Memoria del IX Simposio Conamed C o n t e n i d o Introduccin y presentacin del Simposio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 Dr. Salvador Casares Queralt Discurso de bienvenida al 9 simposio y presentacin del libro La comunicacin humana en la relacin medico-paciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 Dr. Carlos Tena Tamayo Declaratoria Inaugural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 Dr. Misael Uribe Esquivel Panel 1.- El acto mdico y su regulacin jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 Introduccin del panel: Dr. Gabriel Manuell Lee Consentimiento bajo informacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 Dr. Carlos Tena Tamayo Derecho a la proteccin de la salud y los Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 Lic. Gonzalo Moctezuma Barragn El acto mdico y el derecho sanitario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16 Lic. Octavio Casa Madrid Mata Panel 2.- La contratacin de servicios mdicos en el derecho mexicano . . . . . . . . . . . 23 Introduccin del panel: Lic. Octavio Casa Madrid Mata La contratacin de servicios mdicos en el derecho civil Dr. en D. Othn Prez Fernndez del Castillo El acto mdico como objeto de contratacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 Dr. en D. Jos de Jess Lpez Monroy Propuesta de reformas a la legislacin civil mexicana sobre la contratacin de los servicios mdicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 Acad. Dr. Jaime Lozano Alczar Panel 3.- La prestacin de servicios mdicos y la responsabilidad del equipo sanitario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 Introduccin al panel: Lic. Agustn Ramrez Ramrez Responsabilidad civil objetiva en medicina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 Dr. en D. Juan Carlos Marn Gonzlez Responsabilidad penal en medicina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 Lic. Mara del Carmen Patricia Mora Brito El dao moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 Lic. Fabiola Vargas Villanueva Panel 4.- La prctica mdica ante una nueva dinmica de la conciencia social . . . . . . 39 Introduccin al panel.- Acad. Jorge M. Snchez Gonzlez MD, MSC Cultura, biotica, sociedad; un reto para la relacin mdico-paciente . . . . . . . . . . . . 41 Dr. Rodolfo Daro Vzquez Cardoso Responsabilidad social en investigacin mdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 Dr. Jess M. Ruiz Rosillo, FFPM El enfermo ante la informacin cientfica: Es el mdico obstculo o gua? . . . . . . . . 51 Acad. Dr. Melchor Snchez Mendiola Efectos del entorno en la atencin mdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 Dr. Arnoldo Kraus Weissman Sesin de preguntas y respuestas del panel: La prctica mdica ante la nueva dinmica social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 Coordinador: Acad. Jorge M. Snchez Gonzlez MD, MSC. Ceremonia de Clausura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 Dr. Carlos Tena Tamayo. 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 I N D I C A D O R A te n ci n y ase so r a C O N A M E D 5 4 2 0 -7 0 9 4 y 71 3 4 L ad a si n co sto : 01 8 0 0 71 1 0 6 5 8 C o rre o e le ctr n i co : re v i sta@ co n am e d .g o b .m x R e g i strad a e n : L ati n d e x w w w.lati n d e x .o rg ) I n d i ce M e x i can o d e R e v i stas B i o m d i cas L ati n o am e ri can as w w w.i m b i o m e d . co m .m x ) Consejo de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico Dr. Fernando Cano Valle Dra. Mara de la Luz Garca Alonso Mtro. Gonzalo Moctezuma Barragn Dr. Jaime Lozano Alczar Dr. Ruy Prez Tamayo Dra. Helvia Graciela Rodrguez Ortega Magistrado Jorge Rodrguez y Rodrguez Dr. Diego Valads Ros Dr. Rodolfo Daro Vzquez Cardozo Dr. Misael Uribe Esquivel Revista CONAMED es el rgano de difusin de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, rgano desconcentrado de la Secretara de Salud, con domicilio en Mitla 250, Esq. Eugenia, Col. Narvarte, C. P. 03020, Delegacin Benito Jurez, Mxico, Distrito Federal. Tels: 5420-7055 y 5420-7056. Fax: 5420-7003. Correo electrnico: revista@conamed.gob.mx Pgina web: www.conamed.gob.mx Publicacin trimestral, Vol. 10, nm. 1, enero-marzo de 2005. Distribucin gratui- ta. Elaborada por la Direccin General de Difusin e Investigacin. Editor responsable: Dr. Carlos Tena Tamayo. Certi- ficado de Licitud de Ttulo nmero: 9969. Certificado de Licitud de Contenido nmero: 6970. Reserva de derechos al uso exclusivo del ttulo, nmero: 04-1998-080319142700-102. 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Mnica Snchez Blanco 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Introduccin y presentacin del Simposio D r. Sa lva d o r C a sa re s Q u e ra lt D ire cto r G e n e ra l d e O rie n ta ci n y G e sti n Muy buenos das tengan todos ustedes. Cada ao, desde su creacin, la CONAMED rene a especialistas, docentes e investigadores en torno a los temas torales de nuestro que- hacer cotidiano. Para m es un honor darles a todos ustedes la ms cordial bienvenida a nuestro Noveno Simposio. En esta ocasin el tema general que abordaremos es la Natu- raleza Jurdica del Acto Mdico y sus Implicaciones Legales. Es evidente que la prctica de la medicina y su trascenden- cia originan que busquemos en este simposio profundizar entorno de la contratacin de servicios mdicos y el dere- cho sanitario, los elementos que regulan jurdicamente el acto mdico y la responsabilidad que implica para el equi- po sanitario esta accin y, evidentemente todo esto, en un entorno que marca la nueva dinmica de la conciencia social. A continuacin me permito presentar a todos ustedes, a las personalidades que nos acompaan en la mesa de ho- nor. El doctor Carlos Tena Tamayo, Comisionado Nacional de Arbitraje Mdico, acadmico doctor Jaime Lozano Alc- zar, Presidente de la Academia Mexicana de Ciruga, acad- mico doctor Misael Uribe, Presidente de la Academia Nacional de Medicina, acadmico doctor Francisco Hernndez Orozco, Director General Adjunto de Comuni- cacin Humana del Centro Nacional de Rehabilitacin y, con la presentacin del doctor Luis Guillermo Ibarra Ibarra, Director General del Centro Nacional de Rehabilitacin el doctor Juan Antonio Medinaveneita Villanueva, Director General Adjunto de Ortopedia del Centro Nacional de Re- habilitacin. Aprovecho este momento para agradecer la hospitalidad al Centro Nacional de Rehabilitacin por ofrecernos estas bellas instalaciones. As mismo, quiero agradecer y destaco la presencia de nuestros compaeros comisionados estata- les as como sus colabores, tambin la doctora Lidia Guerre- ro de Bermdez, decana electa de la Facultad de Medicina de la Universidad de Costa Rica y el doctor Francisco Bermdez, profesor de la facultad de medicina en la Uni- versidad de Costa Rica. Ahora le pedir al doctor Carlos Tena Tamayo, Comisio- nado Nacional de Arbitraje Mdico que haga uso de la palabra. Discurso de bienvenida al Noveno Simposio CONAMED y presentacin del libro La Comunicacin Humana en la Relacin Mdico-Paciente 25 de noviembre de 2004 D r. C a rlo s Te n a Ta m a yo C o m isio n a d o N a cio n a l d e Arb itra je M d ico Dr. Medinaveitia, le pido sea el conducto para agradecer al Dr. Guillermo Ibarra, director de este Centro Nacional de Rehabilitacin, por las facilidades que nos ha otorgado para realizar una vez ms nuestro simposio en estas esplndidas instalaciones. Gracias por su hospitalidad. Es un placer darles la bienvenida al Simposio Conamed en su novena edicin; quienes asistieron a los anteriores han sido los principales motivadores y promotores para rea- lizar este, con temas que ustedes mismos han inscrito en sus sugerencias. Estoy seguro que con su participacin acti- va durante el simposio podremos mantener el inters de ustedes y de quienes tienen acceso a las memorias del simposio. En esta ocasin tenemos la satisfaccin de llevarlo a cabo con la intervencin de profesores nacionales, sin dejar de reconocer las valiosas aportaciones que en otros aos han hecho los invitados de otros pases. Destaco y reconozco la activa participacin del Dr. Jaime Lozano presidente de la Academia Mexicana de Ciruga, para analizar junto con distinguidos acadmicos y expertos, di- versos temas relacionados con el derecho sanitario, en tres foros, que junto con la Sociedad Mexicana de Derecho Sa- nitario y la Conamed se realizaron en el recinto de la Aca- demia durante el transcurso del presente ao, las conclusiones permitirn elaborar en su momento propues- tas legislativas. Durante este simposio se presentarn algu- nas de ellas, para tener la oportunidad de enriquecerlas con las discusiones que aqu se generen. Agradezco a los distinguidos ponentes que nos harn el favor de participar durante este evento su disposicin y apoyo. Durante los ltimos dos simposios, la CONAMED ha pre- sentado los elementos con los que cuenta para afirmar que un alto porcentaje de quejas recibidas son el resultado de problemas en la comunicacin mdico-paciente, ello 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 despert una gran inquietud por establecer con datos du- ros los factores que incidan en la gnesis del conflicto en la relacin mdico-paciente. La mala comunicacin se detect como el factor deter- minante que favorece el deterioro y contribuye a la propa- gacin de los problemas entre el mdico y el paciente. La inquietud por saber como sustentar propuestas de solucin en este tema nos obligaba a ms. Con el propsito de profundizar en la materia, nos enfo- camos a la bsqueda documental en la literatura nacional y extranjera que contribuyera a nuestros fines, localizando informacin generada en Mxico, Espaa, Colombia, Esta- dos Unidos y Canad. Esfuerzos interesantes sobre este tema son los realizados en nuestro pas por el Dr. Horacio Jinich y la maestra Graciela Rodrguez, actual consejera de la CONAMED, quienes han difundido reflexiones sobre el proceso de comunicacin mdico paciente, y la metodologa para la comunicacin de malas noticias y el manejo de emociones. Con el diverso de incgnitas, nos acercamos a la instan- cia mdica especializada en la Comunicacin Humana de este Centro Nacional de Rehabilitacin, que por fortuna tam- bin tenan inquietudes compartidas, fue as como surgi el proyecto que se estructur con base en el anlisis del con- flicto derivado del acto mdico y los diferentes aspectos de la comunicacin, y que se denomin: Taller de comunica- cin en la relacin mdico-paciente, en el que medi un lazo de amistad y admiracin con la entonces Jefa de Ense- anza la Dra. Araceli Gutirrez de Velasco de Mereles (qepd) y posterior a su partida, con la Dra. Xochiquetzal Hernndez Lpez, quien mantuvo el inters por el taller. Se llevaron a cabo varias reuniones de trabajo en las que se expuso el plan en mente, nuestras expectativas, objetivos y el proyec- to del programa con que contbamos. Con el decidido apoyo del Dr. Francisco Hernndez Orozco, se organiz un grupo interdisciplinario del rea de Comunicacin Humana de este Centro y de la Conamed, formado por terapistas en lenguaje, mdicos, neurofi- silogos, psiclogos, antroplogos, especialistas en derecho, sociologa, audiologa, e informtica. El resultado, un taller sobre la comunicacin mdico-paciente que fue presentado por el Centro de Educacin Mdica Continua de la Conamed ante la UNAM, para su reconocimiento. Decidimos llevar a cabo la difusin de las reflexiones y estudios realizados en el taller a travs de un medio eficaz y enfocado al mbito de los servicios de salud, y es as como surge la idea de publicar un libro, que pretende, entre otras cosas contribuir a distinguir los factores que propician la ruptura en la comunicacin mdico-paciente y que genera una demanda o inconformidad. El libro, el da de hoy, jun- to con el Dr. Francisco Hernndez Orozco, editor tambin del mismo, me place presentarlo y entregar a ustedes. El tema: La comunicacin humana en la relacin mdico-pa- ciente. Para el desarrollo de su capitulado, participamos alum- nos y profesores del taller realizado y se invit a algunas otras personalidades del medio, mismas que con agrado participaron en la conformacin del texto. En el prlogo, del Dr. Hernndez Orozco y los diecisiete captulos que conforman la obra La Comunicacin huma- na en la relacin mdico paciente, se aprecia la coinciden- cia de voluntades expresada en el trabajo de equipo que desarrollamos los treinta y tres colaboradores para abordar como objeto de estudio la comunicacin humana en la re- lacin mdico paciente, destacando en sus 427 pginas, un enfoque interdisciplinario que pretende propiciar un mayor acercamiento a las necesidades de esta relacin. En la obra confluyen aspectos mltiples que son retomados para abordar desde la perspectiva biolgica los orgenes del lenguaje, hasta su relacin con el contexto social considerando las bases filosficas de la sociolingstica y los aspectos antropolgicos y culturales. Incluye tambin con- ceptos ticos de la comunicacin en la investigacin, las barreras de la comunicacin, la expresin verbal y no ver- bal, la clnica como lenguaje y la comunicacin en circuns- tancias difciles, incidiendo en la comunicacin educativa, el expediente clnico y el consentimiento informado. Abor- da el concepto multidimensional de salud enfermedad y, dentro del contexto histrico actual, la relacin mdico pa- ciente en una sociedad en transformacin, donde el perfil epidemiolgico nacional de las enfermedades, cada vez ms complejas y costosas, requieren de una comunicacin m- dica oportuna que facilite la coparticipacin social, aprove- chando la fuerza innovadora de los medios informticos que tienen un impacto importante en la relacin mdico paciente, los cuales, bien aprovechados, son una herramien- ta que promueve la disminucin de los costos de la aten- cin. En el presente compendio de temas tan selectos, se ana- liza la gnesis del conflicto, desde sus bases tericas y los factores que inciden negativamente, para realizar una innovadora propuesta para la relacin mdico-paciente, sana y vinculante para el binomio en el contexto del beneficio social, poniendo en manos del mdico, con simples reflexio- nes, la posibilidad de retomar el camino de la buena comu- nicacin. Dentro de los modelos actuales de la atencin mdica, generados en parte por la demanda de una poblacin ms informada, el paciente tiene derecho a obtener del mdico toda la informacin relacionada con su salud para tomar la opcin que mejor le parezca, toda vez que ahora se en- cuentra mejor informado, sin embargo, debemos aceptar que la informacin debe ser comprendida para poder ejer- cer el derecho de decidir, por lo que el proceso de comuni- cacin es de capital importancia, pues slo si la informacin es comprendida por el paciente podr incidir directamen- te en una mejor relacin con su mdico y por lo tanto en la calidad de la atencin recibida. 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Este libro pretende contribuir a ello y en el logro de este objetivo estar la satisfaccin de nuestro esfuerzo. Es por ello que resulta interesante que se hubiese podi- do reunir en el presente libro todos estos aspectos, lo que seguramente ayudar a los profesionales de la salud que lo lean, a obtener elementos para mejorar la comunicacin con sus pacientes. Ustedes saben que nos hemos pronunciado en diversos foros a favor de la importancia de incorporar, en el plan de estudios donde se ensean las ciencias de la salud, una materia afn a la comunicacin humana en la relacin m- dico-paciente, incluso la Conamed recomend por escrito a todos los directores de las facultades y escuelas de medici- na del pas considerar esta sugerencia. Ahora aportamos un elemento ms para influir positivamente en tal decisin. Antes de concluir, deseo a nombre del doctor Francisco Hernndez Orozco y mo propio, agradecer a todos los que participaron en la elaboracin de esta obra a: Blanca Flores, Luis Fernando Macas, Margarita Daz Abrego, Raquel Bialik, Antonio Rivera, Mara del Pilar Mora- les, Georgina Flores, Xochiquetzal Hernndez, Georgina Andrade, Alberto Lifshitz, Lya Margarita Garca, Sandra Martnez, Luis Hernndez, Hctor Aguirre Gas, Niels Wacher, Norma Jurez, Eduardo Velasco, Eduardo Lascano, Mauricio Hernndez, Margarita Popova, Mahuina Campos, Fidel Prado Jimeno, Mara Josefa Villegas, Teodoro Flores, y a Jorge Snchez quien adems realiz la coordinacin editorial. Gracias y felicidades a todos por su valiosa contribucin. Mucho apreciaremos los comentarios de ustedes, los lec- tores, para una pronta nueva edicin, dado que considera- mos que los mil ejemplares iniciales se agotarn en corto tiempo. Nuevamente bienvenidos a este simposio Palabras Inaugurales D r. M isa e l U rib e E sq u ive l Buenos das a todos y todas. Doctor Carlos Tena Tamayo, Comisionado Nacional de CONAMED, doctor Jaime Lozano, Presidente de la Academia Mexicana de Ciruga, doctor Francisco Hernndez Orozco, Director de Comunicacin Humana y, Doctor Juan Antonio Medinaveitia, tambin amigo y representante doctor Luis Guillermo Ibarra, Director General del CNR, amigos y amigas colegas, todos. En primer lugar quisiera agradecer la distincin que me hace el Doctor Tena de inaugurar este evento, pero antes de hacerlo quisiera recalcar el esfuerzo que ha llevado a cabo este grupo en aras de mejorar la relacin entre los pacientes y su mdico, que a los mdicos practicantes, los que tenemos la problemtica cotidiana de estar frente al paciente, nos es muy benfica, ya que a veces por omisin o por mala interpretacin, la tan importante relacin mdico- paciente no se maneja adecuadamente y como secuela de ella, enfrentamos problemas a veces severos y graves. Hay que reconocer que desde que el grupo del Doctor Tena ha tomado a su cargo la CONAMED, la meta ha sido evitar la confrontacin, establecer lneas y procesos hasta la certificacin de las unidades en su forma de operacin y, mantener y dejar la huella, como ha ocurrido con este hermoso libro que anoche examinamos en la Academia Nacional de Medicina, la mesa directiva saliente y la mesa directiva entrante, la que desde anoche tengo el honor de presidir, el resultado de dicho anlisis refleja que todo el contenido es interesante y muy valioso, ya que est dirigido a mejorar lo que en la portada se destaca, la comunicacin humana entre mdico y paciente. En lugar de estar en confrontacin con los pacientes, estrechar la mano, conocerlos mejor y evitar el enfrentamiento que a nadie beneficia; beneficia solamente al que quiere lucrar con aspectos jurdicos del conflicto. De tal manera que, estoy seguro, que en este noveno simposio de la CONAMED, tendr un gran xito. Quiero pedirles que nos pongamos de pie, y reiterarle mi agradecimiento al grupo de CONAMED que encabeza el Doctor Tena, desearles a todos muchsimo xito, como estoy seguro lo alcanzarn y dar por inaugurado el da de hoy a las 9:25 de la maana, el Noveno Simposio organizado por CONAMED con los auspicios de este grupo y con la participacin de ustedes en beneficio del acto mdico y la relacin mdico-paciente. PANEL: El acto Mdico y su regulacin jurdica Coordina: Dr. Gabriel Manuell Lee El acto mdico y su regulacin jurdica Dr. Gabriel R. Manuell Lee Mdico especialista en Medicina Interna, efectuada en el Hospital General de Mxico, titulado en ambas por la UNAM. Master en Alta Direccin de Empresas del IPADE. Subdirector Mdico del Hosp. Gral. Dr. Jos Ma. Rodr- guez (1987-1988), Director del Hosp. Gral. Dr. Gustavo Baz Prada (1989-1993) ambos hospitales del Instituto de Salud del Estado de Mxico; Director Servicios de Salud del DIFEM (1993-1994); Jefe del Proyecto Internacional: Aseguramiento de la calidad de las carreras tcnicas del rea de la salud, financiado por el Banco Mundial (1994-1995). En la Secretaria de Salud Federal; Coordinador de Asesores de la Subsecretara de Servicios de Salud (1995- 1997), Coordinador de Asesores de la Subsecretaria de Coordinacin Sectorial (1997- 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 1999) y Dir. Gral. de Extensin de Cobertura (2000). Miembro de diversas agrupaciones como la Asoc. de Medicina Interna de Mxico, Academia Mexiquense de Medicina y Asoc. Mexicana de Derecho Sanitario. Desde 2001 se desempea como Subcomisionado Mdico de la CONAMED. Muy buenos das tengan todos ustedes. Me ha tocado en suerte, presentar a ustedes el primer panel de este 9 Simposium de la CONAMED, denominado: El Acto Mdico y su Regulacin J urdica, en el cual participan distinguidas autoridades y personalidades, conocedores del tema que nos ocupa. El acto mdico es un proceso complejo. Se trata de un acto humano en donde dos personas se relacionan entre s, por una parte el profesional de la medicina y por el otro el paciente. En esta relacin coexisten elementos explcitos e implcitos y se evala, como en cualquier otro tipo de relacin, en funcin de sus resultados. El paciente se acerca al mdico con el propsito de resolver su problema de salud, que en el ms amplio sentido, rebasa al simple problema de la enfermedad; y en la medida que se resuelve, se presenta el reconocimiento que el paciente y la sociedad le otorgan al acto mdico, al propio mdico y a la institucin de salud. Si bien es cierto que la eficiencia, la rapidez, la cortesa y la calidez con que se otorgue la atencin, impacta favo- rablemente en la percepcin de nuestros pacientes; nada sobrepasa al hecho de lograr la cura, el control o el alivio de la enfermedad y del padecimiento. Es un hecho que nuestros pacientes son capaces de soportar muchas cosas si tienen la certeza (confianza), de que su espera tendr como consecuencia la solucin del problema de salud que entregan al mdico (conciencia). Esto nos hace recordar al maestro Ignacio Chvez, el acto mdico es la relacin de una confianza con una conciencia. La medicina es una profesin de servicio y quien ingresa a sus filas asume la obligacin de comportarse de acuerdo con sus ideales, y apegarse a la lex artis ad hoc, a la deontologa y cumplir con la normativa aplicable. El respeto ante la vida y la persona humana son la esencia espiritual de esos ideales y mantienen su legtima vigencia, en nuestro quehacer de cada da y como un autntico tributo de nuestro arte y nuestra ciencia, a la cultura y a la civilizacin . Sin embargo es un hecho que en la naturaleza misma del acto mdico hay factores incontrolables que pueden provocar resultados opuestos a los buscados y, al lado de los efectos beneficiosos por fortuna ms frecuentes y numerosos- pueden generarse perjuicios, graves o ligeros, inmediatos o tardos, que se califican de iatrognicos, afirma el distinguido acadmico, Dr. Manuel Quijano Narezo. As, la profesin de la medicina se define como una actividad de servicio para satisfacer necesidades sociales de salud. En esta definicin est implcita que la profesin mdica tiene un objetivo especfico, la salvaguarda de la salud; un agente, que es el mdico; un beneficiario directo, el hombre y un beneficiario indirecto, la sociedad. Cuando vemos cuan lejos se encuentra lo que hacemos de lo que la sociedad espera que hagamos por ella, cuando sabemos que solamente un nmero limitado de tratamientos ha demostrado de manera incontrovertible su utilidad, cuando repasamos las cifras de las muertes derivadas de procedimientos mdicos, cuando analizamos los contrastes entre grandes inversiones en salud y mejores resultados obtenidos con inversiones mas modestas, cuando percibimos que la sociedad no est conforme con la medicina, cuando es evidente que nosotros mismos no lo estamos, no ser la hora de cambiar?, ser el momento de pensar si los equivocados somos nosotros y no el resto de la humanidad? El carcter humanista del profesional de la salud es el resultado de un proceso que debe desarrollarse a todo lo largo de su formacin, por lo que es necesario un pensa- miento axiolgico que le permita comprender la base ideolgica de su actuacin en su entorno laboral a la luz de las exigencias de la poca. Para tomar decisiones frente a los dilemas ticos es preciso contar con una teora basada en principios, modelos y valores que proporcionen una adecuada metodologa sobre la cual, el profesional de la salud puede regular su actuacin. Slo bajo un condicionamiento axiolgico es posible comprender cabalmente la relacin mdico-paciente. Su creciente complejidad esta determinada por el propio desarrollo de las Ciencias Mdicas y esto exige un pensa- miento valorativo permanente. Es evidente que la medicina est bajo fuertes presiones de toda ndole: cientficas, econmicas, sociales y polticas. Muchas son ocasionadas por el xito de la medicina y no por sus fallas: el enorme aumento de enfermedades crnicas es un tributo indirecto a la capacidad de la medicina para mantener saludables a aquellos que en otros tiempos debieran haber muerto. Tambin es evidente que el problema es mundial, los gobiernos se estn enfrentando al dilema: Tratar de mantener y recuperar la confianza del pblico en los mdicos toda vez que la profesin ha de continuar resolviendo las tensiones del desequilibrio entre la cobertura y la calidad, contra la oferta disponible de servicios. Contra la introduccin de regulacin bajo la iniciativa y la responsabilidad del estado, lo que significara que ste, en lugar de la profesin, se convierta en el blanco del descon- tento de los ciudadanos con la calidad de los servicios que reciban. Es real que no se puede recuperar esa confianza slo a travs de la propia profesin y sus medidas de autorre- gulacin, ya sea de actualizacin continua o de procesos de certificacin; ni tampoco recuperarla a travs de asegurar la aplicacin de medidas regulatorias extremas; debemos 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed entonces reconocer que para lograrlo se requiere de un gran pacto social, explcito y claro para todos. La historia reconoce a Paracelso como un iconoclasta, hombre que rompi viejos paradigmas, desbarat dogmas y abri la puerta para la medicina moderna al indicar los nuevos caminos que tantas ideas preconcebidas no lo permitan ver. Es por esto que lo he querido recordar, porque nuestra poca requiere de hombres que tengan el valor de sealar la necesidad de cambiar, que no vacilen en indicar los errores actuales y que se aventuren a sealar el camino correcto para el futuro. La medicina persistir como profesin en la medida en que el conocimiento mdico especializado sea conservado y puesto en prctica para beneficio de la humanidad, de manera responsable y de acuerdo con las necesidades actuales de las sociedades, conservando estndares y respetando normas para su ejercicio, que garanticen la calidad y la reproducibilidad de los resultados, sustentados por evidencias clnicas y reconocidos y aceptados por la comunidad mdica experta. Por lo tanto, se requiere ubicar el acto mdico en su contexto histrico y social para poder entenderlo. El paradigma del post-modernismo nos da, con su enfoque, una herramienta valiosa con la cual podemos comprender mejor a la comunidad en la que se sirve, y permite encausarnos a la toma de estrategias o programas pertinentes, que nos faculten a alcanzar la imagen-objetivo en la funcin del mdico como educador. Tambin es importante sealar que el mdico de sta nueva poca debe distinguirse por sus virtudes personales, depender menos de los procedimientos y acogerse a normas estrictas de tica y de conducta, para recuperar el respeto de la sociedad. Debe ser culto, elegante en el pensamiento y en la actitud y pulcro en todo sentido. Nunca debe olvidar que la razn de ser de nuestra profesin es el paciente, que la medicina exige entrega y sacrificio y que para ejercerla es necesario entenderla y amarla. Roberto Ezquerra, distinguido mdico colombiano afirmaba: sueo con un mdico para el nuevo milenio con gran capacidad de examinar y diagnosticar, de relacionarse con su paciente y de conocerlo profundamente para poder buscar su bienestar. Con una concepcin integral, holstica, del hombre y para el hombre, ms universal y ms humano, con conocimientos de economa y de administracin, con amplio dominio del mundo de la informtica y de los computadores y una especial aptitud para juzgar el inmenso caudal de informacin que tendr a mano. De esta manera, ese mdico podr, junto con su paciente, decidir y seleccionar con prudencia, libertad y racionalidad, los mejores y consentidos procedimientos diagnsticos y teraputicos que estn a su alcance. Como pueden apreciar, en el panel se revisarn de una manera integral los temas de la autonoma del paciente, los aspectos normativos vigentes bajo el enfoque de la autoridad sanitaria; el acto mdico y los derechos humanos en juego y para finalizar, la visin jurdica sanitaria que permita ubicar en su justa dimensin al acto mdico. El tema en boga, que est tomando mucha importancia, es el que se refiere a la autonoma del paciente, a la autonoma del humano cuando se presenta como paciente. Para tratarlo en el presente Panel le doy la palabra y presento a ustedes, al doctor Carlos Tena Tamayo, Comisionado Nacional de Arbitraje Mdico quien nos presentar algunas consideraciones respecto al tema. Consentimiento Bajo Informacin D r. C a rlo s Te n a Ta m a yo Egresado de la Facultad de Medicina de Len. Posteriormente ingres al Hospital General de Mxico, donde realiz dos aos de la especialidad en Medicina Interna. Concluy su formacin de postgrado en el Instituto Nacional de Cardiologa, de donde egres como especialista en esta disciplina. Posterior- mente, ingres a laborar como mdico especialista de base al Hospital General de Zona del Instituto Mexicano del Seguro Social en la ciudad de Irapuato, Gto; en donde se desempe tambin como docente. Ejerci la prctica privada de su especialidad como mdico certificado por el Consejo Mexicano de Cardiologa. Ha participado como ponente en diversos congresos, foros y cursos de la especialidad. Fungi como presidente del Colegio de Mdicos de Irapuato. Posterior- mente, con el afn de vigilar la buena prctica de la medicina, fund junto con otros mdicos guanajuatenses el Colegio de Mdicos del Estado de Guanajuato, del cual fue presidente, desde donde particip activamente en la Federacin Nacional de Colegios Mdicos (Fenacome), posicin que le permiti establecer convenios con las autoridades jurisdiccionales de justicia para que, a travs de expertos, se emitieran dictmenes mdicos en caso de demandas mdicas. Fue designado por el Lic. Vicente Fox Quesada, Secretario de Salud del Estado de Guanajuato en junio de 1995, posicin desde la cual promovi la creacin de la Comisin Estatal de Arbitraje Mdico y particip en ella como Consejero Fundador. Durante su gestin al frente de la Secretara de Salud se recibi con eficiencia las responsabilidades y recursos del proceso de descentralizacin. La Institucin a su cargo 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 obtuvo la certificacin de Cobertura Universal por parte de la Organizacin Panamericana de la Salud. Colabor durante la etapa de transicin de la administracin federal como coordinador del rea de salud y seguridad social. Es autor de varios artculos nacionales e internacionales, adems de autor de dos captulos de libros. Actualmente es el Comisionado Nacional de Arbitraje Mdico y Presidente del Consejo Mexicano de Arbitraje Mdico. Quisiera aprovechar para decirles que este libro que acabamos de presentar, y que se les entregar a todos ustedes en el receso hoy, es gracias al apoyo de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y laboratorios Sanofi-Aventis, por ello particularmente agradezco al doctor Jess Ruiz Rosillo y a la doctora Araceli Palafox, aqu presente, el apoyo para tener que todos los asistentes tengan la oportunidad de tener en sus manos el libro. Mencion en mi intervencin inicial que en la Academia Mexicana de Ciruga se realizaron algunos foros en donde uno de los temas que se analiz y se reflexion fue precisamente el del consentimiento informado. Yo quiero compartir en estos minutos estas reflexiones que se expresaron en la Academia y que se aceptaron para difundirlas, e incluso para que alguna de estas partes sea una propuesta para la modificacin de la Norma Oficial Mexicana del expediente clnico, con la finalidad de que tenga mayor claridad sobre lo relacionado al consentimiento informado. Desde hace muchos aos se reconoce, este tema, que tiene que ver con la capacidad de las personas para tomar decisiones cuando se les informa sobre su estado de salud, su pronstico y su tratamiento. Deca Aristteles cuando estaba enfermo: No me trates como a un boyero ni como a uno que cava la tierra, sino que despus de ilustrarme primero de la causa, me tendrs presto as a obedecer. Es decir, naturalmente el paciente desde siempre ha querido que la informacin se le d; que la comprenda a cabalidad, como deca Aristteles, ayudar a recuperar su salud. Qu es lo que sucede en la relacin mdico-paciente actual? Lo que estamos viendo es que a diferencia de algn otro tipo de relaciones, en dnde quien paga manda y quien cobra obedece, en la relacin mdico-paciente, frecuente- mente quien paga, el paciente, obedece, y quien cobra manda, como lo hace el mdico. Pero todos los hombres tienen derecho a hablar cuando se trata de su salud y de su vida, es evidente que cada vez encontramos la mayor necesidad de que el paciente tome decisiones con la informacin que el mdico le ofrece. Es por eso que estamos pasando de un paternalismo autoritario en el ejercicio de la medicina a un modelo informativo, o mejor an, deliberativo. Antes, donde prevaleca la superio- ridad del mdico, y con base en su influencia sobre el paciente, decida no informarle, porque el paciente no sabe de medicina, el paciente no tiene la capacidad para entender lo que los mdicos s sabemos, y por lo tanto las decisiones eran solamente del lado del mdico. Al paciente se le consideraba un ente ignorante, asustado, que no tena esta capacidad de entender. Hoy hemos pasado, como lo he mencionado, a un nuevo comportamiento, por ello seguimos insistiendo en que el paternalismo la sociedad ya no lo permite. No lo permite porque ahora est decidida a tomar sus propias decisiones, porque tiene la capacidad de decidir, insisto, cuando tiene la informacin comprensible. Esto significa respetar finalmente la dignidad de las personas y en medio de esto aparece tambin el principio de beneficencia, en donde an con la figura de paternalismo autoritario y basndose en el principio de autonoma, lo que siempre debe imperar es el beneficio hacia nuestros pacientes. Muchos se han pronunciado acerca de este tema, y aqu est el pronunciamiento de la Federacin Europea de Medicina Interna y de otras asociaciones mdicas mundiales, donde dicen que los mdicos deben tener respeto por la autonoma del paciente, los mdicos tienen que ser honestos con sus pacientes y darles la capacidad para tomar decisiones informadas sobre sus tratamientos. Las decisiones de los pacientes respecto a sus cuidados deben ser soberanas; en tanto esas decisiones se atengan a prcticas ticas y no den lugar a demandas por cuidados inapropiados. Me parece que ah est un lmite de esta autonoma de los pacientes, en la relacin que tienen con nosotros los mdicos. Hay que dar informacin para que los pacientes decidan, debemos respetar su autonoma, es su derecho, y un principio que forma parte de la biotica en la prctica de nuestra profesin. Es ms, en nuestro pas, hemos decidido inscribir en la Carta de los Derechos de los Pacientes, todos estos derechos que tienen que ver con la informacin: Recibir informacin suficiente, clara, oportuna y veraz, decidir libremente sobre su atencin, otorgar o no su consentimiento vlidamente informado, contar con facilidades para tener una segunda opinin y contar con un expediente clnico, tiene que ver con la informacin, y tiene que ver con esta capacidad que le debemos reconocer a los pacientes, de tomar decisiones cuando estn bien informados. C u l e s la p ro b le m tica e n to rn o a l co n se n tim ie n to in fo rm ad o ? Podemos concluir que: En primer lugar, no tiene la difusin ni la aplicacin deseada. Vemos mucha confusin entre el gremio mdico, quienes desconocen qu significa realmente el consentimiento informado. Se ha considerado en muchos lugares como un elemento de defensa y se busca tener la carta de consentimiento bajo informacin para defenderse en caso de que exista una demanda, o es 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed considerado un mero formalismo que debe ser por escrito, cuando el consentimiento informado es un proceso que se tiene que llevar durante todo el acto mdico y solamente como veremos despus, en algunos casos que exige la ley, hay que solicitarlo por escrito. No hay criterios uniformes para otorgarlo. Hay quienes estn haciendo machotes especiales para el consentimiento, hay quienes no lo hacen, y su ausencia ha generado demandas porque el paciente que es intervenido o sometido a un riesgo tiene una complicacin sin haber sabido el riesgo al que se someti. Entonces se crea un conflicto con su mdico, y ahora lo demanda con ms frecuencia. El Consentimiento se confunde tambin con una hoja que viene como obligacin y que forma parte del expediente, que es la hoja de ingreso hospitalario y que es una forma de consentimiento, slo para consentir el ingreso, mas esto no implica que sea todo lo que tenemos que obtener del paciente sobre todo cuando se trata de someterlo a riesgos. P o r q u el m d ico h a sid o ren u en te al co n sen tim ien to in fo rm ad o ? Por una falta de inters, podemos concluir tambin que en algunos casos se tiene temor a perder la autoridad sobre sus pacientes, entonces para qu obtener el conocimiento, es mejor que el paciente est en la ignorancia, que no sepa todo lo que nosotros podemos tener en mente. Esto en algunas ocasiones, crea cierto temor en los mdicos. Otra razn es la incapacidad del personal de salud a comunicarse. El libro que hoy se acaba de presentar tiene el objetivo de mejorar esta habilidad de los mdicos para comunicarnos, somos muy malos comunicadores en lo general, y consideramos incapaz al paciente para decidir lo correcto; por lo tanto para qu lo informamos. slo el personal de salud sabe lo que es mejor para el paciente. Por otra parte encontramos el temor del paciente a participar en la toma de decisiones. Hemos encontrado pacientes que dicen: doctor, haga lo que usted quiera, a ni me diga, estoy en sus manos. Hay que respetar tambin la decisin, el derecho a no ser informado; sin embargo, en muchas ocasiones hay que encontrar al familiar o al responsable para informarle vlidamente. Los pacientes demandantes o dependientes en extremo dificultan la toma de decisiones. Creo que estos factores han contribuido a que el consentimiento informado no se est realizando como se debera, de acuerdo a la Norma Oficial Mexicana del expediente clnico. Q u e s e n to n ce s, e ste co n se n tim ie n to in fo rm a d o ? Es el acto de decisin libre y voluntaria realizado por una persona competente, por el cul acepta o rechaza las acciones diagnsticas o teraputicas sugeridas por sus mdicos, fundado en la comprensin de la informacin. Aqu es muy importante resaltar que es comprensin de la informacin. No es solamente dar informacin, hay que confirmar su comprensin, adecuada a sus circunstancias, y respecto a las alternativas posibles y, con sus corres- pondientes beneficios y riesgos. En esta definicin, probablemente se encuentra ya con mayor claridad, qu es lo que tiene que contener el consentimiento informado. El consentimiento vlidamente informado es la obligacin del mdico de establecer un proceso de comunicacin con su paciente para que ambos tengan la informacin comprensible y necesaria para tomar decisiones que permitan enfrentar de mejor manera la enfermedad. Es un derecho del paciente y por ello, una exigencia jurdica que tiene un fundamento tico y una finalidad clnica, es ah el concepto que queremos dejar. El consentimiento y la carta de consentimiento bajo informacin no es un mero formalismo, s es una exigencia jurdica puesto que est en una Norma Oficial Mexicana pero su fundamento es tico, es una responsabilidad tica del mdico, informarle al paciente y asegurarse que ha comprendido esta informacin y la finalidad es clnica; est claramente demostrado que cuando un paciente est informado, contribuye, de mejor manera, a recuperar su salud. Existen ciertos elementos bsicos que se requieren para obtener el consentimiento vlidamente informado, y para que sea vlido, tiene que haber libertad de decisin. No debe haber coercin. Tiene que haber explicacin suficiente y tiene que existir por parte del paciente, competencia para decidir. Los menores de edad no-competentes, los pacientes con problemas psiquitricos, naturalmente, no pueden dar un consentimiento vlidamente informado por esta incapacidad de comprensin y de decisin. Ustedes saben que en el expediente clnico, entre los muchos documentos que lo integran, est tambin la carta de consentimiento bajo informacin. Esta carta de consentimiento bajo informacin es el documento escrito, firmado por el paciente o su representante legal, mediante el cual se acepta, bajo debida informacin de los riesgos y beneficios esperados, un procedimiento mdico-quirrgico con fines de diagnstico, teraputicos o rehabilitatorios. Una de las caractersticas de la carta de consentimiento bajo informacin es que ser revocable, y esto hay que decrselo al paciente, mientras no inicie el procedimiento. El paciente puede arrepentirse de haber dado su consen- timiento para algn procedimiento y se puede suspender este procedimiento; no obligarn al mdico a realizar u omitir un procedimiento cuando hay un riesgo injustificado hacia el paciente. En los casos de urgencia, cuando estamos en un acto quirrgico, y por ejemplo, se tiene que quitar el tero, porque hubo una lesin grave, cuando hay que quitar un rgano porque lo lesionamos durante el acto quirrgico, donde naturalmente hay que hacer lo que tengamos que hacer para ayudar al paciente, en esos casos, naturalmente no es necesario el consentimiento. 