solicita la pensin
-desempleo o jubilacin0 a que tenga derecho, pretenda vivir a costa de sus familiares.
2in embargo, en rigor, la asistencia mutua y recproca entre los cnyuges y los parientes en lnea recta no
representa un segundo escaln de asistencia en la organi$acin social, sino precisamente al revs. :or tanto, el
car%cter subsidiario de la obligacin de alimentos puede ponerse en duda y resulta preferible destacar su funcin
complementaria.
2. 6aturale!a y caracteres 1examen$
Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitaci$n, vestido y asistencia
mdica! "os alimentos comprenden tambin la educaci$n e instrucci$n del alimentista mientras sea menor
de edad y aun despus cuando no haya terminado su formaci$n por causa que no le sea imputable! ntre
los alimentos se incluir2n los gastos de embara,o y parto, en cuanto no estn cubiertos de otro modo
(art! -96)!
"a doctrina discute la naturale,a patrimonial o e*trapatrimonial del derecho de alimentos y sus
correspondientes caracteres! A efectos did2cticos, se distingue entre:
l derecho de alimentos: derechoEdeber latente entre los familiares de
e*igir o prestar alimentos de conformidad con lo establecido en el #$digo #ivil! l
derecho de alimentos se caracteri,a:
Feciprocidad: st2n obligados rec%procamente a darse alimentos4 esto es,
los familiares contemplados en los art%culos -96 y siguientes son potencialmente
acreedores o deudores de la prestaci$n alimenticia si se dan los presupuestos
legalmente establecidos!
#ar2cter personal%simo: s$lo los familiares contemplados legalmente pueden
solicitar o estar obligados a prestar los alimentos4 la obligaci$n es irrenunciable y el
derecho es intransmisible!
Gmprescriptibilidad: el derecho puede ser ejercitado por el familiar que se
encuentre en situaci$n de penuria en cualquier momento!

"a relacin obligatoria alimenticia: es la obligaci$n alimenticia ya
establecida y concretada, bien sea por acuerdo de las partes interesadas o por la
oportuna sentencia judicial! n este caso desaparecen los caracteres anteriores:
:esaparece la reciprocidad: la patrimonialidad de la prestaci$n a satisfacer
por el deudor es evidente y desaparece radicalmente la nota de reciprocidad (pues el
acreedor no est2 obligado)!
:ecae la nota de la imprescriptibilidad: las pensiones o rentas vencidas y no
pagadas prescriben (al cabo de cinco a+os, art! -1??!-)
l car2cter personal%simo se difumina: respecto de las pensiones atrasadas el
c$digo permite su renuncia y su transmisi$n a cualquier otra persona (art! -/-)4 se
trata de un derecho de crdito susceptible de negociaci$n, como cualquier otro!
3. Los alimentistas y las *ersonas o2li&adas al *a&o o alimentantes
12012/14$
l car2cter de reciprocidad supone que tienen derecho a reclamar alimentos u obligaci$n de satisfacerlos
las mismas personas: c$nyuges, parientes en l%nea recta y hermanos! l c$digo emplea los siguientes
trminos:
-limentistas3 los que tienen derecho al abono de los alimentos a cargo de
cualesquiera de sus familiares!
-limentantes3 los familiares obligados al pago de los alimentos si efectivamente
han de satisfacerlos!
0stn obligados recprocamente a darse alimentos en toda la etensin que se2ala el artculo
precedente:
1.: Los cn;uges.
2.: Los ascendientes ; descendientes.
8os hermanos slo se deben los auilios necesarios para la vida, cuando los necesiten por cualquier causa
que no sea imputable al alimentista, y se etendern en su caso a los que precisen para su educacin
(art! -9.)!
Los alimentantes u o"ligados al pago% orden de prelacin. 5221&32=6
:ebido a la e*istencia de varios grupos de familiares como posibles deudores de los alimentos, obliga,
ante todo, a determinar el orden en relaci$n con la legitimaci$n pasiva: la reclamacin de alimentos
cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos se har por el orden siguiente:
1.- "l cnyuge.
2.- " los descendientes de grado ms primo.
.- " los ascendientes, tambi#n de grado ms primo.
+.-" los hermanos, pero estando obligados en $ltimo lugar los que slo sean uterinos o
consanguneos.
0ntre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que sean llamados a la
sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos (art! -99)!
#onstante el matrimonio: carece de sentido reclamaci$n alguna de alimentos, pues el deber conyugal de
mutuo socorro y corresponsabilidad domstica (art! ?3) es en todo caso m2s amplio que el derecho de
alimentos!
%n supuestos de crisis matrimonial:
#risis matrimonial sometida a conocimiento judicial: rige el art%culo 17 y siguientes,
referidos al convenio regulador en los casos de separaci$n, nulidad y divorcio!
Separaciones de hecho: el &ribunal Supremo ha declarado reiteradamente que cabe
la reclamaci$n de alimentos entre c$nyuges pues ning$n precepto condiciona la
eigibilidad de la deuda alimentaria de los cnyuges al cumplimiento del deber de vivir
juntos.
Pluralidad de o"ligados 2 el car<cter mancomunado de la deuda alimenticia .
#n el caso de que los obligados a prestar alimentos sean varios -alguien reclama a sus hijos o un menor que reclama a sus abuelos0 se
ha de resolver el problema de quin y en qu cuanta han de satisfacerse los alimentos que correspondan: cuando recaiga sobre dos o
ms personas la obligacin de dar alimentos# se repartir entre ellas el pago de la pensin en cantidad proporcional a su caudal
respectivo" -art. )<60.
La norma tiene como finalidad primordial evitar la posible condena judicial de car%cter solidario a partes iguales entre los diversos
obligados: el jue$ deber% atender a la respectiva situacin patrimonial de los obligados.
De forma excepcional y transitoria: en caso de urgente necesidad y por circunstancias especiales# podr el ;ue' obligar a una sola
de ellas a &ue los preste Blos alimentosC provisionalmente# sin per$uicio de su derec+o a reclamar de los dems obligados la parte &ue
les corresponda" -art. )<6./0.
". El nacimiento del derecho de los alimentos 1no entra$
9rt. )<* 7La obligacin de dar alimentos ser% exigible desde que los necesite, para subsistir, la persona que
tenga derecho a percibirlos, pero no se abonar% sino desde la fecha en que se interponga la demanda7.
#ste mandato proviene del ius commune, en el que se entenda que la concesin de los alimentos slo poda
producir efectos a partir de la intervencin judicial, atendiendo a la m%xima in praeteritum non vivitur, que
permite considerar el momento de la demanda como relevante a efectos del nacimiento de la obligacin de dar
alimentos, que no tendr% car%cter retroactivo.
#l p%rrafo . dice 7el jue$, a peticin del alimentista o del 5?, ordenar% con urgencia las medidas cautelares
oportunas para asegurar los anticipos que haga una #ntidad p"blica u otra persona y proveer a las futuras
necesidades7.
. El contenido de la o2li&acin alimenticia 12011/14$ 1no entra$
#ntre cnyuges y parientes en lnea recta -alimentos amplios o civiles0 la obligacin alimenticia se configura
con gran amplitud, mientras que entre los hermanos -alimentos estrictos o naturales0 se limita su contenido.
#.1 Los alimentos amplios o civiles.
Los cnyuges y los parientes en lnea recta est%n obligados recprocamente a darse alimentos en sentido amplio.
9rt )</ 72e entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento: habitacin, vestido y
asistencia mdica.
Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun
despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable. #ntre los alimentos se
incluir%n los gastos de embara$o y parto Basistencia mdica, para el supuesto de madres solterasC, en cuanto no
estn cubiertos de otro modo7.
#.2 Los alimentos estrictos.
9rt. )<../ 7#ntre hermanos -o hermanastros0 slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los
necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se extender%n en su caso a los que precisen
para su educacin7.
79uxilios necesarios7 equivalen a la satisfaccin de las necesidades mnimas del hermano alimentista, sin que
haya de tenerse en cuenta el caudal o medios econmicos del hermano obligado a prestarlos. 2in embargo, la
lnea divisoria entre los alimentos amplios y estrictos por este concepto, resulta difusa, pues no hay ra$ones
determinantes para defender que los criterios de fijacin de la cuanta de los alimentos, se hayan de aplicar
exclusivamente a los alimentos amplios. La jurisprudencia sobre el particular es escassima.

6. /%0%123)4253 /% L) 6%S0)4253
)L21%30242)
<.1 LO/ C!ITE!IO/ (E (ETE!$IN-CI0N
&radicionalmente el ## se ha limitado a diferir al acuerdo entre las partes o, en su caso, al arbitrio judicial
el establecimiento de la cuant%a de los alimentos en cada caso, suministrando s$lo el criterio de que debe
atenderse conjuntamente a la situaci$n econ$mica de alimentista y alimentante: la cuanta de los
alimentos ser proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe
(art! -9?)!
<.2 L-/ 2O!$-/ (E L- P!E/T-CI0N
"a obligaci$n alimenticia puede cumplirse por el deudor alimentante, a su elecci$n, de dos formas:
Pediante el pago de la correspondiente pensi$n pecuniaria (que se verifcar2 por
meses anticipados)
Pediante el mantenimiento del alimentista en la casa del alimentante!
el obligado a prestar alimentos podr, a su eleccin, satisfacerlos, o pagando la pensin que se 6je, o
recibiendo y manteniendo en su propia casa al que tiene derecho a ellos (art! -91)!
"a facultad de elecci$n del deudor alimentante ha originado numerosos problemas, sobre todo en
situaciones de crisis matrimonial y, particularmente, de divorcio (padre divorciado pretende prestar, en su
domicilio, alimentos a los hijos que han quedado bajo la custodia de la madre)! =or este motivo se ha
a+adido un segundo p2rrafo al art%culo -91: 0sta eleccin no ser posible en cuanto contradiga la
situacin de convivencia determinada para el alimentista por las normas aplicables o por resolucin
judicial. 9ambi#n podr ser rechazada cuando concurra justa causa o perjudique el inter#s del alimentista
menor de edad.
<. L- 2I%-CI0N (E L- PEN/I0N
n el caso de que la obligaci$n alimenticia se preste mediante pensi$n, en la generalidad de los supuestos
de reclamaci$n judicial, se puede:
stablecer una cantidad determinada en unidades monetarias, que deben someterse
a cl2usulas de estabili,aci$n que garanticen su valor en el futuro!
stablecer la pensi$n mediante la fjaci$n de un porcentaje de los ingresos l%quidos
del alimentante!
/. La modificacin de la *ensin
"a cuant%a (o, en su caso, el porcentaje) de la pensi$n es esencialmente modifcable, ya que:
:epende de la situaci$n patrimonial de las partes!
"as necesidades del alimentista pueden aumentar o disminuir!
los alimentos 4...5 se reducirn o aumentarn proporcionalmente seg$n el aumento o disminucin que
sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos (art! -9<)!
0. La extincin de la o2li&acin alimenticia 1examen$
9rt. )64 7La obligacin de suministrar alimentos cesa con la muerte del obligado...7, y el art. )6/ 7'esar%
tambin la obligacin de dar alimentos:
1. :or muerte del alimentista.
2. 'uando la fortuna de obligado a darlos se hubiere reducido hasta el punto de no poder satisfacerlos sin
desatender sus propias necesidades y las de su familia.
3. 'uando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido un destino o
mejorado de fortuna, de suerte que no le sea necesaria la pensin alimenticia para su subsistencia.
". 'uando el alimentista, sea o no heredero for$oso, hubiese cometido alguna falta de las que dan lugar a la
desheredacin.
. 'uando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimento, y la necesidad de aqul provenga de
mala conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras subsista esta causa7.
* pesar de estar mezclados, algunos supuestos son propiamente e+tintivos, mientras que otros no merecen tal
calificacin!
4.1 La muerte de los interesados.
La muerte o declaracin de fallecimiento tanto del alimentista cuanto del alimentante tienen naturale$a extintiva
respecto de la obligacin, pues siendo sta personalsima, desaparece desde el momento del fallecimiento de
cualquiera de las partes de la relacin obligatoria constituida.
#l fallecimiento del alimentante excluye que sus herederos hayan de asumir dicha obligacin, aunque puede
suceder que por la relacin familiar que les una con el alimentista, ste pueda reclamarles alimentos. :ero se
tratara de una nueva obligacin alimenticia.
'on la muerte del alimentista y dado que el pago ha de reali$arse por meses anticipados, el art )<*./ dispone
que 7sus herederos no estar%n obligados a devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente7.
4.2 La variacin de las circunstancias patrimoniales
La variacin de las circunstancias patrimoniales del alimentista y3o del alimentante pueden llegar a ser de tal gravedad, que conlleven
la cesacin o extincin de la obligacin alimenticia -art. )6/0. :or tanto, en tales supuestos, existe tambin un efecto extintivo
propiamente dicho.