1 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 La parte de consentimiento bajo informacin se requiere, como ya dije al principio, para ingresar a cualquier paciente al hospital, para procedimientos de ciruga mayor, para la salpingoclasia y vasectoma, para los trasplantes, para la investigacin clnica en seres humanos, para realizar una necropsia en el hospital, para procedimientos diagnsticos y teraputicos considerados por el mdico como de alto riesgo, para cualquier procedimiento que entrae mutilacin, para procedimientos de alto riesgo y para la transfusin sangunea. Hay que reconocer que la transfusin, si bien no est en la Norma Oficial Mexicana del expediente clnico, est en la Ley General de Salud que requiere, para transfundir a un paciente, se debe obtener el consentimiento bajo informacin; es por eso que tambin la CONAMED ha emitido recomendaciones para que en cualquier caso de transfusin sangunea se obtenga el consentimiento bajo informacin, particularmente para evitar los problemas con algunas agrupaciones religiosas. Q u d e b e co n te n e r, e n to n ce s, la ca rta d e co n se n - tim ie n to b a jo in fo rm a ci n ? Tiene que contener cul es la naturaleza de la intervencin, qu es lo que se va a hacer, qu pretendemos con esa intervencin, cules son los riesgos y cules son los beneficios, cules son las alternativas a lo que vamos a realizar, cules son los riesgos, las molestias o los efectos secundarios que pudieran aparecer, cul es el motivo de elegir esa intervencin, hay que decir si hay o no hay urgencia para realizar este procedimiento y cul es la naturaleza del procedimiento, y si va a curar o no al paciente. Creemos que sta sera una de las aportaciones que se pudieran dar para la Norma Oficial Mexicana, que se tenga mayor claridad de cul es el contenido de la informacin que debe contener la carta de consentimiento bajo informacin. Sobre el tipo de informacin. Hay que informar, insisto, no necesariamente en la carta de consentimiento bajo informacin. La informacin que debe recibir el paciente debe ser sobre reglamentacin y normatividad del establecimiento de salud. Sobre el programa de estudio y tratamiento, sobre el diagnstico presuncional o definitivo y el pronstico, y previo a cualquier procedimiento, sobre los beneficios, las posibles molestias que ocasionar, los riesgos inherentes y la discapacidad posible. Las caractersticas de la explicacin las sugieren, y consideramos que as debe ser, con un lenguaje sencillo que se pueda entender ajustado al estado anmico y nivel socio-cultural, hay que tener delicadeza para dar la informacin al paciente, insisto, siempre preguntando si l quiere ejercer el derecho de ser informado, con respeto a su dignidad y sin ejercer ningn tipo de coercin. Los riesgos que hay que informar, los riesgos esperados en condiciones normales; a veces sto crea muchos conflictos en la relacin mdico-paciente, cuando sabemos que ese riesgo existe y muy seguramente se va a presentar y no lo informamos, debemos de esperar consecuencias relevantes o de importancia. He puesto el ejemplo de los pacientes que reciben cortisona a ciertas dosis y por algn tiempo, con seguridad se va a desarrollar un Cushing, y no se lo informamos al paciente, cuando el paciente empieza a tener edema y tener estas manifestaciones, se queja porque no fue informado. Los riesgos relacionados con las circunstancias personales del paciente y los de modo, tiempo y lugar y, naturalmente las contraindicaciones. Me parece que informar sobre los riesgos, los riesgos mnimos, no es necesario. La ausencia de informacin de riesgos mnimos no debe ser generadora de responsabilidad teniendo en cuenta la necesidad de la intervencin. Tambin se sugiere que la informacin de los riesgos hay que utilizarla con un lenguaje, como decamos, sencillo. La relevancia estadstica no se correlaciona siempre nece- sariamente con la relevancia clnica; por eso no es recomendable utilizar porcentajes numricos o expresiones lingsticas en la informacin de los riesgos. Al paciente de nada le sirve saber que el 20 por ciento de los casos tienen esa complicacin. l puede estar en el 20 y para l es el 100 por ciento. Tampoco puede entender qu significa, es frecuente, es habitual, es muy frecuente. Hay que utilizar otro tipo de vocabulario porque ste no informa mucho al paciente. Para que la informacin sea correcta y suficiente es necesario evitar los documentos excesivamente genricos y tener en cuenta los riesgos individualizados, derivados de las circunstancias personales del paciente y que tengan relevancia desde el punto de vista mdico para determinar el diagnstico o establecer el tratamiento. Es por eso que nos hemos pronunciado en contra de los machotes genricos para dar informacin al paciente. No podemos hacer una hoja en donde estn todos los riesgos de cualquier procedimiento y entregrselo a todos los pacientes que les vamos a realizar ese procedimiento. Debe ser enfocado a los riesgos particulares del paciente de acuerdo con sus caractersticas personales; por lo tanto, el consentimiento debe ser individualizado, personalizado de acuerdo a las caractersticas propias del paciente. H a y rie sg o s d e la in fo rm a ci n ? S, s hay riesgos de la informacin. Algunos de ellos es el generar angustia del paciente, sobre todo si no sabemos manejar adecuadamente la informacin. Cuando no lo sabemos hacer adecua- damente. Incluso cambian de mdico, hay quienes dicen que en el consentimiento hay que decirle siempre al paciente que se puede morir, cuando la finalidad ltima del consentimiento es tomar decisiones y tranquilizar al paciente, para tomar decisiones con tranquilidad. Un paciente bien informado naturalmente que disminuye su angustia, porque sabe que est en buenas manos, que sabe cules son los riesgos que corre, pero naturalmente siempre vamos a someter a los pacientes al menor nmero de riesgos o al menor porcentaje de riesgos en relacin con los beneficios que queremos obtener. 1 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Si la informacin es sesgada y deshonesta, es un riesgo, decirle al paciente por ejemplo, urge que lo opere, cuando tiene 5 aos con el problema y hoy que lleg conmigo, urge que lo opere, ese es un riesgo de la informacin, alarmar al paciente y como ya haba dicho, como generador de medicina defensiva. Aqu ven ustedes la problemtica que nosotros en la Comisin encontramos al analizar ms de 300 expedientes durante el ao 2002 y 2003. Estos pacientes se sometieron a cirugas; 23 por ciento son elaborados en instituciones de seguridad social, y no tenan consentimiento bajo informacin, disminuy con relacin al 2002. En los servicios de salud para no-asegurados, 19% en el 2002, 10% en el 2003, y en los privados diminuy de 47 a 40%. De todas maneras, es muy alto el nmero de pacientes que ingresan a ciruga sin este documento tan importante para el paciente y que adems, insisto, es una obligacin para todos los mdicos. Las excepciones, como ya he mencionado, para no obtener el consentimiento es que la no-intervencin suponga un riesgo para la salud pblica. Tal es el caso de las vacunas, pues no vamos a pedir consentimiento para vacunar a cada nio, hay que hacerlo porque hay un riesgo pblico. Otro caso es la urgencia, que no permite demoras porque puede causar lesiones irreversibles o puede existir riesgo de muerte, y cuando el paciente no est capacitado para tomar las decisiones. Qu es lo que significa tener la carta de consentimiento bajo informacin? Si existe, lo nico que prueba es que se autoriz el procedimiento conociendo riesgos y beneficios. Entonces, el pensar que tener la carta de informacin nos puede eximir de cualquier culpa, no es cierto, es evidente que no puede ser as. Lo nico que prueba es que se autoriz ese procedimiento conociendo riesgos y beneficios, y si no existe, simplemente no hay prueba de la autorizacin del paciente para la intervencin o de la aceptacin de los riesgos inherentes al procedimiento. Cuando el paciente acepta los riesgos, l se hace responsable de los riesgos. Cuando el mdico no informa de los riesgos, el mdico se hace responsable de los riesgos que no inform; es por eso importante informar. Hoy traemos el debate Quin tiene que decidir la realizacin de un parto vaginal o una cesrea, el mdico o la paciente? Cuando hay riesgos y hay beneficios para cualquiera de los dos procedimientos, simplemente preguntamos: Qu prefiere, parto vaginal o cesrea? Sobre todo en la medicina privada. Cuando se acepta cualquiera de los procedimientos, pero no dijimos todos los riesgos de la cesrea, o no dijimos todos los riesgos del parto vaginal, y con esa ausencia de informacin se toma la decisin; entonces quin est asumiendo los riesgos no dichos al paciente; naturalmente que es el mdico. Su ausencia implica, puede implicar responsabilidad administrativa, civil, penal e incluso violacin de derechos humanos cuando atentamos contra la libertad procreativa de las mujeres. En conclusin podemos decir que el consentimiento informado en un derecho del paciente basado en su autonoma y autodeterminacin, podemos decir, el consentimiento informado es una exigencia tica, legal y administrativa para el mdico, tambin podemos concluir que es un documento til para la prctica mdica. Derecho a la Proteccin de la Salud y Derechos Humanos P o r: M a e stro e n D e re ch o G o n za lo M o cte zu m a B a rra g n M a ra Ju lia P rie to Sie rra Es licenciado en derecho por la UNAM. Cuen- ta con Maestra por la Universidad de Georgetown, especialidad en amparo por la Universidad Panamericana. Actualmente rea- liza el Doctorado en la UNAM. Ha publicado tres libros en relacin al derecho. Actualmen- te es Secretario Ejecutivo del Pleno del Conse- jo de la J udicatura y Consejero de la CONAMED. I. Derechos Humanos Los Derechos Humanos como seala Luigi Ferrajoli, en su libro Derechos y Garantas. La ley del ms dbil, pueden ser definidos como: Todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a los seres humanos en cuanto dotados del status de personas; entendiendo por <<derechos subje- tivos>>cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto, prevista por una norma jurdica; y por <<status>>la condicin de un sujeto, como presupuesto de su idoneidad para ser titu- lar de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas. 1 Este tipo de derechos tienen como objetivo salvaguar- dar valores y principios como la vida, la libertad, la igual- dad, la salud, la seguridad, la dignidad, la autodeter- minacin, el bienestar, as como la integridad fsica, psqui- ca y moral del ser humano, ya que son parte esencial para lograr una existencia verdaderamente humana. La lucha por el reconocimiento, salvaguarda y amparo efectivo de los Derechos Humanos ha estado presente en los diferentes periodos de la historia; sin embargo, su evolu- cin, carcter dinmico e historicidad, como destaca Bidardt, en su libro Principios de Derechos Humanos y Garantas, est estrechamente ligada a la diversidad de las tcnicas de proteccin de los derechos. 2 Por lo general, los registros historiogrficos de la lucha por el reconocimiento de los Derechos Humanos en el de- recho positivo se remontan a la Carta Magna Inglesa de 15 de junio de 1215, expedida por el Rey Juan Sin Tierra. En 1 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 dicha Carta se establecieron un conjunto de derechos tales como el de que ningn hombre podra ser detenido, apri- sionado, desposedo de sus pertenencias o libertades, de- clarado fuera de la ley, exiliado o molestado, sino a travs de un proceso legal entre pares y segn la ley. En Inglaterra en 1689, al promulgarse la Ley de los Dere- chos Individuales, en sus 13 artculos dio cabida a la liber- tad de conciencia, de eleccin de los representantes populares, as como a la obligacin del Estado de no man- tener ejrcitos durante pocas de paz. No obstante, los doctrinarios coinciden en que por vez primera surge una verdadera cartografa (declaracin) de Derechos Humanos con la Constitucin de Virginia de 1776, donde se reconoce el derecho a la vida, la igualdad, la segu- ridad, el derecho del pueblo a elegir su forma de gobierno, la libertad de sufragio, de elecciones libres, las garantas del pro- ceso penal, la libertad de expresin, prensa y conciencia; ade- ms de establecer condiciones para la expropiacin. Otro hito en la evolucin de los Derechos Humanos es la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, que estuvo inspirada por las constitu- ciones de las colonias norteamericanas. En esta se apunta que los derechos naturales al hombre (libertad, propiedad, igualdad, seguridad, y derecho a la resistencia) tenan un carcter imprescriptible. Por otra parte, dispuso que toda sociedad en la cual no existan medios para garantizar estos derechos, ni determine la separacin de poderes, carece de una verdadera constitucin. En la actualidad algunos autores hablan de la existencia de por lo menos tres generaciones de Derechos Humanos. Los derechos de primera generacin, denominados indivi- duales, surgen a partir del constitucionalismo liberal clsico de finales del siglo XVIII y principios del XIX. Este tipo de derechos implican un deber de abstencin por parte del Estado, es decir una actuacin de carcter pasivo. Suponen no slo el deber de garantizar el orden pblico dentro de un marco jurdico que permita ejercerlos de forma efectiva, libre y no discriminatoria, sino tambin presuponen la crea- cin de las condiciones que permitan que se d ese orden, donde sea posible ejercer la libertad. El titular de los dere- chos civiles es el hombre y en caso de los derechos polti- cos, por lo general el ciudadano, considerados como entes que actan dentro de una realidad socio-poltica, y no como abstracciones autnomas y aisladas. Los derechos de segunda generacin, llamados tambin sociales y econmicos, surgen del constitucionalismo de entreguerras, influenciados por la Constitucin Mexicana de 1917, la Revolucin socialista de octubre de ese mismo ao en Rusia y del movimiento constitucional posterior a la Pri- mera Guerra Mundial, en otras palabras, recogen la idea de la racionalizacin del poder, que se da cuando el derecho penetra en los fenmenos de la vida social. Este tipo de derechos implican la actuacin del Estado o de otros secto- res polticos que permitan su realizacin, es decir, entraan por lo general una obligacin de hacer (otorgar los medios materiales). La obligacin del Estado radica en un deber imperativo de dedicar, dentro de sus posibilidades econ- micas, los recursos necesarios para la satisfaccin de tales derechos. Buscan habilitar a las personas para ser agentes de su propio desarrollo; encontrndose el derecho a la edu- cacin y el de proteccin a la salud, en la base de los de- ms. Los derechos de tercera generacin, no han concluido su etapa de gestacin, presentando una regulacin jurdica incompleta. Tienen su origen en las nuevas necesidades del hombre y de la colectividad, requieren de instrumentos jur- dicos tanto del derecho internacional como nacional. Se distinguen por necesitar, para su definicin un mayor gra- do de solidaridad que los derechos de primera y segunda generacin, ya que son tanto de carcter individual como colectivo, toda vez que conforman el patrimonio comn de la humanidad. Implican un alto grado de humanismo y universalidad, producto tanto de la eclosin de valores so- ciales, como del cambio paradjico que han trado consigo los ltimos avances de la ciencia y de la tecnologa, que entraan una serie de retos y oportunidades para la exis- tencia digna del ser humano, as como para la conserva- cin de su hbitat. El reconocimiento de los derechos de tercera generacin a nivel constitucional ha puesto de relieve la problemtica para el diseo de mecanismos eficientes y eficaces para garantizarlos. Como apunta Jellinek, se est ante el nuevo reto para dar respuesta a la llamada contaminacin de li- bertades (liberties pollution) 3 , en otras palabras, a la igno- minia que soslaya a otros derechos ante el uso de los avances cientficos y tecnolgicos, que han producido colisin entre principios y normas jurdicas del mismo nivel, al tratase de intereses difusos, que slo pueden satisfacerse a nivel co- munitario. Se trata de necesidades comunes a conjuntos indeterminados de individuos, no deslindables y por lo general, radican en circunstancias puramente fcticas. Lo que plantea el problema de la accionabilidad, es decir, el de la legitimacin procesal. La divisin por generaciones de los Derechos Humanos se ha realizado con un criterio histrico, porque en la medi- da que las sociedades van conociendo los elementos que se requieren para el autntico desarrollo del hombre, los Derechos Humanos tendrn que ir amplindose. Es por ello que todos los derechos que estas generaciones salvaguar- dan son igualmente importantes e interdependientes, ya que reflejan las necesidades que se van presentando al re- correr del tiempo. II. El Derecho a la Prot eccin de la Salud, como Derecho Humano De acuerdo con la Organizacin Mundial de la Salud (OMS): la salud no slo es la ausencia de enfermedad, sino un estado de completo bienestar fsico y mental, en un con- 1 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed texto ecolgico -social propicio para su sustento y desarro- llo. La salud descansa en la esfera de prcticamente todas las interacciones, sociales y culturales, y es, con ellas, un componente sinergtico de bienestar social. 4 Ms tarde en 1978, la Conferencia Internacional sobre atencin primaria a la salud (OMS-UNICEF) defini a la sa- lud como: el estado de completo bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de afecciones o enferme- dades; es un derecho fundamental y el logro del grado ms alto posible de la misma, es un objetivo social importantsimo en el mundo. En tal virtud sostenemos que la salud es uno de los valo- res fundamentales y consustanciales al individuo y a la co- lectividad, pues sin una comunidad sana es difcil programar el desarrollo social. As, la necesidad de proteger la salud individual y colectiva es de tal magnitud e importancia que se ha considerado, junto con la educacin, como uno de los indicadores que gradan el desarrollo de una nacin. De las definiciones de salud expuestas es posible concluir que no existe un derecho humano a la salud, en strictu sensu; sino slo un derecho a la proteccin de la salud; en otras palabras, al establecimiento de las condiciones que permitan la prevencin, el cuidado y la recuperacin de la salud. En la legislacin supranacional existen dos normas que reconocen el papel de los Estados en la consecucin del derecho a la proteccin de la salud. La de mayor relevancia la configura la Declaracin Universal de los Derechos Hu- manos, que establece en su artculo 25.1 que: toda perso- na tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene, asimismo, derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes a su voluntad. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos se encuentra desarrollada por dos Pactos Internacionales, ambos suscritos por Mxico. El primero de ellos se refiere a los Derechos Humanos de Primera Generacin, y el siguiente a los de Segunda Generacin (derechos econmicos, socia- les y culturales). Este ltimo, concret en su artculo 12 el reconocimiento del derecho de toda persona al disfrute del nivel ms alto posible de salud fsica y mental; as como, las labores encomendadas a los Estados Firmantes para la efec- tiva proteccin del derecho a la salud, entre las que se en- cuentran: a) la reduccin de la mortinatalidad y la mortalidad infantil y el sano desarrollo de los nios; b) el mejoramiento en todos los aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente; c) la prevencin y el tratamiento de las enferme- dades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndo- le y la lucha contra ellas y, d) la creacin en condiciones que aseguren a todos asistencia y servicios mdicos en caso de enfermedad. Como es posible advertir un concepto de salud de carc- ter esttico resultara discordante con lo establecido por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el con- cepto de salud transmuta conforme cambia la realidad his- trico-social y los avances tcnico-cientficos. III. El derecho a la proteccin a la salud en Mxico El Estado no crea Derechos Humanos slo los reconoce a travs de su marco jurdico, es decir, precisa su extensin, as como sus modalidades, adems de establecer los proce- dimientos para su tutela, como es visible en el artculo 1 de la Constitucin: En los Estados Unidos Mexicanos todo in- dividuo gozar de las Garantas que otorga la Constitu- cin, las cuales no podrn suspenderse o restringirse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. Nuestra Constitucin reconoce los Derechos Humanos y los positiviza con la figura jurdica de garantas individuales. El Derecho Humano a la proteccin de la salud fue reco- nocido en nuestro sistema jurdico en la reforma constitu- cional publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 3 de febrero de 1983, al considerar el constituyente perma- nente urgente establecer las condiciones bsicas de salud por la innegable vinculacin que existe entre el mejora- miento de la salud, el bienestar de la poblacin, la distribu- cin del ingreso, el empleo, el disfrute del tiempo libre, el incremento de la productividad y de la produccin, todos ellos retos a los que se enfrentan las sociedades que buscan ser cada vez ms igualitarias Con la reforma constitucio- nal se busc dotar de un marco programtico slido para que la actividad gubernamental se encaminara a dar pro- teccin a la salud de todos los mexicanos, con la participa- cin de la sociedad e individuos beneficiarios. 5 La Constitucin reconoce que toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud, sin embargo, para dar cumpli- miento a ste derecho el propio texto constitucional establece que sea la ley la que determine la forma de acceder a los servicios de salud y las condiciones bajo las cuales se har. As, para hacer efectiva esta garanta se requiere de un adecuado sistema normativo que la dote de contenido real, la desarrolle y determine sus alcances; de una instancia que ejerza las funciones de rectora en la materia, as como de la participacin de la sociedad en el cuidado de la salud. La Ley General de Salud determina las finalidades del dere- cho a que se hace referencia; define y clasifica a los servicios de salud, estableciendo cules son bsicos; fija una clasifica- cin de los prestadores de los mismos y, con base en ella, seala a los grupos de poblacin que deben atender y las condiciones bajo las cuales ha de hacerlo, comprendiendo tanto a instituciones pblicas como privadas. Adicionalmente, define quines son los usuarios de los servicios y reconoce que, independientemente de su situacin econmica, las personas tienen derecho a servicios de calidad. Como se colige de lo expuesto, el derecho a la protec- cin de la salud fue concebido como un Derecho Social, 1 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 br un cuadro bsico de insumos del sector salud. Deriva de lo anterior, que se encuentra reconocido en la Ley Gene- ral de Salud, reglamentaria del derecho a la proteccin de la salud, el que tal garanta comprende la recepcin de los medicamentos bsicos para el tratamiento de una enferme- dad, como parte integrante del servicio bsico de salud consistente en la atencin mdica, que en su actividad cu- rativa significa el proporcionar un tratamiento oportuno al enfermo, lo que incluye, desde luego, la aplicacin de los medicamentos bsicos correspondientes conforme al cua- dro bsico de insumos del sector salud, sin que obste a lo anterior el que los medicamentos sean recientemente des- cubiertos y que existan otras enfermedades que merezcan igual o mayor atencin por parte del sector salud, pues s- tas son cuestiones ajenas al derecho del individuo de recibir los medicamentos bsicos para el tratamiento de su enfer- medad, como parte integrante del derecho a la proteccin de la salud que se encuentra consagrado como garanta individual, y del deber de proporcionarlos por parte de las dependencias y entidades que prestan los servicios respectivos. 8 En este tenor, la Ministra Olga Snchez Cordero ha soste- nido el criterio en el siguiente sentido: an cuando no pueda afirmarse que desde la Constitucin Federal se otor- gue al particular un derecho subjetivo que obligue coacti- vamente al Estado para hacer efectivo dicho derecho; en el preciso momento en que el legislador desarrolla los principios fundamentales en esta materia, o como lo dice expresamente el texto constitucional define las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud, surge de esta forma el derecho del gobernado el derecho para exigir, siempre que se encuentre dentro de la hiptesis legal, el cumplimiento de su derecho constitucional, y en caso de que ste sea desconocido, podr acudir al juicio de amparo reclamando la violacin a su derecho constitucional a la proteccin a la salud. De esta forma podemos concluir que una vez regulado a nivel constitucional el derecho a la salud, el legislador ordinario no puede desconocerlo; sino, por el contrario, se ve obligado a regularlo conforme a lo que dispone la propia Carta Magna, con lo que se materializa el derecho del individuo para combatir aquellas situaciones que llegaren a violentar sus garantas individuales. 9 Sin embargo, este hecho no desmerece la enorme im- portancia de la norma constitucional en la materia, pues su a parquedad a la hora de pronunciarse sobre el tema de la salud no debe confundirse con un desinters del legislador constituyente. Bien al contrario, la Constitucin consagra la proteccin a la salud como valor superior del ordenamien- to jurdico, obligando a los poderes pblicos a organizar la efectiva tutela de la salud pblica. La consagracin consti- tucional de este valor jurdico lo torna indisponible para el legislador ordinario, que se ha de limitar por tanto a procu- rar el fin, siendo de elegir los medios Y an ms, al cons- tituir la Constitucin un sistema de valores y no un simple que a decir de Hctor Fix Zamudio es el conjunto de nor- mas jurdicas nacidas con independencia de las ya existen- tes, y en situaciones equidistantes respecto de la divisin tradicional del Derecho Pblico y del Derecho Privado, como un tercer sector, una tercera dimensin, que debe conside- rarse como un derecho de grupo, proteccionista de los ncleos ms dbiles de la sociedad, un derecho de integra- cin, equilibrado y comunitario. 6 Concebir el derecho a la proteccin a la salud slo como un Derecho Social, implic su definicin como norma programtica, ausente del ele- mento coactivo, ya que como seala Jos Ramn Cossio Daz en su libro Rgimen autoritario y dogmtica constitu- cional, la concepcin de la Constitucin ligada al movimiento revolucionario, despoj a los Derechos Sociales de su carc- ter normativo, por no ser accionables a travs del juicio de proteccin de garantas, porque este tipo de derechos se configuran como normas ideolgicas que slo establecen la obligacin de hacer un plan de gobierno. Luigi Ferrajoli afirma que el simple enunciado constitucional de los Dere- chos Sociales, al no ir acompaado de garantas suficientes, tales como medios de defensa y tutela jurisdiccional, simila- res a las que tienen los derechos individuales no se tradu- cen en prestaciones pblicas suficientes. 7 A dos dcadas de su aplicacin el derecho a la protec- cin de la salud, es interpretado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin como garanta individual, reconocin- dole al gobernado el amparo y proteccin de la justicia fe- deral ante la negativa de las autoridades a proporcionarle servicios de salud: SALUD. EL DERECHO A SU PROTECCIN, QUE COMO GARANTA INDIVIDUAL CONSAGRA EL ARTCULO 4o. CONS- TITUCIONAL, COMPRENDE LA RECEPCIN DE MEDICAMEN- TOS BSICOS PARA EL TRATAMIENTO DE LAS ENFERMEDADES Y SU SUMINISTRO POR LAS DEPENDEN- CIAS Y ENTIDADES QUE PRESTAN LOS SERVICIOS RESPECTI- VOS. La Ley General de Salud, reglamentaria del derecho a la proteccin de la salud que consagra el artculo 4o., p- rrafo cuarto de la Carta Magna, establece en sus artculos 2o., 23, 24, fraccin I, 27, fracciones III y VIII, 28, 29 y 33, fraccin II, que el derecho a la proteccin de la salud tiene, entre otras finalidades, el disfrute de servicios de salud y de asistencia social que satisfaga las necesidades de la pobla- cin; que por servicios de salud se entienden las acciones dirigidas a proteger, promover y restaurar la salud de la per- sona y de la colectividad; que los servicios de salud se clasi- fican en tres tipos: de atencin mdica, de salud pblica y de asistencia social; que son servicios bsicos de salud, en- tre otros, los consistentes en: a) la atencin mdica, que comprende actividades preventivas, curativas y de rehabili- tacin, incluyendo la atencin de urgencias, definindose a las actividades curativas como aquellas que tienen como fin efectuar un diagnstico temprano y proporcionar trata- miento oportuno; y b) la disponibilidad de medicamentos y otros insumos esenciales para la salud para cuyo efecto ha- 1 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed enunciado inconexo de principios, la proteccin a la salud opera necesariamente como valor vinculado a otros, for- mando el entramado bsico en torno al cual se construye el resto del ordenamiento jurdico que da cuerpo al sistema poltico. 10 Como puede apreciarse uno de los factores esenciales para lograr la eficacia en el Derecho es la tarea que realizan los jueces. Al interpretar el derecho lo actualizan, ajustando el criterio de aplicacin a las nuevas circunstancias, a fin de que la norma responda a las exigencias de la realidad hist- rico-social. Es por esto, que las resoluciones judiciales deben de ser un factor a considerar en la formulacin de instrumentos jurdicos. La funcin de los tribunales al interpretar la ley abre la posibilidad de accionar derechos y refleja la evolu- cin respecto a la aplicacin de cierta norma, por lo que es necesario que sta se haga explcita en normas generales. 11 Dentro de esta mecnica del cambio se inscribe la refor- ma a la Ley General de Salud para incorporar el llamado Seguro Popular. En efecto, el Diario Oficial de la Federacin publico el da 15 de mayo de 2003, la adicin a la Ley del Ttulo Tercero Bis De la Proteccin Social en Salud. Me- diante la citada reforma con apoyo en la base constitucio- nal contenida en el prrafo tercero del artculo cuarto, se concede a todos los mexicanos el derecho a ser incorpora- dos al Sistema de Proteccin Social en Salud con la garanta del Estado al acceso efectivo, oportuno, de calidad, sin des- embolso al momento de utilizacin y sin discriminacin a los servicios mdico-quirrgicos, farmacuticos y hospitala- rios que satisfagan de manera integral las necesidades de salud, mediante la combinacin de intervenciones de pro- mocin de la salud, prevencin, diagnstico, tratamiento y de rehabilitacin, seleccionadas en forma prioritaria segn criterios de seguridad, eficacia, costo, efectividad, adheren- cia a normas ticas profesionales y de accesibilidad social. Coincidimos con los doctrinarios, que sin proteccin a la salud por los poderes pblicos, sin polticas pblicas de sa- lud, difcilmente podremos hablar de libre desarrollo de la personalidad y, por tanto, de democracia. Corresponde al Estado la regulacin de las condiciones bsicas que garan- ticen la igualdad <<cuando estn en juego derechos fun- damentales>>. 12 IV. Violaciones a la Garanta Individual del Derecho a la Proteccin en Salud En materia de Derechos Humanos la Constitucin tiene una doble funcin. La primera como legitimizadora de la intervencin del Estado; y la segunda como limitativa de los poderes de la unin. El derecho a la proteccin de la salud obliga a una pro- teccin de carcter activo por parte del Estado. En cual- quier caso, esta intervencin no es librrima, sino que est sometida a ciertos lmites, como los que derivan del ejerci- cio de otros derechos constitucionalmente protegidos. As, la libertad teraputica del profesional sanitario y la libertad de eleccin del paciente forman un binomio de proteccin de la libertad individual frente a la intervencin del Estado, que de ese modo no pueden tener carcter absoluto. La postura del ciudadano como receptor del servicio pblico de salud obliga tambin a tener en cuenta el necesario res- peto a su derecho a la informacin, derecho que se mate- rializa con la singular figura del consentimiento informado. 13 El ordenamiento jurdico que se encuentra en constante cambio redefine el concepto de salud que merece protec- cin, para reaccionar as ante las cambiantes demandas sociales, por lo que es posible afirmar que la salud es un valor dinmico. Una definicin actualizada del derecho a la proteccin de la Salud, nos lleva a afirmar que: es un sistema de nor- mas jurdicas que tienen por objeto garantizar la proteccin de la salud como valor supremo del hombre, mediante la rectora del Estado con la participacin responsable de la sociedad y de cada una de las personas que la componen, con fines de justicia social, por medio de la equidad, cali- dad y apoyo financiero. A manera de ejemplo, pueden llegar a constituir viola- ciones a la garanta individual de proteccin a la salud, ca- sos relacionados con: 1. Negativa a la prestacin de servicios de atencin mdi- ca y bsicos de salud. 2. Discriminacin. 3. Carencia de recursos necesarios para atender ciertos padecimientos. 4. Eliminacin o no inclusin injustificada de medicamen- to en el Cuadro Bsico. La mal praxis de los prestadores de los servicios de salud, no puede tratarse como violacin de Derechos Humanos por no tener el carcter de garanta constitucional. Referencias 1 Ferrajoli, Luigi, Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Ed. Trotta, Madrid, 2002 3 , p. 37. 2 Cfr., Bidart Campos, Germn, J. Herrendorf E., Pincipios de Derechos Humanos y Garantas, Buenos Aires, Ed. Ediar, 1991, p.p. 86,87. 3 Cfr., Jellinek, George, Teoria General del Estado, Buenos Aires, Ed. Arbatros, 1980, p.p. 276-279. 4 Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, suscrita en Nue- va York el 22 de junio de 1946. 5 Moctezuma Barragn, Gonzalo, Perspectivas de la Legislacin de la Salud, en: Los grandes problemas jurdicos. Recomendaciones y pro- puestas. Estudios jurdicos en Memoria de Jos Francisco Ruiz Massieu, Porra, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Mxico, 1995, p. 216. 6 Fix Zamudio, Hctor; citado por Daz Alfaro Salomn, Las Garantas Sociales en la Constitucin de 1917, Tesis Profesional, Ciudad Univer- sitaria, Mxico, 1979. p.60. 7 Cfr., Ferrajoli, Luigi, op. Cit., p.p. 63,64. 8 Ministro ponente: Mariano Azuela Gtrn. Novena poca, Semanario Judicial de la Federacin, Pleno; Tomo XI, marzo de 2000, Tesis XIX/ 2000, p. 112. 9 Snchez Cordero, Olga, El Derecho Constitucional a la Proteccin de la Salud. Su regulacin Constitucional y algunos precedentes relevan- 1 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 tes del Poder J udicial de la Federacin en Mxico, en: Revista CONAMED, Ao 4, vol. 6, nm 17, octubre-diciembre, 2000, p.p.12, 13. 10 Acosta Gallo, Pablo, Salud, profesiones sanitarias y Constitucin espa- ola, Ed. MAPFRE, Madrid, 2002, p.p. 3, 4. 11 Moctezuma Barragn, Gonzalo, Tcnica legislativa en Materia de Sa- lud, en: Propuestas de reformas legales e interpretacin de las nor- mas existentes, Ed. Themis-Barra Mexicana, Colegio de Abogados, Mxico, 2002, T. II, p. 1513. 12 Acosta Gallo, Pablo, op. cit., p. 29. 13 Idem, p. 25. El acto mdico y el derecho sanitario O cta vio C a sa M a d rid M a ta Es licenciado por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, acadmico de la Academia Nacional Mexicana de Biotica, consejero de Sociedad Mexicana de Biotica, asociado de la Sociedad Mexicana de Geografa y Estadstica. En su desempeo pro- fesional destaca el haber sido Subdirector de Apoyo Normativo y Concertacin de la Direc- cin General de Regulacin de los Servicios de Salud y Asesor Jurdico de la Subsecretara de Servicios de Salud, ambos en la Secretara de Salud. As mismo, ha desempeado los cargos de Director General de Compilacin y Segui- miento y asesor del Comisionado Nacional. Ha sido profesor de derecho sanitario en el Diplo- mado y la maestra en Biotica en la Universi- dad Anhuac. Ha publicado diversos estudios y ensayos jurdicos. Igualmente, ha publicado di- versos ensayos y artculos jurdicos, de Filosofa, de Filosofa del Derecho y de Historia y es autor de cinco libros de poesa. Actualmente se des- empea como Director General de Arbitraje de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y Pre- sidente de la Asociacin Mexicana de Derecho Sanitario, asociacin afiliada a la Asociacin Ibe- roamericana de Derecho Sanitario. Estos son los preceptos del derecho, vivir honestamente, no ofender a otro dar a cada uno lo suyo. Ulpiano. Agradezco mucho la invitacin, es un gusto estar con ustedes; el tema que habremos de revisar el da de hoy, sin duda es uno de los ms complejos del Derecho Sanitario, sin embargo, reviste un gran inters prctico; y amerita su abordaje por la literatura jurdica, especialmente en razn de ser exigua en cuanto al tema se refiere. Los objetivos de esta presentacin, son los siguientes: Sealar la naturaleza jurdica del acto mdico. Plantear su clasificacin jurdica y notas distintivas. Precisar sus diferencias con el acto administrativo y el acto mercantil. Presentar, a lo largo del mismo, algunas conclusiones sistemticas. Y todo empez en un acto mdico... En los relatos bblicos se refiere la creacin del hombre, en ellos observamos algunos ejemplos de acto mdico. As se refiere que Adn es polvo insuflado de vida y el Pantocrtor, es decir, el Todopoderoso otorg al primer hombre el soplo divino. Pero hay otros citables, es en la Biblia donde se hace famosa a la costilla de Adn; fue extrada para dar origen a una nueva vida. La anterior es, igualmente, una estampa del derecho sanitario, se tratara de una especie de ejercicio del derecho a la disposicin del cuerpo humano. Quien esto escribe no podra establecer si se trat de un acto de trasplante, clonacin o algo parecido, sin embargo, algo sucedi por ah. En el imaginario cristiano, la idea del trasplante est pre- sente en el milagro de los Santos Cosme y Damin, tales santos reemplazan la pierna de un paciente con cncer por la pierna de una persona fallecida. Es decir, la idea de acto mdico ha estado presente desde siempre. El tema a examen reviste enorme inters prctico y se inscribe en el estudio de la teora general del derecho y la ley de causalidad jurdica que puede expresarse siguiendo a Fritz Schreier de la siguiente manera: toda consecuencia jurdica hllase condicionada por determinados supuestos. En ese contexto, de la naturaleza jurdica del acto mdi- co depender su tratamiento en la legislacin positiva y, en consecuencia, la atribucin de derechos y obligaciones a los elementos personales de la relacin jurdica mdico paciente. Debemos recordar: el derecho opera mediante ficciones, es decir, construcciones ideales que se hacen en las normas de derecho, a las que se asigna un valor hipottico o instru- mental, debido a su aptitud para facilitar una concepcin jurdica o para provocar una realidad deseada e inexisten- te, considerada preferible a la actual y con la finalidad de facilitar la aplicacin de los preceptos jurdicos. Es decir, la ficcin es un supuesto del que parte el legisla- dor para atribuir derechos y obligaciones. Siguiendo a Federico Jorge Gaxiola Moraila, podemos sealar que la ficcin en derecho tiene los siguientes prop- sitos: Servir a las instituciones establecidas. Introducir instituciones nuevas. Salvar el espritu y forma de la norma. 1 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Favorecer la brevedad. Facilitar la atribucin de consecuencias jurdicas. Lo anterior se ilustra en el siguiente diagrama: En esos trminos es que se habla de un enlace jurdico normativo; esto es, primero, existe un supuesto o hiptesis y al momento de actualizarse, se da lugar a deberes. Es en esta hiptesis que se podr hablar del cumplimiento forza- do o de un derecho que, a su vez, supone su ejercicio. Es decir, todo en lo jurdico se reduce a derechos y obligacio- nes. Merced a lo anterior, los hechos jurdicos pueden dar lugar a la creacin, modificacin o extincin de deberes y facultades y entonces existen distintas clasificaciones de los hechos jurdicos. En particular es sugerente la teora italiana, especialmen- te en trminos de la magistral exposicin de Francesco Carneluti; si bien el derecho positivo mexicano ha emplea- do la clasificacin francesa. Clasificacin de Carnelutti a) Naturales o casuales b) Humanos o voluntarios c) Actos jurdicos Hechos jurdicos 1. Lcitos. 2. Actos jurdicos en sentido estricto. 3. Actos ilcitos As, dentro de la clasificacin establecida por Francesco Carnelutti, dentro del hecho jurdico se observan hechos naturales o casuales, dentro de ellos se encuentran: nacer, morir, y traen aparejadas consecuencias de derecho. As tambin, existen hechos humanos o voluntarios y entre ellos el acto jurdico que a su vez incluye los actos lcitos, al acto jurdico en sentido estricto, y los actos ilcitos. La clasificacin francesa, a la que podra calificarse de apretada, habla del hecho jurdico en sentido amplio y el acto jurdico que a su vez, puede ser unilateral o bilateral; los contratos y los convenios estaran dentro de los actos jurdicos bilaterales. Aqu es necesario sealar: el acto mdico es un acto jur- dico, sin embargo, gracias a la interpretacin decimonnica se lo ha pretendido encerrar en la apretada camisa de fuer- za del contrato. Se observa un error recurrente, se olvida la existencia de los actos unilaterales; nuestra codificacin civil tiene una serie de remiendos; ello ha generando reiterados problemas interpretativos en cuanto al acto mdico. No es de extraar que los temas del derecho sanitario abordados por antonomasia: contratacin, consentimiento y responsabilidad, hayan sido tratados en el horizonte limi- tado de las reglas civilistas clsicas, las cuales hace mucho tiempo han sido desbordadas por la realidad mdica y, por ende, en el mbito derecho sanitario. Incluso la misma evolucin de la doctrina, nos va llevan- do de la mano a la historia del problema interpretativo ge- neral. Por su parte, la definicin de acto mdico podra catalo- garse ms bien de tarda y no tiene su origen en una con- notacin del derecho sanitario, es de origen penalsitco. Quiz la definicin clsica de tratamiento mdico se debe a Carlos Stoss (1898), clebre penalista que ulteriormente abord los temas del derecho sanitario; a su entender el tratamiento mdico se define en los trminos siguientes: La accin beneficiosa para la salud de la persona, ejercida so- bre su cuerpo. Habr de observarse que el autor de mrito y en gene- ral, los tratadistas que enseguida citar, hablan de trata- miento y no de acto mdico, ello tiene su origen en las limitadas necesidades advertidas en el pasado; es decir, so- lamente en la actividad sancionadora del Estado respecto de los delitos contra la vida e integridad fsica. As otro de los clsicos, Filippo Grispigni, define al trata- miento mdico-quirrgico en los trminos siguientes: Aque- lla modificacin del organismo ejecutada segn las normas Enlace jurdico normativo Supuesto o hiptesis Relacin contingente Relacin contingente Relacin necesaria realizacin deber cumplimiento derecho ejercicio Clasificacin Francesa Hechos jurdicos Lato sensu a) Actos jurdicos Unilaterales Contratos Convenios Bilaterales Hechos jurdicos sentido estricto cuasicontratos, delitos, cuasidelitos b) Hechos jurdicos { { { { 1 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 indicadas por la ciencia, para mejorar la salud fsica y psqui- ca de la persona o la belleza de la misma. Esta definicin tiene el mrito de intercalar dentro del acto mdico, los actos inherentes a la presencia esttica, criterio aceptado hasta nuestros das en el derecho sanita- rio mexicano. Para Alberto Crespi, el tratamiento mdico-quirrgico es propiamente una accin llevada a cabo por parte de un mdico en el ejercicio de su actividad profesional dirigida a favorecer las condiciones de vida un ser humano vivo. Otro de los clsicos, Luis Jimnez de Asa, expresa la actividad curativa: Es toda intervencin en el organismo humano con fines de asegurar o restaurar la salud fsica o psquica de una persona o mejorar su aspecto esttico con el empleo de medios adecuados. Carlos Mara Romeo Casabona, por su parte, al referirse al tratamiento mdico-quirrgico se refiere a la actividad profesional del mdico dirigida a diagnosticar, curar o aliviar una enfermedad, a preservar directa o indirecta- mente- la salud o a mejorar el aspecto esttico de una per- sona. Recientemente Juan Antonio Gisbert Calabuig expresa: acto mdico es cualquier actividad de investigacin, diag- nstico, prescripcin, tratamiento y rehabilitacin de la sa- lud y/o de la enfermedad de la persona. Jos Caballero, quien igualmente se aproxim al tema se refiere al acto mdico a ttulo de un conjunto de acciones que recibe el usuario o paciente en los servicios de salud, las cuales tienen como objeto la recuperacin del paciente y son realizadas por un profesional de la salud. Si bien tpicamente lo realiza el mdico, tambin puede ser realizado por otro tipo de profesional de la salud llme- se odontlogo, obstetra, enfermera, tcnico, etc. Habr de observarse que si bien habla de objeto, en puridad debi hablar de la finalidad del acto; en efecto, es de explorado conocimiento que la medicina es una ciencia rigurosa, pero no exacta y merced a ello no siempre es po- sible curar. Otros de los autores que a ltimas fechas se han referido al tema, Fernando Guzmn Mora y Eduardo Franco Delgadillo, nos dicen que el acto mdico es un hecho del hombre especficamente capacitado en esta ciencia, que acarrea consecuencias porque se realiza voluntariamente y tiene como objeto la vida o la salud de otro hombre (pa- ciente), de manera que el resultado del actuar del mdico siempre tendr que ver con la ley, por incidir sobre un su- jeto de derechos; por afectar los derechos de otro hombre que se ha puesto en sus manos. En consonancia, la definicin clsica de acto jurdico, la que priva en nuestro medio, es original de Rafael Rojina Villegas quien seala: es una manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurdico. Podr observarse que ninguna de las definiciones ante- riores pugna con lo anterior, dicho en otros trminos, el acto mdico queda inscrito dentro del acto jurdico. No hemos de abordar pormenorizadamente, dado el espacio reservado a esta presentacin, los elementos del acto jurdico; sin embargo, valga sealar que esto supone un sinnmero de problemas especiales en cuanto se refiere al acto mdico se refiere. En esos trminos y de manera general, podemos decir que en todo acto mdico lcito de- ber existir una voluntad y un objeto reconocidos por el derecho, en tanto elementos de existencia y as tambin, en tanto elementos de validez, ser necesaria la licitud en el objeto, motivo o fin; ser imprescindible la voluntad formal- mente vlida, que exista una voluntad sin vicios del consen- timiento y as tambin capacidad en el autor del acto. Seala Enrique Varsi Rospigliosi: La teora del acto mdi- co, tiene todo un planteamiento orgnico en el derecho comparado, es desarrollada en el sentido que el acto mdi- co es toda accin o disposicin que realiza el mdico en el ejercicio de su profesin mdica, entendindose por tales actos el diagnstico, la teraputica y el pronstico que rea- liza el mdico. Sin duda la referencia jurdica general, para explicar el acto mdico, en tanto acto jurdico, est inmersa en la teo- ra general del negocio jurdico, especialmente para la con- tratacin de servicios y para el consentimiento bajo informacin, sin embargo, no ser ocioso insistir, no es lo mismo el acto mdico in genere que la contratacin de servicios mdicos (rubro ste que ha sido ampliamente abor- dado por el derecho civil y que slo tangencialmente es del derecho sanitario). Ataz Lpez, por su parte, uno de los tratadistas ms cali- ficados en el derecho sanitario refiere que la actividad m- dica es el conjunto de actos, operaciones o tareas propias, desarrolladas por los mdicos y dems profesiones sanita- rias, que normalmente tienen lugar sobre el cuerpo huma- no y que tienden, directa o indirectamente, a la conservacin, mejora y, en general, promocin de las con- diciones de la salud humana, individual o colectiva, en to- das sus facetas, fsicas, psquicas y sociales. Elementos del acto jurdico Acto jurdico existencia voluntad objeto Licitud en el fin, motivo, objeto y condicin. Voluntad formalmente vl;ida. Voluntad sin vicios (error, dolo, violencia, lesin) Capacidad validez { { { 1 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Aprecia que acto mdico en sentido estricto es aquel que slo puede legtimamente ser realizado por el profesio- nal con ttulo adecuado para ello, y que tales actos... son aquellos que recaen sobre el cuerpo humano vivo o muer- to, y que tienen una finalidad curativa que puede ser direc- ta o indirecta. El acto mdico tradicionalmente y por antonomasia, est ligado a la calidad del profesional que lo realiza (en esos trminos, apunta el principio de idoneidad del profesional de la salud). El autor aborda, as mismo, un aspecto importante: si el acto de necropsia es un acto mdico. Para el autor citado, la excepcin al requisito de la finalidad curativa podra ser el supuesto de necropsia, la cual es ampliamente compartida por quien les habla, al tenor de la legislacin nacional. La delicada y necesaria caracterizacin jurdica del acto mdico, debi ser abordada por el derecho positivo mexi- cano; en esos trminos, en el anteproyecto del reglamento general de atencin mdica de los Estados Unidos Mexica- nos, se estableci la siguiente definicin: Toda clase de examen, intervencin, tratamiento e in- vestigacin de un paciente o razonamiento clnico, con fi- nes de proteccin a la salud e incluye actos de prevencin, diagnstico, prescripcin, recomendacin teraputica y re- habilitacin, llevados a cabo por personal de salud o bajo su responsabilidad. En razn de lo anterior, no se conside- rar, por su naturaleza, acto mercantil. En la siguiente parte, habremos de abordar la clasifica- cin jurdica del acto mdico y el delicado problema de su naturaleza y as tambin, habremos de referirnos a su nece- saria diferenciacin con el acto mercantil y el acto adminis- trativo (que han sido motivo de confusin no slo en Mxico, sino en la legislacin comparada.) Es imprescindible caracterizar los tipos enunciados, en efecto, gracias a la confusin prevalente en nuestro medio, es que se ha supuesto al acto mdico violatorio de dere- chos humanos. En esos trminos, solamente habra tal posibilidad en el acto mdico epidemiolgico, pues si bien lo es del derecho sanitario, tambin entraa (segn observamos) un acto administrativo; supone el ejercicio de poder, supone, as mismo, el ejercicio de atribuciones, de control y vigilancia sanitarios y slo ah podra haber una serie de hiptesis inexistentes en el acto mdico directo o en el acto mdico documental. Merced a lo anterior, al tratarse por ejemplo, de un acto de negativa de servicios bsicos dentro de un programa pblico, s podra hablarse de trasgresin a los derechos de humanidad en razn de discriminacin; sin embargo, esto no sucede con el acto mdico directo o cuando se trata del acto documental. En el acto mdico directo, mediante la intervencin m- dica se trata de obtener la curacin o alivio del enfermo. Los actos mdicos directos, a su vez, pueden ser preventi- vos, diagnsticos, teraputicos o de rehabilitacin. El acto mdico documental, por su parte, es en realidad complementario del anterior y su importancia legal estriba en su validez como prueba dentro de cualquier reclama- cin o proceso. El acto mdico pericial es, en rigor, un acto mdico pro- cesal a virtud del cual el profesional de la salud o las institu- ciones especializadas (CONAMED, entre ellas), ilustran mediante su opinin sustentada, a los rganos administrati- vos o judiciales respecto de uno o varios aspectos de la medicina. Entraa una funcin mdico forense y entre ellos se incluye a la necropsia. El acto mdico epidemiolgico o sanitario en sentido estricto, es el realizado por el personal de salud en apoyo a la accin del Estado para proteger la salud pblica, espe- cialmente en asuntos materia de salubridad general de la Repblica e incluye los actos de poltica pblica sanitaria, el acto epidemiolgico en sentido estricto (vacunacin, etc.); los actos de polica sanitaria (regulacin, control y vigilancia sanitarios); la imposicin de medidas de seguridad y de igual suerte, la imposicin de sanciones administrativas. Clasificacin del acto mdico Directo Documental Acto mdico pericial Acto mdico epimediolgico (sanitario en sentido estricto) Caractersticas principales del acto mdico: La profesionalidad La ejecucin tpica estandarizada El tener por finalidad la proteccin de la salud La Licitud La no formalidad 2 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 En cuanto a la no formalidad, esta caracterstica es de especial en la contratacin de servicios; sin embargo, dado el tiempo asignado a esta presentacin no hemos de abor- dar el tema in extenso; empero, en razn de su importan- cia, las glosamos, a ttulo de referencia necesaria, en el cuadro que ilustramos, siguiendo a Gisbert Calabuig. Alejandro Aguinaga Recuenco, por su parte, ha sealado que las caractersticas del acto mdico son las siguientes: Idoneidad Competencias exigibles Acuerdo entre actores sociales (supone la anuencia del paciente y la voluntad del mdico) Est sujeta a estndares Su actuacin es formalizada (en trminos de protoco- los, algoritmos y guas clnicas) Est sujeta a formalidad intangible (en efecto, no todas las reglas de lex artis ad hoc, estn sealadas por escri- to, sin embargo, son parte del uso y costumbre mdi- cos generalmente aceptados). Los anteriores referentes, nos llevan a la necesidad de abordar la lex artis ad hoc, la cual podra ser definida como sigue: Aquel criterio valorativo de la correccin del acto mdico ejecutado por el profesional de la medicina - ciencia o arte mdica- que tiene en cuenta las especiales caractersticas de su autor, de la profesin, de la complejidad y trascen- dencia vital del actor, y, en su caso, de la influencia en otros factores endgenos - estado o intervencin del enfermo- de sus familiares, o de la misma organizacin sanitaria, para calificar dicho acto de conforme o no con la tcnica normal requerida. Se habla de estndares y los mismos se encuentran en la lex artis ad hoc; en tal sentido el acto mdico en general, es un acto estandarizado, es un acto reglado, es un acto que se refiere a la buena fe y para esto hablamos de una auto- regulacin que es facultad del personal mdico, en general. Sobre el particular resulta de inters recordar un clebre pronunciamiento de la Organizacin Mdica Colegial Espa- ola, emitido en Madrid, durante octubre de 1987, y que establece a la letra: paralelamente al derecho a la autono- ma profesional, la profesin mdica tiene una responsabili- dad permanente de autorregulacin y no obstante la existencia de otros reglamentos aplicables a los mdicos, la profesin mdica debe tomar a su cargo la tarea de regular la conducta y actividades profesionales del mdico. El acto mdico est sujeto a una serie de modalidades, que son las siguientes: Fines especficos. Necesidad del paciente (se ha dicho que es la gran legitimadora de la actuacin profesional.) Tiempo del acto mdico. Referencias de modo. Referencias de Lugar. Las anteriores modalidades, en cada atencin mdica, orientan las llamadas marcas de contexto ms importan- tes en la relacin jurdica mdico-paciente y de hecho esto caracteriza el rgimen jurdico especialsimo. Es decir, el r- gimen jurdico del acto mdico estar caracterizado para cada caso en lo particular; as se ha dicho no hay enferme- dades, sino enfermos. En efecto, los distintos algoritmos y protocolos de aten- cin habrn de ser referenciados a cada atencin en lo par- ticular. Estas marcas de contexto son las que delimitan no sola- mente al acto mdico en general, sino al rgimen jurdico, en lo particular. Empero, el acto mdico se est volviendo muy complejo y entonces hablamos de que intervienen una serie de actores, un gran escenario donde est comprendi- do adems del profesional de la medicina, el equipo, las HMO, las administraciones sanitarias, etc. Bilateral Consensuado Oneroso Conmutativo Personal Continuado Informal Contrato de medios Juan Antonio Gisbert Calabug Caractersticas del contrato de atencin mdica Complejidad del acto mdico Por actos de un profesional. Por actos de pluriparticipacin Puede darse en distinta forma: Participacin conjunta o comn. Participacinconcurrente o acumulativa. Participacindisyunta o alternativa. Lo anterios orienta la neceesidad de resolver, invariablemente problemas de trfico. 2 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Los llamados problemas de trfico, se refieren a elucidar las obligaciones y, en su caso, responsabilidades de cada uno de los elementos del equipo de salud, y de igual suer- te, las atribuibles a los establecimientos, instituciones, res- ponsables y encargados de estos ltimos. Otro de los grandes rubros inherentes al acto mdico, se refiere al origen de la relacin jurdica mdico paciente, en esos trminos, siguiendo a Guzmn Mora, se puede gene- rar por: 1.- Decisin voluntaria y espontnea de ambas partes. 2.- Accin unilateral del mdico, en caso de urgencia. 3.- Solicitud de terceras personas. 4.- Haber adquirido el compromiso de atender a personas que estn a cargo de una entidad privada o publica. La caracterizacin prevalente en nuestros das ha sido atinadamente glosada por Enrique Varsi: entre mdico-pa- ciente, hay una relacin jurdica contractual o hay una rela- cin juridca extracontractual. Segn podr observarse, aun priva el criterio decimon- nico el cual, segn hemos sealado en el presente trabajo, ha sido originado por la teora francesa del acto jurdico prevalente en el derecho latinoamericano. (Que si bien a juicio de quien esto escribe no es la que mejor puede expli- car el acto jurdico es la que el comn de las legislaciones ha adoptado y el promedio de los juristas refiere.) Por su parte, Lain Entralgo seala: el acto mdico est inserto en un escenario social plagado de peligros; es as que al aumentar la complejidad de la ciencia, ir aumenta- do la responsabilidad del mdico. En esos trminos y segn hemos insistido, cada da el acto mdico es ms complejo y por ende, las relaciones jurdicas que de l surgen son de mayor dificultad para el abordaje jurdico positivo; de lo anterior se sigue que resul- ta simplista (por no decir una negacin) insistir en la vetusta clasificacin de actos contractuales y extracontractuales que, en rigor, es un trasunto civilista y por tanto, no alcanza a definir en su real complejidad el acto mdico que, en su mayora es un acto unilateral (por ms fuente contractual que se aduzca), en tanto es el profesional quien est a car- go del paciente y depende de su pericia, diligencia y, en suma, del cumplimiento de su deber general de cuidado. Merced a lo expuesto, la teora general del contrato re- sulta reduccionista y sera arbitraria su extrapolacin indiscriminada a la profunda realidad y dramatismo que supone resolver los dilemas bioticos (anteriormente llama- dos casos de conciencia); pues siempre cabe el peligro de exigir, indiscriminadamente al profesional obligaciones de resultados, en detrimento de las obligaciones de medios que son el marco general de la atencin mdica. (Tal es la orientacin que infortunadamente se ha pretendido instau- rar en los ltimos aos.) Merced a lo anterior es necesario, al caracterizar el acto mdico, puntualizar que se trata de un acto complejo en razn de: ser un acto tico ser un acto tcnico- cientifco. ser un acto jurdico En igual sentido, los principios bioticos en la toma de decisiones mdicas inciden en lo jurdico y representan pro- blemas especiales que no pueden ser explicados solamente a la luz de la teora del contrato; tales principios han sido ampliamente referidos por la literatura mdica (si bien no se ha ponderado debidamente su asimilacin a los jurdico) y son: 1. La beneficencia y no- maleficencia 2. La autonoma 3. La justicia (que por s misma representa un reto por cuanto a su abordaje es uno de los rubros asignados a la filosofa del derecho). Acto seguido, presentamos una glosa de los principales deberes y obligaciones del mdico (a ttulo de referencia, pues de otra suerte no cumpliramos los objetivos genera- les planteados para el presente estudio que no es otro de presentar una visin general, inicial si se quiere, del acto mdico a la luz del derecho sanitario). Complejidad del acto mdico Actos del profesional. Actos del responsable. Actos del jefe del equipo. Actos delestablecimiento. Actos de empresas o puede darse en distinta forma: contratantes. Participacin conjunta o comn. Participacin concurrente o acumulativa. Participacin disyunta o alternativa. Lo anterior orienta la necesidad de resolver, invariablemente, problemas de trfico. Obligaciones y deberes del mdico Las obligaciones del mdico, en opinin generalizada de los tratadistas son, con algunas variaciones, las siguientes: 1.- Secreto Profesional 2.- Informacin adecuada y consentimiento 3.- Obligacin de conocimiento 4.- Obligacin de diligencia y tcnica 5.- Continuidad en el tratamiento 6.- Asistencia y consejo 7.- Certificacin de la enfermedad y del tratamiento efectuado. 2 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Expuesto lo anterior, procedemos a diferenciar el acto mdico, del acto administrativo. El acto administrativo, ha sido definido por la autorizada pluma del maestro Miguel Acosta Romero, en los siguientes trminos: Es una manifestacin unilateral de voluntad, que expresa una decisin de una autoridad administrativa com- petente, en ejercicio de la potestad pblica. Esta decisin crea, reconoce, modifica, transmite, declara o extingue de- rechos y obligaciones, es generalmente ejecutivo y se pro- pone satisfacer el inters general. Merced a lo anterior, el acto mdico, en estricto sentido, no puede ser entendido como acto administrativo, slo puede serlo, insistimos, cuando se trata del acto epidemio- lgico. Supone una decisin unilateral del rgano de la admi- nistracin pblica. En efecto, el acto administrativo, supone una serie de caractersticas que de ninguna suerte observamos en el acto mdico; al efecto el propio Acosta Romero seala como in- herentes al acto administrativo, las siguientes: La expresin de la decisin se realiza unilateralmente Se acta en trminos de una potestad pblica Es generalmente ejecutivo Persigue el inters general. En el acto administrativo, se observan una serie de ele- mentos que, tampoco se observan en el acto mdico y son los siguientes: Sobre el particular es necesario sealar que el motivo esencial de la confusin se refiere a que los actos mdicos se realizan en algunos casos por dependencias o entidades del Ejecutivo. Sin embargo, esto no puede ser el argumen- to eficaz; en efecto, si bien tangencialmente el acto mdico podra provenir del ente pblico, ni el objeto ni la forma corresponden al acto administrativo. As tenemos que el objeto no es la proteccin de un ramo administrativo (he- mos expuesto que esto slo se observa en el acto epidemiolgico) y en cuanto a su forma, el acto mdico en general (excepcin hecha del epidemiolgico) no est suje- to a formalidad alguna. A mayor abundamiento, el propio texto de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo, en su artculo tercero des- autoriza la posibilidad de tener por comprendido al acto mdico, en general, dentro del acto administrativo. Al efecto, en el numeral referido, se enuncia cules son los elementos del acto administrativo, siendo stos: I. Ser expedido por rgano competente, a travs de servi- dor pblico, y en caso de que dicho rgano fuere cole- giado, rena las formalidades de la ley o decreto para emitirlo; II. Tener objeto que pueda ser materia del mismo; deter- minado o determinable; preciso en cuanto a las circuns- tancias de tiempo y lugar, y previsto por la ley; III. Cumplir con la finalidad de inters pblico regulado por las normas en que se concreta, sin que puedan perseguirse otros fines distintos; IV. Hacer constar por escrito y con la firma autgrafa de la autoridad que lo expida, salvo en aquellos casos en que la ley autorice otra forma de expedicin; V. Estar fundado y motivado; VI. Ser expedido sujetndose a las disposiciones relativas al procedimiento administrativo previstas en esta Ley; VII. Ser expedido sin que medie error sobre el objeto, causa o motivo, o sobre el fin del acto; VIII. Ser expedido sin que medie dolo o violencia en su emi- sin; IX. Mencionar el rgano del cual emana; X. Ser expedido sin que medie error respecto a la referen- cia especfica de identificacin del expediente, documen- tos o nombre completo de las personas; XI. Ser expedido sealando lugar y fecha de emisin; XII. Tratndose de actos administrativos (sic) deban notificarse deber hacerse mencin de la oficina en que se encuentra y puede ser consultado el expediente res- pectivo; XIII. Tratndose de actos administrativos recurribles deber hacerse mencin de los recursos que procedan, y XIV. Ser expedido decidiendo expresamente todos los pun- tos propuestos por las partes o establecidos por la ley. Como podr observarse, los elementos distintivos del acto administrativo, no son los del acto mdico y los que tangencialmente hayan de ser tenidos por comunes (de los aqu enunciados, verbigracia los enunciados en los nme- ros VII, VIII y X) son inherentes a todo acto jurdico. La ltima parte de esta exposicin, est destinada a dife- renciar el acto mdico del acto mercantil; Cesare Vivante en su Trattato seala que la ciencia, en relacin a la posibilidad de definir el acto de comercio, debe reconocer su impoten- cia para dar un concepto unitario de ste. Elementos del acto administrativo Sujeto (la Admninistracin Pblica) La manifestacin externa de voluntad Objeto, y La forma Finalidad y motivo** La oportunidad ** El mrito** ** El autor citado niega estos ltimos como inherentes al acto administrativo. Miguel Acosta Romero 2 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Merced a lo anterior, se han establecido una serie de cri- terios normativos, todos ellos ampliamente discutidos: En el primero, se ha aludido a la naturaleza del acto: es decir, a la intermediacin y especulacin. El segundo, se ha apelado a la naturaleza del agente: y al efecto se ha mencionado la subjetividad y objetivi- dad de quien realiza los actos. En el tercero y vista la amplia refutacin de los anterio- res, se ha recurrido a la enunciacin legal de los actos. (Este es el criterio empleado en la legislacin nacional) Giuseppe Ferri, al referirse a la intermediacin y especu- lacin, ha sostenido que la intervencin de un sujeto co- merciante implica una intermediacin en el cambio de los bienes, con la intencin de obtener un provecho, esto es, un lucro. Segn podr observarse este elemento, no es observa- ble en el acto mdico, pues el nimo no es el obtener un lucro; la finalidad del acto mdico es proteger la salud. Al efecto, y siguiendo a la autorizada pluma de Genaro Gngora Pimentel, podemos decir, que el lucro: Es el resultado de una actividad prevista en la ley como mercantil. Comprende al inters mercantil (lucro cesante por falta de disponibilidad de capital). Ninguna de las citadas es inherente al acto mdico. Por su parte expresa Oscar Vsquez del Mercado: La ca- lificacin de mercantil un acto, ya sea porque interviene un comerciante en su ejecucin, o bien porque el acto tiene ese carcter, independientemente de la participacin de un comerciante, es el llamado criterio subjetivo y objetivo del acto de comercio. Este criterio no fue aceptado por in- suficiente.... El criterio del derecho positivo mexicano (artculo 75 del Cdigo de Comercio, y Ley de Aeropuertos) refiere que son actos mercantiles, los siguientes: 1. Actos de compraventa de inmuebles con fines de espe- culacin comercial. 2. Contratos relativos a las obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito corrientes en el comercio. 3. Actos de empresa. 4. Comisin mercantil y mediacin de negocios mercanti- les. 5. Operaciones de Actos de compraventa y arrendamien- to con propsito de especulacin comercial. 6. Actos de los bancos. 7. Actos martimos. 8. Contrato de seguro. 9. Depsito mercantil. 10. Depsitos y operaciones en almacenes generales. 11. Ttulos de crdito. 12. Obligaciones de los comerciantes. 13. Los contratos y obligaciones de los auxiliares mercanti- les. 14. Actos de agricultor y ganadero. 15. Contrato de fianza mercantil. 16. Acto constitutivo de la sociedad mercantil. 17. Prestacin de servicios aeroportuarios. Merced a lo expuesto, los prestadores de servicios mdi- cos slo realizan actos de comercio en las siguientes hipte- sis: cuando expenden o arriendan insumos para la salud en nimo de lucro. cuando se trata de comerciantes de la medicina; es de- cir, cuando se trata de empresas de servicios mdicos. cuando se trata de seguros, y al negociar ttulos de crdito. Luego entonces, el acto mdico, slo por excepcin po- dr ser catalogado de mercantil y lo sera solamente en las hiptesis mencionadas. Si bien el acto mdico constituye, en algunos esquemas de pago por prestac in de servicios profesionales, la uni- dad de referencia para determinar la retribucin econmi- ca como honorarios o como incentivos; en trminos de lo expuesto, no por ello puede de catalogarse de mer- cantil. La regla general ha sido motivo de un pronunciamiento en el Cdigo Internacional de tica Mdica que reza en los siguientes trminos: el profesional mdico debe ser consi- derado distinto de los servicios comerciales y mercancas porque adems est sujeto a normas ticas especficas que incluyen la dedicacin para prestar una atencin mdica competente. PANEL 2: La contratacin de servicios mdicos en el derecho mexicano. Coordina: Lic. Octavio Casa Madrid Mata La Contratacin de servicios mdicos en el Derecho Civil D r. e n D . O t n P re z F e rn n d e z d e l C a stillo Es Licenciado en Derecho por la U.N.A.M, Es- pecialista en Derecho Privado, con Maestra en Derecho y Doctorado en Derecho, con men- cin honorfica por la U.N.A.M. Fue Profesor de la Facultad de Derecho de la U.N.A.M. a 2 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 nivel Licenciatura durante 30 aos. Fundador de la clase de Derecho Notarial y Registral de la Licenciatura y del Doctorado en la Facultad de Derecho de la U.N.A.M. Profesor honora- rio de la Universidad Notarial de la Argentina y Profesor honorario de Saint Marys University of Texas School of Law. Doctorado Honoris Causa otorgado por Pacfic Western University como reconocimiento a su trayectoria docen- te en Mxico y otros Pases el da 5 de diciem- bre de 1996. Fue presidente de diferentes Asociaciones, Co- misiones y Federaciones de Abogados. Con- ferencista en foros nacionales y en el extranjero. Organizador y responsables de 8 Congresos Nacionales de Doctores en Dere- cho y 2 Internacionales de Derecho Civil. Ex- positor y coordinador de cursos en mediacin. Experto en solucin de conflictos. Ha escrito artculos publicados en Foro Jurdico, Anlisis de Jurisprudencia y la Revista de la Asociacin Nacional del Notariado Mexicano entre otras. Actualmente es Notario Pblico, Rector de la Universidad de Estudios de Posgrado en De- recho A.C., Catedtrico del Doctorado de la Facultad de Derecho de la UNAM, Director de la Comisin de Medicacin del Colegio de No- tarios del D.F. y director del Centro de Media- cin Notarial, A.C. de la Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, A.C. Buenos das. Verdaderamente yo quiero felicitar al comi- t organizador de este extraordinario evento en este mag- nfico auditorio. Con un programa extraordinario y en especial el empuje, el entusiasmo en la organizacin de la persona que me invita el Lic. Octavio Casamadrid Mata que cuando menos tuvimos cuatro reuniones previas para lle- gar a esta sesin de trabajo. As es que maestro muchsimas gracias por su invitacin. Tendr el gusto de platicar con ustedes. En primer lugar pues veo a colegas doctores en Derecho, aqu presentes, que les agradezco su participacin. Yo soy doctor pero hace poco en un programa en responsabilidad en materia de inseminacin artificial en la televisin, dio como resultado que despus una seora habl por telfono a mi oficina a pesar de que le dijeron que era la Notaria 63, pidi hablar con el doctor Othn Prez Fernndez del Castillo y me dijo, oiga doctor, necesito que me d usted, es cierto, soy notario, digo que es cierto, que pas de este modo, no lo hice pero le dije que era cierto y me dijo necesito ir a verlo porque fjese que tengo 5 aos de casada no he podido estar embarazada y me gustara; le dije si quiere usted venir, pero yo no soy gineclogo, con mucho gusto. Bueno por lo que pudiera ofrecerse pero de todas maneras. Dirijo la Universidad de Estudios de Post-Grado en Dere- cho y hemos hecho cursos desde que apareci la CONAMED sobre arbitraje mdico y ms que sobre el arbitraje, sobre la necesidad de la prestacin del servicio mdico con altura, con responsabilidad. Al principio llegaban los mdicos muy temerosos sobre todo porque llegaban al mundo de los abogados y los mdicos y los abogados tenemos muchas cosas en comn. El Derecho penal est de la mano con los mdicos en muchsimas cuestiones; nosotros llevamos hasta una materia que se llama medicina legal. Gran parte del divorcio en materia de psiquiatra pues tiene que ver mucho con los problemas de violencia fami- liar y dems y este tema en especial no lo dirijo a los mdi- cos, sino a los hospitales y aqu parecera que el mdico se encuentra en fuego cruzado entre el paciente y el hospital porque hoy el hospital no quiere hacerse responsable y toda la responsabilidad cae sobre el mdico de tal manera que yo voy a hablar un poco sobre las clusulas que estn po- niendo los hospitales para liberarse de responsabilidad y se llamaran estas clusulas de exoneracin. En multitud de contratos o actos jurdicos existe esto que es la clusula de exoneracin. Ustedes han estado en un estacionamiento y dice no nos hacemos responsables por los valores, por los accidentes, por el robo del vehculo. Pues entonces de qu te haces responsable? Pues de nada. Bueno qu tan vlidas son esas clusulas de exoneracin? Quisiera decirles que cuando aparece la Procuradura del Consumidor, entr en seguida una ley que es de normaliza- cin y metrologa, nadie ley esa ley, ningn abogado iba a leer una ley de metrologa porque finalmente esto estaba llevado a que se tomaran las normas a la entrada del libre comercio de las medidas que se deberan tomar para los contratos, por ejemplo, el sistema mtrico decimal. Han pasado los aos y de todas maneras cuando al doc- tor mdico, su esposa le dice necesitas pintar la recmara o necesitas arreglar el carro, lo manda a la tlapalera y seguimos comprando tornillos en pulgadas, no le venden en centmetros, de media, o ponemos libras al aire del automvil y compramos no litros sino galones de pinturas y bueno, parte de esa ley se refiere al sistema mtrico decimal que no cumplimos. Por el otro lado, con la creacin de la Norma Oficial Mexicana pronto aparecieron inmediatamente problemas sociales. Uno de ellos, fue la agencia funeraria donde haba ciertos abusos, llegaba el muerto, lo estaban velando y a la hora del pago, pues no sale el muerto si no pagas, pues ya nos vamos, pues con la novedad de que no se va usted Por qu? Pues liquide usted la cuenta. Es tanto del arrendamiento, de las flores, etc. Y se present una situacin de que el muerto no sale. El problema era en trminos de Derecho, el derecho de reten- cin Puede la agencia funeraria retener al muerto? Se de- 2 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed ca, bueno, pues es un secuestro. No. Porque ya el seor est muerto, ya no est privado de la libertad; entonces es robo. Ah, el cadver es cosa como para que se pueda robar y entonces como se plantearon todos estos problemas, aca- b saliendo una norma oficial mexicana. El paciente no sale hasta que no pague la cuenta. Pero ya tengo aqu dado de alta por el seor doctor. No sale si no paga usted la cuenta. Ah Nada ms que ah s haba privacin ilegal de la libertad y pronto hasta el gerente acab en la crcel; enton- ces hay una Norma Oficial Mexicana para regular estos fe- nmenos econmicos del hospital. Originalmente todos estos servicios estn en la Biblia como obras de caridad, de beneficencia, de piedad, dar de beber al sediento, dar de comer al hambriento, dar hospedaje al peregrino, velar por el enfermo. Todos acabaron siendo no actos de beneficencia sino negocios muy lucrativos. Dar de beber a un mdico sediento. Dar hospedaje, toda clase de hospedaje. La palabra hospedaje viene de la misma raz de hospital, pero los primeros hospitales en la Colonia, que eran obras de caridad para las personas de escasos recursos, ha resultado un negocio muy lucrativo. El problema es que hoy el enfermo no entra; ese es el problema. Antes no sala, hoy no entra. Y lo que puede ser de broma es dramtico, hasta que no nos llega en carne propia, es una hiptesis. Un hijo mo est jugando en la casa con los adolescentes y en eso se rompe un vidrio por- que est empujando una ventana. Saca el brazo y se corta pero hasta el hueso por fortuna yo estaba ah presente, era un sbado, si no, se muere. Entonces tuve que amarrarle con la corbata y llegamos al hospital pero yo como iba, sin zapatos, sin nada porque el chorro de sangre tambin era impresionante y el automvil qued, pues como se lo estn imaginando y no entr. Le dije no le estoy pidiendo permi- so, entra porque entra y entramos y afortunadamente mi esposa vena atrs con ese dinero de plstico bendito que se llama tarjeta de crdito y slo as. Ya est operado, ya est, tanto va a ser. Nosotros tuvi- mos una suerte increble, si no lo han operado, pues no podra mover los dedos y fue una maravilla el mdico que nos toc, como todos los que estn aqu. El gran problema es las clusulas que ahora se ponen para que el hospital no responda de nada Quin responde? Una cosa importantsima es que el hospital quiere salirse de esto que se llama el Derecho Civil. El contrato de presta- cin de servicios profesionales est en el Derecho Civil y ste tiene normas protectoras para los seres humanos; no as el derecho mercantil que es con propsito de lucro, que es a favor de las personas que son expertas y sobre todo que son comerciantes. Cuando Hipcrates deja de ser m- dico para convertirse en administrador de un prspero ne- gocio; entonces quiere fundar el hospital distinto de la naturaleza del contrato de prestacin de servicios profesio- nales. El contrato de prestacin de servicios profesionales a di- ferencia de otros, se llaman Intuito Persona porque es por la calidad y las caractersticas de, esa persona; de tal mane- ra que si por ejemplo, yo me voy a operar de lo que quiera, desde apendicitis hasta ciruga plstica y entonces de repente dice el doctor Ahorita lo voy a operar y se fue y regresa cinco horas despus cuando ya pas la anestesia Qu tal le fue a usted Pero qued en manos de los segundos, terceros y quintos de abordo, pues hay una responsabili- dad porque yo no contrat a su tercero de abordo, ni a sus segundas manos. Yo lo contrat a l Por qu lo contrato? Por sus cualidades, por su prestigio, por su sabidura, por sus habilidades. Observen que, por ejemplo, una persona cuando va a comprar un automvil puede ir a cualquier agencia, no me importa quin me lo venda, no me interesa el nombre. Yo no digo, mi seor agente vendedor de automviles pero s digo te presento a mi cardilogo, no es de todos, es el mo, es nada ms para m. Porque hay esa relacin de per- tenencia. Si mi pap estuviera enfermo del corazn con quin voy? Pues con el mejor, pero es carero, con el mejor. Pero que no me vaya a poner en segundas manos. Por qu voy con mdico. Porque en los contratos Intuiti Persona se genera la confianza. Las mams no van con el pediatra de junto, Pediatra da y noche, dice el letrero, se prende y se apaga. No, cruza la ciudad para ir con el pedia- tra de su confianza. Las seoras van con el gineclogo de la confianza de su marido. El hospital dice Yo me safo. No, ese es un error, ese es el primer error. El hospital no puede decir que se trata de un contrato mercantil y en consecuencia no le son aplicables todas las normas del Derecho Civil y por estas normas del Derecho Civil me quiero referir a que el contrato de prestacin de servicios responde, segn el artculo 1615 de negligencia, de impercia y de dolo. De tal manera que aunque lo pongan en un contrato que diga que El hospital no se hace responsable de negligencia, impericia y dolo, s forma parte del contrato porque yo no estoy contratando con un hospital simple- mente. Quiere el hospital ser nada ms un intermediario entre los mdicos, debemos pensar que la medicina podra estar caducada y cuntas veces podemos sealar una serie de cuestiones donde el mdico que de alguna manera recibe los servicios de ese hospital, bueno, pues lo recibi en forma negligente o con dolo. Quisiera entonces que en los contratos aparecen las clu- sulas de exoneracin; es decir, yo no me hago responsable de y aparece la lista. El ms frecuente, todos ustedes los han visto, cuando salen del estacionamiento y le pegaron a su coche as no estaba mi coche, as ya vena, claro que no vena y est todo arrugado de aqu y est pintado de verde. No nos hacemos responsables. A los mdicos el Derecho puede parecerles aburrido, sin embargo es necesario sealar que hay ciertos lmites y que la salida es 2 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 evitar las clusulas donde se permite exonerar de responsabilidad. En primer lugar, a todo lo que se refiere a los derechos constitucionales en donde est desde el sexo, la raza, las creencias, el honor, la dignidad y claro, la salud, no puede renunciar porque esos derechos bsicos son irrenunciables que estn en la Constitucin. Tampoco pueden renunciarse los derechos privados que afecten de alguna manera el inters pblico. Los artculos sexto, sptimo, dcimo, dcimo noveno y dcimo sexto del Cdigo Civil regulan perfectamente las cosas a las que puedo renunciar y a las qu no. La renuncia tiene que ser clara, porque si no, nosotros pudisemos no aceptar la renuncia. Resumiendo, slo puede renunciarse si en lugar de que diga, el hospital no se hace responsable de, se seale: Yo renuncio a exigir la responsabilidad en los siguientes casos: y poner la razn por la cual se acepta la renuncia. De otra suerte, la renuncia sera nula; en primer lugar porque siempre debe interpretarse el contrato a favor de quien no lo redact, es decir a favor del enfermo, siempre. Por qu? Porque el con- trato lo redactan unilateralmente, se llaman contratos de adhesin o condiciones generales de contratacin. Segun- do, siempre debe observarse la equidad, siempre debe obser- varse la buena fe y debe sealarse exclusivamente los casos que taxativa y limitativamente se sealan como renuncias. No puede caber la analoga y en consecuencia, si no se pone la razn por la cual se renuncia, esa renuncia es nula. Para seguir con las reglas de la Ley Federal del Consumi- dor, toda clusula de renuncia de derechos que sea confu- sa, obscura, equvoca, incomprensible o que vaya contra la publicidad engaosa del propio hospital, sera nula y sera exigible la responsabilidad civil y la responsabilidad moral. Me hubiese gustado tener un poco ms de tiempo para buscar la frmula de cmo el mdico se puede defender del hospital porque ahora el hospital es a veces, enemigo del mdico aunque sea su socio accionario. No dira lo mis- mo de cmo defenderse del enfermo porque ah lo que se tiene que hacer es prestar un servicio de alta calidad o de excelencia. Para terminar yo quisiera sealar lo siguiente. Ha apare- cido en el mercado globalizado un nuevo fenmeno que est afectando los contratos como por ejemplo: la lealtad o la fidelidad. La finalidad solamente era cuestin del matrimonio, y sin embargo, hoy, los grandes comerciantes buscan la fidelidad del cliente, las seoras mdicas que estn aqu o las seoritas mdicas que estn aqu nos podran decir que esto existe porque son totalmente palacio y cmo es que son totalmente palacio, porque ya descubrieron los comerciantes que invertir millonadas en la publicidad para tener nuevos clientes, no es lo importante sino hacerles la conviccin de que regresen al puerto de Liverpool, por eso el palacio de hierro hace lo propio y por eso algunas compaas como Mexicana, si usted viaja con nosotros tiene tantos puntos y adems le damos corcholatas para que compre coca cola, no s cuntas cosas, o sea la fidelidad es importante y la clsica ventanilla de quejas con la seora con una cara de este tamao gruona que preguntaba Qu quiere, no, pues nada. Cul es su queja, ah bueno, entonces para la otra puerta. Ahora ya no, es necesario el servicio al cliente y estn las seoritas con las minifaldas, por ello se olvida la pregunta que uno iba a hacer. Servicio al cliente o atencin al cliente, es eso. Ahora se sabe que si el hospital no da un buen servicio, pues me voy a la competencia. El gran problema es que empieza a haber no-competencia porque alguien anda comprando todos los hospitales y eso se va a llamar monopolio. Me han contado por ah que es algo que est sucediendo. Sin embargo, el Cdigo Civil mexicano no ha abordado el complejo problema del acto mdico en forma directa. Cuando la gente va a hacer su testamento conmigo pues me cuenta su vida y sus milagros, porque si no, no lo puedo hacer; nosotros cuando vamos con ustedes los mdicos, tenemos que decirles todo, si no, no pueden hacer un buen diagnstico. Nos parecemos tambin en las medidas preventivas; nosotros tenemos un lema: Notara abierta, juzgado cerrado. Para que nos vamos a tribunales, mejor vamos a arre- glarnos y por eso el notario es un buen mediador. No le estoy quitando trabajo al seor rbitro. Pero hay otra figura que se llama mediacin, porque a veces hay pacientes pro- fesionales del conflicto y hay pacientes que no entienden el problema y quieren sangre contra el mdico. El caso de la seora que la operan de x cosa de la matriz pero la operaron de ms y entonces ya no siente nada. Esa seora quiere sangre porque cmo vuelve a sentir, pero ni con el galn mdico que anda por aqu; entonces qu es lo que vamos a hacer. Bueno, entonces aparece otra figura que se llama la mediacin. Nos parecemos mucho y entonces yo creo que nos debemos a nuestros clientes, ustedes los llaman pacientes y ustedes ms que nosotros porque va de por medio no slo el dolor sino la vida. Estoy encantado de haber estado con ustedes, son tres temas: relacin cliente-mdico, en ese cmo prevenir el conflicto, cmo manejar el conflicto es un segundo problema y cmo resolverlo a travs del arbitraje. Siguiente tema, el mdico frente al hospital que se con- vierte en su enemigo. El acto mdico como objeto de contratacin naturaleza e importancia D r. e n D . Jo s d e Je s s L p e z M o n ro y El Doctor en Derecho Jos de Jess Lpez Monroy egres de la UNAM con Mencin Honorfica. Posee despacho propio y experien- cia en litigio. Especialista en Derecho Civil y 2 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Derecho Privado. Catedrtico de licenciatura y posgrado con 110 cursos y conferencias en 29 universidades del pas. Profesor de Tiempo Completo ininterrumpidamente desde 1964, Investigador, Sinodal de Exmenes Profesiona- les, Director de Tesis y Consejero de la Divi- sin de Estudios de Postgrado de la Facultad de Derecho de la UNAM. Miembro de la Co- misin Dictaminadora de profesores de carre- ra del Instituto de Investigaciones Jurdicas. Ex-Secretario General y Ex-Consejero de la Fa- cultad de Derecho. Ex-presidente del Tribunal Universitario de la UNAM.Ex-consejero y Ex- secretario de la BARRA MEXICANA, COLEGIO DE ABOGADOS. Autor del libro Sistema Jur- dico del Common Law, (con 3 ediciones) y de 116 artculos. Sobresale especialmente su proyecto de Cdigo Civil en la XL Legislatura del Congreso de la Unin. El acto mdico es objeto de la contratacin de servicios profesionales del especialista en medicina y tiene una de las ms elevadas categoras en los actos del hombre. Al decir de Diego Gonzlez en el artculo denominado El Acto Mdico en la Ley General de Salud esta goberna- do por la tica, por la norma moral y por el deber que se exprese a travs de la conciencia moral del facultativo. 