4.& La mala conducta del alimentista.
Hajo tal r>brica podemos considerar los supuestos siguientes del art%culo -/6:
Pala conducta del alimentista: n este caso no hay e*tinci$n alguna, sino
ine*istencia de presupuesto para e*igir alimentos por el descendiente que, a causa de su
desidia, se encuentra en situaci$n de menesterosidad: 7uando el alimentista sea
descendiente del obligado a dar alimentos, y la necesidad de aqu#l provenga de mala
conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras subsista esta causa (art! -/6!/)!
#onductas de desheredaci$n de alimentista: cuando ste lleve a cabo alguna de las
conductas que son consideradas causas de desheredaci$n por el #$digo #ivil puede
desempe+ar tanto efectos propiamente e*tintivos en caso de obligaci$n establecida, como
originar la improcedencia de reclamaci$n alimenticia alguna: 7uando el alimentista, sea o
no heredero forzoso, hubiese cometido alguna falta de las que dan lugar a desheredacin.
(art! -/6!9)!
.. >tras o2li&aciones alimenticias

*as disposiciones &ue preceden son aplicables a los dems casos en &ue por este !digo# por testamento o por pacto se tenga
derec+o a alimentos# salvo lo pactado# lo ordenado por el testador o lo dispuesto por la ley para el caso especial de &ue se trate" -art.
)6.0.
#ste precepto pretende convertir el rgimen jurdico de los alimentos entre parientes en Inormas generalesJ o en rgimen general de
las restantes obligaciones alimenticias de origen legal. #s, sin embargo, intencin absolutamente vana, ya que los presupuestos de la
obligacin alimenticia entre parientes imposibilitan pretender una aplicacin general de los artculos )</ y siguientes a otros supuestos
de deuda alimenticia. La "nica relevancia que puede atribursele consiste en declarar la admisibilidad de las obligaciones alimenticias
convencionales -en las que habr% de estarse a Ilo pactadoJ y no a lo dispuesto en los arts. )</ y ss0.

Parte 6: Las instituciones tutelares.
2. Las instituciones tutelares

1. INT!O(&CCI0N

1.1. L- !E(-CCI0N O!I#IN-!I- (EL C0(I#O CI1IL =no entra>
l #$digo #ivil desde su publicaci$n establec%a una serie de circunstancias o causas de incapacitaci$n se
encontraban legalmente tasadas: locura o demencia4 sordomude,, acompa+ada de
la falta de saber leer y escribir (incomunicaci$n absoluta de la persona)4 prodigalidad4 y estar sufriendo la
pena de interdicci$n civil (pena accesoria de ciertas condenas penales actualmente abolidas)!
A su ve,, el hecho de privar de la capacidad de obrar a una persona, originaba la necesidad de dotarle de
un cauce de representaci$n y defensa!
A tal fn se preve%a la e*istencia de un organismo tutelar, compuesto de tutor, protutor y #onsejo de
familia (la denominada tutela de familia)!
"os menores de edad no emancipados quedaban sujetos a tutela siempre y cuando sus padres no pudieran
ejercer la patria potestad (por haber muerto o haber sido privados de ella)!
n aquellos casos ocasionales en que los intereses del hijo y de los padres pudieran ser contrastantes o
antag$nicos (por ejemplo, herencia de un familiar), se les deb%a nombrar un defensor judicial!
1.2. L- LE4 15167 4 L- N&E1- !E(-CCI0N (EL C0(I#O CI1IL =no
entra>
"a "ey -.0-13., ha modifcado profundamente la redacci$n originaria del #$digo #ivil, cuyas directrices
fundamentales son:
&., "as causas de incapacitaci$n no se enumeran, se identifcan genricamente: las
enfermedades o de6ciencias persistentes de carcter fsico o psquico, que impidan a la persona
gobernarse por s misma (art! 677)!
-., Adem2s de la tutela y de la fgura del defensor judicial, se introduce un nuevo $rgano tuitivo de
la persona: la c>ratela! Adem2s las fronteras entre tutela y c>ratela se difuminan pasando a
depender del pronunciamiento del 5ue, en la correspondiente sentencia!
.., Abandona de ra%, el sistema de tutela de familia y adscribe los $rganos tuitivos de la persona al
control del 5ue, (tutela judicial o de autoridad)!
4., =ermite incluso incapacitar a los menores de edad, cuando se prevea que la causa de
incapacitaci$n persistir2 despus de la mayor%a de edad (art! 67-)! n tal caso, se originar2 la
patria potestad prorrogada una ve, superada la mayor%a por el incapacitado, y, cuando ella resulte
imposible, la tutela (art! -<-)!

2. L-/ IN/TIT&CIONE/ T&TEL-!E/? EN #ENE!-L +no entra-
#onforme al vigente art%culo 6-/ del #$digo #ivil:
-61 de -9.
8a guarda o proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de los bienes de los menores
o incapacitados, se realizar, en los casos que proceda, mediante:
1.- 8a tutela.
2.- 8a c$ratela.
.- 0l defensor judicial.
%n general la caractersticas diferenciales de los distintos cargos son:
l tutor es el representante legal del menor o incapacitado con car2cter estable!
l curador, go,ando igualmente de estabilidad, limita sus funciones a complementar la
capacidad del sometido a c>ratela, sin sustituirlo!
l cargo de defensor judicial es semejante al de curador, aunque se caracteri,a por su
ocasionalidad!
Son de se7alar algunos e"tremos generales antes de considerar por separado los distintos
cargos tuiti$os:
&., "os cargos tutelares son de car2cter obligatorio, aunque se prevn legalmente causas o motivos
de e*cusa del desempe+o de los mismos! (art! 6/-)
-., l nombramiento de la persona a desempe+ar el cargo tuitivo debe (salvo para el defensor
judicial) y suele recaer en un familiar cercano (art! 6.9), aunque el propio precepto permite al
propio tutelado, prever la designaci$n de cualquier persona, sea o no familiar, conforme al principio
de autotutela!
"a autotutela es la posibilidad que tiene una persona capa, de obrar, de adoptar las disposiciones
que estime convenientes, en previsi$n de su propia futura incapacitaci$n, lo cual puede ser
especialmente importante en el caso de enfermedades degenerativas!
.., "as resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares deber2n inscribirse obligatoriamente en el
Fegistro #ivil, a efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de capacidad de las
personas!