1 Y el mencionado profesionista indica y con razn que no hay acto mdico abstracto sin paciente y que puede ser enfocado como acto jurdico pero aade que mas bien como hecho jurdico.por las formalidades inherentes de las que ambos (se entiende mdico y paciente) deben estar revestidos. 2 Posiblemente lo que el estudioso quiere decir al indicar que no es un simple acto jurdico si no ms bien un hecho jurdico es quizs que en la terminologa jurdica confunde un acto jurdico con un contrato pero es algo ms comple- jo y es lo que resulta de la declaracin o expresin externa de la voluntad del mdico y recepcin del paciente. En este caso me permito afirmar que el acto mdico no es un simple contrato si no un negocio jurdico en el que existen situaciones jurdicas instrumentales y materiales que le dan complejidad. Si partimos de la concepcin que se expresa en el Cdi- go Civil Mexicano de 1928 el acto jurdico se compone de consentimiento y objeto y adems exige capacidad legal de las partes o de una de ellas, ausencia de vicios del con- sentimiento licitud en el objeto y forma. Todo esto en aplicacin de los Art. 1794 y 1795 as como de la disposicin emanada del Art. 1859 todos del Cdigo Civil pues si bien los dos primeros artculos antes citados se refieren al contrato, esta ltima disposicin dice que lo que se ha regulado legalmente sobre los contratos ser aplica- ble a los convenios y a otros actos jurdicos. Me permito sostener que el acto jurdico que emana de la relacin entre mdico y paciente es un negocio jurdico y no un simple contrato porque a ms de las relaciones con- tractuales est regida por principios, ciencia y tcnica que exigen la preparacin ms adecuada del mdico de tal suerte que todo esto implica una situacin jurdica instrumental, en la terminologa de Carnelutti. 3 Y estos medios o instrumentos que el profesionista mdi- co va a utilizar se ponen al servicio de una contratacin con el paciente que desea que mediante la tcnica, los princi- pios y la prudente aplicacin de la primera resuelva los pro- blemas de salud del paciente. La situacin jurdica material del acto mdico se traduce en una colaboracin o trabajo profesional del mdico fren- te al paciente que exige del primero el respeto a la persona- lidad del paciente, conocimiento adecuado de la tcnica mdica y una constante colaboracin con sanatorios o cl- nicas hospitalarias y auxiliares del acto central mdico. De otra suerte se producir una responsabilidad profe- sional del mdico o incluso una responsabilidad criminal; en qu casos y cmo esto sera materia de otro estudio pero daremos en este artculo nociones elementales sobre dicha responsabilidad. Captulo primero. Los principios fundamentales del acto mdico en relacin con la persona del paciente. A la luz del Art. 1 de la Constitucin Poltica de los Esta- dos Unidos Mexicanos las garantas individuales se fundan en el respeto a la persona humana. Art. 1. En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorgan esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexi- canos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. Queda prohibida toda discriminacin motivada por ori- gen tnico o nacional, el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cual- quier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menospreciar los derechos y libertades de las personas Todo el Derecho Civil debe ser un derecho civilizado y al decir de Messineo. 4 El Derecho Civil se refiere a la persona humana en s misma, como miembro de un grupo familiar y como sujeto de una actividad econmica en grado de colaboracin y en vida o para despus de su muerte. Los Cdigos Civiles Europeos mencionan los derechos de la persona humana y an cuando el Cdigo Civil de 1928 no hace una enumeracin de los mismos puede de- cirse que se encuentran dentro del concepto de Derecho Civil que gira todo alrededor de la persona. 2 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Estos principios al decir del Dr. Marcial Rubio son el dere- cho a la vida y la salud; el derecho a la integridad tanto de las partes del cuerpo o integridad fsica como a las funcio- nes de salud; el derecho a la buena reputacin por cuanto que el mdico al conocer la intimidad de la persona de sus pacientes esta obligado por justicia a no revelarla; el dere- cho al honor; el derecho a la identidad y por consecuencia a la identidad que resulta el DNA o ADN o cuadro gentico; el derecho a la libertad as tica como religiosa y el derecho al trato humano no al trato humillante; el derecho a la inti- midad y al libre desarrollo y el derecho a la reserva de la informacin. 5 Puede decirse que los principios de respeto a la persona humana son como la luz que precede al acto mdico y que debe acompaar a dicho acto en todas sus expresiones. El profesionista mdico esta obligado al respeto de los derechos de la persona humana tanto ms cuanto que el acto mdico implica un acercamiento a la forma y a sustan- cia de la persona del paciente. Captulo segundo. La tcnica del profesionista mdico. Los conocimientos del mdico deben ser los que exige la tcnica mdica segn el adelanto cientfico. El Dr. Jos Caballero como representante de la Universi- dad Peruana Cayetano Heredia indica que el acto mdi- co es un conjunto de acciones que recibe el usuario o paciente en los servicios de salud, las cuales tienen como objeto la recuperacin del paciente y son realizadas por un profesional de la salud. 6 Desde el caso del Dr. Bohmans Case de 1609 el Juez Eduard Coke en Inglaterra sostuvo que el fundamento del actuar mdico se satisface con la preparacin de las Univer- sidades; la eficacia y eficiencia se adquieren con el estudio y con el aprendizaje y Coke deca que las Universidades son como los ros que riegan la tierra del pas y la convierten en frtil. La preparacin del mdico debe ser completa, oportuna y sagaz. El profesionista mdico va a comunicar todos sus conoci- mientos para el tratamiento de la enfermedad del paciente. Por eso la deontologa mdica seala la necesidad de conocer los valores ticos. 7 La ciencia mdica alumbra el acto mdico como la estre- lla de la maana alumbra el horizonte cuando amanece un nuevo da. Captulo tercero. La aplicacin del conocimiento m- dico con la prudencia prctica. No bastan los conocimientos y su comprensin, es nece- sario que la prctica mdica se aplique con prudencia. El Dr. Jos Piscoya Arbail dice en su estudio denomina- do La Formalidad del Acto Mdico: La Historia Clnica que la calidad de la atencin mdica deriva de una prudente auditoria en el desarrollo de la historia clnica. La historia clnica es efectivamente una reflexin prudente de los avances del paciente o del estado del mismo la narra- cin debe ser ordenada y contener los hechos memorables. En la Ley General de Salud se dice que la historia clnica se pone a disposicin de los enfermos salvaguardando la intimi- dad personal y familiar con el deber de guardar secreto de quien en virtud de sus competencias tenga acceso a esto. 8 Es obvio que la historia clnica no es propiedad del mdi- co puesto que es un instrumental que surge de la relacin entre el profesionista y el paciente e implica no solamente el actuar del mdico frente al paciente con la tcnica y pru- dencia que sean adecuadas sino que al decir del profesionista que tengo mencionado la historia clnica conduce a una auditoria tcnica para poder detectar si el acto mdico ha sido conducido con la prudencia necesaria. Es decir que sostendramos que la historia clnica funda- menta el desarrollo que el profesionista esta haciendo fren- te a su paciente; en otros trminos es la forma externa del acto jurdico mdico pero va a servir precisamente para re- gular lo que trataremos en el siguiente captulo. Captulo cuarto. La responsabilidad profesional civil y criminal. La responsabilidad civil se encuentra regulada tanto por los principios de tica del profesionista mdico, principios que podran deducirse del contrato de mandato o contrato de agency en el derecho angloamericano como por el Art. 2615 del Cdigo Civil para el Distrito Federal que a la letra dice: Art. 2615. El que preste servicios profesionales solo es responsable, hacia las personas a quienes sirve, por negli- gencia, impericia o dolo, sin perjuicio de las penas que merezca en caso de delito. 9 Por lo tanto el profesionista mdico es responsable de la negligencia que queda expresada en el artculo 2025 del Cdigo Civil que an cuando regula la culpa o negligencia en las obligaciones de dar y el acto mdico se refiere a las obligaciones de hacer puede ser perfectamente invocado en forma analgica. Art. 2025. Hay culpa o negligencia cuando el obligado ejecuta actos contrarios a la conservacin de la cosa o deja de ejecutar los que son necesarios para ella. 10 De este modo podemos decir que el profesionista mdico responde cuando ejecuta actos contrarios a la vida del pa- ciente o deja de ejecutar los que son necesarios; responde as mismo de impericia y de dolo sujetndose en este lti- mo caso a la responsabilidad penal del mdico este ltimo tema relativo a la responsabilidad criminal que ha sido estu- pendamente desarrollado por el Dr. Sergio Garca Ramrez en la Responsabilidad Penal del Mdico. 11 De acuerdo con este eminente jurista, la intervencin del mdico que se realiza conforme a la lex artis y con fina- 2 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed lidad curativa, no llena ningn tipo delictivo an en el caso de resultado honesto ya que es una lesin que no ha perse- guido lesionar o matar al enfermo y el tipo de lesiones u homicido dolosos supone que se persigue ese fin como meta u objetivo de la accin. 12 El objetivo del acto mdico es la vida y respeto del pa- ciente. El Dr. Sergio Garca menciona la responsabilidad penal indicando que la cuestin decisiva para la indicacin mdi- ca de una operacin es establecer si entre la omisin de la intervencin por las consecuencias que amenazan surgir de esta y las esperanzas que se desprenden de practicarla se d un saldo positivo para el paciente, por eso se aade que en materia de transplantes de rganos, Luttger desta- ca que la indicacin no se deduce de premisas con una validez temporal, si no que esta sometida al cambio que moviliza el progreso y el error. 13 En cuanto a la culpa el Art. 18 prrafo tercero del Cdigo Penal del D. F. Dice: Obra culposamente el que produce el resultado tpico, que no previ siendo previsible o previo confiado en que no se producira, en virtud de la violacin de un deber de cuidado que objetivamente era necesario observar. El deber de cuidado es pues el centro de la funda- mentacin de la responsabilidad por culpa. El Tribunal de Casacin Francs dice que la responsabili- dad por culpa del acto mdico se demuestra cuando exis- tiendo dao este se produjo por la lnea de causalidad entre el dao que sufre el paciente y la actitud del profesionista mdico y a mi entender esto coincide con lo afirmado por el Dr. Sergio Garca Ramrez cuando menciona el nexo cau- sal invocando nicamente; como excluyentes de responsa- bilidad la atipicidad; el consentimiento del ofendido o legitimado que debe ser valorado conforme a reglas estric- tas de informacin al paciente; el estado de necesidad justi- ficante; el cumplimiento de un deber o el ejercicio de un derecho as como la no exigibilidad de otra conducta y el caso fortuito. La Academia Mexicana de Ciruga define el consentimien- to validamente informado diciendo Es un derecho funda- mental personalsimo, cuyo ejercicio corresponde en la toma de decisiones respecto de su salud y su cuerpo, salvo cir- cunstancias excepcionales (caso de urgencia o incapacidad transitoria o permanente), para participar voluntaria, cons- ciente y activamente en la adopcin de decisiones respecto al diagnstico y tratamiento de su enfermedad. 14 Y el Dr. Carlos Tena Tamayo seala que Es muy impor- tante que no confundamos lo que significa la libertad prescriptiva con el derecho de autonoma que debe de te- ner el paciente; la libertad prescriptiva tiene que ver con la facultad del personal de salud para prestar sus servicios a su leal saber y entender en beneficio del enfermo, atendiendo las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que los pres- ta, es decir, la autonoma del paciente no puede interferir con la libertad prescriptiva del mdico; una vez que el pa- ciente ha dado su autorizacin para que sea sometido a algn riesgo, el mdico tendr que tomar sus propias deci- siones de acuerdo, como ya lo dijimos, al modo, tiempo y lugar. 15 Todas estas materias penales tendran que ser estudiadas en el tema especfico de responsabilidad penal, este ponen- te solamente se limita a exponer la temtica del acto jurdi- co que por su complicidad revela un negocio jurdico plurilateral de contenido tico y tcnico frente al paciente. Conclusin El acto mdico es un negocio jurdico plurilateral de con- tenido extra patrimonial que se expresa cuando el mdico como profesionista guiado por las virtudes intelectuales y prcticas de entendimiento, ciencia y tcnica aplica dichos principios para la salud del enfermo comprendiendo siste- mas jurdicos instrumentales como medios y materiales de colaboracin social aplicados con sabidura al enfermo. 1 Acto Mdico en la Ley General de la Salud Pg. 1 2 Id. 3 Vase Teora General del Derecho de Carnelutti, Madrid 1941, Revis- ta de Derecho Privado, Pgs. 49. 4 Instituciones del Derecho Civil y Comercial de Messineo Tomo I, Pgs. 54 al 58. 5 Vase Los Derechos de la Persona y el Acto Mdico del Dr. Marcial Rubio de la Pontifica Universidad del Per. 6 Vase Las Universidades y Acto Mdico de Jos Caballero. 7 Vase Jos Caballero en la cita anterior. 8 Vase La Formalidad del Acto Mdico: La Historia Clnicadel Dr. Piscoya Arbail Pg. 3 9 Art. 2615 del Cdigo Civil para el D.F. 10 Art. 2025 del Cdigo Civil para el D.F. 11 Vase La Responsabilidad Penal de Mxico Dr. Sergio Garca Ramrez, Editorial Porra, UNAM, Mxico 2001. 12 Pgina 205 de la obra antes citada. 13 Id. 14 Tomado de Consentimiento Validamente Informado de la CONAMED 1. Ed. Mxico, D.F. 2004. 15 Una visin Humanista de El Consentimiento Validamente Informado en la Practica Mdica, Revista CONAMED, Vol. 9, nm. 3, julio-septiem- bre, 2004. Propuesta de Reformas a la Legislacin Civil Mexicana sobre la Contratacin de Servicios Mdicos. Aca d . D r. Ja im e Lo za n o Alc za r Mdico cirujano por la Facultad de Medicina de la UNAM, especialista en Oftalmologa. Presidente de la Academia Mexicana de Ciru- ga. Profesor definitivo de Licenciatura por oposicin, Facultad de Medicina UNAM. Tie- ne numerosos artculos publicados y es Autor de 4 captulos de libros. 3 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece, desde 1982 (1), en su artculo 4, que toda per- sona tiene derecho a la proteccin de la salud. El acto mdico que, como lo defina el Dr. Ignacio Chvez, es el encuentro entre una conciencia y una confianza, consiste en otorgar y recibir un servicio en el mbito de la salud. Como consecuencia de ello, genera derechos y obli- gaciones, que comprenden el ejercicio de ciertas facultades y el cumplimiento de deberes, originndose, entre las per- sonas, un vnculo de carcter jurdico, del que se derivan convenios y contratos, generalmente no escritos, gracias a la confianza que debe prevalecer. Estos convenios o contra- tos deben regirse por las disposiciones contenidas en nues- tro Cdigo Civil, pues la funcin de la ley, en general, es proteger los derechos individuales, facilitar las relaciones humanas y preservar el orden social. (2) Por el origen contractual de la relacin mdico- pacien- te, el facultativo adquiere la obligacin de escoger y aplicar correctamente los medios ordinarios para la atencin del paciente, ste, a su vez, se obliga a no interferir en el accio- nar mdico, amn de cubrir los aspectos patrimoniales es- pecficos.(3) La idea de responsabilidad en tanto reparacin, se circunscribe a los aspectos civil y sanitario; adems existe otra alternativa en razn a la vulneracin de otros valores de mayor trascendencia, la responsabilidad penal, cuyo objetivo es la readaptacin social (4). El concepto de dao moral relacionado con actos mdi- cos y su posible reparacin, requieren de un estudio muy minucioso, pues son campo frtil de injusticias para pa- cientes y mdicos. La normativa del acto mdico comparte con ste una enorme responsabilidad tica, tambin requiere de buena fe y debe adems tener una buena perspectiva visionaria del futuro, dados los progresos que da a da vive el mundo de la medicina y las necesidades cambiantes que la demo- grafa y la morbi-mortalidad van imponiendo. En nuestra prctica profesional, los mdicos nos encon- tramos sujetos a la observancia de diversas leyes, que inclu- yen, entre otras, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, la Ley General de Salud, el Cdigo Penal, el Cdigo Civil, el Reglamento de la Ley General de Salud en materia de Control Sanitario de la Disposicin de rganos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos, las Normas Oficia- les Mexicanas en Materia de Salud, la Ley General de Profe- siones, la Ley Federal de Responsabilidad de los Servidores Pblicos, etc. (4). El Lic. Jorge Lpez Bolado, citado por el Dr. Sergio Garca Ramrez (5), seala que la - tan exigente - responsabilidad caracterstica del mdico, deriva de su propia condicin, de la idoneidad que le es o que le debe ser propia, de la trascendencia social de sus funciones, de la responsabilidad que carga el Estado sobre sus espaldas. Como vemos, el acto mdico incluye una escala muy amplia de situaciones jurdicas que rebasan el Cdigo Civil, a cuyo mbito estar limitada la presente exposicin, aun- que es solo una parte de la reforma legislativa en atencin mdica que es actualmente necesaria. Nuestro Cdigo Civil, nacido en 1884, recibi en 1928 una profunda reforma, dirigida por el ilustre Ignacio Garca Tllez que, con justicia aseveraba : ....es preciso que el derecho no constituya un privilegio o un medio de domina- cin de una clase por otra.... Sin embargo, el Cdigo Civil Mexicano no ha abordado el complejo problema del acto mdico en forma directa y con la precisin que su trascendencia implica, la materia carece de regulacin especfica, por lo que se hace necesa- rio que nuestra legislacin civil aborde este rubro. Se puede definir el acto mdico como toda clase de examen, intervencin, tratamiento, e investigacin, con fi- nes de proteccin a la salud. Incluye actos de prevencin, diagnstico, prescripcin, recomendacin teraputica y re- habilitacin, llevados a cabo por personal de la salud o bajo su responsabilidad. La Comisin de Salud y Seguridad Social del Senado de la Repblica y la Comisin de Salud de la Honorable Cma- ra de Diputados han visto con beneplcito la iniciativa que les ha presentado la Academia Mexicana de Ciruga, que es, por acuerdo presidencial, rgano de Consulta del Go- bierno Federal, para actualizar la legislacin nacional en relacin con la prctica de la medicina; al efecto la Acade- mia ha organizado, durante la presente gestin, junto con la Asociacin Mexicana de Derecho Sanitario, la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y la Universidad Nacional Au- tnoma de Mxico, los Foros de Propuestas para Reformas a la Legislacin Mexicana en Atencin Mdica, en los que han participado, adems, integrantes del Ilustre y Nacional Colegio de Abogados, Barra Mexicana, la Procuradura Ge- neral de la Repblica, el Servicio Mdico Forense, las Facul- tades de Medicina y Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, la Universidad Panamericana, la Universidad Anhuac, el Instituto Mexicano del Seguro Social, el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabaja- dores del Estado, etc. Producto preliminar de uno de los aspectos considera- dos en dichos Foros, es el ideario en cuanto a algunos as- pectos de la modificacin del Cdigo Civil en la materia que nos ocupa, que ahora viene a exponer ante ustedes - como portavoz de esos eventos - un mdico cirujano. Estos Foros han tenido la virtud de abrir la discusin, que se oigan las voces y opiniones de mdicos, abogados y otras personas interesadas y harn que individuos compe- tentes y preparados den forma y contenido a las propues- tas que se presentarn, en su oportunidad, a las Cmaras Legislativas. 3 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Uno de los cometidos esenciales de la legislacin civil es el de preservar los derechos de la personalidad, subjetivos o privados, mejor llamados, personalsimos, que se refie- ren a aquellas facultades que por el orden jurdico son atri- buidas al individuo, precisamente en reconocimiento de su propia personalidad, pues hacen referencia al respeto del individuo por si mismo a travs de sus signos distintivos: la individualidad, la inviolabilidad corporal, la libertad o auto- noma, el honor, la esfera secreta de su propia persona, el derecho moral de autor, la propia imagen, la disposicin del propio cuerpo y del propio cadver; tambin se refie- ren al individuo como miembro de una familia y , adems, se refieren a l en tanto miembro de un Estado. Motivos de la propuesta: 1.- Sentar las bases para que se pueda establecer en el C- digo Civil la regulacin especfica de los derechos personalsimos en cuanto al acto mdico, respetando su naturaleza jurdica de inalienabilidad, imprescrip- tibilidad, irrenunciabilidad e ingravabilidad. 2.- Establecer, una ley que haga clara y especifique la con- tratacin de servicios de atencin mdica, buscando su ptima calidad y la preservacin de los derechos de mdicos y pacientes. En el acto mdico, de acuerdo a las leyes generales del pas, a la lex artis y a la deontolo- ga mdicas, hacer que se respete la libertad teraputi- ca, que consiste en la posibilidad jurdica a favor del paciente para optar por actos de atencin mdica, se- leccionar mdico, proponer modalidades de tratamien- to, etc. y tambin la libertad prescriptiva del mdico, que debe ejercer sin coacciones y que se deriva de la garanta constitucional del libre ejercicio profesional, prevista en el artculo quinto. 3 .- Por su importancia en el acto mdico y ligado al dere- cho de autonoma del paciente, normar civilmente el principio del Consentimiento Vlidamente Informado, en sus diversos tipos: el expreso, que debe operar para actos de atencin mdica electiva; el presunto encami- nado a la atencin de urgencias y el tcito. 4.- Implementar la normativa para dilucidar los problemas ticos, segn reglas esenciales, como: a) La no disponibi- lidad de la vida, b) La imposibilidad de renunciar al dere- cho a la proteccin de la salud, c) Los principios esenciales para la realizacin del acto mdico, como son la buena fe y la razonable seguridad, d) Que el mal no sea querido sino solo aceptado como un efecto colateral, etc. 5.- Tomar en cuenta la objecin de conciencia, aceptada bajo las siguientes premisas: a) No existe derecho a disponer de la propia vida, b) Tampoco a disponer de la vida de los dems, c) No se permite realizar actos expresamente prohibidos por la ley, d) El mdico no puede abstenerse de atender a un paciente, tratndose de urgencias mdicas, por moti- vos de conciencia, e) No es lcito renunciar a medios ordinarios de atencin mdica cuando ello entrae me- noscabo a la salud o ponga en peligro la vida, f) Los cuidados paliativos no representan un acto dispositivo de la vida o la salud, g) El mdico tiene a su favor la libertad prescriptiva y si bien el paciente goza de liber- tad teraputica, ha de privilegiarse la primera bajo los parmetros de la lex artis y la deontologa mdicas, pues finalmente el facultativo tiene a su cargo el deber de cuidado, h) La objecin de conciencia es materia del consentimiento bajo informacin y en tanto actos elec- tivos, es, por lo general, perfectamente lcita. 6.- Reconocer la expresin de voluntad de los menores para actos de atencin mdica (principio aceptado univer- salmente). 7.- Normar la solucin de los conflictos familiares en la aten- cin mdica. 8.- Establecer ntidamente el derecho de la disposicin del cuerpo para actos biomdicos, partiendo del principio de titularidad de la persona respecto a su cadver, pues no se trata de un derecho de propiedad. 9.- Contiene la propuesta una serie de prohibiciones espe- cficas por su gravedad y ser atentatorias de la dignidad del ser humano, que se basan en cuatro parmetros generales de interpretacin jurdica: A) El de no instrumentalizacin. Cualquier acto u omi- sin tendiente a disponer de un paciente como un medio, dentro del acto mdico, para fines distintos a la proteccin de la salud, violentando sus derechos de li- bertad, autonoma y justicia. No se entendern como tales los de investigacin clnica o docencia, que cuen- ten con la validacin tica respectiva (Cdigo de Nuremberg, Declaracin de Helsinski) (6) y, adems, con consentimiento vlidamente informado. B) El concepto de dignidad humana C) La afectacin contra la humanidad: genocidio, eu- genesia criminal D) Atentar contra la vida humana 10.- Evitar la medicina defensiva, que es una reaccin in- adecuada en la que suele incurrir el mdico ante el alar- mante auge que han tomado las demandas, a menudo totalmente injustas. Casi todos los expertos coinciden en sealar que las reclamaciones contra los facultativos han experimentado un crecimiento desmesurado desde 1980 Segn un estudio del Tribunal de Cuentas del Reino Unido, publicado en 1999, en una dcada las demandas contra el personal sanitario se haban multiplicado por trece en este Pasy podra valo- rarse en 4,900 millones de Euros.(7) La medicina defensiva es un problema social, consecuen- cia del temor, que consiste en la prctica de todas aquellas medidas innecesarias, estudios superfluos y, por lo mismo onerosos, a los que el mdico puede recurrir para prote- gerse de posibles contingencias legales debidas al reclamo 3 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 del paciente o sus familiares, si no quedan satisfechos con el resultado o, si, por accin dolosa, pretenden obtener beneficios econmicos a costa del mdico tratante, situa- cin que tambin desafortunadamente suele suceder. Una consecuencia ms de que el mdico se sienta aco- sado es, por un lado la disminucin en las solicitudes para estudiar medicina y, por otro, la desercin temprana de la profesin, en particular de los cirujanos. 11.- Complementar todo lo anterior con una reforma pro- cesal en materia de arbitraje mdico. Estas modificaciones propuestas se incluiran, como rubros especficos. As en el Libro primero del Cdigo Civil, De las Perso- nas, en el Ttulo Primero que se llamara De las Personas Fsicas y los Derechos personalsimos, artculos 23 y 24. Agregar un Captulo al Ttulo Dcimo del Libro Cuarto, con el ttulo: De la prestacin de servicios de atencin m- dica; por ejemplo uno de los artculos propuestos dice: El personal de salud solo responder por negligencia, imperi- cia o dolo, sin perjuicio de las penas que merezca en caso de delito. En la evaluacin de casos de mala prctica, de- ber ponderarse si existe responsabilidad objetiva institucional, si tal fuere el caso, el personal de salud queda- r relevado de responsabilidad. O bien, podra aparecer como una nueva Ley de la Con- tratacin de Servicios Mdicos, por citar solo algunos ejemplos. Naturalmente todas estas modificaciones tendrn que correlacionarse con la Legislacin Sanitaria, la que deber sealar las reglas especficas. Esta exposicin pone de manifiesto solo una pequea parte de las propuestas que reflejan la inquietud por actua- lizar nuestras leyes en materia de salud. Referencias 1.- Gonzlez-Oropeza, M. : Los derechos humanos y el derecho a la pro- teccin de la salud. Revista CONAMED 1998; 3 (9): 10-11. 3.- Casa Madrid Mata, O. : La responsabilidad profesional del mdico, el derecho sanitario y la filosofa del derecho. Comisin Nacional de Arbitraje Mdico Academia Mexicana de Ciruga. Simposio: La res- ponsabilidad profesional y jurdica de la prctica mdica. 1977. 9-16. 5.- Garca Ramrez, S. : Consideraciones sobre el derecho penal y la prctica mdica. Comisin Nacional de Arbitraje Mdico Academia Mexicana de Ciruga. Simposio: La responsabilidad profesional y jurdi- ca de la prctica mdica. 1977. 17-27. 4.- Vargas- Villanueva, F. : La Responsabilidad Civil Objetiva del Mdico y el Dao Moral. Revista CONAMED 2004; 9 (2): 14-21. 2.- Winslade, W. : Ideales ticos y aspectos legales en la prctica mdica Primer Congreso Internacional Sobre Humanismo en Medicina. Uni- versidad Anhuac/Cruz Roja Mexicana/Orden de Malta. 1990. 26-29. 6.- Cdigo de Nuremberg. Declaracin de Helsinski Recomendaciones para guiar a los mdicos en la investigacin biomdica en seres huma- nos. Bol Of Sanit Panam 1990; 108 (5-6) : 626-637. 7.- Tribunal de Cuentas (UK). Disponible en : URL:www.economa de la salud.com/Ediciones/08/08/-enportada/08-medicina.htm. PANEL: La prestacin de servicios mdicos y la responsabilidad del equipo sanitario C o o rd in a : Lic. Ag u stn R a m re z R a m re z Es Licenciado en Derecho y Especialista en Ad- ministracin y Finanzas Pblicas por la Univer- sidad Autnoma Metropolitana. Cuenta con Diplomado en Derecho Tributario por el ITAM, Anlisis y Diseo de la Comunicacin Poltica por el INAP, Sistemas de Calidad por la UDLA, Prospectiva Poltica y Construccin de Escena- rios por la UIA y Arbitraje Internacional por la Escuela Libre de Derecho. Es adems egresado del Programa de Alta Direccin de las Entida- des Pblicas por el INAP. Es Profesor de Licen- ciatura en la Universidad del Claustro de Sor Juana y de Maestra en la Universidad Anhuac Norte. Ha colaborado con el Gobierno Fede- ral desde 1989 en la SEP, Contralora General de la Federacin, IMER y SEGOB. Ha partici- pado en la CONAMED desde su creacin, ac- tualmente es Subcomisionado Jurdico de la misma. Buenos das a todos, en efecto, como lo sealaba el Doctor Salvador Casares, el da de hoy vamos a tener este panel que desde la perspectiva de quien habla es una te- mtica muy interesante, pues al pasar de los aos, hemos tenido, afortunadamente, la posibilidad de este dilogo que ya se da entre mdicos y abogados y que hace un tiempo pareca poco posible. La medicina es, como ya se ha dicho en este foro, una ciencia en la que se conjugan aspectos cientficos y valores ticos en un camino indisoluble que tiene como punto de encuentro el beneficio del paciente. En ese sentido, se trata de una profesin socialmente til, como tambin lo es, y he de sostenerlo con firmeza, la ciencia jurdica. A travs de su ejercicio profesional, mdicos y abogados tutelan bienes jurdicos de la mayor relevancia para la armona social, de ah que al verse en riesgo la relacin mdico-paciente, re- sulte ingente establecer un dilogo permanente entre am- bas disciplinas que nos conduzca al estudio interdisciplinario del conflicto que surge de una ancestral relacin entre m- dico y paciente. Permtanme recordar en este momento, que al crearse la CONAMED en 1996, resultaba indispensable analizar las inconformidades de presunta mala prctica del equipo sa- nitario, bajo un enfoque tanto mdico como legal, pues si bien la materia sustantiva de las posibles deficiencias en la atencin mdica derivan del ejercicio profesional del equi- po sanitario, resultaba indispensable un marco jurdico que garantizara certeza a los actos de las partes, dado que, para 3 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed el desahogo de las inconformidades por presunta mala prc- tica mdica, la CONAMED aplica medios alternos a la dispu- ta judicial; instituciones jurdicas del derecho civil. La necesaria interaccin entre profesionales del derecho y la medicina, resultante de este novedoso modelo de justi- cia alternativa, se antojaba poco fcil dado el contexto en que culturalmente se han desenvuelto estas disciplinas, de tal suerte que, fuera del mbito institucional, su funciona- miento lleg a verse con escepticismo. A casi nueve aos de haberse creado la CONAMED, es afortunado observar que mdicos y abogados conjuntan su saber para brindar un servicio interdisciplinario, que por sus caractersticas, promueve el fortalecimiento de la rela- cin mdico paciente, en virtud de los principios que permean el proceso arbitral mdico. No obstante, es nece- sario avanzar en el anlisis del entorno jurdico en que se desarrolla la actividad profesional del equipo sanitario, con el fin de asegurar la comprensin cabal del acto mdico, tanto desde la perspectiva que regula la normativa sanita- ria, como de las hiptesis que plantean las disposiciones civiles y penales, para los establecimientos que brindan ser- vicios de atencin mdica y para quienes ejercen de mane- ra independiente la profesin. Por ello, para el desarrollo de este panel, relativo a la prestacin de servicios de atencin mdica y la responsabili- dad del equipo sanitario, tengo el enorme gusto de contar con la presencia de destacados profesionales del derecho. En primer lugar, agradezco la presencia de dos destacadas juezas pertenecientes al Poder Judicial del Distrito Federal, las titulares de los juzgados cuadragsimo sptimo en materia penal y vigsimo quinto en materia civil, quienes harn referencia a la responsabilidad penal y al dao moral, respectivamente. De igual manera saludo el hecho de contar con la presentacin que har el Doctor en derecho Juan Carlos Marn Gonzlez, profesor e investigador del Departamento de Derecho del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, con quien desde hace tiempo he tenido la oportunidad de intercambiar interesantes puntos de vista, adems de ser uno de los especialistas del ITAM sobre responsabilidad civil y reparacin de daos. Precisamente, el Dr. Marn nos ilustrar sobre la responsabilidad civil objetiva en medicina. Responsabilidad civil objetiva en medicina D r. e n D . Ju a n C a rlo s M a rn G o n z le z Licenciado en Derecho de la Universidad de Chile y Doctor en Derecho por la Universidad Carlos III de Madrid, Espaa. Como lo seala- mos desde un principio es profesor del Depar- tamento de Derecho del ITAM e investigador de tiempo completo en ese mismo Instituto. Muy buenos das, en primer lugar agradezco a todos ustedes su presencia en esta maana del da viernes, com- prendo que muchas veces no es fcil llegar a este tipo de eventos y por lo tanto valoro sobremanera la presencia de ustedes esta maana. Deseo tambin expresar mis agrade- cimientos a la CONAMED por haber tenido la gentileza de invitarme a platicar con ustedes sobre temas que son de mi agrado y sobre los cuales me gusta discutir y conversar. Es- pecialmente deseo dar las gracias al licenciado, tal vez ya mi amigo, Agustn Ramrez por esta oportunidad. Como lo podrn notar en mi acento, yo soy del sur de Mxico, soy de Chile, pero mi seora es mexicana de aqu del DF y ya me haban advertido que cuando uno se casa- ba con una chilanga, las posibilidades de retornar al pas natural de uno eran mnimas y aqu estamos. Hace 3 aos que soy profesor de tiempo completo en el Instituto Tecno- lgico Autnomo de Mxico y me he dedicado estos tres aos a trabajar el tema de la responsabilidad civil en el De- recho Mexicano. Dicho esto, y para entrar en materia me gustara contarles una pequea historia con la que se sue- len iniciar los cursos de responsabilidad civil. La historia es la siguiente. Hace unos dos mil aos visit nuestro planeta un Dios maligno y llam a los sabios de ese entonces (supongamos que se reunieron en una asamblea similar en la que ahora participamos) y les dijo: hombres sabios, les voy a dar a ustedes un instrumento milagroso, les voy a proporcionar un recurso que los va a hacer a todos infinitamente felices y a cambio de este instrumento maravilloso que yo les ofrezco, simplemente les voy a pedir que ustedes me entreguen dos mil vidas al ao, que me entreguen dos mil personas de ustedes, de sus hijos. Instrumento que, repito, los va a hacer inmensamente felices. Los hombres sabios es- cucharon la proposicin y deliberaron sobre la misma. Y cul creen ustedes que fue la respuesta o, qu responderan ustedes ahora? Dos mil vidas al ao por un instrumento que har a todos ustedes inmensamente felices. En general la respuesta que dieron los sabios de aquel entonces, yo espero que ustedes estn pensando lo mis- mo, fue no. No estamos dispuestos afirmaron los sabios de aquellos aos, por muy maravilloso que sea el instru- mento que nos est ofreciendo, a entregarle dos mil vidas. El Dios maligno dijo: muy bien seores, no pasa absoluta- mente nada y se retir. Dos mil aos despus regres el Dios Maligno, y aqu en Mxico ao 2004, delante de ustedes, expres: ven como en definitiva s aceptaron el instrumento que yo les haba prometido. Yo le estaba ofreciendo el automvil que slo en Mxico cuesta entre 4,000 5,000 vidas al ao. Es decir, vivimos en sociedades donde constantemente hay riesgos. Ustedes cuando, por ejemplo, se suben a un avin (conver- saba hace un momento con una doctora que es de Baja California y supongo que ella se vino a Mxico en avin) 3 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 parten de la base que van a llegar sanos y salvos a su desti- no. Tambin, lgicamente, cuando regresan a su hogar. Sin embargo, muchas veces esto no es as; muchas veces ocu- rren accidente que producen daos y perjuicios y que impi- den que lleguemos sanos y salvos a nuestras casas o lugares de trabajo. La pregunta que entonces uno puede formular- se es por qu ustedes estn dispuestos a vivir en una socie- dad en la que constantemente se producen daos? Por qu utilizar un instrumento como el automvil que significa dos mil, cinco mil o ms vidas slo aqu en el Distrito Fede- ral? (Ustedes deben saber mejor cuntas vidas se lleva este aparato en sus respectivos Estados) Por qu, entonces, no dejamos el automvil y lo cambiamos por un instrumento menos peligrosos, una bicicleta por ejemplo? o Por qu no viajamos al interior de la Repblica en tren que al menos tericamente es menos peligroso que un avin? Pareciera que las sociedades en las que nos ha tocado vivir no estn dispuestas a prescindir del automvil, del avin, y de una serie de instrumentos maravillosos que sin duda nos han hecho ms felices pero que son fuente de una gran cantidad de daos y perjuicios. En una ciudad como el Distrito Federal parece imposible que podamos prescin- dir del automvil como medio de transporte. Muy pocos estaran dispuesto a trasladare a pie o en bicicleta para evi- tar una serie de daos que da a da ocurren en la ciudad. En definitiva las modernas sociedades son estructuras que conviven con el riesgo. Por lo tanto, frente a esta realidad lo que los estudiosos del derecho se plantean es qu daos se van a indemnizar y cuales no. Este es el centro de la respon- sabilidad civil. Como bien explicaba el anterior expositor en trminos muy generales las personas podemos ser objeto de tres tipos de responsabilidades. As, por ejemplo, si al- guien comete un ilcito penal (por estar as tipificado en el ordenamiento jurdico) la sancin normal ser la privacin de libertad;. Si usted es funcionario pblico, me estoy refi- riendo ahora a todos los mdicos que trabajan en hospita- les pblicos, y comete una falta, va a ser objeto en principio de una sancin administrativa; esto es, de la aplicacin de una multa administrativa o de la suspensin de su licencia de mdico, o de una amonestacin, etc. Finalmente si al- guien comete un dao, lo que se denomina un ilcito civil tendr que indemnizar ese dao pagando una suma de dinero. Esta ltima responsabilidad, denominada responsa- bilidad civil es la que ahora nos interesa. En trminos gen- ricos cuando hablamos de responsabilidad civil nos estamos refiriendo a dinero; a una suma constante y sonante. La responsabilidad civil se indemniza pagando una suma de dinero. Por lo tanto volviendo a la pregunta hace un mo- mento formulada lo que debemos determinar es qu da- os van a indemnizarse (porque lo que es claro es que no todos los daos se van indemnizar). Les pongo algunos ejem- plos. Si usted se cae al salir del bao y se produce una im- portante lesin en la cabeza, crame que va a tener un importante dao y en principio ese dao nadie se lo va a cubrir; si a usted su novia o novio lo abandona es muy probable que usted sufra un serio quebranto en su salud y hasta ahora a nadie se le ha ocurrido que el mismo deba ser indemnizado, si a usted le gusta beber vino y es ms bien aficionado a este lquido es posible que se cause un dao importante en su integridad fsica y hasta el da de hoy a nadie se le ha ocurrido demandar a los productores de vino por este dao. Si existe un pequeo vendedor de caf que lleva 20 aos en el negocio y a su lado se instala una gran compaa (pensemos por ejemplo en Starbucks) respetando todas las normas de competencia, es muy pro- bable que el pequeo comerciante sufra pronto una dra- mtica disminucin de sus ventas que lo va a llevar en definitiva a cerrar su negocio con el consiguiente dao para su patrimonio. En todos los ejemplos que hemos mencio- nado los daos no van a ser indemnizados, esto es, no ha- br un sujeto distinto al que sufri el dao que vaya a solventar el mismo. Al sufrir un dao, por tanto, podemos grficamente decir que el patrimonio vale menos. Lo que usted quiere con la responsabilidad civil es que su patrimo- nio quede igual; su patrimonio era cien, le causan un dao, queda en noventa y usted dice por qu alguien no me indemniza esos 10? Y ah est la pregunta que formula la responsabilidad civil: Cundo se van a indemnizar esos diez? Porque insisto, an el da de hoy, no todos los daos se indemnizan, entre otras cosas porque todo indica que una sociedad en la cual todos los daos se indemnizarn hara inviable el vivir en sociedad. Todo indica que los seres hu- manos estamos dispuestos a vivir en sociedades en las que se produzcan algunos daos, los aceptamos como algo in- evitable, lo nico que no queremos es que esos daos afec- ten nuestro patrimonio o ser nosotros quienes los causamos. Ahora bien, en la doctrina civil se han ideado bsicamente dos formas, muy genricas, para establecer cundo un dao debe ser indemnizado. Una posibilidad es que usted uti- lizando un lenguaje ms bien coloquial sea torpe y pro- ducto de su torpeza constantemente se produzcan daos; entonces el Derecho les dice, mire, usted va a tener que indemnizar los daos que ha cometido. (Tambin en este mbito cabra la situacin en la cual usted produce un dao con total desconsideracin de la vctima; en este ltimo caso usted ya no es torpe sino ms bien malo). En el