4., Lna ve, inscrita la resoluci$n judicial sobre capacidad, la reali,aci$n de contratos por el
afectado le conllevar2 las siguientes consecuencias generales:
)* "os celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho, pues deber%an
haber actuado a travs de su representante: el tutor!
8* "os celebrados por personas a quienes se ha asignado curador o defensor judicial son anulables
(art! 61.)!
4* "os actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autori,aci$n judicial, cuando sta
sea preceptiva, ser2n radicalmente nulos! (cfr! arts! 6<- y 6<6 del ##)
3. La tutela
&.1Concepto y fundamento.
#l paralelismo y la relacin de subsidiariedad de la tutela y de la patria potestad es evidente.
La inexistencia de patria potestad requiere que otros rganos garanticen la debida atencin de los hijos menores
y el cuidado de sus intereses morales y patrimoniales. @gual situacin se produce en relacin con los
incapacitados, aunque sean mayores de edad.
La tutela; al i&ual 8ue la *atria *otestad; consiste: en que el tutor ostenta derechos y facultades, en relacin
con la persona y3o bienes de un menor o de un incapacitado, que le son atribuidos en contemplacin y en
beneficio del tutelado.
&.2 La constitucin de la tutela.
9rt. //+ 7#star%n obligados a promover la constitucin de la tutela, desde el momento en que conocieran el
hecho que la motivare; los *arientes llamados a ella y la *ersona 2a:o cuya &uarda se encuentre el menor o
inca*acitado; y si no lo hicieren; ser9n res*onsa2les solidarios de la indemni!acin de los da+os y
*er:uicios causados5.
@gualmente, est9n o2li&ados a *romo%er la constitucin de la tutela los Fiscales y los <ueces.
De otra parte, art. /.4 7'ualquier persona podr% poner en conocimiento del 5? o de la autoridad judicial el
hecho determinante de la tutela7 a partir de dicho momento, la eventual responsabilidad de los miembros del
poder judicial exonera de responsabilidad a cualesquiera de las personas relacionadas en el art. //+.
9rt. /.) 7#l jue$ constituir% la tutela previa audiencia de los parientes m%s prximos, de las personas que
considere oportuno y, en todo caso, del tutelado si tuviera suficiente juicio y siempre si fuera mayor de )/
a(os7.
". El nom2ramiento del tutor
La tutela puede ser desempe(ada por una sola persona o por varias conjuntamente Bo personas jurdicas o
entidades p"blicasC.
.1!l orden de preferencia en el caso de tutor individual.
9rt. /.< 7:ara el nombramiento de tutor se Bel Eue$C preferir%:
1. 9l designado por el propio tutelado, conforme art. //../ Bcapacidad de obrar, etc.C.
2. 9l cnyuge que conviva con el tutelado.
3. 9 los padres.
". 9 la persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de "ltima voluntad.
. 9l descendiente, ascendiente o hermano que designe el jue$.
B...C cualquier persona con capacidad de obrar suficiente, en previsin de ser incapacitada judicialmente en el
futuro, podr% en documento p"blico notarial adoptar cualquier disposicin relativa a su propia persona o bienes,
incluida la designacin de tutor7.
Los padres podr%n, en testamento o documento p"blico notarial, nombrar tutor y establecer rganos de
fiscali$acin de la tutela, as como designar las personas que hayan de integrarlos u ordenar cualquier otra
disposicin sobre la persona o bienes de sus hijos menores o incapacitados. Do obstante, la designacin paterna
del tutor no resulta vinculante para el Eue$ BmotivadamenteC, quien podr% decidir 7otra cosa7:
#l art. //. vincula al jue$ al constituir la tutela, salvo que el beneficio del menor o incapacitado exija
otra cosa -art. //<0.
#xcepcionalmente, el jue$ podr% alterar el orden del p%rrafo anterior o prescindir de todas las personas
en l mencionadas, si el beneficio del menor o del incapacitado as lo exigieren -art. /.<0.
.2 Los supuestos de tutela con(unta o plural.
#l 'digo otorgan primaca a la existencia de un tutor "nico o unipersonal. 2in embargo, art. /.1 7La tutela se
ejercer% por un solo tutor, salvo:
1.D 'uando por concurrir circunstancias especiales en la persona del tutelado o de su patrimonio, convenga
separar como cargos distintos el de tutor de la persona y el de los bienes. 'ada uno actuar% en el %mbito
de sus competencias, si bien las decisiones que conciernan a ambos deber%n de tomarlas conjuntamente.
2.D 'uando la tutela corresponda al padre y a la madre, ser% ejercida por ambos conjuntamente de modo
an%logo a la patria potestad.
3.D 2i se designa a alguna persona tutor de los hijos de su hermano y se considera conveniente que el
cnyuge del tutor ejer$a tambin a la tutela.
".D 'uando el jue$ nombre tutores a las personas que los padres del tutelado hayan designado en testamento
o documento p"blico notarial para ejercer la tutela conjuntamente7.
#l ejercicio efectivo de la tutela por una pluralidad de tutores plantea el problema de determinar cu%l de ellos ha
de decidir varias cuestiones concretas en relacin con el tutelado.
9 este efecto, art. /., que 72i los padres lo solicitaran, podr% el Eue$, al efectuar el nombramiento de los tutores,
resolver% que stos puedan ejercer las facultades de la tutela con car%cter solidario7.
De no mediar tal clase de nombramiento, en todos los dem%s casos las facultades de la tutela encomendadas a
varios tutores habr%n de ser ejercidas por estos conjuntamente, pero valdr% lo que se haga con el acuerdo del
mayor n"mero. 9 falta de tal acuerdo, el jue$, despus de or a los tutores y a los tutelados si tuvieran suficiente
juicio, resolver% sin ulterior recurso lo que estime conveniente.
Daturalmente el ejercicio de la tutela, sea solidario, sea conjunto o mancomunado, nada tiene que ver con el
concepto de solidaridad o mancomunidad de la obligacin, sino exclusivamente con el modo de actuacin que
pueden desplegar varios tutores, al igual que en la representacin cuando son varios los apoderados.
#jercicio solidario de la tutela: cualquiera de los tutores puede llevar a cabo, de forma individual, los actos
propios del desempe(o de la tutela como si los restantes tutores no existieran.
#jercicio conjunto de la tutela: todos los tutores habr%n de participar en la adopcin de las decisiones
correspondientes al ejercicio de la tutela conforme al principio de mayora.