lenguaje jurdico es lo que se denomina responsabilidad subjetiva o por culpa (que tambin incluye el dolo). La culpa mira a la negligencia, a la impericia, a un actuar errneo. El otro sis- tema es el que se denomina responsabilidad civil objetiva. Deseo aclarar desde luego que en doctrina civil no existe algo denominado responsabilidad civil objetiva en medici- na (ttulo de este panel), lo que hay es una responsabilidad civil objetiva para todos, que lgicamente puede aplicarse a los funcionarios de la salud. Me explico: la responsabili- dad civil objetiva, groso modo, ya no se preocupa de cmo actu usted, ya no se preocupa si usted fue negligente. La responsabilidad civil objetiva, particularmente en el caso de 3 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Mxico, discurre sobre la utilizacin de instrumentos peli- grosos en s mismo o por la velocidad que desarrollen o por otras causas anlogas. En este tipo de responsabilidad si se produce un perjuicio producto de una actividad peligrosa, se va indemnizar el dao aun cuando nada haya de repro- chable en su actuar. La pregunta que nos formulamos de cara a este evento es: ustedes los mdicos en sus diversas actuaciones deben estar sujetos a un rgimen de responsabilidad subjetiva por culpa, esto es, por su actuar negligente o deben estar suje- tos a un rgimen de responsabilidad objetiva. Esta ltima responsabilidad, como ya podrn comprender, es mucho ms estricta con la funcin de todos, particularmente con la de los mdicos en su trabajo cotidiano, pues prescinde de si el facultativo actu bien o no, sino que su punto de aten- cin est en el desarrollo de alguna actividad peligrosa, por ejemplo como se ha resuelto por los tribunales en Mxico, por la utilizacin de la anestesia que causa un dao cere- bral irreversible al paciente. Personalmente, un rgimen de responsabilidad objetiva en el mbito de la salud me parece peligroso, no creo que sea bueno ni saludable que los m- dicos respondan por regla general sobre la base de un siste- ma de responsabilidad que prescinde de la culpa. Entre otras cosas porque puede conducirnos por el peligroso camino de inhibir la investigacin mdica e inhibir la labor de los facultativos de la salud. Si el ordenamiento jurdico le dice al mdico anestesista que independiente de su actuar l ser responsable de los eventuales daos que la anestesia cause en el paciente, lo ms probable es que dicha actividad pronto desparezca. A m me gusta ms la idea de que si usted ac- ta con culpa, si usted fue negligente, responda. Como ocurri en el hospital 1 de Octubre del ISSSTE en que mu- rieron 9 nios y segn la propia CONAMED hubo negligen- cia, hubo descuido en el manejo de ciertas sustancias que llevaron a la muerte a estos infantes. Dicho esto, deseo destacar que en los prximos meses se va a poner cada vez ms de moda esta idea de responsa- bilidad objetiva porque el 1 de enero de este ao entr en vigor la reforma al artculo 113 de la Constitucin Poltica, que establece la denominada Responsabilidad Patrimonial del Estado. sta en trminos generales no es nada ms que la responsabilidad civil objetiva cuando el dao lo ocasiona un servidor pblico. Todos los mdicos que ejerzan sus fun- ciones en un hospital pblico van a quedar sujetos a este tipo de responsabilidad que por mandato constitucional es de carcter objetiva y directa. La pregunta es Qu va a hacer el Estado? Va a repetir contra el funcionario pblico, ese es uno de los temas tras- cendentes y que hoy en da se est discutiendo porque pese a que la reforma constitucional entr en vigor, como apun- t, el 1 de enero del 2004, a la fecha no se ha dictado la correspondiente ley secundaria que debe materializar la aplicacin prctica de esta responsabilidad. Actualmente aqu en la Ciudad de Mxico existen dos proyectos de ley, uno federal, que se encuentra en segun- da revisin en la Cmara de Diputados y uno local de la Asamblea Legislativa del D.F. Ninguno de los dos ha sido, hasta el momento, aprobado. De las entidades locales, has- ta donde tengo conocimiento, slo cuatro Estados han apro- bado la respectiva ley secundaria. De los restantes unos cinco tienen un proyecto de ley y el resto no ha hecho absoluta- mente nada al respecto. Habr que estar, por tanto, muy atento para saber en definitiva cmo se va a regular por cada Estado esta materia y ver qu va a pasar con los daos que los facultativos de la salud, que laboren en una institu- cin pblica, causen a los pacientes y, ms importante, cual ser la respuesta que estos ltimos tendrn al amparo de la nueva normativa que se ha aprobado en Mxico. Lic. Ramrez: Quisiera hacer un comentario. Efectivamente el tema de la responsabilidad de los establecimientos tiene que dividirse entre lo pblico y lo privado. Ayer, el Doctor Prez Fernndez del Castillo, se refera por ejemplo, a la responsabilidad del hospital en relacin con la responsabilidad del mdico que ah ejerce su profesin pero de manera independiente, digamos y aqu hay una regulacin dual, por un lado la legislacin civil se refiere estrictamente al mbito de responsabilidades de unos y otros pero tambin la legislacin sanitaria, concretamente la ley general de salud, su reglamento refiere que se trata de una responsabilidad solidaria; esto es, y adems lo dice la legislacin sanitaria, independientemente de la naturaleza o de la relacin contractual entre el mdico y el establecimiento, el establecimiento no puede eximirse de responsabilidad; entonces vemos que hay esta concatenacin de acciones tendientes a qu, a garantizarle al usuario que cuando se genere un dao, ste le sea reparado. Y luego en el mbito pblico, aqu nos enfrentamos, como seguramente lo iba a decir el Maestro Avendao, a un problema importante cuando un paciente inicia una demanda en contra de un establecimiento pblico, resulta que cuando el establecimiento ha sido condenado al pago de la reparacin de ese dao, el establecimiento no tiene recursos y esto ha sucedido concretamente en el caso de las instituciones, no a las de seguridad social que s tienen un fondo para ello, pero en el caso de las instituciones que dependen de la Secretara de Salud, o sea de las federales o de las estatales y como no tienen ese recurso, resulta que parece que se hace anulatorio el derecho del paciente al que se le resarce el dao Por qu? Porque hay una disposicin tambin, la ley de presupuesto contra la ley de gasto pblico que dice que no se puede ejercer un recurso si no est en una partida presupuestal y lo nico que se genera a favor del paciente, es la posibilidad de que esto se vaya al presupuesto del ao siguiente para que se le pague el dao que ha sido condenado al ao siguiente. Entonces, pareciera que esto 3 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 es muy inequitativo y por esto se introduce esta figura que deca el Maestro Avendao de los seguros de responsabilidad profesional aunque esos seguros ahora son personales para el equipo sanitario y no para los establecimientos. Responsabilidad penal en medicina Lic. M a ria d e l C a rm e n P a tricia M o ra B rito Es Licenciada en Derecho, especialista en Derecho Penal por la Universidad Pana- mericana. Master en Derecho Penal por la Universidad Autnoma de Barcelona, Espaa. Ha sido expositora en varios eventos. Actualmente es Juez Penal de primera Instancia del Juzgado Cuadragsimo Sptimo Penal del Fuero Comn del Distrito Federal. Es necesario comenzar sealando que partiendo de la base que el derecho penal protege bienes jurdicos, los que sin pretender definirlos ni citando a algn autor en especial, podramos afirmar que son aquellos valores fundamentales de la sociedad que toma el Estado para protegerlos y as garantizar la vida armnica de esa sociedad, proteccin que lleva a cabo a travs de la creacin de normas que prohben conductas que vulneran dichos valores. Y tomando en cuenta por otra parte, que el bien jurdico de mayor importancia es la vida humana as como la salud pblica, con los que los ustedes tiene un contacto directo al ejercer la medicina, concluiremos que los mdicos tienen un papel de suprema relevancia para el derecho punitivo, de ah que el Estado tenga especial inters en regular la forma en que los mdicos desarrollan su actividad profesional, y la forma como se registra ese inters del Estado, es a travs de la creacin del tipos penales cuya finalidad es exigir del mdico una actuacin profesional, tica, honesta. Lo anterior es as porque con la creacin del Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal, se observa una poltica expansionista del derecho penal, motivada en gran medida por el manejo que algunos medios masivos de comunicacin le han dado a ciertos incidentes que han puesto en una vitrina pblica situaciones casusticas que en algunos casos ms que evidenciar la actitud del mdico ante el sufrimiento humano, pienso yo que cuestiona la aptitud de los servicios que brindan los rganos de gobierno destinados a la salud pblica. Un ejemplo clsico de lo anterior es el caso del reportero que informa de la mujer embarazada que est sufriendo los dolores del parto y que la andan paseando en un taxi a las seis de la maana por toda la ciudad de Mxico, porque ningn hospital la quiere recibir. Incidente que bajo la ptica de un reportero tendencioso nos llevara a comentar que ms le hubiera valido a esa pobre mujer jugarse en una mano de poker, en un casino de las Vegas el dinero del gasto, que haber cometido el delito de traer un hijo al mundo, o por lo menos haberle puesto las ligas al dinero que cierto poltico se guard en las bolsas del saco, para que no solo se pelearan su presencia los hospitales, sino tambin, la Procuradura capitalina y la General de la Repblica . Sealado lo anterior, entraremos en la materia que interesa para iniciar con los delitos de HOMICIDIO y LESIONES. Estos ilcitos pueden ser cometidos por los mdicos en una prctica negligente de la profesin, al provocar la privacin de una vida o alguna alteracin a la salud. En estas circunstancias, se tendr al delito que resulte como cometido por culpa o imprudencia, y la pena que se aplicar ser la cuarta parte de la sealada para el delito doloso, lo que traducido en un correcto castellano quiere decir que por el delito de HOMICIDIO la pena oscilar entre una mnima de 2, y una mxima de 5 cinco aos de prisin. Pero en el caso de las LESIONES, todo depender del tipo de lesin de que se trate, sin embargo en ninguno de los casos exceder de las penas ya mencionadas. Siguiendo en el orden de los delitos contra la vida y la integridad fsica, los profesionales de la medicina tambin pueden ser responsables de la comisin de los delitos de AYUDA O INDUCCIN AL SUICIDIO cuando en su calidad de mdicos ayuden a algn paciente para que se prive de la vida y la pena estar entre 1 a 5 aos de prisin. Pero si el auxilio prestado es hasta el punto de ejecutar la muerte, la pena ser de 4 a 10 aos de prisin. Este delito solo permite su comisin en forma dolosa, es decir intencional, lo que quiere decir que el mdico que lo cometa previamente deber saber que lo que hace es un delito y quiere ayudar al paciente a morir, conocido en la legislacin como dolo directo, definido como el conocimiento de los elementos de la descripcin penal y querer el resultado prohibido por la norma. Tambin tenemos al ABORTO definido por el artculo 144 como la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento del embarazo. As, si se hace abortar a una mujer, aun con el consenti miento de ella, la pena aplicable ser de 1 a 3 aos de prisin y adems se les suspender en el ejercicio de la profesin por un tiempo igual al de la pena de prisin. Este delito admite la forma de comisin culposa, por lo que cuando se presente as, las penas disminuirn y sern de 3 a 9 nueve meses de prisin. El Ttulo Segundo del Cdigo Penal vigente para el Distrito Federal en su artculo 149 prev el ilcito de PROCREACION ASISTIDA y lo comete quien disponga de vulos o esperma par fines distintos a los autorizados por sus donantes con una pena de 3 a 6 aos de prisin y multa de 50 a 500 das multa. Y otra hiptesis tpica de este delito lo comete aquella persona que sin consentimiento de una mujer mayor de 18 aos o aun con el consentimiento de una menor de edad o de una incapaz para comprender el significado del hecho o para resistirlo, realice en ella inseminacin artificial. La pena va de 3 a 7 aos de prisin. Pero esta aumentar de 5 a 14 3 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed aos cuando se utilice la violencia o resulte embarazada la mujer a consecuencia de la inseminacin. En el mismo sentido del anterior, se castigar con una pena de 4 a 7 aos de prisin al que implante a una mujer un vulo fecundado, cuando hubiere utilizado para ello un vulo ajeno o esperma de donante no autorizado. Estos delitos solo admiten la forma de comisin dolosa y cuando sean cometidos por mdicos, adems de las penas antes sealadas se les condenar a la suspensin para ejercer su profesin. Y ejemplo de la poltica expansionista del Derecho Penal lo es el actual Ttulo Vigsimo Segundo con dedicatoria especial para los mdicos. En efecto, hace unos minutos hablbamos de incidentes particulares que la televisin ha expuesto a la opinin pblica, enjuiciando la actitud del mdico ante el sufrimiento proveniente de un problema de salud, y comentbamos el impacto que los medios de comunicacin crean en la poblacin. Bueno, pues los delitos que a continuacin vamos a comentar son un claro ejemplo de cuando este impacto social llega a los rganos creadores de las normas, es decir, al poder legislativo. Y no es que se haya fraguado un complot en contra de los profesionales de la medicina, sino que la pretensin creo yo, es formar conciencia de la importante funcin social que cumplen al atender los padecimientos de la sociedad. Bajo este tenor, comentaremos que el artculo 322 esta dirigido entre otros, a los profesionales que sern responsables de los delitos que cometan en el ejercicio de su profesin, para ordenar que adems de las sanciones previstas en los delitos que resulten consumados, se les impondr suspensin de 1 mes a 2 aos en el ejercicio de la profesin, o suspensin definitiva en caso de reiteracin y estarn obligados a la reparacin del dao por sus propios actos y los de sus auxiliares, cuando stos acten de acuerdo con las instrucciones que les hayan dado. Con lo que se advierte la severidad de la norma penal cuando se trata de un profesional, que se puede interpretar como un fin de prevencin general Efectivamente, podemos inferir de lo anterior que la finalidad del derecho penal no es castigar tan rgidamente al mdico que incurre en una conducta delictiva, sino prevenir este tipo de comportamientos a travs de una prctica sana de la medicina, advirtindoles de los castigos que les esperan en caso de violacin al deber que tienen con la sociedad. As las cosas, tambin tenemos el delito de ABANDONO, NEGACION Y PRACTICA INDEBIDA DEL SERVICIO MEDICO, ya que el artculo 324 ordena que se impondr prisin de 1 a 4 aos, de 100 a 300 das multa y sus pensin para ejercer la profesin por un tiempo igual al de la pena de prisin al mdico en ejercicio de su profesin que: I.- Estando en presencia de un lesionado o habiendo sido requerido para atender a este, no lo atienda o no solicite el auxilio a la institucin adecuada. II.- Se niegue a prestar asistencia a un enfermo cuando este corra peligro de muerte o de una enfermedad o dao ms grave y, por las circunstancias del caso, no pueda recurrir a otro mdico ni a un servicio de salud. Artculo 235.- Al mdico que habindose hecho cargo de la atencin de un lesionado, deje de prestar el tratamiento sin dar aviso inmediato a la autoridad competente, o no cumpla con las obligaciones que le impone la legislacin de la materia, se le impondr de 1 a 4 aos de prisin y de 100 a 300 das multa. Y entre la prctica indebida, se destaca a los mdicos que realizan operaciones que no son necesarias, a quienes se les impondr de 2 a 6 aos de prisin y de 200 a 400 das multa. Las mismas penas se le impondrn al que simule la prctica de una intervencin quirrgica; o al que sin autorizacin del paciente o de quien legtimamente deba otorgarla, salvo en los casos de urgencia, realice una operacin quirrgica que por su naturaleza ponga en peligro la vida del enfermo o cause la prdida de un miembro o afecte la integridad de una funcin vital. Otras de las hiptesis delictivas creadas recientemente, lo constituye el delito denominado RESPONSABILIDAD DE DIRECTORES, ENCARGADOS, ADMINISTRADORES O EMPLEADOS DE CENTROS DE SALUD POR REQUERIMIENTO ARBITRARIO DE LA CONTRAPRESTACIN. A este respecto tenemos el artculo 327 que seala que se impondrn de 3 meses a 2 aos de prisin, de 25 a 100 das multa y suspensin de 3 meses a 2 aos para ejercer la profesin, a los directores, encargados, administradores o empleados de cualquier lugar donde se preste atencin mdica que: I. Impidan la salida de un paciente, aduciendo adeudos de cualquier ndole; II. Impidan la entrega de un recin nacido, por el mismo motivo; III. Retarden o nieguen la entrega de un cadver, excepto cuando se requiera orden de autoridad competente. Lo anterior es en funcin de que los adeudos contrados por la prestacin del servicio mdico son de naturaleza contractual es decir, nacen de un contrato, cuyo incumplimiento solo puede dar lugar a un conflicto entre particulares que necesariamente debe ser sometido a la jurisdiccin de un Juez Civil, luego entonces, cometer estas conductas no solo violenta las garantas individuales de los pacientes, sino que incluso, pone en crisis uno de los fundamentos histricos sobre los que descansa la imposicin de las penas por parte del Estado, como lo es el principio plasmado en el artculo 17 Constitucional, de no hacerse justicia por su propia mano. Los anteriores argumentos constituyen, en mi consideracin, los motivos que justifican la creacin de tales normas penales. Y finalmente tenemos el delito de SUMINISTRO DE MEDICINAS NOCIVAS O INAPROPIADAS. As, en el artculo 3 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 328 del Cdigo Penal se establece al mdico o enfermera que suministre un medicamento evidentemente inapropiado en perjuicio de la salud del paciente, se le impondrn de 6 meses a 3 aos de prisin, de 50 a 300 das multa y suspensin para ejercer la profesin u oficio por un lapso igual al de la pena de prisin impuesta. Este delito admite su realizacin tanto en forma dolosa como por culpa o imprudencia, por lo que la pena mencionada, se aplicar cuando el delito se cometa en su forma dolosa, pero si se realizara por culpa, se aplicara solo la cuarta parte de los parmetros de punibilidad ya mencionados. De todos y cada uno de los delitos mencionados solo los de AYUDA o INDUCCION AL SUICIDIO en su hiptesis de prestar auxilio hasta el punto de ejecutar la muerte; as como el de PROCREACIN ASISTIDA en su hiptesis referente a cuando la inseminacin artificial se realice con violencia o resulte la mujer embarazada, y cuando se implante a una mujer un vulo fecundado ajeno o esperma de donante no autorizado, son delitos graves y por lo tanto resulta improcedente otorgar el beneficio de la libertad provisional, en todos los dems casos, se tiene derecho a la libertad y la orden de aprehensin que en su caso se gire, deber cumplimentarse sin ingreso del mdico a un reclusorio, por lo tanto la misma se cumple con la sola presentacin del inculpado en el local del juzgado. El dao moral Lic. F a b io la Va rg a s Villa n u e va Es Licenciada en Derecho por la UNAM, espe- cialista en Derecho Privado, Maestra en Cien- cias J urdico Penales y adems tiene un Diplomado en Materia de Derecho Notarial y Registral. Ha impartido diversas ctedras y con- ferencias. Tiene 25 aos de experiencia como Jueza. Primero que nada agradezco al Doctor Carlos Tena Tamayo, Comisionado Nacional de Arbitraje Mdico, la in- vitacin que me hizo para participar en el presente Simposio, lo que me honra y me compromete con tan distinguida audiencia a ser clara, breve y precisa en el tema del Dao Moral que me corresponde exponer, para que los que la escuchen puedan tener una visin clara de lo que se expondr, dejando a un lado conceptos doctrinales en don- de en la mayora de los casos no hay uniformidad de criterios as como la lectura incesante de preceptos legales, no sin antes reconocer la brillante intervencin del Licenciado Agustn Ramrez Ramrez, Doctor Juan Carlos Marn Gonzlez y la Licenciada Mara del Carmen Patricia Mora Brito los panelistas que me han precedido en el uso de la palabra. El mdico en el ejercicio de su profesin enfrenta una situacin difcil y compleja y se esta llegando al grado de que sienta la necesidad de contratar seguros mdico que respalden su actividad, lo que induce a la aparicin y desa- rrollo de la medicina defensiva, con el consabido incremen- to para los pacientes y sus familiares en los costos de los servicios que aqul presta. He de referirme al dao moral, que puede provocar un mdico en el ejercicio de su profesin y que a pesar de ser una figura diversa a la de la responsabilidad civil objetiva y a la que se ha hecho alusin, sin embargo converger en una misma demanda, como se puede observar en los juicios que cada vez con ms frecuencia se promueven; lo que adems de los costos humanos y materiales que ello impli- ca desde luego influye en la carga de trabajo de los Tribu- nales del Pas, siendo conveniente resaltar que en la mayora de los casos, tales litigios se derivan de la negligencia mdi- ca en que se incurre y en menos proporcin se acta con impericia o imprudencia. Si bien doctrinalmente no existe uniformidad en el con- cepto de lo que es el dao moral, nuestro Derecho Positivo Mexicano y concretamente el artculo 1916 del C d ig o C i- vil p a ra e l D istrito F e d e ra l, lo concepta como la afecta- cin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, confi- guracin y aspectos fsicos o bien, la consideracin que de s misma tienen los dems. Y considera su existencia cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o integri- dad fsica o psquica de las personas. As se tiene que el dao que nos ocupa se refiere a bienes extrapatrimoniales o inmateriales, inherentes a los d e re ch o s d e la p e rso n a li- d a d como lo son los antes sealados, lo que equivale a que el agravio que sufre el sujeto y en el caso concreto el pa- ciente y/o sus familiares se d en el patrimonio moral de stos y si bien no son tasables o valuables en dinero por ser de naturaleza subjetiva o inmaterial, ello no impide que ju- rdicamente al cometerlo, la reparacin se de con el pago de cantidad alguna a ttulo de satisfaccin relativa por el dolor moral que se causa, sin que esto implique que lo ate- ne o desaparezca, teniendo como propsito que quien lo sufri si bien no obtiene la restitucin - en la mayora de los casos- al estado en que se encontraba el paciente antes de la afectacin, s tiene una funcin a ttulo de satisfaccin y equivalencia al dolor moral sufrido, al saber que la conduc- ta negligente o por impericia que se dio no quede impune, reiterndose que una sola conducta como lo han referido los anteriores participantes del panel puede derivar adems en responsabilidades de tipo administrativo y penal. Ahora bien, para que jurdicamente proceda el reclamo de la reparacin en la que puede incurrir un mdico en ejercicio de su profesin, es menester que el hecho de que se trate, cause una afectacin en uno o algunos de los de- rechos de la personalidad que tutela el artculo 1916 del 3 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed Cdigo Civil y al que reiteradamente nos hemos referido, es decir que haya una relacin de causa - efecto entre el he- cho u omisin ilcitos y que el dao se produzca. Ejemplo de ello sera el caso de que un paciente, cuyo problema de salud incide en la imperiosa necesidad de que se le ampute la pierna y por negligencia y descuido del mdico tratante, errneamente se le amputa la pierna sana, luego entonces tal ejemplo nos lleva a concluir que con independencia de la responsabilidad civil en que se incurre, se da necesariamente el dao moral, puesto que adems de que se altera su configuracin fsica, la afectar que su- frir repercutir en sus sentimientos, vida privada, en la con- sideracin que de s misma tienen los dems y por su puesto en su integridad psquica; otro ejemplo y en el que fue evidente la impericia del mdico sucedi en el caso de una persona del sexo femenino de aproximadamente de treinta aos, que acude ante el mdico para solicitarle una ciruga que le permita reducir el tamao de su senos, practic la misma con resultados nefastos como fueron la desfigura- cin de la parte operada, y no slo eso sino puso en peligro eminente de muerte a la paciente la que sufri una terrible infeccin en toda la zona tratada, as surge la interrogante de que cmo el mdico en cuestin se atrevi a ejecutar la ciruga, si no tena los conocimientos ni la prctica corres- pondientes a los de un especialista en ciruga plstica, en este ltimo ejemplo no cabe duda que prevaleci la impericia del mdico y por supuesto la falta de tica profesional. La desfiguracin aludida obviamente trascendi en la afecta- cin en sus derechos a la personalidad puesto que se afec- taron sus sentimientos, su vida privada se vio afectada sexualmente y su configuracin de su aspecto fsico, puesto que nunca recuper la normalidad fsica, an cuando no del todo le era satisfactoria, la consideracin que los dems tienen de ella, as como el agravio que sufri en su autoestima, as seran innumerables los ejemplos de las si- tuaciones concretas que se pueden dar. Conviene precisar que la reparacin del dao moral no es transmisible o transferible a terceros cuando quien la su- fre viva y slo pasar a sus herederos cuando la vctima haya intentado la accin de referencia en vida. La obligacin de reparar el dao moral corresponde tan- to en la responsabilidad contractual como extracontractual a quien lo cause y an al Estado, cuando se d el caso de que el mdico sea un servidor pblico, ya sea que el propio Estado responda subsidiariamente, para el caso de que los bienes del responsable no alcancen a cubrir el monto de la cantidad que le fue impuesta en conductas culposas y soli- dariamente en conductas dolosas, segn sea el caso. En el supuesto de que el mdico sea demandado civil- mente, el actor y/o sus familiares debern necesariamente acreditar sus pretensiones con los elementos de conviccin que la propia ley prev y que pueden mediante pruebas confesional, testimoniales, documentales, etctera y se pon- dera la importancia para la acreditacin de la accin, de la prueba pericial psicolgica o psiquitrica, que auxiliar al juzgador a determinar la existencia del dao que nos ocu- pa. Cabe mencionar que los estudios psicolgicos y/o psi- quitricos revisten suma importancia para la procedencia o no de la reparacin del dao moral, pues son estos galenos quienes se encargan de detectar el grado de afectacin que sufre la vctima, puesto que tambin se da el caso de perso- nas que fingen ante la autoridad judicial, pretendiendo engaarlas fingiendo conductas que no devienen de cir- cunstancia alguna y adems de que manipulan cualquier otra clase de probanza, ejemplo de ello sera el aleccionamiento de testigos. El juez es autnomo y se encuentra facultado por la ley para el pago de una suma de dinero que puede ser desde simblica, hasta elevada, sancin pecuniaria que se reitera es por satisfaccin de equivalencia al dolor moral sufrido por la victima y/o sus familiares El monto de la indemnizacin lo determinar el juez to- mando en cuenta los derechos lesionados (honor, reputa- cin, sentimientos de inferioridad que casi siempre provoca una desfiguracin o detrimento del aspecto fsico, etcte- ra); el grado de responsabilidad equivale a la consecuencia que se dio por la negligencia, impericia o imprudencia. La situacin econmica del responsable y el de la vctima, y el ltimo de los elementos a considerar por el juzgador ser el de las circunstancias del caso que equivale a analizar los acontecimientos que se dieron al producirse el dao moral. Para el caso de que el dao derive de un acto que haya tenido gran difusin el juez ordenar a peticin de la vctima y cargo del responsable, un extracto de la sentencia que refleje la naturaleza y alcance de la misma, a travs de los medios informativos que considere convenientes. Cabe re- saltar que esta hiptesis es muy difcil de darse en la prctica, pues la verdad sea dicha los mdicos hacen honor al secreto profesional. PANEL: La prctica mdica ante una nueva dinmica de la conciencia social C o o rd in a : D r. Jo rg e M a n u e l S n ch e z G o n z le z, M Sc. Mdico Cirujano egresado de la Univ. Aut- noma de Guadalajara. Especialista Recerti- ficado en Patologa Clnica, Maestro en Ciencias y Diplomado en Enseanza de la Medicina, Calidad en Instituciones de Salud y Seguridad Radiolgica, miembro de la Academia Mexica- na de Ciruga. Ha sido miembro activo de di- ferentes asociaciones profesionales de Mxico y el extranjero. Fundador y presidente de dife- rentes asociaciones acadmicas y gremiales de 4 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 influencia estatal, regional y nacional, catedr- tico universitario, Director General y Asesor en laboratorios privados. Ha publicado numero- sos artculos originales y trabajos de investiga- cin, captulos y coordinacin editorial en libros mdicos. Por su actividad en investigacin ha recibido premios nacionales y estatales de in- vestigacin en ciencias de la salud. Actualmen- te es Vicepresidente del Captulo Centro de la Academia Mexicana de Ciruga, Coordinador de Guas Clnicas y Editor de la pgina electr- nica en la misma Academia Mexicana de Ciru- ga, es miembro del Consejo Editorial de diversas revistas mdicas, y se desempea como Director General de Difusin e Investi- gacin de la CONAMED. Muy buenos das tengan todos Ustedes, agradezco al doctor Salvador Casares Queralt su muy amable presenta- cin, as como a la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico la oportunidad y honor de coordinar el presente panel, en especial al Dr. Carlos Tena Tamayo y a los excelentes profe- sores que participarn en el mismo. Nitzsche (citado por Bloom, 1989 y 1995), opina que el hombre moderno est perdiendo, o ha perdido la capaci- dad de valorar y, con ella, su humanidad. En el actual ago- tamiento de valores tradicionales, los seres humanos sienten temor ante la perspectiva de lo que podra llegar a ser de ellos. Deben volverse hacia el interior de ellos mismos y re- constituir las condiciones de su creatividad para as generar valores. Esta prdida de la capacidad de valorar se enmarca en el destronamiento del racionalismo que conlleva la Cri- sis de la Filosofa, la prdida de la fe en la Razn y la Cien- cia, y tambin la crisis de valores que genera un vaco en la credibilidad del individuo cuyos efectos parecen afectar a toda la humanidad actual. P o r q u e es im p o rtan te h ab lar d e la d in m ica y co n cien - cia so cial, y q u e relaci n tien e en u n Sim p o sio relativo a la p rctica d e lo s p ro fesio n ales d e la salu d ?. Bueno, por que hoy como nunca antes, debemos poner en claro las relacio- nes sociales, en el caso que nos ocupa hoy, de la medicina y la normativa como rectores de la prctica profesional y la sociedad. De tal aseveracin, que efecto con conviccin, me surgen mltiples interrogantes, que comparto con uste- des, en el afn que me acompaen a deliberar sus resultandos. Considero que para lograrlo debemos entender el efec- to que le inducen a la prctica profesional los factores deri- vados de la dinmica social, los debemos observar y analizar desde la ptica y convergencia de diferentes disciplinas como la antropologa social, el derecho, la sociologa y la filosofa, por mencionar slo algunas, que hoy no son ajenas a la medicina. La necesidad de abordar desde diferentes ngu- los los fenmenos y hechos que ocurren en la sociedad es pertinencia de las ciencias sociales y una condicin sine quanon para garantizar el desarrollo y conocimiento del mundo que nos rodea, especialmente cuando la sociedad se encuentra en transformacin y ruptura con la tradicin. P e ro re a lm e n te se e n cu e n tra la so cie d a d e n u n p ro ce - so d e tra n sici n y ru p tu ra ?. Hoy, cuando la humanidad se halla en el umbral del tercer milenio, la reflexin sobre la dimensin valorativa resulta para algunos especulativa y has- ta intrascendente. La fuerte tendencia pragmtica que do- mina las presiones sociales cotidianas desva la atencin de los valores en la prctica diaria. Pareciera que el ritmo de vida conduce a eludir la apreciacin de un mbito de valo- res dinmicos y en constante cambio, que como ya he men- cionado, el mbito de la salud y la prctica profesional no se escapa, es ms, dada su importancia al ser humano, inci- de a ser de las ms sensibles. La cambiante dinmica de la sociedad actual marcha a la par de una excesiva cuantificacin y mecanizacin de diver- sas manifestaciones de la vida moderna que generan la rup- tura de algunas de nuestras creencias y la alteracin de valores socio-culturales. Tal proceso de ruptura y alteracin se evidencia en cierta incertidumbre en cuanto a la concep- cin del ser humano, de la sociedad, de la cultura y de nosotros mismos. Los valores y la moral parecen estar cues- tionados. La falta de credibilidad y la desideologizacin pa- recen generalizadas. ... Cmo justificar entonces un discurso tico en la sociedad actual? Cul es la moral actual?, Qu principios orientan al individuo en su actuar hoy en da? La dinmica social cotidiana es el producto de las ten- dencias sociales de la poca; en este sentido, los individuos manifiestan interpretaciones valorativas y formas de actua- cin cultural propias del momento histrico que viven. Por ello, quienes estamos involucrados en la accin profesional especialmente en el mbito de la salud- debemos consi- derar siempre el contexto socio-histrico en el cual nos des- envolvemos, atendiendo los sistemas de valores vigentes en la cultura y en la sociedad. La p r ctica m d ica d e b e co n sid e ra r e n su a ctu a r la co n cie n cia so cia l?. El hombre nace y se desarrolla en la sociedad, la vida social es natural y necesaria al ser huma- no, por tanto, hombre y sociedad se implican e integran mutuamente. Es evidente por consiguiente que el desarro- llo de la sociedad depende de la participacin de todas las personas, cada una de ellas con su esfuerzo puede cons- truir una sociedad ms justa y as contribuir al Bien Comn. Sin embargo, durante los ltimos aos hemos sido avasa- llados como colectivo social, por acontecimientos que de una forma u otra han afectado nuestra cotidianeidad. La peculiar situacin de crisis que vivimos se viene gestando a mediados del siglo pasado, marcada por la apli- cacin de polticas sociales, culturales, econmicas, cientfi- cas y tcnicas, sostenidas por lgicas, que dado el resultado pareceran inapropiadas, ya que han conducido a nuestra sociedad al lmite, y en forma concomitante se han trasto- cado las bases ticas que la sustentaban. 4 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed La corriente del relativismo ha extendido la concepcin de que todo conocimiento, toda norma tica y toda estruc- tura social son relativos a un tiempo y a un lugar determina- dos; que pueden perder toda vigencia porque suponen que todo cambia y todo se transforma, el cambio por el cambio mismo, negando as la existencia de un orden esencial. Sin embargo no se puede negar la existencia de la naturaleza humana y con fundamento en ella, la existencia de un or- den social natural que de sentido a las relaciones sociales. En ese sentido, la humanidad reconoce a la salud como uno de los bienes ms altos que se han logrado de su con- vivencia en sociedad, sin embargo sus valores se han trans- formado y la prctica mdica se debe adecuar a la nueva conciencia social. Q u e h a m o tivad o esto s cam b io s en la so cied ad ?, sin d u d a so n m u ch o s lo s facto res q u e tien en u sted es en m en - te; Aproximar mi abordaje desde la perspectiva de los ar- quetipos. En las ltimas dcadas han ido perdiendo vigencia paradigmas y presentndose nuevos sin haberlos asimilado oportunamente, con el consecuente aumento de la vulnera- bilidad social, que desemboca en una conciencia social indi- ta, a la cual no terminamos de acostumbrarnos, ni entendemos concientemente, posiblemente por su intempestiva presenta- cin. Mucho tendr que ver la generacin de informacin y el fcil acceso a ella, pero sobre todo la dismil interpretacin que le damos los individuos, afectados por el entorno que se nos presenta con galopantes cambios. Como respuesta a ello se exhibe, en algunos casos, una sensacin angustiante de desamparo social, todo, o casi todo, pasa a ser cuestionado por el ciudadano. Es as como se gesta, desde el reclamo social a necesidades primarias, hasta la crtica acuciosa del actuar de grupos profesionales. C u a l e s e l a n te ce d e n te m s p r xim o d e lo q u e e sta - m o s vivie n d o ?. Desde mi punto de vista son varios, algu- nos iniciados desde 1940, pero con mayor repercusin, pienso que es la dinmica social y poltica generada en la dcada de los noventa, ya que se ha configurado desde la lgica de la globalizacin de la economa. Los principales cambios de nuestro tiempo pueden leerse, en afinidad con esa dinmica, a travs del impacto de nociones como: efi- ciencia, calidad y excelencia. Como fruto de la reflexin acerca de estos accionares, nos propusimos organizar y compartir con ustedes este Pa- nel, que dada la brevedad del tiempo tratara 4 temas selec- cionados, el universo a estudiar y meditar es muy extenso, por tanto, el panel solo aspira a iniciar la reflexin y poner las bases para el debate que nos lleve a un nuevo constructo, acorde con las vivencias de nuestra dinmica social, para ello hemos invitado a distinguidos profesionales que abor- daran 4 temas importantes relacionados con: Cultura, biotica y sociedad, la investigacin mdica y su responsa- bilidad social, la informacin cientfica acotada por el mdi- co y finalmente, los efectos del entorno en la atencin mdica. Este trabajo de tipo analtico-reflexivo har referencia a puntos de vista y resultados de investigaciones puntuales, explorar en una breve aproximacin el campo de la parti- cipacin social y comunitaria en la solucin de problemas de salud, y la influencia que tiene sobre ello la cultura, la tica, la informacin cientfica y el nuevo paradigma social, identificando logros y limitaciones en el campo de la prcti- ca profesional cotidiana. Estoy seguro que las consideraciones que a continua- cin se presentan, pondrn en relieve la necesidad de ca- pacitacin constante y actualizada, como alternativa de solucin a los problemas y retos identificados, promovien- do sin duda, el estudio interdisciplinario del tema, como susceptible de nuevas aproximaciones tericas y prcticas. Cultura, Biotica, sociedad; un reto para la relacin mdico-paciente. D r. R o d o lfo D . V zq u e z C a rd o so Tiene la licenciatura y maestra en Filosofa por la Universidad Iberoamericana, es Doctor en Filosofa por la UNAM, Licenciado en Derecho por el ITAM. Miembro de la Academia Mexica- na de Ciencias, del Sistema Nacional de Inves- tigadores y del Colegio de Biotica. Profesor de tiempo completo en el Departamento Aca- dmico de Derecho del ITAM. Director de ISONOMA. Revista de Teora y Filosofa del Derecho. Coordina el Seminario Eduardo Garca Mynez sobre Teora y Filosofa del Derecho; la ctedra Ernesto Garzn Valds sobre tica, Filosofa del Derecho y Poltica, y el seminario Estado de Derecho y Funcin Ju- dicial. Ha publicado artculos en diversas revis- tas especializadas sobre temas relacionados con tica y Filosofa del Derecho, autor de numerosos libros de los que mencionamos al- gunos: E d u ca ci n Lib e ra l, Lib e ra lism o , e sta - d o d e d e re ch o y m in o ra s, D e l a b o rto a la clo n a ci n . Es editor de las obras: D e re ch o y m o ra l, In te rp re ta ci n ju rd ica y d e cisi n ju - d icia l, La filo so fa d e l d e re ch o co n te m p o r - n e a e n M xico , B io tica y d e re ch o , D e re ch o s so cia le s y d e re ch o s d e la s m in o ra s, E sta d o co n stitu cio n a l y g lo b a liza ci n , E sta d o d e d e re ch o , F u n ci n ju d icia l, P o d e r, d e re ch o y co rru p ci n y Ju e ce s y d e re ch o . Buenos das, agradezco muy cumplidamente al doctor Carlos Tena, a los miembros de la CONAMED y por supues- to a los organizadores de este evento por su gentil invita- cin para participar. 4 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Hoy da es un lugar comn afirmar que la medicina, se- gn la clebre frase de Stephen Toulmin, ha venido a sal- var la vida de la tica 1 , es decir, a rescatarla de la rigidez y excesiva abstraccin que la caracteriz hasta principios de los setenta del siglo pasado. Si pensamos que el trmino biotica fue empleado por primera vez por Potter en 1971 2 y que uno de los libros vertebrales, Principles of Biomedical Ethics, de Beauchamp y Childress, fue publicado en 1979 3 , debemos reconocer que esta disciplina es una recin lle- gada al escenario de la filosofa y del conocimiento en ge- neral. Tradicionalmente los temas de la biotica han preocupa- do a la medicina y eran los mismos mdicos los que se plan- teaban, de manera poco rigurosa o cientfica, los dilemas morales. Por lo general, tambin los problemas de vida o muerte parecan ser un compartimiento cerrado y exclusivo de los telogos. De manera un tanto improvisada los legis- ladores, no necesariamente con formacin jurdica y con un total desconocimiento cientfico, legislaban en la mate- ria. De tal manera que la biotica como una actividad reali- zada profesionalmente por filsofos y juristas es, como deca, una ciencia joven. 4 Pese a su juventud debemos reconocer que la literatura que se ha generado a partir de los setenta es quizs de las ms abundantes en el campo de la tica aplicada y difcilmente abarcable en algn manual. La biotica se ha convertido en un discurso multidisci- plinario en donde concurren psiclogos, genetistas, bilo- gos, qumicos, socilogos, antroplogos y juristas y, al mismo tiempo, en una disciplina filosfica por derecho propio. Esta, por as llamarla, doble filiacin, por un lado a travs de los diversas aproximaciones cientficas y, por el otro, como una especulacin estrictamente filosfica, ha dado lugar al cuestionamiento de las relaciones posibles entre unas y otra: o bien, la biotica es el resultado de aportes de distintos campos y la filosofa no juega un papel fundamental, o bien la biotica es una rama de la filosofa que echa mano de sus propios recursos metodolgicos y conceptuales desatendien- do la problemtica planteada por los saberes cientficos. El enfoque que tomar en cuenta en esta presentacin ser uno intermedio de forma que podamos prevenirnos de un acercamiento filosfico que diluya la biotica en una ti- ca general o en una especie de filosofa de segundo rango, pero tambin que la desdibuje en los diversos conocimien- tos cientficos a expensas de su identidad filosfica. Ahora bien, asumir un punto de vista filosfico no exclu- ye una toma de posicin terica que d cuenta de los pro- blemas de la biotica. Para efectos del tema que nos ocupa asumir un punto de vista que calificar de liberal y laico. A grandes rasgos, con la expresin liberal quiero dar a en- tender que buena parte de las reflexiones que desarrollar tomarn el principio de autonoma y el de dignidad de la persona como los principios reguladores de las diversas con- ductas que se presentan en el mbito de la medicina y la salud. Un liberal, o al menos el liberal que quisiera proponer, parte del supuesto de que toda eleccin individual, en tan- to es libre, por ese slo hecho, es valiosa; acepta que existe una multiplicidad de planes de vida porque los valores en los cuales se sustentan son objetiva e inconmensurablemente plurales. No niega que puedan existir formas de vida mejo- res que otras, pero rechaza cualquier intervencin del Esta- do o de otros individuos- que busque imponer de manera moralizante o paternal algn plan de vida y, por lo tanto, proscribe aquellas acciones que perjudiquen la autonoma y el bienestar de terceros. Enunciar el principio de autono- ma personal en los trminos propuestos por Mark Platts: Debemos dejar a los agentes racionales, competentes, tomar las decisiones importan- tes para su propia vida segn sus propios valores, deseos y preferencias, libres de coer- cin, manipulacin o interferencias. 