#n el supuesto de cese alguno tutor, la tutela subsistir% con los restantes a no ser que al hacer el nombramiento
se hubiera dispuesto otra cosa de modo expreso.
.& 0e.uisitos exigidos al tutor% las causas de inha"ilidad.
2i el tutor es personas jurdicas, art. /</ 7podr%n ser tambin tutores las personas jurdicas Bp"blica o privadaC
que no tengan finalidad lucrativa y entre cuyos fines figure la proteccin de menores e incapacitados7.
2i el tuto es persona fsicas, el art. /<) indica que 7podr%n ser tutores toda las personas que se encuentren en el
pleno ejercicio de sus derechos civiles y en quienes no concurra alguna de las causas de inhabilidad establecidas
en los artculos siguientes7.
9rt. /<. 76o *ueden ser tutores:
1. Los que estuvieran privados o suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o total o parcialmente de
los derechos de guarda y educacin, por resolucin judicial.
2. Los que hubieren sido legalmente removidos de una tutela anterior.
3. Los condenados a cualquier pena privativa de libertad, mientras estn cumpliendo la condena.
". Los condenados por cualquier delito que haga suponer fundadamente que no desempe(ar%n bien la
tutela7.
9rt. /<< 7Aam*oco *ueden ser tutores:
1. Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho.
2. Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado.
3. Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida.
". Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado.
. Los quebrados y concursados no rehabilitados, salvo que la tutela lo sea solamente de la persona7.
Lasarte, todos los supuestos se podran encuadrar en uno que dijese: slo podr%n ser nombrados tutores, las
personas que a juicio de Eue$, tengan una conducta ejemplar e intachable con menores o incapacitados.
Las causas de inhabilidad contempladas no se aplicaran a los tutores designados en las disposiciones de "ltima
voluntad de los padres cuando fueron conocidas por stos en el momento de hacer la designacin, salvo que el
Eue$, en resolucin motivada, disponga otra cosa en beneficio del menor o incapacitado.
. La excusa de desempe;o del cargo.
9 los arts. /)1 y /), sugieren que la obligatoriedad de los cargos tuitivos es una regla dr%stica que slo admite
7excusa en los supuestos legalmente previstos7.
9unque no es as.
9rt. /6) 72er% excusable el desempe(o de la tutela cuando por ra$ones de edad, enfermedad, ocupaciones
personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase entre tutor y tutelado o por cualquier otra
causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo7.
#l interesado que alegue causa de excusa deber% hacerlo dentro del pla$o de )6 das a contar desde que tuviera
conocimiento del nombramiento.
2i la causa de excusa fuera sobrevenida, podr% ser alegada en cualquier momento.
#. 9:342;3%S < ;8L2=)42;3%S /%L 0:0; /:)30% %L %>%4242;
/% L) 0:0%L)
"a concreci$n de las funciones y obligaciones del tutor dependen en buena medida de las disposiciones
que, al respecto, haya adoptado el 5ue, en la correspondiente sentencia o en posteriores resoluciones!
A mayores, el #$digo regula algunos e*tremos del cuadro de funciones y obligaciones correspondientes al
tutor!
5.1. L-/ O@LI#-CIONE/ (E IN1ENT-!IO 4 2I-NA-
La constitucin de in$entario:
l tutor debe inventariar los bienes del tutelado en los ?7 d%as posteriores a la toma de posesi$n del cargo!
l 5ue, carece de facultad alguna en este sentido, que no sea la de ampliaci$n o prorroga de dicho pla,o!
el tutor est obligado a hacer inventario de los bienes del tutelado dentro del plazo de sesenta das, a
contar de aquel en que hubiese tomado posesin de su cargo +art. >@>-
la "utoridad judicial podr prorrogar este plazo en resolucin motivada si concurriere causa para ello
(art! 6?.)!
%l 4digo establece las reglas fundamentales sobre su formacin:
0l inventario se formar judicialmente con intervencin del )inisterio *iscal y con citacin
de las personas que el !uez estime conveniente (art! 6?9)!
0l dinero, alhajas, objetos preciosos y valores mobiliarios o documentos que, a juicio de la
"utoridad judicial, no deban quedar en poder del tutor sern depositados en un establecimiento
destinado a este efecto. 8os gastos que las anteriores medidas ocasionen corrern a cargo de los
bienes del tutelado (art! 6?/)! -./ de -9.
0l tutor que no incluya en el inventario los cr#ditos que tenga contra el tutelado se
entender que los renuncia (art! 6??)! "a constituci$n de fan,a: "a prestaci$n de garant%as por
parte del tutor queda al libre arbitrio del 5ue,!
el !uez podr eigir al tutor la constitucin de 6anza que asegure el cumplimiento de sus
obligaciones y determinar la modalidad y cuanta de la misma (art! 6?7)
tambi#n podr el !uez, en cualquier momento y con justa causa, dejar sin efecto o
modi6car en todo o en parte la garanta que se hubiese prestado (art! 6?-)!
5.2. El CONTENI(O PE!/ON-L (E L- !EL-CI0N ENT!E T&TO! 4 T&TEL-(O
l #$digo procura resaltar que las obligaciones rec%procas entre el tutor y el tutelado son similares a las
caracter%sticas de la patria potestad!
%n relacin con el tutor: est obligado a velar por el tutelado y, en particular:
1) " procurarle alimentos.
2) " educar al menor y procurarle una formacin integral.
3) " promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor insercin
en la sociedad.
4) " informar al !uez anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y rendirle cuenta
anual de su administracin. +art. >@A- n relaci$n con el tutelado:los sujetos a tutela
deben respeto y obediencia al tutor +art. >@3- 8os tutores ejercern su cargo de acuerdo
con la personalidad de sus pupilos, respetando su integridad fsica y psicolgica. 7uando
sea necesario para el ejercicio de la tutela podrn recabar el auilio de la autoridad. +art.
>@3-
5.. L- !EP!E/ENT-CI0N (EL T&TO! 4 LO/ -CTO/ P-T!I$ONI-LE/
/O$ETI(O/ - -&TO!IA-CI0N %&(ICI-L
#on car2cter general, el tutor es representante del pupilo y administrador de sus bienes! l c$digo atribuye
al tutor la condici$n de representante del menor o incapacitado, salvo para aquellos actos que pueda
realizar por s solo, ya sea por disposicin epresa de la 8ey o de la sentencia de incapacitacin. +art.
>@&- l #$digo recoge una serie de actos relativos al tutelado que han de contar siempre, con la pertinente
autori,aci$n judicial!