5 Por lo que hace al principio de dignidad personal podra enunciarse en la misma lnea de pensamiento de Kant, de la siguiente manera: siendo valiosa la humanidad en la propia persona o en la persona de cualquier otro, no debe tratrsela nunca como un medio sino como un fin en s misma 6 y no deben imponrsele contra su voluntad sacrificios o privaciones que no redunden en su propio beneficio. Con respecto a la expresin laico vale decir que entre los planes de vida posibles de cualquier individuo se en- cuentran tambin aquellos que se sustentan en conviccio- nes religiosas. En tanto libremente elegidos o ratificados en una etapa de madurez son tan valiosos como cualquier otro 1 Stephen Toulmin, How Medicine Saved the Life of Bioethics en Perspectives in Biology and Medicine, 25 (4), 1973. 2 V.R. Potter, Bioethics, Bridge to the Future, Prentice Hall, Englewood Cliffs, 1971. 3 Tom Beauchamp y James Childress, Principles of Biomedical Ethics, New York, Oxford University Press, 1979. El libro ha tenido sucesivas ediciones (1983, 1989, 1994) en las cuales los autores han ido ajus- tando o corrigiendo su postura inicial. 4 Vase Florencia Luna y Arleen Salles, Develando la biotica: sus dife- rentes problemas y el papel de la filosofa en Florencia Luna, Ensayos de biotica. Reflexiones desde el Sur, Fontamara, Mxico, 2001, p. 24 5 Mark Platts, Sobre usos y abusos de la moral. tica, sida y sociedad, Mxico, Paids-UNAM, 1999, p. 18. 6 Kant, como es sabido, formula el segundo imperativo en los siguientes trminos: obra de tal modo que trates a la humanidad, tanto en tu persona como en la persona de cualquier otro, siempre como un fin al mismo tiempo y nunca solamente como un medio, Foundations of the Metaphysics of Morals, (trad. de Lewis White Beck), Macmillan Publishing Company, New York, 1987, p. 47. 4 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed plan de vida y su lmite es, igualmente, el dao a la autono- ma y bienestar que pudieran causar en terceros al momen- to de su puesta en prctica. Pienso que un pensador laico no est reido con las convicciones religiosas, l mismo puede tener las propias, pero est consciente que los princi- pios religiosos carecen de prueba y son inmunes al razona- miento. En este sentido, la religin no es una condicin ni necesaria ni suficiente para la moral, mucho menos para el derecho. Por ello un individuo laico y liberal entiende que un ordenamiento jurdico debe estar dirigido tanto para creyentes como para no creyentes, agnsticos o ateos. En palabras de Martn Farell: Los principios religiosos son, necesariamen- te, de tipo metafsico, insusceptibles de prue- ba, dogmticos, autoritarios y, en buena medida, inmunes al razonamiento. En la filo- sofa occidental se considera a los sentimien- tos religiosos generalmente como carentes de prueba, y las pruebas que han tratado de buscarse se han considerado como invlidas. El orden jurdico, por su parte, est dirigido a todos, creyentes o no creyentes. Para cual- quier contenido de orden jurdico hay que dar razones, proporcionar argumentos. Hay que discutir, y no dogmatizar. 7 Dicho lo anterior, como marco terico general, pasemos ahora al tema ms especfico de esta presentacin: el con- sentimiento del paciente y las decisiones mdicas en algu- nos casos de suicidio asistido y eutanasia. Creo que resulta una obviedad afirmar hoy da que exis- ten personas concretas que en situaciones especficas de- sean morir -o se desea que mueran- antes que seguir con vida; y que la polmica en torno a la muerte asisitida mdicamente, tanto en su modalidad de suicidio asistido como de eutanasia, est lejos de ser un debate cerrado 8 . Junto al publicitado episodio del patlogo Jack Kevorkian 9 no es difcil agregar otros casos que invitan tambin a una reflexin atenta. Uno de estos casos es el de Bob Dent, de 66 aos, con un cncer de prstata infructuosamente tratado desde 1991. El 22 de septiembre de 1996 Dent fue el primer australiano que se acogi a la Ley de los Derechos de los Enfermos Terminales del Territorio del Norte de Australia, que entr en vigor el 1o. de julio de 1996, y que mientras estuvo vigente, se constituy como la primera ley en aprobar el suicidio asistido y la eutanasia. 10 Satisfechos los requisitos exigidos por la ley, el mdico Philip Nitschke dise a Dent un programa que controlaba la autoadministracin de una inyeccin letal. El reverso de la moneda es el caso de Ramn Sampedro, espaol de 54 aos -30 aos tetrapljico tras un accidente- que desde 1993 plante por la va judicial su derecho a morir con dignidad para salir de su infierno sin que quien le ayudase tuviera que ser castigado por ello. En 1997 soli- cit amparo al Tribunal Constitucional por segunda vez (la primera se rechaz por defecto de forma) sin poder admitir- se su caso en el Tribunal Europeo de los Derechos Huma- nos de Estrasburgo hasta que no agotara la va judicial espaola. 11 Despus de una sentencia desfavorable, se sui- cid. Antes de ello dej grabado un video en el que se expona adems su deseo de morir, y la peticin expresa de que no se acusara a nadie por la colaboracin necesaria para llevar a trmino su proyecto. Manteniendo la graba- cin del video, bebi una solucin con cianuro que le cau- s la muerte en veinte minutos. 7 Martn D. Farrell, La tica del aborto y de la eutanasia, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1985, pp. 13-14. 8 La distincin generalmente aceptada entre ambas especies de muerte asistida mdicamente es aquella que tiene que ver con el carcter terminal del paciente. Existe eutanasia si: a) se precipita la muerte; b) de un enfermo terminal; c) que la desea; d) con el objetivo de evitar un dao mayor; y e) la accin u omisin la realiza una tercera persona. Vase Albert Calsamiglia, Sobre la eutanasia, en Rodolfo Vzquez (comp.), op. cit. En el suicidio asistido se debe omitir la propiedad. A esta distincin habra que agregar el hecho de que la funcin del mdico en una u otra situacin es distinta. En el suicidio asistido el mdico puede asesorar y prescribir el medicamento; en la eutanasia activa, por ejemplo, lo administra directamente. 9 Vase con respecto a este caso las pginas apologticas que Kraus le dedica en su libro Una lectura de la vida. Cito un prrafo que invita al anlisis: Kevorkian descubri la autonoma del ser humano y con esto incomod la moral religiosa. Enfrent a la profesin mdica por su silencio e inaccin y se granje muchas crticas. Le embarr a la justicia algunas dicotomas: pena de muerte s, suicidio asistido no. Le record a la modernidad y a la sociedad el abandono del ser enfermo, p. 215. 10 Adems de esta ley en vigor hasta el 23 de mayo de 1997 y empleada en cuatro casos incluyendo el de Bob Dent- hay que tener presente las iniciativas de algunos estados de EUA, sobre todo la de Oregon, profusamente comentadas. En junio de 1997, la Suprema Corte de los Estados Unidos en decisin unnime estableci que las leyes estatales que prohben el suicidio con ayuda mdica no son violatorias de la Constitucin Americana. Pese a esta decisin, que no result sorpresiva, hay que considerar que la Suprema Corte dej abierta la posibilidad de que las legislaturas estatales puedan autorizar esta prctica. Para un anlisis detenido de esta decisin judicial vase Robert Burt, Los riesgos del suicidio con ayuda mdica: primeras lecciones desde la experiencia americana (trad. Luis Raigosa), en Isonoma, No. 9, ITAM- Fontamara, Mxico, octubre, 1998. En Latinoamrica la Corte colombiana estableci la Muerte digna por va de interpretacin judicial (Sentencia C-239-97): La Corte concluye que el Estado no puede oponerse a la decisin del individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una enfermedad terminal que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de dignidad. Finalmente, en abril y septiembre de 2002 entraron en vigor las leyes que despenalizan la eutanasia en Holanda y Blgica, respectivamente, pero lejos de lo que el imaginario de la opinin pblica percibe sobre estas leyes en esos pases, ambas distan mucho de ser leyes complacientes. 11 Tomo ambos casos de Francisco Javier Jdez Gutirrez, Cuando se desea morir antes que seguir viviendo, en Lydia Feito Grande (Ed.), Estudios de biotica, Universidad Carlos III, Madrid, Dykinson, 1997, pp. 67s. 4 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Otro caso ciertamente debatible en trminos de muerte asistida mdicamente, pero que ilustra el alcance del con- sentimiento individual, es el del nio Marcos Alegre, tam- bin espaol, de 13 aos de edad, fallecido en Zaragoza en septiembre de 1994 por falta de tratamiento mdico en un proceso leucmico acelerado. Sus padres, quienes per- tenecen a los Testigos de Jehov, se haban negado a se- guir indicaciones mdicas que urgan una transfusin sangunea para comenzar la lucha contra la enfermedad. El propio menor expres un rechazo enrgico a dicha trans- fusin. Finalmente, los padres fueron sentenciados a pena mnima de dos aos y seis meses de prisin con posibilidad de indulto parcial por las atenuantes calificadas y las espe- ciales razones del caso. 12 Por ltimo, traigo a cuento el conocido caso de Nanzy Cruzan. Despus de un accidente automovilstico en 1983, Nanzy cae en estado vegetativo permanente a juicio de los mdicos. Los padres solicitan al hospital estatal que le qui- ten las sondas y la dejen morir de inmediato. Ante la nega- tiva del hospital a hacerlo sin orden judicial previa, los padres formulan una peticin a la Corte de Missouri, misma que fue autorizada para permitir a Nanzy morir con dignidad. Ante la apelacin del fallo por parte del tutor ad litem, la Corte Suprema del Estado de Missouri revoca la decisin del tribunal de primera instancia. Los padres apelan ante la Corte Suprema de Estados Unidos y el 25 de junio de 1990, por cinco votos contra cuatro, el mximo tribunal rechaz la revocacin del fallo de Missouri negando que Cruzan tuvie- ra un derecho constitucional que, en esas circunstancias, pudieran ejercer sus padres. Finalmente, y despus de pre- sentar nuevas evidencias y testigos el 14 de diciembre del mismo ao, el tribunal de primera instancia concede la pe- ticin. Nanzy muere el 26 de diciembre. 13 Cada caso constituye una situacin peculiar: a) consentimiento de un paciente competente en un mar- co jurdico que legaliza la muerte asistida mdicamente; b) requerimiento de un paciente competente para que se le practique la muerte asistida en un marco jurdico pro- hibitivo; c) no consentimiento de los padres y enrgico rechazo del paciente menor de edad en un marco jurdico pro- hibitivo alegando razones de conciencia; d) imposibilidad de consentimiento del paciente -con in- suficiente manifestacin de voluntad en vida- para que se le practique la eutanasia. En los minutos que siguen quisiera proponer algunas reflexiones que toman como punto de partida cada uno de los casos mencionados comenzando por el ms simple y claro, cuando una persona es competente para decidir sobre su propia vida en un marco jurdico permisivo, hasta el ms complicado, cuando una persona es incompetente en el momento presente y no es posible reconstruir su voluntad anterior. En el contexto del suicidio asistido y de la eutanasia, mi propsito es hacer explcita la importancia que reviste el principio de autonoma personal en la relacin mdico- paciente y con ste el derecho liberal y la tica que subyace al mismo. Consentimiento competente en un marco de legalidad Hoy da existe un consenso generalizado de que los pacientes competentes tienen derecho, en un proceso de decisin compartida con sus mdicos, a decidir sobre su tratamiento y a rechazar cualquier tratamiento sugerido o recomendado. En Estados Unidos, por ejemplo, la doctrina del consentimiento informado, tanto en la tica mdica como en la jurisprudencia, requiere que no se aplique el tratamiento a un paciente competente sin su consentimiento voluntario. 14 Esta doctrina se distancia as tanto del modelo del mdico paternal -yo s mejor que ud. lo que requiere para su salud- como de la idea de que la salud, como sostiene Leon Kass, es exclusivamente un hecho objetivo biolgicamente determinado, es decir, ...un estado de ser que se revela a s mismo en la actividad como un patrn de excelencia corporal o buena condicin fsica. 15 La toma de decisiones en el cuidado de la salud debe ser un proceso compartido entre el paciente (o el representante del paciente en caso de que ste se encuentre incompetente) y el mdico. Cada uno es indispensable para una buena toma de decisiones. Por supuesto esto no significa el rechazo a la concepcin de la salud como una norma biolgica sino a la pretensin de que la nica finalidad adecuada de la medicina sea la salud. Ms bien la medicina debe pro- porcionar el tratamiento que mejor permite a los pacientes procurar con xito sus planes de vida. Por lo tanto, lejos de tener un valor absoluto, como piensa Leon Kass, la salud tiene un valor prima facie: se relativiza en comparacin con otras finalidades como, por ejemplo, beneficios y cargas del tratamiento para mantener la propia vida, los costos 12 Vase Diego Poole Derqui, Biotica y derecho, en Emilio Su Linas (Coord.), Prcticas de teora y filosofa del derecho, Universidad Complutense de Madrid y CRC, Madrid, 1998, pp. 175s 13 Para una relacin ms completa del caso y el anlisis crtico de los argumentos presentados por la Suprema Corte de Estados Unidos, vase Ronald Dworkin, The Right Death, The NewYork Review of Books, 31 de enero de 1991, vol. 35, No. 3, pp. 14-17. 14 Para un desarrollo de la teora del consentimiento informado, vase Patrizia Borsellino, Bioetica tra autonomia e diritto, Editore Zadig, Miln, 1999, pp. 69s. Comparto con la autora el rechazo a dos posibles extremos en la relacin mdico-paciente: el paternalismo tradicional por el lado del mdico, y la autonoma a ultranza por el lado del paciente. Sin embargo, Borsellino propone una suerte de va media o modelo deliberativo -en el cual la posicin de paridad entre los dos sujetos de la relacin sea un punto de llegada, no un punto de partida (p. 74)- que, como ver en seguida al comentar la propuesta de Dan Brock, si bien permite resolver una buena cantidad de casos en conflicto, no es suficiente para las situaciones lmite en las que se debe privilegiar, previa ponderacin, alguno de los principios en conflicto. 15 Len Kass, Toward a More Natural Science, New York, Free Press, 1985, p. 173 4 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed financieros para los familiares o, an, los deberes religiosos. En este sentido tiene razn Dan Brock cuando afirma que las decisiones mdicas sobre cundo, hasta qu punto, de qu manera y para quin se debe proporcionar la salud, necesitan usar conceptos normativos ms amplios que solamente el de la salud, por ejemplo, lo que hace que una vida sea mejor o, simplemente, una buena vida. 16 De acuerdo con el mismo Dan Brock pueden vislumbrarse dos valores que subyacen a la doctrina del consentimiento informado: el valor del bienestar del paciente y el valor de la autonoma personal. 17 El primero podra formularse en los propios trminos de Brock: la toma de decisiones para el cuidado de la salud debe disearse para servir y promover el bienestar del paciente de acuerdo con sus preferencias subjetivas. Para el segundo me valdr del enunciado propuesto por Mark Platts referido en la introduccin. Convencionalmente, sostiene Brock, se acepta que la apelacin al bienestar equivale al bien del paciente mientras que la autonoma es un valor independiente del mismo. Esto puede significar en algunos casos que el respeto a la autonoma del paciente justifique el respeto a las elecciones de tratamientos contrarios al propio bien del paciente, es decir, su bienestar entrara en conflicto con su autonoma. Para tratar de evitar estos conflictos, Brock propone que la concepcin amplia de la buena vida abarque no slo el bienestar del paciente sino tambin su autodeterminacin y, de esta manera, alcanzar una armona entre ambos principios. La propuesta de Brock es adecuada para la resolucin de un buen nmero de casos pero no es aplicable para las situaciones lmite. stas exigen que un principio deba prevalecer sobre el otro. Pensemos, por ejemplo, en un trasplante de rganos cuando no media un inters comercial sino el deseo de salvar la vida o favorecer la salud del receptor a costa del propio bienestar; o bien, el padre que se niega a un trasplante del corazn por los altos costos, mismos que le impediran financiar la educacin de sus hijos. En estos casos y en otros muchos, el principio de autonoma personal tiene prevalencia y pienso que en el mbito de un derecho liberal, como el que acogi al australiano Bob Dent, no slo se deben permitir sino facilitar y proteger explcitamente las decisiones de individuos competentes contra cualquier ingerencia de terceros. Requerimiento competente en un marco de ilegalidad El segundo caso ilustra claramente una situacin de paternalismo jurdico. Es justificable el paternalismo? Bajo qu condiciones? Tiene el paciente un derecho a la muerte? A una muerte digna? El paternalismo jurdico sostiene que siempre hay una buena razn en favor de una prohibicin o de un mandato jurdico impuesto tambin en contra de la voluntad del destinatario de esa prohibicin o mandato, cuando ello es necesario para evitar un dao (fsico, psquico o econmico) a la persona a quien se impone esa medida. 18 Tal paterna- lismo se justifica cuando la prohibicin o el mandato se dirigen a personas incompetentes; no se justifica cuando se trata de personas competentes, es decir, individuos que hacen valer su autonoma personal. El caso del espaol tetrapljico presenta la situacin de un individuo ante una legislacin que prohbe la muerte asistida mdicamente. Si, como es el caso, se trata de un individuo competente -no ignora las relaciones causales, puede llevar a cabo sus propias decisiones, sus facultades mentales son adecuadas, no acta bajo compulsin y conoce y acta conforme a las relaciones entre medios y fines- una legislacin prohibicionista violentara el principio de autonoma incurriendo en un paternalismo injustificado. 19 Por otra parte, si se admite que la vida no tiene un valor absoluto sino prima facie y se reconoce el derecho de un individuo a su propio cuerpo, como pensaba Mill, tal derecho implica el terminar la vida cuando ese individuo lo desee. 16 Dan Brock, Medidas de la calidad de vida en el cuidado de la salud y la tica mdica, en Martha Nussbaum y Amartya Sen, Comp. (trad. Roberto Reyes Mazzoni), La calidad de vida, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1996, p. 135s. 17 El principio de autonoma como justificacin de la doctrina del consentimiento informado tiene antecedentes jurdicos relevantes al menos en dos casos americanos citados recurrentemente: el caso de Schlndorf vs. Society of New York Hospitals en 1914, donde el juez Cardozo sostuvo que: Todo ser humano en edad adulta y en su sano juicio tiene derecho a determinar lo que se debe hacer con su cuerpo. El cirujano que realice una operacin sin el consentimiento del enfermo, comete una agresin por cuyos daos es responsable; y el caso Natanson vs Kline en 1960, donde la Corte Suprema de Kansas argument que: Las leyes angloamericanas parten de la premisa de la autodeterminacin total, de la cual se sigue que todo hombre es dueo de su propio cuerpo y puede, si est en su sano juicio, prohibir la prctica de toda ciruga que tienda a salvar la vida o de cualquier otro tratamiento mdico. Vase una relacin y comentario crtico de estos casos en H. T. Engelhardt, Los fundamentos de la biotica, Paids, Barcelona-Buenos Aires, 1995, pp.327s. En Hispanoamrica la introduccin del principio de autonoma personal en la justificacin de decisones judiciales es relativamente reciente. La sentencia C-239/ 97 de la Corte colombiana, ya citada, constituye a mi juicio uno de los modelos de argumentacin ms sobresalientes en cuanto al uso adecuado del principio y su alcance en cuanto a las intervenciones mdicas. 18 Ernesto Garzn Valds, Es ticamente justificable el paternalismo jurdico?, en Doxa, No. 5, Alicante, 1988, p. 156. 19 Puede suceder que no exista un dao que se quiera evitar sino que simplemente el Estado busque, a travs del ordenamiento jurdico, que los individuos acepten y materialicen ideales de virtud personal. Si ste fuera el caso estaramos en presencia no de un paternalismo sino de un perfeccionismo jurdico. Vase Carlos S. Nino, tica y derechos humanos, p. 413s. La situacin del espaol tetrapljico no excluye esta posibilidad. En todo caso, lo que importa para nuestro argumento es que tanto por la va del paternalismo como del perfeccionismo podra incurrirse en una violacin del principio de autonoma personal. Para una crtica aguda del paternalismo mdico a partir del enunciado de tres reglas bsicas en todo dilogo racional entre mdico y paciente, vase Letizia Gianformaggio, Filosofia e critica del diritto, Giappichelli, Turn, 1995, pp. 221s. 4 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 ticamente no existe ningn impedimento para hacer valer la autonoma del paciente. Ms an, como afirma Martn Farrell: si el paciente y el mdico estn de acuerdo en todas las circunstancias fcticas del caso y se acepta que el deber del mdico consiste en restaurar la salud y aliviar el dolor, no puede existir ms que un deber moral correlativo por parte del mdico al derecho del paciente a morir. 20 Es claro que la situacin se complica desde un punto de vista jurdico. Si se acepta que el sujeto tiene un derecho a ser muerto: de quin sera la obligacin jurdica correlativa? Coincido nuevamente con Farrell cuando sostiene que el derecho no puede imponer al mdico una obligacin de ese tipo puesto que el mdico puede tener fuertes convicciones morales o religiosas contra tal tipo de acciones. Por ello, ms que obligar jurdicamente al mdico, el derecho debe facultarlo para realizar la accin. Si un mdico determinado rehsa acceder a la solicitud del enfermo, puede ste acudir a otro cuyas convicciones morales fueran diferentes a las del primero. 21 En el supuesto extremo, ciertamente exagerado, de que en alguna legislacin se contemplara una obligacin correlativa y se impusiera al mdico una obligacin de tal tipo, podra abrirse jurdicamente la posibilidad de la llamada objecin de conciencia por razones morales o religiosas del mdico en cuestin. 22 Sea que el derecho faculte al mdico o bien incorpore la figura de la objecin de conciencia, lo cierto es que una adecuada poltica de salud sera la de velar que las instituciones que ofrecen estos servicios contaran con una planta mdica ideolgicamente plural que hiciera posible la realizacin de la autonoma de los pacientes. sta sera la nica forma de evitar caer en un paternalismo jurdico injustificado o en una violencia a la conciencia de los propios mdicos. Ausencia competente de consentimiento con dao a terceros. El tercer caso nos enfrenta a la situacin de una persona vulnerable por su minora de edad: el nio de trece aos Testigo de Jehov afectado por leucemia. No entrar a la discusin entre liberacionistas y no liberacionistas con respecto a si se debe exigir o no el derecho a la autodeter- minacin de los nios. Parto de la opinin de Onora ONeill como concluyente: Los nios son completa e inevitable- mente dependientes de aquellos que tienen poder sobre sus vidas. [] A menos que los nios reciban cuidado fsico y socializacin adecuada, no sobrevivirn; si sobreviven, no podrn convertirse en agentes competentes; sin educacin e instruccin apropiadas a su sociedad, carecern de las capacidades para actuar que se necesitan para funcionar en el contexto especfico de que disponen. 23 En otros trminos, la dependencia del nio no es una cuestin que quede a la libre discrecionalidad del adulto. En tanto personas objetivamente vulnerables y necesitadas, exigen un deber de cuidado por parte de los adultos. Prescindo, entonces, del hecho de que el menor en el caso que nos ocupa haya expresado un rechazo enrgico para que se le practique la transfusin como revelacin presente de su autonoma personal. La ponderacin que debe realizarse, entonces, es entre el derecho a la vida del nio -no porque sta tenga un valor absoluto o sea un fin en s misma sino porque es condicin sine qua non para llegar a convertirse en una persona autnoma- o bien la salvaguarda de la libertad de conciencia de los padres que, por supuesto, ponderan como ms deseable la vida eterna de su hijo que la vida terrenal. En el caso del nio leucmico Testigo de Jehov estamos en presencia de un caso claro de dao a terceros y no de paternalismo jurdico injustificado. Desde un punto de vista liberal, el caso no presenta ningn problema si es un adulto el que decide autnomamente, por sus convicciones religiosas, que no se le practique la transfusin aunque el costo sea su vida misma. Ms an, como sostiene Ruth Macklin: El hecho de que tales creencias puedan ser errneas o mal fundadas, no es garanta suficiente para la interferencia paternalista, a menos que pueda demostrarse que las personas que defienden esas creencias son irracionales. 24 La distincin que establece Macklin entre la creencia, por un lado, y la persona en su totalidad que defiende la creencia, por el otro, es esclarecedora. Pienso con ella que el sistema de creencias religiosas de los Testigos de Jehov es irracional porque no se justifica ante la evidencia emprica pero no por ello sus defensores son personas irracionales en un sentido general. Y esto es suficiente para que no se justifique una intervencin paternalista. Sin embargo, no encuentro justificacin tica alguna para que se permita la muerte del nio, en una suerte de 20 Martn D. Farrell, La tica del aborto y de la eutanasia, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1985, p. 111. Entindase que ni an existiendo la medicina paliativa que eventualmente controlara el dolor fsico y el sufrimiento psicolgico, sera razn suficiente para no respetar la voluntad del paciente. Contra algunos defensores del llamado movimiento paliativista, que piensan que ante la alternativa del suicidio asistido o de la eutanasia se debe alentar a las personas a vivir hasta el final y que los ltimos das o semanas de vida de un individuo pueden resultar su etapa ms significativa (vase Josefina Magno, Managment of Terminal Illnes: The Hospice Concept of Care, Henry Ford Medical Journal, 39, 1991, pp. 74-76), pienso que tales medidas deben ser ofrecidas al paciente, en el mejor de los casos, como un complemento, pero nunca como una alternativa que pudiera limitar su autonoma personal. 21 Vase Martn Farrell, op. cit., pp. 112-113. 22 Para un desarrollo de este tema vase Guillermo Escobar Roca, La objecin de conciencia del personal sanitario, en Mara Casado, Biotica, derecho y sociedad, Trotta, Madrid, 1998, pp. 133-150 23 Onora ONeill, Childrens Rights and Childrens Lives, en Ethics 98, abril, 1988, pp. 461 y 457. 24 Ruth Macklin, Consentimiento, coercin y conflicto de derechos, en Florencia Luna y Arleen Salles (Ed.), Decisiones de vida y muerte, Sudamericana, Buenos Aires, 1995, p. 136. 4 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed eutanasia pasiva, por falta de tratamiento mdico 25 aunque el costo sea la limitacin del ejercicio de la libertad de conciencia religiosa de los padres. La pregunta de fondo es si se justifica alguna limitacin en el control que los padres tienen sobre sus hijos. De nueva cuenta coincido con Macklin cuando sostiene que el derecho de los padres sobre los hijos va acompaado de deberes y responsabilidades y que de ninguna manera tal derecho es absoluto sino prima facie. Argumentando a fortiori, parece claro que si actos de omisin como no alimentar a un menor constituyen el fundamento legal y moral para quitarles el control que los padres tienen sobre sus hijos, con ms razn cuando se trata de la vida misma del menor. Si se argumentara que las obligaciones para con Dios superan cualquier tipo de deberes seculares, entonces: Lo nico que se puede contestar a eso es que cuando una accin hecha por obligacin hacia Dios tiene como resultado la posibilidad de dao o de muerte para otra persona (sea un nio o un adulto), entonces las obligaciones de preservar y prolongar la vida sobre la Tierra tienen precedencia. 26 Imposibilidad de consentimiento presente y ausencia de voluntad pretrita Por ltimo, el caso de Nancy Cruzan nos enfrenta ante la situacin de pacientes incompetentes que nunca han podido expresar su voluntad en un testamento en vida -o que pudindolo haber hecho, por las razones que fueran, no lo hicieron- y, en el momento actual, se hayan impedidos para realizarlo. Dejo de lado, entonces, aquellos casos en que es clara la manifestacin de voluntad que, al menos en principio, no representara mayor problema desde un punto de vista liberal. Para estos casos se han propuesto al menos dos principios para guiar la decisin por parte de los representantes del paciente: el principio del juicio sustituto y el principio del mejor inters. El primero ha sido sostenido por Ronald Dworkin 27 . Segn este autor, se trata de reconstruir la decisin del individuo apelando a sus decisiones pasadas: qu hubiera decidido hacer el individuo en estas circunstancias? De alguna manera apelar a las decisiones pasadas es otra forma de hacer prevalecer el principio de autonoma personal recurriendo ahora a la fidelidad a la coherencia de la vida de la persona. Como seala Calsamiglia, el centro del argumento es: qu decisin tomara la persona involucrada si pudiera decidir por s misma?. 28 Por supuesto, este argumento choca con el gran impedimento de que la decisin recaer, finalmente, en otro individuo con otro contexto biogrfico distinto al del paciente. Sea de ello lo que fuere, y sin entrar ahora en mayores especificaciones, no veo inconveniente alguno en dar preferencia al juicio sustituto cuando hay suficiente informacin disponible sobre las preferencias y los valores importantes del paciente. El problema se complica cuando los representantes carecen de esa informacin relevante. Es aqu cuando se echa mano del principio del mejor inters, es decir, una vez evaluados los riesgos y los beneficios se busca lo mejor para el paciente. Esta alternativa, por lo general, tiende a minimizar la relevancia del principio de autonoma personal considerndolo principalmente como un prerequisito instrumental de la realizacin de lo bueno y de lo justo entendiendo estos ltimos bajo una concepcin de la vida moral con componentes emotivos y sentimentales. 29 El problema de esta concepcin es que la evaluacin final de los sentimientos que deben prevalecer para la toma de decisiones debe remitirse a la ponderacin de algn principio justificante. Por ello, la idea del mejor inters del paciente se acompaa, generalmente, con el criterio de la persona razonable, es decir, la consideracin intuitiva de lo que cualquier persona razonable elegira en esta situacin. 30 Sin embargo, la pregunta que salta inmediatamente es si en los casos extremos, como el de Nancy Cruzan o el tambin conocido de Karen Quinlan, considerados usualmente como casos tpicos de eutanasia involuntaria, es posible hablar del mejor inters de los pacientes o si tiene sentido apelar al criterio de la persona razonable y, por lo mismo, si en verdad 25 No abordar en este ensayo el problema de la relevancia moral que tiene la distincin entre eutanasia activa y eutanasia pasiva. Me parecen concluyentes los argumentos presentados por James Rachels, en un texto ya clsico, en el sentido de que no existe una diferencia moralmente relevante entre matar y dejar morir: Active and Passive Euthanasia, The New England Journal of Medicine, vol. 292, No. 2, 1975, pp. 78-80. La tambin clsica objecin de Philippa Foot en el sentido de que la eutanasia activa es una caso de injusticia que atenta contra el derecho a la vida mientras que la eutanasia pasiva puede ser un caso de injusticia que atenta contra el derecho a ser atendido o a recibir tratamiento mdico y, que esta diferencia de derechos y deberes -ms generales por lo que hace a la eutanasia activa- es relevante desde el punto de vista moral, aunque no determinante para la aceptabilidad o no de uno u otro tipo de eutanasia, no me parece consistente. Primero, porque si la diferencia es crucial, s termina siendo relevante para la aceptabilidad de uno u otro tipo de eutanasia por la misma pretensin de universalidad y de carcter absoluto que Philippa Foot atribuye al derecho a la vida por encima del derecho a recibir tratamiento mdico. En segundo lugar, porque el derecho a la vida no debe entenderse, y no es entendido hoy da, como un derecho sin adjetivos sino como el derecho a una calidad de vida digna y sta implica para los casos que nos interesan en esta discusin, el derecho a recibir un tratamiento mdico adecuado. Para un anlisis de este debate, aunque por las razones indicadas, no comparto alguna de las conclusiones de la autora, vase Laura Lecuona Eutanasia: algunas discusiones en Mark Platts (comp.), Dilemas ticos. 26 Ibid., p. 132. 27 Ronald Dworkin, Lifes Dominion. An Argument about Abortion and Euthanasia, especialmente cap. 7. El caso analizado por Dworkin es precisamente el de Nancy Cruzan. 28 Albert Calsamiglia, op. cit., p. 352. 29 Vase Eugenio Lecaldano, Bioetica,Le scelte morali, Editori Laterza, Roma-Bari, 1999, p. 105. 30 Vase Florencia Luna, Introduccin. Decisiones sobre la muerte, en Florencia Luna y Arleen Salles, op. cit., p. 109s. 4 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 estamos en presencia de casos de eutanasia. Pienso que no. Si Nancy Cruzan no prest su consentimiento 31 y resulta muy difcil reconstruir su voluntad pretrita; si de acuerdo con el diagnstico mdico tampoco sufre dolores; creo que en ausencia de ambos requisitos no tiene sentido hablar de un inters propio. Ms que enfrentados a un acto de eutanasia, estaramos en presencia de un acto de privacin de la vida lisa y llanamente. Dicho con otros trminos, y ya para concluir, Nancy Cruzan ha dejado de ser un agente moral que merezca ser considerado en su autonoma y dignidad y, en ausencia de estos valores, el nico criterio que nos queda a la mano es el de la persona razonable. Aqu por razonabilidad entiendo la posibilidad de considerar, al final de cuentas, el principio secundario del utilitarismo restringido, para usar la terminologa de Manuel Atienza, o la posibilidad de hacer un balance utilitarista moderado, de acuerdo con Martn Farrell. De lo que se trata, entonces, es que la accin de privar de la vida al sujeto pasivo se justifique si quien est a su cargo, efectuando un clculo utilitario, encuentra aconsejable practicarla. Una buena razn podra ser minimizar el dolor de los padres o bien aliviar los altos costos econmicos que supone mantener al sujeto en tal estado por un tiempo prolongado. 32 Responsabilidad social en la investigacin mdica D r. Je s s M . R u iz R o sillo , F. F. P. M Mdico Cirujano egresado de la UNAM, especialista en Dermatologa y en Medicina de Farmacia, ha obtenido distinciones honorficas y reconocimientos. Es autor de 25 publica- ciones en revistas y textos cientficos y actual- mente Director de la Unidad de Investigacin Clnica de Sanofi-Aventis Mxico. Buenas tardes, agradezco muy cumplidamente la invitacin que la CONAMED, a travs del doctor Carlos Tena y doctor Jorge Snchez, dispens en girar hacia mi persona, tratar, en los prximos 20 minutos de explicarles cul papel 31 Sabemos finalmente que el tribunal de primera instancia autoriz la peticin hecha por los padres de Nancy despus de considerar nuevas pruebas: tres amigos de Nancy, dispuestos a testificar que haban escuchado su comentario de que no quera vivir como un vegetal. El fallo ratificatorio de la Corte Suprema de Estados Unidos haba considerado que la Constitucin no prohbe que los estados adopten requerimientos probatorios inequvocos para que los individuos puedan ejercer el derecho a negarse a que los mantengan con vida en caso de encontrarse en estado vegetativo permanente, mientras son competentes. En el caso de Nancy se procedi a una reconstruccin del juicio sustituto. 