BEl tutor necesita autorizacin Cudicial3
5) <ara internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin
especial.
6) <ara enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales,
objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos
o realizar actos que tengan carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. ?e
ecept$a la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones.-.? de -9.
7) <ara renunciar a derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el
tutelado estuviese interesado.
8) <ara aceptar sin bene6cio de inventario cualquier herencia, o para repudiar #sta o las
liberalidades.
5) <ara hacer gastos etraordinarios en los bienes.
6) <ara entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes o
de escasa cuanta.
7) <ara ceder bienes en arrendamientos por tiempo superior a seis a2os.
8) <ara dar y tomar dinero a pr#stamo.
9) <ara disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado.
10) <ara ceder a terceros los cr#ditos que el tutelado tenga contra #l, o adquirir a ttulo oneroso
los cr#ditos de terceros contra el tutelado. +art. >&'-
"a petici$n del tutor para llevar a efecto cualquiera de los actos rese+ados pues puede ser denegada por
el jue,, si as% lo cree conveniente en inters del tutelado!
Adem2s, si es mayor de doce a+os, ha de ser en todo caso o%do por el 5ue,, con independencia de lo que
fnalmente adopte el $rgano judicial!
antes de autorizar o aprobar cualquiera de los actos comprendidos en los dos artculos precedentes, el
!uez oir al )inisterio *iscal, y al tutelado, si fuese mayor de doce a2os o lo considerara oportuno, y
recabar los informes que le sean solicitados o estime pertinentes!
(art! 6<.)
"a administraci$n de los bienes ha de desempe+arla el tutor con la diligencia de un buen padre de
familia (art! 6<7)
5.+. L- !E$&NE!-CI0N (EL T&TO!
l #$digo considera que la tutela tiene car2cter retribuido, con cargo al patrimonio del tutelado!
el tutor tiene derecho a una retribucin, siempre que el patrimonio del tutelado lo permita
(art! 6<9) corresponde al !uez 6jar su importe y el modo de percibirlo, para lo cual tendr en cuenta el
trabajo a realizar y el valor y la rentabilidad de los bienes, procurando en lo posible que la cuanta de la
retribucin no baje del , por 'BB ni eceda del >B por 'BB del rendimiento lquido de los bienes (art!
6<9)
l 5ue,, naturalmente, puede limitarse a establecer un porcentaje dentro del arco indicado, sin necesidad
de concretar cuantitativamente una cifra precisa, lo que viene facilitado adem2s por el hecho de que el
tutor ha de rendir cuentas anuales ante el 5ue, (cfr! art! 6?1!9!R)!
l c$digo impone al tutor la obligaci$n de Bprocurarle alimentosA al tutelado! #uyo coste, en general,
habr2n de imputarse contablemente al propio patrimonio del tutelado, sin que disminuya la retribuci$n del
tutor, tampoco cabe la asignaci$n de frutos de los bienes del tutelado por alimentos!
'o obstante, los padres, y en sus disposiciones de $ltima voluntad, podrn establecer que el tutor haga
suyos los frutos de los bienes del tutelado a cambio de prestarle los alimentos, salvo que el !uez, en
resolucin motivada, disponga otra cosa.+art. >&/-
-.< de -9.
<. !E$OCI0N (EL T&TO! 4 EDTINCI0N (E L- T&TEL-
"a remoci$n de la tutela: equivale al cese como tutor de la persona que previamente hab%a sido nombrada
judicialmente, pero mantenindose la necesidad de nombrar un nuevo tutor! "a e*tinci$n de la tutela:
supone la desaparici$n de las circunstancias que justifcaban la e*istencia del $rgano tuitivo y en
consecuencia, el cese defnitivo de la e*istencia del mecanismo tutelar!
<.1. L- !E$OCI0N (EL T&TO!
l #$digo #ivil concede legitimaci$n activa en el procedimiento de remoci$n, adem2s de al Pinisterio
Iiscal, a cualquier persona interesada en acreditar que se ha producido alguna de las causas genricas
contempladas en el art%culo 69<:
11) Jue el tutor, una ve, posesionado del cargo, llegue a estar incurso en cualquiera de las
causas legales de inhabilidad!
12) Jue el tutor no desempe+e adecuadamente la tutela: sea por incumplimiento de los deberes
propios del cargo, sea por notoria ineptitud en su ejercicio!
"a remoci$n del tutor, requiere su previa audiencia y en caso de que el tutor se oponga a la destituci$n,
seguir los tr2mites del proceso ordinario de menor cuant%a!
Lna ve, iniciado el procedimiento de remoci$n, el 5ue, es plenamente libre, de forma cautelar,
para suspender en sus funciones al tutor y nombrar al tutelado un defensor judicial (art! 691)! "as
causas de inhabilidad y e*cusas previstas para la tutela, as% como las circunstancias que originan la
remoci$n del tutor, son tambin aplicables, supletoriamente, a la c>ratela y al defensor judicial (arts! 61- y
.7-)!
<.2. L- EDTINCI0N (E L- T&TEL-
la tutela se etingue:
1) 7uando el menor de edad cumple los dieciocho a2os, a menos que con anterioridad hubiera
sido judicialmente incapacitado.
2) <or la adopcin del tutelado menor de edad.
3) <or fallecimiento de la persona sometida a tutela.
4) <or la concesin al menor del bene6cio de la mayor edad. +art. >&@- =or su parte, el art%culo
6<< dispone que: tambi#n se etingue la tutela:
A) 7uando habi#ndose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el titular de
#sta la recupere.
B) "l dictarse la resolucin judicial que ponga 6n a la incapacitacin, o que modi6que la
sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la c$ratela.
<.. L- !EN(ICI0N (E C&ENT-/ 4 L- !E/PON/-@ILI(-( (EL T&TO!
#uenta general de administraci$n: Se imputa al tutor al cesar sus funciones, con independencia de la
causa del cese! el tutor al cesar en sus funciones deber rendir la cuenta general justi6cada de su
administracin ante la "utoridad judicial en el plazo de tres meses, prorrogables por el tiempo que fuere
necesario -.3 de -9. si concurre justa causa. +art. >&A-
=la,o de prescripci$n: la accin para eigir la rendicin de esta cuenta prescribe a los cinco
a2os, contados desde la terminacin del plazo establecido para efectuarlo +art. >&A- Q "a
aprobaci$n de la cuenta corresponde al 5ue,, quien antes de decidir al respecto, oir2 al nuevo tutor
y a la persona que hubiera estado sometida a tutela o a sus herederos (art! 637)! Q "a pr2ctica de la
cuenta, seguir2 las pautas elementales de contabilidad, siempre y cuando resulten sufcientes para
el 5ue,!