32 Vase Martn Farrell, op. cit., p. 115s. desempea o tiene la industria farmacutica, en la cual laboro, como eje responsable de la investigacin mdica. Dos aclaraciones al respecto de la ponencia, seguramente algunos de ustedes saben, la empresa tambin para la que laboro ya tiene otro nombre a nivel corporativo, ya es Sanofi- Aventis y estamos en el proceso de la regularizacin nacional correspondiente; entonces por eso ya es Sanofi Aventis Mxico y mi agradecimiento tambin al ingeniero Rafael Gual quien es el Director Ejecutivo de la Asociacin Mexicana de Industrias de Investigacin Farmacutica, a la cual Sanofi- Aventis est afiliada. Qu podemos conceptualizar como responsabilidad en investigacin? A m me gusta mucho irme al diccionario para tener un marco de referencia conceptual en relacin a trminos. El diccionario de la lengua espaola dice que responsable es aquel que est obligado a responder, de ah viene el trmino responsable, de alguna cosa o por alguna persona. Y una segunda acepcin del mismo trmino sera: dcese de la persona que pone cuidado y atencin en lo que hace o dice Quin no ha sido alguna vez acusado o cumplidamente conceptualizado de irresponsable o responsable? Todos nosotros No? Y en nuestro medio existe una tendencia muy particular que no he podido constatar si en otros sitios es igual de eludir responsabilidades, desde dichos antiguos que nos decan: primero dispara y luego averigua o por ejemplo, cuando se nos derrama el contenido de un vaso, se cay el vaso, se fundi esto, se quem algo, cuando en realidad nosotros somos los responsables; entonces valdra la pena que incluso fuera tema de discusiones filosficas pero en lo que se refiere a nuestra materia de disertacin, investigar es realizar actividades intelectuales y experimentales de un modo organizado con el propsito de aumentar los conocimientos sobre una determinada materia. Como deca Thomas Huxley, el investigador o el cientfico no es ms que aquella persona que tiene un sentido comn organizado y aplicado y, ms bien sentido comn debera denominarse sentido raro porque muchas personas carecemos de ello. Vamos especficamente a algunos hechos o cifras importantes en lo que se refiere a la industria farmacutica de investigacin establecida en nuestro pas. Primero tiene una parte importante de participacin en relacin a la generacin y conservacin de empleo; y aproximadamente brinda empleo a 30,000 personas y tambin participa importantemente en el producto interno bruto, 1 por ciento y en el producto interno manufacturero en la cifra que ven ah. Son datos recientes. En relacin a inversiones, la industria farmacutica en este solo ao se estima que invertir 200 millones de dlares estadounidenses, lo cual casi es la tercera parte de lo que ha invertido en los ltimos cinco aos; es decir, se ha aumentado importantemente el potencial de inversin en nuestro pas en este sector y en relacin a nuevos medica- mentos o productos de uso humano, en slo este ao, se 4 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed estima que vamos a tener alrededor de 100, lo cual aumenta importantemente el arsenal teraputico para el ejercicio mdico. Estudios clnicos, en este ao solamente, se estima que sern alrededor de 1135 los estudios clnicos conducidos en Mxico y esto es muy importante recordarlo porque Latinoamrica tiene un potencial muy importante en este sentido. Con relacin a exportaciones tambin han tenido un aumento importante y vale la pena recordar que el principal mercado farmacutico de Latinoamrica es justamente el mercado mexicano con aproximadamente 7500 millones de dlares en venta el ao pasado, segn la auditoria interna ms confiable a nivel mundial de la industria farmacutica y nuestro pas ocupa el noveno lugar a nivel mundial. Es decir, aqu s estamos un poquito mejor que en ftbol porque estamos dentro de los 10 primeros a nivel mundial. Bien, tambin las principales compaas farmacuticas que hacen investigacin, todas ellas estn establecidas en un grado importante en nuestro pas y a pesar de la globalizacin y de otras tendencias, Mxico ha conservado su planta productiva a pesar de las fusiones y a pesar de muchas situaciones adversas y adems se sita como un polo de desarrollo importante como ya lo haba mencionado para la industria farmacutica de investigacin con el consecuente desarrollo de investigacin internacional en el rubro clnico. Estos son los logotipos de las compaas que pertenecen a la Asociacin Mexicana de Industrias de Investigacin Farmacutica y ustedes reconocern a muchas de estas empresas como empresas que realizan investigacin a nivel mundial, incluyendo obviamente la empresa para la cual laboro. Ahora, vamos a analizar algunas situaciones de progreso farmacutico. La industria farmacutica ha jugado un papel muy importante para la eliminacin de causas de mortalidad; un ejemplo muy claro al respecto son las vacunas. Sin las vacunas habra flagelos morbosos, enfermedades que todava seguiran causando un diezmo importante con relacin al cobro de vctimas a nivel mundial. La expectativa de vida tambin se ha incrementado y un factor determinante en esto ha sido la aparicin de nuevos medicamentos en el mercado. En nuestro pas, esto se expresa claramente por la transicin de la pirmide poblacional en la cual, en este momento, se est engrosando en medio y hacia arriba y se estima que para el ao 2020, la carga para el sector salud con relacin a la atencin de los servicios de la salud de las personas como yo, mayores de 45 aos, pues va a tener una importancia muy fuerte en el presupuesto. En este momento, en forma global, podramos decir que es alrededor de 73 aos, nuestra expectativa de vida, como en todo, nos ganan las mujeres, viven ms que los hombres. En el combate de enfermedades tambin los progresos a nivel farmacutico han sido muy importantes con las categoras teraputicas de medicamentos que estn representados aqu, que no slo ayudan a prolongar la vida sino tambin a mejorar la calidad de vida como los medicamentos anti-insomnio que cada vez son ms eficaces y con mejor perfil de seguridad. Con relacin a los avances, solamente algunas breves palabras. La biomedicina en la cual se trata de establecer cules son las corrientes pato fisiolgicas de diagnstico y tratamiento en enfermedades crnicas y degenerativas como en relacin a la inhibicin de receptores, inhibicin de enzimas, etc., etc. igualmente por la secuenciacin del genoma, la biologa molecular, la gentica, la inmunologa y la informtica aplicada a la medicina donde se ha conseguido progresos muy importantes. Un ejemplo de ello es el tamizaje molecular que se sigue en forma rutinaria en la industria farmacutica para el descubrimiento de nuevas molculas. Los tiempos cuando se descubran las molculas por serendipia o como diramos aqu en Mxico, por chiripa, pas ya a la historia y ahora se hace un blanco molecular especfico y se configura tambin molecularmente un medicamento o una nueva molcula para despus ser desarrollada. Ese es el proceso de desarrollo de un medicamento por la investigacin farmacutica moderna. El proyecto genoma tambin brindar nuevas vas sobre el mapa gentico y el combate a las enfermedades genticas y ahora tambin ya el proteoma, es decir, el orden en la cual se arregla la secuencia gentica en la sntesis de protenas, va a tener tambin y est teniendo ya un papel muy importante en el descubrimiento y desarrollo de nuevos medicamentos. Con relacin al valor de los medicamentos. Cierto es que por unidad de venta, es decir, el concepto puro de precio por unidad de venta, cada vez se encarece ms pero cada vez se invierten ms recursos en la investigacin. Si nosotros hacemos un anlisis costo-beneficio; es decir, en trmino monetarios o costo-efectividad, es decir, en trminos biolgicos, cada vez los medicamentos resultan paradji- camente ms baratos porque a travs de los medicamentos se salvan vidas, se reducen otros gastos en salud como por ejemplo, hospitalizaciones, estudios de laboratorio, consultas mdicas, nos guste o no, ndices de falla teraputica, eventos y reacciones adversas, etc. y se incrementa la productividad por la disminucin del ausentismo por lo que se puede afirmar definitivamente que los medicamentos no slo mejoran la expectativa de vida sino que tambin aumentan la calidad de ella. Los compromisos de la investigacin farmacutica mundial se reflejan a travs de la creciente inversin en investigacin y vamos a hablar de cifras muy importantes. A nivel mundial, en el ao 2001, se invirtieron 30,300 millones de dlares estadounidenses, cifra que representa un 16% de incremento con respecto solamente al ao precedente y adems implica tres veces ms de lo que se haba invertido en 1990 y ese ritmo de inversin sigue creciendo ms o 5 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 menos en forma significativa. La industria farmacutica reinvierte de las ventas totales que obtiene del 11 al 18 por ciento, ocupando el primer lugar a nivel mundial entre cualquier tipo de industria que ustedes se imaginen de reinversin en investigacin, ms incluso que la aeroespacial y la de telecomunicaciones y finalmente de las 20 compaas ms importantes en investigacin en el mundo entero, 9 de ellas son farmacuticas; en el caso de Sanofi Aventis por ejemplo, solamente en este ao, se calcula que el presupuesto de investigacin ser de alrededor de 4 mil millones de euros, solamente de investigacin y esto quiere decir obviamente la posibilidad de acceder a mejores medicamentos. El tiempo de desarrollo de una molcula de un medica- mento va de entre 10 y 15 aos a travs de estudios clnicos que de la fecha de referencia se han duplicado y con un nmero de pacientes tres veces ms. Ya no es raro or hablar de estudios en los cuales se reclutan 10,000, 15,000, 20,000, 40,000 pacientes en fases por ejemplo, fase 3 de inves- tigacin clnica y el costo de desarrollo de un medicamento puede ya a representar la friolera de 900 millones de dlares con otra cifra muy interesante de 5,000 molculas que se descubren por la industria farmacutica solamente una llega al mercado y si le toca la mala suerte a esa compaa, como lo que experimentaron nuestros colegas de Merck Sharp and Dome recientemente con un anti-inflamatorio, inhibidor cox-2, pues desafortunadamente la inversin no se recupera y lo que es ms problemtico es que se causa un dao mayor inclusive que el propio medicamento por todas las situaciones que se aprovechan en ese sentido, todos hacen lea del rbol cado. Con relacin a medicamentos innovadores y genricos intercambiables. Actualmente la Secretara de Salud, la Academia y la industria estamos con un punto de vista similar en lo que se refiere a la conformacin del mercado farma- cutico; es decir, de que en un futuro mediato, solamente en el mercado de medicamentos de prescripcin en Mxico, puedan existir dos tipos de ellos: los innovadores que tienen la patente original a nivel mundial y los genricos intercambiables que una vez que el medicamento de patente ha fenecido en relacin a esta patente, demuestran una bio-equivalencia que permite ser comparable con el medicamento original, fuera de eso no hay medicamentos equivalentes, esto es muy importante dejarlo claro. Mientras que la patente permite la comercializacin exclusiva de ese medicamento innovador por 20 aos a partir, no tanto de la solicitud, sino del otorgamiento de la patente, la cual se tiene que refrendar y que tiene un costo importante en cada uno de los pases de inters por la compaa innovadora, los genricos o la posibilidad de existencia de genricos intercambiables brindan el acceso masivo a frmacos contenidos en los medicamentos intercambiables. Aqu otro concepto muy importante, no es lo mismo hablar de medicamento que de frmaco, frmaco es el principio activo contenido en un medicamento; entonces cuando nosotros prescribimos, no prescribimos frmacos a menos que hagamos frmulas magistrales. Prescribimos medicamentos y la prescripcin, ah estamos todos de acuerdo, la industria de investigacin reconocida, la academia y las autoridades sanitarias, que la prescripcin es el nico medio que permite garantizar la eficacia y seguridad de un medicamento por lo cual debe defenderse y obviamente debe respetarse la aplicacin de la ley, cosa que desafortunadamente a veces en nuestro pas no ocurre pero que nosotros tambin somos responsables de que eso realmente suceda. A qu conclusiones puedo llegar con los conceptos anteriormente comunicados? Primero, que efectivamente la industria de investigacin farmacutica tiene un compromiso de responsabilidad social y aqu hago responsable directamente al doctor Jorge Snchez por la elaboracin de la pltica porque s realmente no fue tan fcil. Entonces, tiene una responsabilidad social en Mxico y en el mundo. Segundo, cules son las reas, en resumen, de responsabilidad social de la industria farmacutica en la investigacin mdica? Primero, la generacin y conservacin de empleos, una situacin muy importante en nuestro pas, la contribucin a la productividad, al producto interno bruto, la posibilidad de inversiones en Mxico y que se reinvierten en Mxico y el desarrollo de medicamentos que permiten aumentar la calidad y la expectativa de vida y por ltimo, lo ms importante desde un punto de vista de investigacin, el desarrollo y acceso a medicamentos de calidad (calidad que se representa por buenas prcticas de manufactura) eficacia o sea, resultados positivos en un nmero significativo de pacientes y que tienen buen perfil de seguridad; es decir resultados negativos o reacciones adversas en un nmero muy reducido de pacientes con lo cual se permite la erradicacin de enfermedades como la viruela, combate de otras enfermedades que todava no curamos pero controlamos o debemos controlar muy bien, como la diabetes, la disminucin de otros gastos en salud como los gastos hospitalarios, el aumento de expectativa de vida como el aumento en los aos que realmente vivimos y finalmente la mejora en la calidad de vida cuando ya por otras circunstancias, por ejemplo, en una etapa de cncer terminal, no es posible curar al paciente pero s brindarle la oportunidad digna de lo que le queda por vivir. Muchas gracias Doctor Ruiz, muchsimas gracias. A continuacin introduz- co a ustedes el tema relacionado con la informacin, titulado: El Enfermo ante la Informacin Mdica Es el mdico gua u obstculo?, para abordarlo toca el turno a un experto en medicina basada en evidencias, el Teniente Coronel Mdico Cirujano, Melchor Snchez Mendiola, bienvenido. 5 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed El enfermo ante la informacin cientfica: Es el mdico gua u obstculo? Tte . C o r. M . C . M e lch o r S n ch e z M e n d io la Graduado de la Escuela Mdico Militar y de la Escuela Militar de Graduados de Sanidad, especialista en pediatra, sub-especialidad en medicina crtica peditrica, miembro nume- rario de la Academia Nacional de Medicina y de la Academia Mexicana de Pediatra, actualmente se desempea en el cargo de Jefe del Departamento de Medicina Crtica Peditrica en el Hospital Central Militar. La ciencia mdica ha avanzado a pasos agigantados en los ltimos tiempos, produciendo una serie de cambios en la manera como el mdico clnico ejerce su profesin, as como el reto de transmitir la informacin mdica vigente al enfermo y sus familiares. Nunca como ahora haba sido tan intensa la produccin de informacin cientfica por el cuerpo de investigadores de las ciencias de la salud en todo el mundo, y nunca como ahora haban existido tantos recursos para obtener informacin cientfica de todo tipo de manera rpida a travs de la red. Desafortunadamente los avances en los mtodos de comunicacin entre el mdico y el enfermo para determinar las mejores opciones diagnsticas y teraputicas a ser aplicadas para un problema clnico especfico, no han tenido un avance paralelo a la explosin de informacin cientfica y a los avances tecnolgicos para obtenerla. Persiste el modelo tradicional paternalista, autoritario y asimtrico en el que la toma de decisiones en el encuentro mdico-paciente es guiada predominante- mente por el mdico, y en el que la informacin cientfica necesaria para tomar la mejor decisin es filtrada y dosificada por el mdico, quien proporciona al paciente el conocimiento a su juicio necesario para la toma de decisiones, hacindolo voluntaria o involuntariamente de una manera sesgada e incompleta. El mdico que atiende al enfermo se ha convertido en ocasiones ms en un obstculo que una gua para orientar al enfermo en la bsqueda, anlisis e interpretacin de la informacin cientfica relacionada con las ciencias de la salud, lo que puede incidir de manera negativa en los resultados clnicamente relevantes de las intervenciones teraputicas. La prctica de la medicina tradicionalmente ha basado la discusin y anlisis de la informacin biomdica publicada en la literatura con arbitraje, en un modelo que deja al paciente fuera de la ecuacin. Es poco usual que el mdico, quien generalmente es un profesional muy ocupado con poco tiempo disponible para la consulta con cada paciente, discuta a fondo la informacin cientfica vigente que sea relevante para las decisiones diagnsticas y teraputicas a ser utilizadas en el paciente, lo cual contrasta con el modelo de conducta vital vigente en muchas sociedades modernas, en donde priva la autonoma y la participacin compartida en la toma de decisiones que pudieran impactar el bienestar del individuo o de sus seres queridos. Est documentado que los mdicos tpicamente usan menos de un minuto en una consulta promedio de 20 minutos para discutir y planear el tratamiento (1), que la toma de decisiones informada ocurre en slo el 9% de las consultas ambulatorias, que los mdicos les preguntan a los pacientes si tienen alguna duda o pregunta en menos de la mitad de las ocasiones, y que los enfermos, quienes generalmente quieren ms informacin sobre su padecimiento, slo recuerdan una pequea fraccin de lo que les dijeron los mdicos durante la consulta (2). Estos problemas de comunicacin, que se han descrito desde hace muchos aos, no han sido resueltos hasta la poca actual a pesar de la gran trascendencia que tienen para la atencin mdica de calidad y para el mejor resultado clnico del encuentro mdico-paciente, lo que ha contribuido a la situacin actual en que la sociedad est relativamente vulnerable al bombardeo de informacin sesgada, equvoca, falsa y con tintes comerciales que recibe todos los das a travs de la radio, televisin, Internet y los diferentes medios de transmisin de informacin verbal y escrita. Es labor de la comunidad mdica y de la sociedad misma, analizar la situacin actual y reflexionar sobre las diferentes facetas del problema de comunicacin de la informacin mdica, especficamente en la difcil tarea de utilizar los productos de la investigacin biomdica mundial para la toma de decisiones en salud a nivel grupal e individual. El modelo actual propuesto por la corriente de medicina basada en evidencias (MBE), metodologa para la prctica y enseanza de la medicina originada en la Facultad de Ciencias de la Salud de McMaster, en Hamilton, Ontario, Canad a fines de los 80s y que ha evolucionado de una manera muy interesante en la ltima dcada (3), propone que el profesional de la salud utilice la mejor evidencia cientfica disponible para auxiliar en la toma de decisiones relacionadas con el estado de salud del paciente, teniendo en cuenta las preferencias y percepciones del enfermo, as como las situaciones del entorno local y circunstancias individuales del paciente y de la institucin donde se trabaja. Este modelo de transferencia y traduccin del conocimiento cientfico de las publicaciones mdicas al manejo clnico, con el objeto de obtener mejores resultados que sean relevantes para el paciente, es sin duda un ideal difcil de alcanzar que tenemos la obligacin moral y tica de asimilar en nuestra prctica, para beneficio de los enfermos y para motivar a la sociedad a ser ms participativa en la toma de decisiones en salud que le ataen. Uno de los grandes retos de la MBE es el poder ayudar al paciente a que comprenda mejor los posibles desenlaces de las diferentes alternativas que existen en cada nodo de decisin diagnstica y teraputica, lo anterior es difcil de lograr en virtud de las 5 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 documentadas limitaciones de la sociedad en general y del cuerpo mdico en particular, de comprender de una manera operacionalmente efectiva los diferentes conceptos cuantitativos de probabilidad, riesgos, frecuencias y dems informacin difcil de comprender para los numerofbicos. Es difcil convencer a los pacientes de que es importante entender objetivamente la informacin cuantitativa, si el mismo cuerpo mdico no tiene capacidad demostrada para discernir entre las diferentes modalidades de presentacin del riesgo de un desenlace clnico en un trabajo de investigacin. Esto ha sido demostrado en mltiples estudios, uno representativo fue realizado en Italia y publicado en Lancet (4), en el que al cuestionarles a un grupo de 148 mdicos generales su opinin sobre cul tratamiento elegiran para tratar una hiperlipidemia, mostrndoles cinco maneras diferentes de presentar la misma informacin cuantitativa de efecto de la intervencin teraputica. Los resultados confirmaron investigaciones previas, en el sentido de que la mayora de los mdicos eligi la opcin representada por la reduccin de riesgo relativo, a pesar de que matemticamente las cinco opciones representaban exactamente la misma magnitud del efecto de la intervencin. Esta representacin de efecto de tratamiento puede sesgar la interpretacin del paciente y del mdico ya que tiende a exagerar un efecto positivo, especialmente si los efectos son pequeos en trminos absolutos o si los efectos de la intervencin ocurrirn en el futuro distante. Cmo pueden los mdicos ayudar a los pacientes a interpretar la literatura mdica cientfica producto de la investigacin, si ellos mismos no estn entrenados para hacerlo?, este es uno de los retos a vencer en la educacin mdica contempornea (5). Recientemente ha sido publicada una revisin sistemtica sobre la comunicacin de la evidencia cientfica para la toma de decisiones participativa con el paciente (2), en la que se analiza la literatura publicada en forma de trabajos de investigacin sobre las diferentes maneras de comunicar evidencia al paciente para mejorar la comprensin de la misma, incrementar la participacin del paciente en la toma de decisiones, y su efecto en los resultados clnicos. Los investigadores revisaron 367 resmenes de trabajos identificados con una exhaustiva bsqueda en MEDLINE, de los cuales seleccionaron 51 trabajos para revisar en texto completo, y slo 8 artculos fueron potencialmente relevantes. Se refiere al lector al trabajo original para la discusin completa de todos los hallazgos, slo resaltaremos algunos de los puntos ms importantes. Existen cuatro mtodos principales para comunicar la evidencia cientfica a los pacientes: el uso de trminos generales no cuantitativos, la traduccin numrica de evidencia cientfica, la representacin grfica de la informacin, y los programas para ayuda de decisiones (2). Un enfoque centrado en la relacin mdico-paciente puede ayudar a la transferencia de la informacin, pero tambin puede ser de utilidad para mejorar la participacin del paciente en su propio cuidado, y fomentar una mejor interaccin con el profesional de la salud. En la revisin citada los autores encontraron una escasez de trabajos cientficos de calidad que respaldaran de manera contundente una u otra metodologa para comunicar la evidencia a los enfermos, por lo que los autores revisaron adems la literatura relacionada a otras reas del conocimiento que tuviera relevancia para la comunicacin de informacin, estableciendo las siguientes cinco recomendaciones basadas en opinin de expertos una extensa revisin de la literatura, como un proceso de cinco etapas que es informado por las necesidades y perspectivas del enfermo as como la pericia del clnico (2): 1. Comprender la experiencia y expectativas del paciente y de su familia. 2. Construir una sociedad con el paciente para enfrentar su padecimiento. 3. Proveer la evidencia cientfica relevante, con un anlisis y discusin balanceada de las situaciones de incertidumbre que presenta la evidencia. 4. Presentar recomendaciones especficas. 5. Verificar que el paciente haya comprendido la informacin, y llegar a un acuerdo de mutuo consenso. La informtica mdica ha tenido un avance espectacular en las ltimas dcadas, impactando de manera cada vez ms intensa en el quehacer cotidiano de todos los profesionales. El mdico clnico en ocasiones no utiliza de manera ptima y eficaz las herramientas que provee la informtica, especficamente Internet y las diferentes bases de datos de informacin biomdica disponibles para el manejo de los enfermos en la prctica clnica diaria (6). Paradjicamente, el paciente o consumidor de los servicios de salud ha tomado la iniciativa en la bsqueda y adquisicin de informacin relativa a sus problemas de salud, dando lugar al fenmeno que se ha denominado Informtica del Consumidor en Salud, colocando al mdico en una situacin que puede ser complicada si no hay un trabajo en colaboracin entre ambos para lograr una mejor comunicacin, analizando en conjunto la informacin disponible en la red (7). El objetivo principal de la informtica del consumidor en servicios de salud en la era de Internet es el analizar, formalizar y modelar las necesidades de informacin del consumidor de servicios de salud, alrededor de quien debera de girar la atencin mdica (de una manera similar al paradigma actual propuesto en educacin, en que se propone que el proceso educativo sea centrado en el estudiante, no en el profesor, ya que el dicente es el principal objeto de la enseanza-aprendizaje) ya que es el paciente quien vive en carne propia el resultado de la toma de decisiones del encuentro clnico (6). Una vez identificadas y analizadas las necesidades de informacin del paciente, la informtica de salud del consumidor propone integrarlas en diferentes actividades de promocin de la salud, clnicas, educativas y de 5 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed investigacin, para que la informacin existente tenga un propsito y una utilidad real en todo el espectro de procesos involucrados en la prevencin de enfermedades y la recuperacin de la salud. Esta nueva disciplina adems propone reas de investigacin potencial, para as investigar la efectividad y eficiencia de los recursos computarizados y su uso por el paciente actual o potencial, y definir estrategias de uso de la informtica en actividades relacionadas con la salud desde la perspectiva del consumidor, del clnico y de la sociedad (7). El enfoque de la informtica de la salud orientada al consumidor es ms orientado hacia la salud pblica, la prevencin y el cuidado personal de la salud de cada persona, despus de todo el ms interesado en su salud generalmente es el enfermo mismo, y debe ser el ms motivado para obtener un desenlace clnico adecuado y congruente con sus preferencias, valores y recursos disponibles. Como tantas cosas en la vida, existe una brecha entre lo ideal y lo real en el rea de la informtica en salud orientada al consumidor, el acceso de la informacin generada por la comunidad mundial de investigadores presenta una serie de obstculos que a veces se antojan insalvables, y que describiremos a continuacin, agrupndolos en cuatro grandes grupos (6): a) Barreras relacionadas con los proveedores de la atencin de la salud. b) Con los consumidores. c) Con la informacin misma. d) Con la tecnologa. Las barreras relacionadas con los proveedores de la atencin de la salud son mltiples: el modelo autoritario, paternalista, y asimtrico de interaccin mdico-paciente al que estamos acostumbrados algunos profesionales de la salud, en el que el mdico es el principal proveedor del conocimiento y funciona como filtro de la informacin hacia el paciente y su familia, dosificando la informacin a criterio del mdico. Un estudio reciente encontr que el 39% de los mdicos opinan que Internet es un recurso valioso de informacin para pacientes, y un dato muy interesante del mismo estudio es que el 65% de los mdicos revel que la informacin presentada por los pacientes era nueva para ellos, es decir que en esa muestra de profesionales de la salud ms de la mitad tuvieron que aceptar que la informacin provista por el paciente no era de su conocimiento! (8). En cuanto a las barreras relacionadas con los pacientes, los consumidores de la atencin de la salud, existen diversas facetas del problema. Hasta hace pocos aos existan pocos recursos disponibles gratuitos o de bajo costo para tener acceso a informacin relevante de alta calidad cientfica, y presentada en trminos comprensibles no tcnicos para la comunidad. Esto ha cambiado progresivamente, y actualmente existen diversos sitios de Internet (como el sitio de la Biblioteca Nacional de Medicina de los E.U.A. llamado MEDLINE Plus, que ofrece informacin mdica bien presentada y documentada para la comunidad sobre todos los aspectos de la medicina relevantes para los pacientes, y que incluso tiene una versin en espaol para la creciente comunidad hispanoparlante de los Estados Unidos), que ofrecen diversos aspectos de informacin en un formato ms accesible para el paciente promedio, y que son gratuitos o de bajo costo (9). En nuestro pas la iniciativa gubernamental de e-Mxico ofrece un portal sobre la salud llamado e-Salud, que ofrece una gran cantidad de informacin til para la comunidad mdica y de pacientes de nuestro pas (10). Otro problema relacionado con el consumidor es la baja cultura en salud de una porcin substancial de la poblacin mundial, especficamente en los pases en vas de desarrollo, lo que impacta directamente a la comunicacin mdico-paciente, al seguimiento de los tratamientos, al autocuidado y a las medidas preventivas para conservar la salud (6). Los problemas relacionados con la informacin cientfica en s misma, relevantes para el consumidor, es que se encuentra distribuida en diferentes canales o rutas, en ocasiones organizada de manera anrquica o por lo menos con una visin que no toma en cuenta al consumidor que no posee conocimientos tcnicos en salud, y que es difcil de presentar dicha informacin en una manera jerarquizada en cuanto al nivel de evidencia cientfica en que est sustentada de una manera transparente y comprensible, ya sea para el paciente o para cualquier persona interesada en un tema mdico especfico. La cantidad de informacin disponible en la actualidad es tan amplia, que es poco probable que el mdico individual tenga los conocimientos necesarios para proveer un panorama integral, objetivo, actualizado y orientado al paciente en el tiempo limitado en que se realiza una consulta mdica. Una consulta mdica dura en promedio 12 minutos en los Estados Unidos de Norteamrica, y 7 minutos en el Reino Unido, tiempo totalmente insuficiente para satisfacer todos los requisitos clnicos, administrativos, humanos y de comunicacin bidireccional de informacin y valores que debera tener un encuentro tan significativo, para el mdico puede ser slo un paciente ms de los muchos que ver durante ese da, pero para el enfermo puede ser la actividad ms importante de su vida en esa semana o mes. La limitante del tiempo es indiscutible, y cada institucin y mdico individual debe reflexionar sobre este problema y desarrollar las estrategias necesarias a nivel local y personal para optimizar el uso del tiempo en la consulta mdica (1,2,6). Existen adems pocos mecanismos universales para controlar la calidad de informacin disponible en Internet y los diversos medios de comunicacin, por lo que con frecuencia el paciente puede encontrar informacin sesgada, francamente distorsionada o falsa. Un ejemplo de la explosin de informacin disponible al consumidor y al profesional de la salud es el aumento de consultas a 5 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 MEDLINE, la base de datos ms grande e importante del mundo en el rea biomdica, que ocurri cuando se ofreci en forma gratuita a la comunidad en 1997. Las consultas a esta base de datos de la Biblioteca Nacional de Medicina norteamericana se incrementaron de 7 millones en 1996 a 120 millones en 1997, este fenmeno puso de manifiesto la enorme diferencia que hace en la disponibilidad y acceso de informacin para la comunidad cuando se ofrece de manera gratuita (6). Un aspecto interesante de esta problemtica es lo que se ha llamado asimetra de informacin en reversa, ya que existe una serie de fuerzas que empujan al paciente a buscar informacin de salud en lnea en virtud de las dificultades para obtener informacin a travs de los conductos tradicionales como la consulta mdica. Mientras muchos profesionales de la salud no entienden o no tienen acceso a las tecnologas de informacin modernas, y no tienen tiempo para familiarizarse con el uso de Internet, los pacientes tienen todo el tiempo del mundo (adems de una enorme motivacin) para buscar informacin relevante en Internet (6). Esta asimetra reversa de la informacin puede crear varios conflictos entre el mdico y el paciente, ya que ste toma la iniciativa para buscar los ltimos resultados de investigacin cientfica y puede encontrarlos an antes de que el mdico clnico tradicional se entere de dichos avances, como cita un artculo del New York Times: esto puede parar de cabeza la tradicin en la cual el doctor da rdenes y el consumidor obedece, lo que pone nerviosos a algunos doctores (6). En esta situacin el clnico puede enfrentarse a un paciente que obtuvo informacin que es desconocida para el profesional de la salud, que sugiere el uso de una intervencin efectiva que no est disponible en el entorno local, o que incluso contradice las recomendaciones del mdico. El clnico moderno debe estar listo ante estos posibles retos, probablemente una de las estrategias ms efectivas es asimilar en su rutina cotidiana el uso de los recursos modernos de la tecnologa informtica, y de la metodologa de medicina basada en evidencias (3,6). Otro problema importante es la falta de mecanismos universales en Internet para asegurar la calidad y vigencia de la informacin disponible en la red, esta falta de confiabilidad de mucha de la informacin disponible plantea un importante problema para los consumidores de la informacin, ya sean pacientes o mdicos, en el sentido de que no hay marcadores transparentes de calidad de la informacin accesible (6,7). La falta de contexto de la informacin tambin puede ocasionar problemas graves de interpretacin a la condicin individual y recursos locales del paciente y del mdico. La informacin en Internet puede causar dao de las siguientes formas: la informacin distorsionada puede hacer que pacientes con enfermedades graves pierdan la confianza en su mdico y tomen acciones que disminuyan la efectividad de los tratamientos prescritos, los pacientes pueden utilizar de manera no productiva el tiempo limitado que tienen en la consulta mdica o incluso pueden dejarlo para buscar tratamientos no efectivos, y los pacientes vulnerables pueden ser vctimas de personas con intereses puramente comerciales en la informacin que proveen (6). El ltimo grupo de barreras son aquellas relacionadas a la tecnologa, ya que si esta fuera fcil, barata y ubicua, todo el mundo la usara, desafortunadamente la realidad dista mucho de ser as. La mayora de los habitantes del planeta no tienen acceso a Internet, an en Estados Unidos que es la regin con mayor proporcin de usuarios menos del 50% de la poblacin tiene acceso directo y confiable a la red, en los pases en vas de desarrollo esta proporcin es mucho menor (6). Contribuyen a este problema el alto costo de la tecnologa, su corta vida media, y la deficiente infraestructura de comunicaciones que existe en muchos pases del mundo. Es tambin un hecho que para muchos consumidores el uso del equipo de cmputo constituye una experiencia difcil y poco intuitiva, a pesar de los avances en interfaz grfica del usuario y en los sistemas operativos ms amistosos con el usuario diseados en la ltima dcada. Debemos reconocer que no todo mundo es feliz con la computadora, y que la adquisicin de las actitudes, habilidades y destrezas necesarias para su uso efectivo requiere de tiempo y esfuerzo por parte del usuario. El resultado de toda esta problemtica es que cada vez es mayor la brecha entre pases avanzados y pases en vas de desarrollo, con desigualdades crecientes entre lo que podra definirse como riqueza y pobreza de informacin, la famosa brecha digital (6,7). El campo del uso de la tecnologa por la sociedad no debe dejarse nicamente a las fuerzas de mercado, se requiere una poltica activa para ofrecer la tecnologa de la informacin a los que no la tienen. Algunas estrategias que pueden contribuir a resolver las barreras mencionadas son las siguientes: desarrollar enfoques avanzados de representacin de la informacin, promover el trabajo en equipo, dar a los consumidores poder y control sobre su propia informacin, y asegurar mejor control de calidad en la informacin disponible en la red (1,6,7). El enorme potencial de Internet y las bases de datos de informacin biomdica para promover la calidad en la atencin de la salud an no ha terminado de realizarse, es uno de los grandes retos actuales de la raza humana el desarrollar las estrategias citadas y otras an no imaginadas para fomentar el uso de las tecnologas modernas de informacin y su uso efectivo por la comunidad de profesionales de la salud y de los pacientes en su propio beneficio. Referencias 1 Stewart M, Brown JB, Weston WW, McWhinney IR, McWilliam CL, Freeman TR. Patient-Centered Medicine: Transforming the Clinical Method. Thousand Oaks, CA: Sage Publications; 1995. 2 Epstein RM, Alper BS, Quill TE. Communicating evidence for participatory decision making. JAMA 2004; 291:2359-2366. 3 Guyatt G, Cook D, Haynes B. Evidence based medicine has come a long way. BMJ 2004; 329:990-991. 5 5 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed 4 Bobbio M, Demichelis B, Giustetto G. Completeness of reporting trial results: effect on physicians willingness to prescribe. Lancet. 1994; 343:1209-11. 5 Del Mar C, Glasziou P, Mayer D. Teaching evidence-based medicine. BMJ 2004; 329:989-990. 6 Eysenbach G, Jadad AR. Evidence-based patient choice and consumer health informatics in the Internet age. J Med Internet Res 2001; 3:e19. URL: http://www.jmir.org/2001/2/e19/. 7 Eysenbach G. Consumer health informatics. BMJ 2000; 320:1713- 1716. 8 Wilson SM. Impact of the Internet on primary care staff in Glasgow. J Med Internet Res 1999; 1(2):e7. URL: http://www.jmir.org/1999/2/ e7/. 9 National Library of Medicine, MEDLINE Plus. http://medlineplus.gov Accesado el 22 de noviembre de 2004. 10 E-Salud. http://www.e-salud.gob.mx/ Accesado el 22 de noviembre de 2004. Efectos del entorno en la atencin mdica Dr. Arnoldo Kraus W. Mdico Cirujano, profesor de post-grado de la Facultad de Medicina de la UNAM, miembro del Colegio de Biotica, es editorialista en la Jornada, ha escrito 65 artculos en revistas mdicas de especialidad, cuatro libros as como 800 artculos en medios de difusin de Mxico y el extranjero. Buenas tardes a todos, agradezco al doctor Carlos Tena y al doctor Jorge Snchez haberme invitado a dar esta pltica. Me toca la difcil labor de continuar el Panel con mi pltica, tras la magnfica exposicin del doctor Melchor Snchez quien en muchos sentidos me da la pauta para decir y poner en marco de referencia lo que quiero expresar. Creo que algo muy importante de lo que expresaba con toda acritud y con toda inteligencia el doctor Snchez en la pltica previa, es el papel que debemos jugar los mdicos en la sociedad contempornea. En la sociedad actual y en Mxico, en un pas depauperado econmicamente donde ms de la mitad de la poblacin es entre pobre o miserable y por lo tanto con pocas posibilidades de acceder a medicina adecuada, a medicina de calidad, a la medicina que realmente lo proteja. El ttulo del Panel en el que yo participo es la prctica mdica ante una nueva dinmica de la conciencia social. La dinmica de la conciencia social en Mxico hoy es un tema terriblemente abrupto, terriblemente incmodo, La conciencia social empez anteayer en Tlhuac?, o dnde empieza la conciencia social en Mxico. Tenemos que remontarnos a sucesos como el anteayer para hablar de conciencia social. Yo no puse el tema ni el ttulo de la pltica de hoy, lo propuso el doctor Jorge Snchez y ambos lo acordamos, por tanto no es culpa del doctor Jorge Snchez, la responsabilidad es de los dos: Efectos del Entorno en la Atencin Mdica. El entorno al que yo me quiero referir es a los sucesos de Tlhuac anteayer y al entorno que se maneja en las instituciones de salud, y con esto me remito a lo que sera el inicio de mi pltica y luego lo voy a concatenar un poco con la pltica previa del doctor Snchez. Hay una frase que me gusta repetir mucho, que la aprend hace 30 aos, cuando me gustaba leer mucho lo que era la filosofa marxista y cuando pensaba que los mdicos tendramos que hacer algo ms por los pacientes y cuando pensaba y sigo pensando que los mdicos debemos ser ante todo objetores de la conciencia. S pienso y estoy convencido que los mdicos tenemos una responsabilidad social ms fuerte que otras profesiones. Con esto no quiero decir para nada que la medicina sea una mejor profesin o que sea una profesin ms digna o ms alta que cualquier otra profesin; lo nico que quiero decir es que el mdico como tal s debe tener una responsabilidad social ms fuerte que las otras profesiones. No en balde, y esta cita tambin creo que es importante para explicar todo lo que quiero decir posteriormente, Hitler en 1933, antes del ascenso del nazismo, diriga sus primeros discursos a los mdicos y los diriga con toda inteligencia, no por considerarlos sus amigos o por considerar que tenan una sabidura mayor que el resto de la poblacin sino porque simplemente l saba que los mdicos estaban muy cerca de la poblacin, saba que acceder a ellos y que tratar de convencerlos podra ser el mejor vehculo para promover sus ideas en cuanto al nacional socialismo. Tuvo razn porque la profesin que ms se ali al nacional socialismo, la profesin que ms miembros adhiri, y con las cuales ms cont Hitler en su poca, antes del 39, fueron los mdicos. Desde ese punto de vista, yo pienso que ah Hitler tena razn, por supuesto, No es as?, lo que hizo tena razn. Al pensar que los mdicos son parte de la conciencia social de la sociedad y parte tambin de la posibilidad de ser transmisores de ideas, y por ende generadores de cambios, al transmitir algunas ideas nuevas. Al respecto, y retomando el ttulo del Panel, lo retomo porque en ese sentido es muy importante, La prctica mdica ante una nueva dinmica de la conciencia social. No s bien que es la conciencia social, sigo sin saberlo. Me imagino que nunca lo sabremos. En Mxico hay muchos tipos de conciencia social; la que nos enteramos por las noticias de lo acontecido hace dos das, es una conciencia social que pudiera estar determinada por la masa, por una masa brutalmente empobrecida, por una masa super- lativamente depauperada, mas an, por una masa que carece de posibilidades, que carece de la expectativa de hablar de un maana. Por supuesto que podemos juzgarlos como criminales, el incremento de la brutalidad y como la negacin de lo que se da en llamar el otro, la otra persona, la que es diferente, la que no pertenece a uno, concepto 5 6 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 que conoce mejor que yo mi compaero del Colegio de Biotica, Rodolfo Vzquez, pero que hace muy importante determinar y saber qu es la conciencia social hoy en Mxico. Aquello que sucedi en Tlhuac o lo que sucede con la mayor parte de los pacientes pobres en Mxico, que no tienen acceso, lo digo con un afn crtico sano; yo trabaj hasta hace un ao en el Instituto de la Nutricin durante 23 aos, realmente sal del hospital porque, en el mejor de los trminos, me corrieron por discrepar con muchas de las ideas que ahora se manejan en nuestro pas, la verdad es que me corrieron y creo que es lo mejor que me ha pasado, que me hayan corrido despus de estar incmodo en un lugar que labore por 23 aos, pero bueno, ese no es el problema ni la querella de esta pltica. Lo que s tengo que decir es que me tengo que remitir a lo que iba a decir al principio, -parece esto un divn de escritorio verdad? Parece que me estoy psicoanalizando con ustedes, pero me han surgido demasiadas ideas, escuchando todo lo que ha pasado hasta ahora. Lo que quiero decir, es lo que record antes, es una frase de Marx. Carlos Marx deca con toda razn y lo apunt porque me estaba confundiendo cuando escuchaba a mis predecesores, y es lo siguiente, aqu lo tengo anotado: No es la conciencia social lo que determina la clase social de los hombres sino por el contrario, es la clase social la que determina la conciencia de los hombres y es cierto. Realmente tenemos conciencia social dependiendo de nuestra clase econmica, entre ms pudientes, menos conciencia social tenemos; entre menos pudientes, ms queremos tener una conciencia social para asemejarnos a la gente que es igual a nosotros. Creo que eso explica bien lo que pas con la masa social hace tres das en Tlhuac, aqu, al lado de este hospital, creo que van a seguir pasando fenmenos como tales, por la depauperacin tan importante. Qu tiene que ver todo esto con la medicina? Pues realmente tiene que ver muchsimo con la medicina. La salud, considero que es el mejor parte aguas para dividir a ricos y pobres. Yo no creo que haya ningn otro elemento en la vida cotidiana que la salud para ejemplificar tal divisin. La salud por supuesto va concatenada a educacin, a la pobreza, al seno en que se naci. Estoy convencido que quien nace con salud tiene derecho para acceder y entrar al rol competitivo de la globalizacin, o no tiene derecho a entrar al rol competitivo de la globalizacin. Y repito lo que dije al principio, en Mxico hay 50 millones de gente pobre, muy pobre que desde el tero est predeterminada a no poder entrar a la competencia en la que estamos sometidos todos los aqu presentes. Qu quiero decir con eso?. Quiero decir que para m la salud realmente es el factor que determina con mayor profundidad, el futuro que tendremos y, en algn sentido, mucho lo que ilustr, de verdad que lo dijo con humildad, con terrible inteligencia y sensatez el doctor Melchor Snchez anteriormente, es crucial para tratar de hablar de cierta equidad e igualdad en Mxico. Mencionaba el doctor Snchez qu es lo que sucede entre la comunicacin de mdicos y pacientes. Yo cuando estuve en Nutricin hice un estudio grande en donde entrevistamos a muchsimos pacientes al finalizar la consulta, la consulta de Nutricin no es de la gente ms pobre, es un pobre rico porque es gente que tiene bastante ms dinero que la que va al hospital general o la que va a otros hospitales similares de la Secretara de Salud. El 90 por ciento de los pacientes cuando salan de la consulta, no saban que enfermedad tenan, eso despus de un ao de haber asistido a la consulta. Aproximadamente el 80 por ciento de los pacientes, no haban entendido lo que les dijo el doctor y estoy hablando del Instituto de la Nutricin, centro sagrado para la medicina mexicana, donde el 70 por ciento de los pacientes no saban ni el nombre del doctor, ni cuando tenan que regresar a la consulta. No me recuerdo los otros datos, pero realmente son muy similares en cuanto a la denuncia que haca anteriormente el doctor Melchor Snchez, esto me remite a muchos aspectos que me llevan otra vez al ttulo de mi pltica: Cules son los efectos del entorno a la atencin mdica?. El efecto del entorno est siendo sumamente negativo porque la pobreza que estamos viviendo, por eso empec a hablar de Tlhuac, son elementos que estn generando una cultura contra el mdico, adems de una cultura contra el paciente. No podemos tener pacientes sanos mientras no haya recursos econmicos; esto por supuesto parece una arenga social lo que estoy haciendo, no estoy haciendo una arenga social para nada, simplemente estoy intentando ser un poco crtico con lo que debemos intentar todos, ser un poco crticos, por lo menos los que estamos aqu reunidos, tenemos derecho a la voz, a pensar. No puedo dejar de recordar lo que deca Sartr en el increble libro que prologa De Fanon: Los condenados de la tierra, cuando dice que en el mundo - este libro se escribi en 1960-, cuando dice que: En la tierra hay dos tipos de poblaciones, los que tienen el derecho a la voz y los que no tienen el derecho a la voz. Nosotros tenemos el derecho a la voz, lo cual ya parece un gran regalo de la vida. En Mxico, insisto, 50 60 millones de personas no tienen derecho a la voz, tienen derecho a lo que hicieron hace dos das. Lo digo con todo el ironsmo posible y para que cada cual saque las conclusiones que quiera sacar, pero realmente los pacientes pobres no tienen derecho a la voz, cuando hablamos del entorno, -a lo que me invitaba Jorge Snchez a hablar un poquito. El entorno est siendo en contra de los pacientes porque se estn depauperando cada vez ms, es muy bien sabido, por estudios que hizo el Dr. Julio Frenk cuando perteneca a FUNSALUD, lo que le cuesta al enfermo pobre tratar de atenderse mdicamente. El enfermo pobre cuando quiere acudir a un mdico o cuando quiere atender a uno de sus familiares pues puede tener una erogacin muchsimo mayor que la que tiene la gente rica; corresponde ms o menos el 5 7 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed 90 por ciento de los recursos que de una familia pobre se pueden ir en tratar a un enfermo, mientras que al revs, un 10 por ciento de lo que representa en los ingresos una familia rica, tratar a un enfermo. Esto obviamente dispara ms las brechas entre ricos y pobres, lo cual tambin sucede con los medicamentos nuevos, como lo explicaba tambin anteriormente el doctor Jess Ruiz Rosillo cuando nos hablaba de los nuevos medicamentos. Quiero aqu hablar de mis contradicciones propias en la vida. Si no tenemos contradicciones qu horrible es estar vivos, pero bueno, tambin tengo una buena ayuda social en todo lo que hago. En la vida dedico mucho tiempo a no cobrar lo que hago. Pero la medicina nueva, por supuesto que va a generar una brecha muchsimo mayor. Estara un poquito en contra, sin ningn afn de molestar al doctor Ruiz Rosillo con las cosas que mencionaba anteriormente. Recordemos lo que pas con el SIDA, lo que sigue pasando con el SIDA, todos los escndalos que hubo por no abaratar los medicamentos para los pobres, los genricos, etc., y cada receta de mis pacientes que salen del consultorio les resulta muy costosa, son prcticamente impagables, por eso tengo suerte de tener pacientes sanos y casi no les doy medicinas, mientras que el entorno social est jugando un papel brutal contra los mdicos. Los pacientes ya no nos ven como vean a los mdicos en Alemania, los pacientes los vean como una persona que guiaba, como una persona con poder de convencimiento y autoridad mayor que el sacerdote, o mayor que el rabino. Ya no nos ven as porque se ha hecho una relacin brutalmente despersonalizada, una relacin que est amenazada, por supuesto, por las compaas de los seguros, y que los mdicos en Mxico callamos, lamenta- blemente ante todo lo que sucede, nos hemos hecho vctimas de las compaas de seguros. Yo recuerdo un editorial en el New England Journal of Medicine hace como 10 aos, donde Ingle Finger era editorialista en esa poca, deca dos cosas: Que lo peor que le puede pasar a la medicina es cuando los abogados se metan la medicina y cuando las compaas de seguros tambin invadan la medicina; es decir, cuando a los mdicos ya no nos permitan ser mdicos, cuando a los mdicos ya no nos permitan querer al paciente, sino simplemente tener pacientes que pueden ser enemigos, que pueden querer demandarnos o que son enviados por una institucin, pero que no son enviados a nosotros porque me apellido Kraus o me apellido Tena o Snchez, sino simplemente porque nos ven como una gente de alguna compaa de seguros o de alguna HMOS, como en Estados Unidos. Desde ese punto de vista, la profesin mdica se encuentra muy amenazada por las compaas de los seguros, nos encontramos tambin, tengo que decirlo, por las compaas farmacuticas. En muchos sentidos las compaas farmacuticas utilizan a los mdicos como quieren. No es ninguna denuncia en este momento contra el doctor Ruiz Rosillo, pero he participado en algunos estudios con compaas farma- cuticas y el asunto radica en no dejarnos, pero s nos dejamos, y por qu nos dejamos?, bueno, por lo que deca en unos maravillosos libros Charles Dukusky, me adhiero a ello: La fama es la peor puta de todas y tena razn. Cuando los mdicos nos vendemos a la industria farmacutica, nos convertimos en un objeto de ellos y no en un representante del paciente, ni de la enfermedad. La medicina de hoy se encuentra muy amenazada, porque la medicina social en Mxico es mala, muy mala. Yo s que aqu muchos trabajan en medicina social y que yo tambin trabaj 23 aos en medicina social. El doctor Snchez anteriormente deca que en Estados Unidos la consulta dura 7 minutos y en Inglaterra 12 minutos, o al revs, no recuerdo. En Mxico la consulta no dura mucho ms, pero s hay un instituto que yo le hace poco, el seguro social, donde los pacientes hacen dos horas para llegar a la consulta, esperan ms o menos una hora y media, el mdico los ve cinco minutos, ni los revisa, ni los toca, nada ms les pregunta que siente, y les dice tmese esta pastilla. La medicina privada tambin tiene severos problemas, en los hospitales como el ngeles, por ejemplo, a los mdicos que ms internan les cobraban menos renta, no s si siga siendo todava eso. Creo que s. Y los mdicos tambin nos volvemos prostitutas de las grandes corporaciones que hacen las resonancias magnticas, que hacen los nuevos aparatos, esa parafernalia brutal, tremenda y magnfica, que s sirve pero no mucho. La verdad que lo que ms sirve es escuchar al paciente, es como se le ayuda al paciente. La mayora de los pacientes, y yo siento que soy muy buen mdico, cuando les pido muy pocos exmenes y les receto muy poco, pero tambin la medicina privada es uno de los agentes que nos agreden. Bueno con esto voy a concluir. Creo que el entorno mdico est muy amenazado, pero creo que los principales culpables de que la atencin mdica est amenazada por el entorno, somos importantemente responsables los mdicos, creo que somos los principales responsables de que el entorno est amenazando la prctica mdica, donde se ejerza, donde se pertenezca. Yo s creo y lo repito, que sobre todo en pases pobres como en Mxico donde hay tantas diferencias entre ricos y pobres, que los mdicos tendramos que cumplir un poco un papel de ser ciertamente un poquito, por lo menos un poco objetores de la con- ciencia. No estoy diciendo que seamos comunistas ni marxis- tas, yo no lo soy pero me encantara que hubiese un poquito ms de justicia social en Mxico. Me encantara que los mdicos nos formsemos un poco ms en cuestiones de biotica que ahora es mi obsesin. En el Colegio de Biotica, estamos intentando hacer una labor para promulgar todo lo que es la biotica mdica, en particular la tica mdica. Yo creo que los mdicos, si tuvisemos una formacin ms profunda en lo que es tica mdica, quizs podramos ser mejores mdicos y mejores personas ante nuestros enfermos. 