#abe tambin recurrir a e*pertos en contabilidad, pero en todo caso los gastos necesarios de la rendicin
de cuentas, sern a cargo del que estuvo sometido a tutela (art! 63-)!
l saldo fnal resultante: el saldo de la cuenta general devengar inter#s legal, a favor o en
contra del tutor (art! 636) el devengo de intereses se producir2:
K Si el saldo es a favor del tutor: desde que el que estuvo sometido a tutela sea requerido para el pago,
previa entrega de sus bienes! (art! 63.)!
K Si es en contra del tutor: desde la aprobaci$n de la cuenta (art! 639)!
"a correcci$n de las cuentas y su aprobaci$n judicial, no e*ime al tutor de posibles reclamaciones en
relaci$n a sus obligaciones de car2cter patrimonial, las cuales prescribir2n a los quince a+os: casos de
inversiones descabelladas o porque no se han sometido los bienes a una e*plotaci$n ra,onable o se han
deteriorado injustifcadamente, etc!
"a reali,aci$n de actos sin la pertinente autori,aci$n judicial, en los casos que sta fuera necesaria (arts
6<- y 6<6,) determina su nulidad radical o absoluta y, por consiguiente, la imprescriptibilidad de la
correspondiente acci$n (de nulidad) ejercitable por el tutelado, una que ve, que Bsalga de la tutelaA o por
su nuevo representante legal, etc!
/. La curatela 12013/se*.$
La curatela es un cargo u organismo tuitivo de segundo orden.
-uratela *ro*ia: corresponde a los supuestos de hecho que determinan slo el nacimiento de la curatela. #stos
supuestos son -art. /*10:
1. Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaran impedidos para el ejercicio de la asistencia
prevenida por la Ley.
2. Los que obtuvieran el beneficio de la mayor edad.
3. Los declarados prdigos.
9rt. /** 7#n los casos del art. /*1, la curatela no tendr% otro objeto que la intervencin del curador en los actos
que los menores o prdigos no puedan reali$ar por s solos7.
-uratela im*ro*ia: 9rt. /*, 7@gualmente procede la curatela para las personas a quienes la sentencia de
incapacitacin o, en su caso, la resolucin judicial que la modifique coloquen bajo esta forma de proteccin en
atencin a su grado de discernimiento7.
9rt. /*+ 7La curatela de los incapacitados tendr% por objeto la asistencia del curador para aquellos actos que
expresamente imponga la sentencia que la haya establecido7.
9rt. /+4 72i la sentencia de incapacitacin no hubiese especificado los actos en que deba ser necesaria la
intervencin del curador, se entender% que sta se extiende a los mismos actos en que los tutores necesitan,
seg"n este 'digo, autori$acin judicial7.
0. El defensor :udicial
#l defensor judicial -arts. /++ y ss0 se caracteri$a por ser un cargo tuitivo 7ocasional7 o espor%dico, frente a la
relativa continuidad temporal de la tutela y de la curatela y al propio tiempo compatible con la existencia de los
restantes mecanismos tutelares, e incluso en el ejercicio de la patria potestad por los progenitores. 2e puede
nombrar defensor judicial:
#n caso de inexistencia de tutela, no se nombrar% un defensor judicial, sino que la representacin y defensa
de la persona que debera haber sido sometida a tutela la asumida directamente el 5?, mientras que en
caso de que 7adem%s del cuidado de la persona hubiera de procederse al de los bienes, el Eue$ podr%
designar un administrador de los mismos7.
(u*uestos en 8ue *rocede el nom2ramiento del defensor :udicial, art. /++, se nombrar% cuando:
'uando en un asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y sus representantes
legales o el curador.
:or cualquier causa, el tutor o el curador no desempe(en las funciones que les son propias, hasta que
cese la causa determinante o se designe otra persona para desempe(ar el cargo.
:uede recaer el nombramiento en una persona jurdica que tenga por objeto la proteccin de menores o
incapacitados.
9l rgimen jurdico del defensor judicial se le aplican las causas de inhabilidad, excusa y remocin de los
tutores y curadores, y las disposiciones generales de las instituciones tutelares o de guarda.
La absoluta libertad decisoria que tiene el Eue$ contrasta con otros preceptos del propio '' en los que se
considera, la figura del defensor, pero estableciendo inicialmente una serie de personas llamadas al cargo, el
cnyuge y despus, parientes, entre las que el Eue$ debe escoger.
.. Kuarda y aco&imiento de menores 1examen$
La proteccin del menor en situacin de desamparo es la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o
del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de
los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material.
>.1 !l desamparo7 como situacin de car<cter f<ctico puede dar lugar a dos figuras diversas%
#$ La &uarda del menor. 9rt. ),/./ 7'uando los padres o tutores, por circunstancias graves, no puedan cuidar
del menor, podr%n solicitar de la entidad p"blica competente que sta asuma su guarda durante el tiempo
necesario7. La entrega de la guarda se har% constar por escrito dejando constancia de que los padres o tutores
han sido informados de la responsabilidades que siguen manteniendo respecto del hijo, as como la forma en
que dicha guarda va a ejercerse por la 9dministracin.
La guarda del menor puede encontrar su origen tanto a solicitud de los propios guardadores legales -padres o
tutor0 como por decisin judicial, siendo una situacin de car%cter transitorio por antonomasia.
)$ La tutela autom9tica. #l art. ),/.) es una norma de car%cter imperativo que tiene por objeto procurar la
inmediata tutela del menor desamparado por parte de la entidad p"blica correspondiente. La entidad p"blica que
tiene encomendada la proteccin de los menores, cuando constate que un menor se encuentra en situacin de
desamparo, tiene por ministerio de la Ley la tutela del mismo y deber% adoptar las medidas de proteccin
necesarias para su guarda, ponindolo en conocimiento del 5?, y notific%ndolo en legal forma a los padres,
tutores o guardadores, en un pla$o de <* horas.
#l efecto fundamental de la llamada tutela autom%tica es determinar la suspensin de la patria potestad o de la
tutela ordinaria que en su caso se hubiera constituido, vista la desatencin de que es objeto del menor en
cuestin y la situacin de desamparo en que se encuentra.
>.2 !l acogimiento de menores.