5 8 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Sesin de preguntas y respuestas Coordina: Dr. Jorge M. Snchez Gonzlez Distinguidos asistentes, profesores y cibernautas que nos siguen desde la transmisin por internet, les comentaba al principio de ste Panel, lo difcil del abordaje de la dinmica social, mucho ms cuando se trata de centrarlo y entenderlo en torno a la prctica mdica. Han escuchado cuatro perspectivas, diferentes formas de ver los cambios que enfrenta la medicina del siglo XXI, que trataremos de puntualizar a travs de sta sesin de preguntas y respuestas, la que iniciamos con la primer pregunta al Doctor Snchez Mendiola: Por qu la incertidumbre? Usted en su confe- rencia la estuvo mencionando en lo relacionado con el manejo de las emociones, luego entonces Por qu es la incert idumbre un problema en la prct ica de la medicina y qu estrategias se estn llevando a cabo para enfrentarla? R.- Dr. Snchez Mendiola.- Por una serie de razones al ser humano no le gusta la incertidumbre, no nos gusta la incertidumbre. Keneth Wood Merrit, un historiador de la medicina norteamericano que ha publicado un par de libros que son probablemente la mejor descripcin de la evolucin de la educacin mdica en el mundo occidental, especialmente en Estados Unidos y Canad, argumenta que el peor error de la educacin mdica del siglo XX ha sido o fue el no entrenar a los mdicos para enfrentarse a la incertidumbre. De tal manera que a la hora de atender a los pacientes creamos una serie de falsas expectativas en el mensaje implcito de la receta, con esto se va a curar, eso implica que tiene un 100 por ciento de probabilidades de curarse y prcticamente ninguna intervencin mdica, sobre todo de los medicamentos, sean pastillas, jarabes, supositorios, inyecciones o lo que pongamos es 100 por ciento efectiva; de tal manera que el enfrentarnos a la incertidumbre cotidiana nos genera una tensin interna y una tensin con el paciente. El paciente quiere respuestas concretas. Anoche tuvimos una junta con un paciente que tenemos muy grave en un hospital y el paciente deca: se va a morir mi hijo o no se va a morir?, va a quedar bien o va a quedar mal?. Quieren respuestas concretas, blanco y negro y, el problema es que la evidencia cientfica y toda la actitud humana est en un calidoscopio de blancos y grises o multicolor; de tal manera que esto es muy difcil de enfrentar en la prctica cotidiana y la solucin a esto implicara educar a toda la sociedad desde el principio. Hay un libro fascinante de Hell Figelsen, autor alemn perteneciente a uno de los Instituto importantes en Alemania, que habla sobre lo malos que somos los seres humanos para comunicarnos cuantitativamente y esa necesidad de certidumbre, pero acompaada de una gran cantidad de incertidumbre de lo que sabemos. Hay una cosa que se llama presientorrea en medicina, que se manifiesta diciendo: El paciente tiene 15 por ciento de probabilidades de esto, 20 por ciento de esto otro y, en realidad ni siquiera sabemos si esos nmeros son reales o no. De tal manera que el enfrentarnos a esto es un reto muy grande. Idealmente desde antes, como todo en la vida, desde las escuelas de medicina, ellas tienen aqu un papel preponderante, que me encant lo que dijeron hace rato, que pudiera demandarse a las escuelas de medicina por lo que nos hacen durante nuestra formacin, y una de las estrategias para enfrentar esto es lo que se ha dado en llamar medicina basada en evidencias; es decir, el utilizar la evidencia cientfica publicada, tamizarla y matizarla con los valores y preferencias personales del paciente, y utilizar esto de una manera integral con el paciente. Esto cuesta muchsimo trabajo y uno de los grandes retos a esto es el poder entender y respetar los valores del paciente. En eso los mdicos somos, mejor dicho, sentimos que somos muy buenos pero sobreestimamos nuestro desempeo en una manera muy importante. R.- Dr. Arnoldo Kraus.- Yo quiero comentar algo de lo que deca el doctor. Hay una frase que a m me gusta mucho citar y es un poco tambin en relacin a lo que expona anteriormente el doctor Snchez y creo que esto es uno de los problemas. Thies Elliot que era un poeta que en 1932 public un libro maravilloso que se llama La Roca, preguntaba Dnde qued la sabidura que hemos perdido en el conocimiento? Y a rengln seguido deca Y dnde qued el conocimiento que hemos perdido en la informacin? Repito Dnde qued la sabidura que hemos perdido en el conocimiento? Y Dnde qued el cono- cimiento que hemos perdido con la informacin? Y eso muy cierto; la informacin, como comentaba el doctor Snchez, puede no ser suficiente porque no le da al mdico las armas adecuadas para tratar de ver bien todos los problemas; pero agregara otra cosa que s puede ser, de repente, una virtud, tener una incertidumbre. Los mdicos tenemos que navegar siempre con una buena dosis de incertidumbre porque eso nos permite estarnos cuestionando y cuestionando y saber hasta dnde podemos seguir indagando qu es lo que le pasa al paciente; si slo es una verdad, un problema lo que explica todas sus enfermedades o hay algo ms. Nada ms era un comentario. P.- Dr. Jorge Snchez Gonzlez.- Doctor Jess Ruiz, tratando de poner en contexto lo relacionado con la dinmica social en el entorno de la medicina y su asociacin con la investigacin farmacutica, Hay alguna influencia de la dinmica social que propicie la preferencia de ciertos medicamentos? R. - Dr. Jess Ruiz. - A m me gust mucho que se mencionara a la industria farmacutica para bien y para mal en muchas ocasiones en este bloque, pero quisiera bsi- camente hacer dos consideraciones tratando de unir las preguntas que muy amablemente nos estn llegando. Primero. Se refiere a la existencia de unos medicamentos que se han denominado en el mercado similares y en 5 9 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed relacin a su diferenciacin con genricos y con medica- mentos innovadores; entonces, muy brevemente. En el contexto legal, todos los medicamentos que existen en Mxico y que tienen registro de la Secretara de Salud tienen la autorizacin legal para venderse y en este grupo caen los medicamentos similares. Otra cosa es lo que se planea hacer a futuro; es decir, lo que yo explicaba en la presentacin, a futuro se piensa, y ah creo que estamos todos de acuerdo desde el punto de vista clnico, yo tambin ejerzo la medicina clnica, desde el punto de vista de academia y de autoridades sanitarias, que por el bienestar del paciente y siguiendo los lineamientos de la Organizacin Mundial de la Salud, solamente debe haber dos tipos de medicamentos de prescripcin y esto es lo que se quiere lograr. S, Medicamentos innovadores y medicamentos genricos intercambiables. Y aqu tendramos que ver qu es el concepto de intercambiabilidad. Muy breve, inter- cambiabilidad se refiere a que un medicamento muestra ser equivalente a otro en el tratamiento de algo y hay muchas pruebas o estudios para hacerlo, la ms frecuente es la bioequivalencia. Entonces, en este sentido un medicamento slo puede ser genrico intercambiable cuando el porcentaje de medicamento que se administr y que pas a un lquido corporal, en este caso la sangre, es equivalente al porcentaje logrado por el medicamento innovador; entonces, eso es bioequivalencia. Si no se demuestra eso por el medio que ustedes quieran, no es intercambiable y en ese sentido todos los similares u otros medicamentos genricos de marca no son intercambiables si no tienen el famoso logotipo de la Secretara que dice GI, y hay una confusin tremenda de mercado; entonces, desde un punto de vista farmacutico, ustedes pueden comprar, por ejemplo, un medicamento innovador y por ejemplo, aqu nos podemos referir a ramipril y pueden comprar el medicamento innovador que es tritase o pueden comprar su genrico intercambiable, cuando lo vaya a haber, que sera ramipril? Genrico intercambiable. Todo lo dems no es equivalente. Lo que sucedi aqu es que se aprovecharon varios recovecos en la ley, varias situaciones especficas y los medicamentos similares, desde un punto de vista legal, son vlidos; desde un punto de vista farmacutico, no son equivalentes a los medicamentos innovadores, eso hay que dejarlo claro. La otra consideracin es en relacin al costo de los medicamentos. Aqu los medicamentos son muy populares en el sentido de que todo mundo decimos que los medicamentos son cada vez ms caros, que se puede acrecentar la brecha, etc. Hay datos muy interesantes que estn muy bien documentados a nivel mundial y Mxico no es la excepcin, en los que demuestran claramente que el medicamento no influye ms all del 20 por ciento en los costos totales de atencin a la salud. Es decir, que el otro 80 por ciento de lo que gasta un paciente en salud, est representado por estudios de laboratorio, gastos de hospitalizacin, honorarios mdicos, honorarios quirrgicos, etc. Entonces yo creo que en este sentido s es bueno dimensionar la situacin de que el medicamento no es el insumo ms caro en salud ni tampoco es el que ms ha aumentado, los datos lo prueban y tambin como mdicos debemos tener conciencia y decir, por ejemplo, en medicamentos nosotros tenemos un precio controlado en una frmula, mientras quin controla el precio de la consulta mdica?. Cada mdico cobra lo que a su juicio es lo correcto y yo tambin soy mdico clnico y nadie me puede decir que no, si yo digo que mi consulta vale $1,200 pesos. No hay ninguna ley que me lo prohba, no hay nada; es simple y sencillamente leyes de mercado; entonces, en relacin a situacin del tipo de gasto en salud y en relacin a situacin de regulacin de calidad, los mdicos tenemos mucho ms intervalo de movimiento que los medicamentos que, como repito son slo una parte del gasto en salud, y yo quiero respetuosamente, diferir, que me encant la charla del doctor, comparto muchos de sus conceptos pero respetuosamente quiero diferir, porque el nico modelo de trabajo que yo veo como factible para disminuir la brecha de atencin entre nuestra poblacin depauperada desde todos los puntos de vista, es formar equipos multidisciplinarios en sociedad. En otras palabras, formar primero equipos de trabajo para despus trabajar en equipo, que no es lo mismo. Y en Mxico no estamos acostumbrados ni a formar equipos de trabajo, porque por ejemplo, los mdicos nos vituperamos No es cierto?. Yo soy dermatlogo y cuando me llega una receta de otro doctor Qu barbaridad! Pero como le hizo esto No es as?. Cuando en primer lugar, no sabe nada del contexto clnico. Cuando no es dermatlogo, pero es que es gineclogo, menos, por que no es su mbito de competencia, en fin, no sabe nada y cuando... entre abogados te veas. Entonces, lo que nos hace falta en Mxico, creo yo, es ser incluyentes y no excluyentes y juntarnos abogados, mdicos, polticos, socilogos, etc. para permitir que nuestros pacientes efectivamente tengan acceso a medicamentos, y yo no veo otra forma para que tengan acceso a medicamentos caros por unidad de precio, pero que ahorran gastos en salud cuando la posibilidad de tener acceso a travs de los cuadros bsicos que hay en Mxico, cuando sea a travs de un verdadero anlisis costo-beneficio. En este momento en Mxico, no se pueden hacer anlisis costo- beneficio porque ni siquiera podemos sufragar el costo. Esa es la realidad y el paciente no puede comprar un medica- mento igual que no puede comprar un auto, igual que no puede comprar una casa, igual que no puede comprar un viaje en un taxi e igual que no puede comprar, tristemente, comida; entonces el problema es el poder adquisitivo de la poblacin. No el costo de los medicamentos. C.- Dr. Jorge Snchez.- Dr. Ruiz, gracias por su res- puesta, espero ahora que tengamos tiempo y volvamos a discutir esta situacin de la conciencia social relacionada con los costos de los medicamentos, pero relacionada 6 0 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 tambin con lo que est sucediendo con la medicina alternativa por ejemplo, o las preferencias que tiene la poblacin dado su entorno socio-cultural. Continuamos, Doctor Rodolfo Vzquez, si es tan amable en dar respuesta a sus preguntas. R.- Dr. Rodolfo Vzquez.- Al doctor Ruiz Rosillo le reclamo enfticamente una participacin de los filsofos tambin en ese equipo. Voy a contestar puntualmente a cuatro preguntas que me hacen en el auditorio. La primera pregunta de Chvez Ruiz y dice Cmo se resuelve el conflicto entre la autodeterminacin personal de vivir o no y la obligacin del estado de tutelar un bien social como es la vida humana? Tratando de ser muy puntual en este aspecto, yo dira que por un lado tenemos el valor de la autonoma de la persona y por otro lado tenemos las obligaciones estatales en trminos de salvaguardar, proteger, promover ciertos bienes sociales y para esto se ha creado todo un instrumento extraordinario que son los derechos de segunda generacin, en trminos de derechos econmicos, sociales y culturales y por supuesto el derecho a la salud, a una vida buena en trminos de salud, es un derecho que est contemplado entre estos ltimos, pero creo que fui muy enftico en mi presentacin sealando que, desde una perspectiva liberal que es la que asumo en este caso cuando estamos enfrente a una persona autnoma, competente, hay limitaciones no slo frente a terceros en trminos de individuos sino tambin con respecto al Estado. El Estado tiene la obligacin de garantizarme las nece- sidades bsicas y en ese sentido tiene la obligacin de contribuir a la formacin de mi autonoma pero sin el ejercicio de mi autonoma como ser competente decido tomar una decisin con respecto a mi vida, soy amo absoluto para tomar esa decisin. En este sentido, no solamente por razones prcticas no se puede penalizar el suicidio sino que en algn sentido tampoco el intento de suicidio debera ser, al menos bajo estas premisas, penalizado. Sabemos que si se penaliza es por razones prudenciales, en trminos de proteger a terceros pero en estricto sentido, una persona que intenta suicidarse haciendo uso de su autonoma competencial, tendra todo el derecho a hacerlo. La pregunta dos dice: Part iendo de la premisa hipocrtica, primero no daar, Primum non nocere y an cuando la religin de los testigos de Jehov no permita transfusin de sangre como una alternativa de solucin a su enfermedad, la decisin que toman los padres del nio de 13 aos de no permitir el tratamiento a sabiendas de que puede sobrevenir la muerte, es procedente una sancin penal en contra de los padres? Esta es una pregunta, obviamente que obliga a plantearla desde muchos ngulos. Voy a ir por lo menos con tres aspectos que me parecen importantes. Tambin fui muy enftico en la presentacin de que debe haber un respeto a la libertad de conciencia y ese sentido ampliado, un respeto a las convicciones religiosas, pero s creo que es muy prudente hacer una distincin entre las convicciones religiosas cuando estos corresponden a seres humanos con autonoma competencial; es decir, a seres adultos con respecto a la formacin de las convicciones religiosas en personas que todava no alcanzan la etapa adulta y vuelvo a lo mismo. Una cosa es la autonoma cuando se est formando y otra cosa es la autonoma en ejercicio con actividad competencial. Entonces en este sentido, me parece que tratndose de los testigos de Jehov, yo no tendra, desde la perspectiva que asumo, ningn inconveniente en que una persona adulta, que haga valer su competencia, su autonoma debidamente informada y salvaguardando la responsabilidad en trminos mdicos pudiera practicarse, cuando sea posible, todas las alternativas a una transfusin sangunea y si an la alternativa ltima que queda fuera la transfusin sangunea, la autonoma del testigo de Jehov prevalecera sobre la situacin mdica. En este punto yo creo que se abre una polmica muy interesante pero tengo que ser coherente con la perspectiva liberal. Un testigo de Jehov autnomo, es una persona que no es irracional, en este sentido puede ejercer la autonoma hasta el punto de poder poner en riesgo su vida y en este sentido el mdico, la institucin, deberan de respetarla. No se trata lo mismo con una persona que carezca de esta competencia autonmica, en este punto el Estado s debe intervenir para proteger la formacin de la autonoma de esa persona. Con respecto a la ltima pregunta Es procedente una sancin penal? De hecho se ha penalizado. En Espaa, en el caso comentado, los padres recibieron una penalizacin. Es cierto, una penalizacin mnima pero recibieron una penalizacin. Otra pregunta, en el caso de: en conciencia podemos autorizar la donacin de rganos Cul es su opinin si en conciencia hiciramos un t est ament o para la privacin asistida de la vida en casos terminales o por accident es incapacit ant es para una vida con calidad? A ver, si la pregunta se refiere a si jurdicamente podemos proteger a aquellas personas que de manera conciente deciden que se les practique la eutanasia o el suicidio asistido, ya hay ejemplos claros en este sentido: Holanda, Blgica, Espaa estn dando pasos en este punto importantsimo. Me parece que es un efecto domin, va a llegar en algn momento, ms tarde por supuesto a nuestros pases, pero ste es un efecto, me parece irreversible. Si la pregunta se entiende en el sentido de autorizar la donacin de rganos vitales, por ejemplo, si una persona pudiera, bajo una perspectiva liberal, hacer uso de su autonoma en trminos de ofrecer un rgano vital, entendiendo que con ese ejercicio de la autonoma pierde su vida y puede salvar la vida de otra persona. Desde el 6 1 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed punto de vista tico, a esto se le podra llamar una accin supererogatoria, una accin heroica y por supuesto, la persona que decida hacer actos heroicos, no creo que pueda ser prohibido por un tercero ni siquiera por el Estado. El problema es que si esta persona decide hacer actos heroicos pero requiere del auxilio de terceros para hacer el acto heroico pues obviamente hay que proteger al tercero de una situacin tan terrible como es privar de la vida a una persona para que sta pueda donar su rgano, pero dejo planteado el tema. Yo no tengo una solucin muy clara. Si tuviramos todos los recaudos legales para que se protegiera debidamente a un tercero, podra la persona estar facultada para poder privar a una persona de su vida, para tomarle el rgano y poderlo transplantar, en principio yo dira, no veo problema. Es una situacin muy delicada pero no veo problema si la persona que decide hacer este acto es una persona autnoma, con la competencia para hacerlo. En fin, dejo planteado el problema. En la ltima pregunta dice: en el segundo caso, en el de Ramn San Pedro, la muerte es un derecho nico, Asistido va en contra, se viola el derecho a vivir?, dnde el mdico se convierte en delincuente al privar de la vida?, entra aqu el suicidio, en el acto que no involucra a nadie ms, a eso s tenemos derecho?. Vuelvo a la primera pregunta, quiero ser muy enftico en el sentido de que el derecho a la vida no me parece un derecho absoluto, es un derecho prima face, en este sentido, si pensramos que la vida es un derecho absoluto, obviamente tendramos que estar castigando o penalizando acciones que estn reconocidas tambin por el propio derecho. Obviamente en materia militar, si una persona tiene que matar a otro en circunstancias como las que suceden en guerra, una cosa verdaderamente terrible, lamentable, desde todos puntos de vista, censurable, jurdica, tica- mente, pero si se est en esa situacin; pues obviamente si un derecho fuera absoluto, esta persona no tendra la posibilidad de poder, un derecho a la vida fuera absoluto, no tendra la posibilidad de defenderse en todo caso, de una agresin directa. En este sentido, repito, el derecho a la vida no me parece un derecho absoluto, me parece un derecho que hay que relativizar en funcin de otros valores que intervienen como puede ser, por ejemplo, el valor mismo de la autonoma y por supuesto, con respecto a los mdicos. Yo lo que sugera en el trabajo es que se faculte a los mdicos en ese sentido, tratar de implementar en las instituciones sanitarias una pluralidad ideolgica de los mdicos. Yo s que esto es un problema muy complicado de instrumentar pero me parece que es importantsimo como poltica sanitaria que cuando un paciente llega a un mdico, no se vea constreido en su decisin porque no encuentra al facultativo para poder llevar a cabo su decisin. Habra que hacer esfuerzos para que la contratacin de mdicos se hiciera de una manera plural- mente ideolgica. R.- Dr. Jorge Snchez.- Bien, desafortunadamente el tiempo siempre es nuestro enemigo, especialmente sta tarde, donde el panel ha resultado por dems interesante para todos nosotros y debemos de continuar y concluir en tiempo. En relacin a lo que comentaba el doctor Snchez Mendiola, de la pertinencia, validez y certificacin de la informacin en Internet. Para quienes nos estn viendo a travs de este medio, esta informacin que estn recibiendo, yo considero que podramos clasificarla con alto nivel de confiabilidad de conformidad al cdigo HON, no lo consideran as?, en virtud de la calidad de nuestros profesores. Continuando para concluir el Panel, solicito a nuestros panelistas nos brinden las respuestas a sus preguntas utilizando dos minutos para dar oportunidad, si es posible, a la participacin de todos. Por favor Dr. Arnoldo Kraus. R. - Dr. Arnoldo Kraus. - Bueno aqu tengo algunas preguntas. Voy a contestar rapidsimo nada ms una porque no da ms tiempo, de Manuel Lozada. l pregunta Puede ser vlida la eutanasia si quien la solicita desea hacer donacin mltiple de rganos para quien s desea vivir?. Buena sta pregunta que realmente se me hace interesante, pero no es aplicable porque la eutanasia tiene unas reglas muy claras a seguir, por ejemplo, estn muy bien definidas en la legislacin holandesa y ante todo se requiere que el paciente sea una persona terminal bajo una serie de conceptos muy claros. Desde ese punto de vista, uno podra pensar en ser donador voluntario de algunos rganos pero existe una contradiccin en el trmino eutanasia porque la eutanasia requiere una serie de requisitos y la primordial es ser paciente terminal y aqu no se cumplira. S se cumple en cuanto a donar rganos, pero yo creo que tendra que haber una seleccin en esta donacin de rganos. Posteriormente tambin el paciente tiene derecho a decidir lo que quiera; entonces desde ese punto de vista, s, el paciente puede pedir una alta voluntaria, no le tienen que dar medicamentos, como aqu me pregunta la doctora Quiroz, y el hospital s tiene la obligacin de hacer un resumen al respecto. Hay ms preguntas pero creo que ya no hay tiempo. P.- Dr. Jorge Snchez.- Dr. Snchez Mendiola, Cmo determinar el verdadero grado de veracidad de la informacin que hay en Internet? R. - Dr. Melchor Snchez Mendiola. - El paradigma actual de la ciencia es el mtodo cientfico, vigente y si bien puede haber diversas corrientes filosficas de esta perspectiva, el estndar actual es que, por ejemplo, para una intervencin teraputica, no podemos decir si sirve o no, si es efectiva, si no est fundada en un ensayo controlado con asignacin al azar, por lo menos es la tranca que pone la FDA. Sin embargo, esto se ha caricaturizado de tal manera que el British Medical Journal de diciembre plantea una revisin sistemtica de los paracadas, y los paracadas servirn para que uno no se mate cuando se tira del avin 6 2 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 y que todos los fanticos proponentes de medicina basada en evidencia deberan formar parte del grupo control para contribuir al progreso de la ciencia y demostrar que los paracadas s sirven. No todo es demostrable con este paradigma, pero de lo que s es demostrable, tenemos que tratar de encontrar la mejor forma de hacer llegar dicha informacin, y la Federacin Mundial de Educacin Mdica en sus estndares de educacin mdica de pregrado establecidos en Dinamarca el ao pasado, plantean que el mdico debe aprender el mtodo cientfico y debe poder utilizarlo operativamente en su toma de decisiones. Otra pregunta interesante que dice que hay pacientes ment irosos? Hay pacientes mentirosos, hay mdicos mentirosos; no se vieron la pelcula de mentiroso, mentiroso con Jim Carey, me puede ayudar a ilustrarlo, es interesante cuntas veces mentimos al da, si las contramos, son varias, muchas son mentiras veniales obviamente, te quiero mucho, qu guapa ests, etc., pero todo mundo vive dentro de s y en eso hay una enorme cantidad de polmica que podramos tener ahora, pero esencialmente en la ventanita del encuentro mdico-paciente que es una pildorita de tiempo donde interaccionan en el espacio dos seres humanos con un montn de cosas internas, es muy difcil saber qu tanto se dice la verdad. Est documentado en algunos de los estudios que revis, que ms de la mitad de los pacientes salen del consultorio, concordantes con la informacin que present el doctor, sin saber, sin haberle dicho al mdico para lo que realmente iban. Esa ltima pregunta de: Oiga doctor cuando ya se van saliendo-, resulta que era el principal objetivo de la visita con el paciente; entonces tenemos que tratar de ser lo ms honestos, pero siempre hay cierto grado de comunicacin humana imperfecta, al tratar de contestar la pregunta. La ltima pregunta que he de contestar habla del mximo beneficio. No s exactamente a que se refiere pero dice aqu que: El mximo beneficio, qu tan vlido es llevarlo a cabo, por ejemplo, dar de alta a un paciente terminal del hospital para que se vaya a su casa? El beneficio, es que depende para quin, para el individuo, la familia o la sociedad. Beneficio desde el punto de vista econmico, lo que he visto en los ltimos aos es que somos muy poco cultos en estudios econmicos en nuestro pas, como deca el doctor. Busqu en Artemisa Cuntos estudios econmicos hay para una medicina que se llama fibris. Un medicamento para la sepsis que cuesta 7,000 dlares el tratamiento y es costo efectivo positivo, es costo efectivo en Estados Unidos, es costo-efectivo en Canad. El problema es que nosotros somos poco cultos en la metodologa cientfica de los estudios econmicos y nos manejamos con lo de costo mnimo, pero no lo separamos el costo beneficio, de los de costo-efectividad y de los de costo utilidad, ya que cada uno tiene una definicin tcnica especfica que no me da tiempo de abordar en ste momento, pero debemos mejorar nuestro conocimiento del uso de las intervenciones, sobre todo el de costo-utilidad porque esto se va a las utilidades del paciente, su valor es personal del resultado de la intervencin. Dr. Jorge Snchez.- Muchas gracias Dr. Snchez Mendiola, interesantes y reflexivas respuestas. Por favor Dr. Ruiz Rosillo, haga uso de la palabra para una ltima intervencin. R.- Dr. Jess Ruiz Rosillo.- S muy breve, nada ms una consideracin que trata de unir los trminos de prescripcin, comunicacin y relacin mdico-paciente, porque es muy importante para el arbitraje mdico y para estar a tono con el Simposio. Mi experiencia personal es que dara un poquito ms de tiempo al paciente en la consulta, cranme que vale la pena, como deca el Maestro Fernando Latap, fundador de la Escuela Mexicana de Dermatologa, de preguntarle al paciente un poco ms sobre por qu va y qu espera. Es decir, formar una sociedad con l para llegar a un resultado comn, tema que ya se haba abordado por el doctor Melchor Snchez; esto es muy importante; entonces en el momento de la prescripcin, hablarle un poquito al paciente en trminos entendibles de lo que se puede esperar del medicamento. Ya se mencion, no hay medicamentos 100 por ciento eficaces, no hay medicamento 100 por ciento seguro. Lo ms importante como cualquier otra herramienta tecnolgica es el uso que se le puede dar. Entonces en este sentido, ver con cada paciente cul puede ser el resultado final, recordando que la prescripcin es el acto culminante de un estudio clnico controlado, basado en evidencia que represente el tratamiento de cada paciente individual en un consultorio. R.- Dr. Jorge Snchez.- Doctor Ruiz Rosillo, nuevamente muchas gracias. Creo que hemos iniciado el abordaje de esta dinmica social y su influencia como vectores modificadores de la prctica profesional. Hemos llegado al fin, pero tambin hemos dejado abierto el estudio de este tema, la discusin constructiva y la reflexin propositiva e interaccin, la estaremos esperando con la participacin de ustedes a travs de la interaccin directa o a travs de nuestro portal en Internet y la Revista Conamed, esperamos tambin su participacin en nuestros Seminarios y el prximo Simposio. No me resta ms que reiterar gran agradecimiento a nuestros panelistas, y ser portador de una pequea pero sincera muestra de afecto, de profunda gratitud de parte de todo el auditorio y de la CONAMED, por el tiempo otorgado y por sus conocimientos vertidos en sus intervenciones, que sin duda han sido de gran beneficio para todos nosotros. Entrego un pequeo presente y constancia curricular al doctor Rodolfo Daro Vzquez Cardoso, al doctor Jess Ruiz Rosillo, al doctor Melchor Snchez, y al doctor Arnoldo Krauz, muchsimas gracias, han sido ustedes muy amables. Dr. Salvador Casares Queralt.- Bien, con este panel terminamos las actividades acadmicas de este noveno Simposio, le pedo al seor Comisionado Nacional, doctor Carlos Tena Tamayo que nos acompae, y dirija una palabras 6 3 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 Memoria del IX Simposio Conamed antes de declarar formalmente clausurado este Noveno Simposio de la CONAMED. Ceremonia de Clausura del IX Simposio CONAMED Noviembre 26 de 2005 Dr. Carlos Tena Tamayo Comisionado Nacional de Arbitraje Mdico Buenas tardes a todos ustedes, Es verdaderamente gratificante para quienes organizamos un evento de esta naturaleza, contar con expositores de esta calidad, por ello no nos queda ms que sentirnos altamente satisfechos con el Simposio, satisfaccin que se incrementa por la presencia de ustedes, porque todo lo que se dijo aqu hubiera sido innecesario si no estuvieran ustedes presentes. De tal manera que agradezco a todos los que han participado con nosotros durante estos dos das, a quienes han tenido la oportunidad de asistir en forma directa y quienes nos estn viendo tambin por Internet, me parece que si sta forma de comunicacin se incrementa, la prxima ves estaremos interactuando con un mayor nmero de profesionales de la salud. Gracias a la Facultad de Medicina de la UNAM que logr mantener la comunicacin por esta va, que permite estar en varios pases de Centro y Sur Amrica, brindando oportunidad de escuchar a estos expertos profundos de los temas tratados. Antes de concluir, deseo simplemente dejar constancia de que hablamos durante estos dos das de la importancia del respeto de la autonoma del paciente. Hoy el doctor Vzquez Cardoso y el da de ayer y en general todos los panelistas han insistido sobre este tema, creo que es el tema de reflexin de los mdicos. El respeto de la autonoma. Ayer haba quedado en el aire un asunto que a m me gustara dejar claro, habl de las recomendaciones que CONAMED dio sobre el tema de testigos de Jehov, y dej sin aclarar que no es requisito legal exigir donadores de sangre para ingresar a un paciente a un hospital, es un acto voluntario y as lo tenemos que ver, es un acto que es decisin del paciente, sea testigo de Jehov o no lo sea, pero si se niega no es motivo para negar su hospitalizacin. Ojal que todos sigan donando altruistamente, es necesario, pero si por alguna razn no se puede o no se quiere, no podemos exigirlo, y yo quisiera nada ms dejarlo ah, porque ayer se qued en el aire. Ustedes escucharon las reformas que se estarn planteando para los legisladores sobre la contratacin de servicios mdicos. Me parece que la discusin ya se ha iniciado, y yo sigo insistiendo que con la aportacin que ustedes nos puedan seguir dando, podremos enriquecer estas propuestas legislativas. El da de hoy, ustedes han escuchado las formas de responsabilidad, tanto penal como la responsabilidad objetiva, la responsabilidad objetiva institucional, que me parece que es un tema tambin muy importante y, que seguramente en los prximos aos estaremos viendo cmo se fortalece, esta idea de la responsabilidad objetiva institucional. Se esboz tambin en este lugar, el tema del dao moral. Concepto que me parece muy importante que se vayan tomando en cuenta, especialmente para que los que tienen, los abogados que estn aqu, quienes tienen la capacidad de analizar con mayor profundidad el tema, ojal que tambin lo puedan compartir, porque habr propuestas y tendr que haber propuestas interesantes sobre el tema de regular el dao moral. Este ltimo panel me pareci excelente, realmente les felicito a todos, los temas no dejan de ser controvertidos; la eutanasia, el tema de la informacin, qu tanto informar al paciente, hasta dnde informar al paciente para no caer en estos excesos de informacin que no nos llevan a cumplir el objetivo de un consentimiento bajo informacin, sino nos llevan muchas veces, a asustar a los pacientes y tenerlos temerosos de cualquier intervencin que podamos tener. Dr. Melchor Snchez, le felicito, me parece que la informacin que ha rescatado y sistematizado, seguramente nos permitir, si usted acepta, incluirla en la segunda edicin del libro que se ha presentado. Me parece que la comunicacin humana en la relacin mdico-paciente es muy importante y usted tiene un arsenal de informacin que, si acepta compartir, la podemos seguir participando con muchos mdicos que tengan acceso a este libro, que tiene el tema particular de la comunicacin. A m me ha quedado muy claro que el tema de la investigacin que ha presentado aqu la industria farmacutica, cre ya la controversia, pero me parece que si hoy la gente vive ms y, si hoy hay menos nios que se mueren y si tenemos menos problemas de salud, esos problemas de los que hablamos todava como la patologa de la pobreza, es por que estn siendo limitados por esos maravillosos medicamentos que existen. Por eso no podemos ms que reconocer que hay que seguir haciendo investigacin, y que ojal que esto que a m me anim, que me hizo ver algo optimista en nuestro pas por esta cantidad de inversin en investigacin, es algo que nos hace sentir que estamos haciendo bien las cosas sobre el tema de investigacin, y yo me adhiero, igual que seguramente, todos se quisieran adherir a que los costos siempre vayan para abajo, para que puedan tener entonces un acceso ms fcil a los medicamento todos los mexicanos. Finalmente, quiero decirles que estos temas se han planteado en la mesa gracias a que ustedes los han sugerido. Creemos que hay muchos temas, existe muy poco tiempo en 2 das de reunin, pero estamos en la mejor disposicin de volver a recoger sus inquietudes, de saber qu son las cosas que ms les inquietan y qu es lo que quieren que el prximo Simposio se plantee, para que igual como lo hicimos en esta ocasin, poder contactar a los mejores profesores y puedan venir a plantear este tipo de situaciones. Antes de dar por terminado, primero quiero agradecer una vez ms a todos los que vinieron, quiero particularmente 6 4 Revist a CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 reconocer el esfuerzo y el compromiso que tienen mis compaeros Comisionados de Arbitraje Mdico que nos hicieron el favor de acompaarnos, los Comisionados de Baja California, doctora Alejandrina Flix, doctor Toms Azuara del Estado de Mxico, doctor Nicols Bauelos del Estado de Nayarit, doctor Campa del Estado de Veracruz que nos acompaa tambin, el doctor Rogelio Crdenas del Estado de Colima, doctor Jorge Salinas de Tamaulipas, y el doctor Audumaro Gurra del Estado de Tabasco, muchas gracias por su compaa y muchas gracias tambin a los subcomisionados y representantes de las comisiones que estn con nosotros, de Chiapas, Nuevo Len, Quertaro, Sinaloa, Jalisco, de mis paisanos de Guanajuato y de San Luis Potos que nos hicieron el favor de estar en esta reunin. Tambin agradezco la asistencia del doctor Miguel Martnez del Colegio Mdico Costarricense que junto con otros profesionales han asistido a esta reunin, su seora esposa, muchas gracias por tener el inters y la confianza de acudir a este simposio, finalmente reitero mi agradecimiento al laboratorio Sanofi-Aventis por haberles regalado el libro el da de ayer, a los que vinieron ayer y naturalmente a editorial Prado que confo en nosotros que podamos hacer una obra que pudiera redituarles conocimiento a los mdicos, ahora tendremos el compromiso de enriquecerla y poderla seguir difundiendo en los mdicos del pas, porque creemos que el tema de la comunicacin en la relacin del mdico- paciente es un tema toral para disminuir las demandas, para mejorar la relacin mdico-paciente y la calidad de la atencin mdica en nuestro pas. Sin ms que agregar, si me acompaan, declaro el da de hoy, 26 de noviembre del 2004, formalmente clausurados los trabajos de este Noveno Simposio de la CONAMED. Gracias a todos ustedes que hicieron posible este evento.