2eg"n el art. ),/.. 7La guarda asumida a solicitud de los padres o tutores o como funcin de la tutela por
ministerio de la Ley, se reali$ar% mediante el acogimiento familiar o el acogimiento residencial.
#l acogimiento familiar se ejercer% por la persona que determine la entidad p"blica. #l acogimiento residencial
se ejercer% por el Director del centro donde se acogido el menor. La pretensin del legislador es que tanto la
guarda cuanto la tutela autom%tica determinen u originen el denominado acogimiento de menores, en cualquiera
de sus modalidades:
#l acogimiento familiar, se ejercer% por la persona o personas que determine la entidad p"blica.
#l acogimiento residencial, se ejercer% por el Director del centro donde se ha cogido al menor, y supone
la integracin del menor desamparado en un centro p"blico dedicado a la proteccin de menores y
dependiente, en su funcionamiento y gestin, de las autoridades competentes en materia de proteccin
de menores.
>.& Los tipos de acogimiento familiar
La L> )3)++1 introduce en el '' el art. ),. bis 7#l acogimiento familiar, podr% adoptar las siguientes
modalidades atendiendo a su finalidad:
1. 9cogimiento familiar simple, que tendr% car%cter transitorio, bien porque de la situacin del menor se
prevea la reinsercin de ste en su propia familia, bien en tanto se adopte una medida de proteccin que
revista un car%cter m%s estable.
2. 9cogimiento familiar permanente, cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo
aconsejen y as lo informen los servicios de atencin al menor.
3. 9cogimiento familiar preadoptivo, que se formali$ar% por la entidad p"blica cuando sta eleve la
propuesta de adopcin del menor, ante la autoridad judicial, informada por los servicios de atencin al
menor ante la autoridad judicial.
La entidad p"blica podr% formali$ar un acogimiento familiar preadoptivo cando considere con anterioridad a la
presentacin de la propuesta de adopcin, que fuera necesario establecer un periodo de adaptacin del menor a
la familia, este periodo ser% lo m%s breve posible y en todo caso, no podr% exceder del pla$o de ) a(o7.
>. 08gimen "<sico del acogimiento.
#l acogimiento debe ser considerado una situacin de car%cter transitorio, cuya finalidad "ltima estriba en
cuidar y atender al menor, pero procurando la b"squeda de una solucin final en beneficio del menor.
Las reglas b%sicas de procedimiento sobre el acogimiento se encuentran en el art. ),/./ y 6.
La extincin del aco&imiento *re%= el art. 1/3." 8ue 5el aco&imiento del menor cesar9:
1. :or decisin judicial.
2. :or decisin de las personas que lo tienen acogido, previa comunicacin de stas a la entidad p"blica.
3. 9 peticin del tutor o de los padres que tengan la patria potestad y reclamen su compa(a.
". :or decisin de la entidad p"blica que tenga la tutela y guarda del menor, cuando lo considere necesario
para salvaguardar el inters de ste, odos los acogedores.
(er9 *recisa resolucin :udicial de cesacin cuando el aco&imiento haya sido dis*uesto *or el :ue!5.
>.# La guarda de hecho
#s la situacin de que un menor o incapacitado sea tutelado o protegido de hecho por una persona que no
ostente potestad alguna sobre l, pero al propio tiempo tampoco tienen obligacin alguna de asumir las
responsabilidades de la actividad tuitiva.
#st% prevista en los arts. .4., .4< y .41, siendo fragmentaria y se limita a tomar nota de la existencia de la
figura y declara la valide$ de los actos reali$ados por el guardador de hecho, y declararle aplicable el art. //4
previsto inicialmente para el tutor.
#l conocimiento por la 9utoridad judicial de la existencia de un guardador de hecho, no implica la
obligatoriedad de la constitucin de tutela propiamente dicha, pues la autoridad podr% requerirle para que
informe de la situacin de la persona y los bienes del menor, pudiendo establecer las medidas de control y
vigilancia que considere oportunas. 'ontrasta ello -art. //+ sobre la regulacin de la tutela0 estar%n obligados a
promover la constitucin de la tutela los parientes llamados a ella y la persona bajo cuya guarda se encuentre el
menor o incapacitado y si no lo hicieren, ser%n responsables solidarios de la indemni$acin de los da(os y
perjuicios causados. 'on esta regulacin se trata de resarcir los da(os y perjuicios que sufra el propio menor por
no haberse constituido la tutela.
'uando el responsable de los hechos cometidos sea un menor de )* a(os, responder%n solidariamente con l de
los da(os y perjuicios causados sus padres, tutores, acogedores y guardadores legales o de hecho, por este
orden. 'uando stos no hubieren favorecido la conducta del menor con dolo o negligencia grave, su
responsabilidad podr% ser moderada por el jue$ seg"n los casos.
Los guardadores de hecho, al igual que los restantes responsables o representantes legales de los menores, han
de asumir demasiadas responsabilidades, con el agravante a(adido de la solidaridad legalmente establecida.
,. La administracin del *atrimonio de la *ersona con disca*acidad
#n el caso de que el constituyente del patrimonio protegido sea el propio beneficiario, estable la ley B<)3/44. de
proteccin patrimonial de las personas con discapacidadC, cualquiera que sea la procedencia de los bienes y
derechos que lo integren, se sujetar% a las reglas establecidas en el documento p"blico de constitucin. :uede
tratarse de una persona con discapacidad pero con plena capacidad de obrar que podr% actuar en el tr%fico con
plena libertad por s misma, sin necesidad de recurrir a representante legal.
#n los dem%s casos, salvo que el propio beneficiario tenga capacidad de obrar suficiente, dispone el art. 6./
:::D que las reglas de administracin deber%n prever la obligatoriedad de autori$acin judicial en los mismos
supuestos que el tutor la requiere respecto de los bienes del tutelado, conforme al art. /,) y /,/ ''.
Do pueden ser administrador las personas o entidades que en su caso son inh%biles para desempe(ar la tutela, en
el momento que el constituyente no coincida con el beneficiario, el rgimen de la administracin del patrimonio
de la persona con capacidad se desarrolla en paralelo con el esquema de la tutela.
#l administrador en estos supuestos debe considerarse representante legal de la persona con discapacidad, sea
simult%neamente o no incapacitado. #l administrado del patrimonio protegido, cuando no sea el propio
beneficiario del mismo, tendr% la condicin de representante legal de ste para todos los actos de administracin
de los bienes y derechos integrantes del patrimonio protegido y no requerir% el concurso de los padres o tutores
para su valide$ o eficacia