3 N 253 Enero 2012

INFORME ESPECIAL
Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
Informe especial
Contrato de trabajo y contrato de
locacin de servicios
1. Introduccin
Pese a la notoria inuencia de las nuevas corrientes econ-
micas y las innovaciones tecnolgicas en las relaciones labora-
les, el trabajo subordinado es an el eje central del Derecho
del Trabajo. En efecto, el mbito de aplicacin de los diversos
dispositivos laborales, sean stos de origen legal o convencional,
es el trabajo desarrollado en relacin de dependencia.
Tambin es innegable que el empleador utiliza cada vez con
mayor frecuencia, otras formas contractuales para conseguir el
personal requerido, distintas al clsico contrato de trabajo. As
tenemos los servicios de intermediacin laboral, los convenios
de formacin laboral juvenil y de prcticas preprofesionales,
los supuestos de tercerizacin, etc.
Otra opcin para la contratacin de personal es a travs
de un contrato de locacin de servicios, gura regulada en el
Cdigo Civil. Debido a que las similitudes entre este contrato
y uno de trabajo, suele confundirse su aplicacin; sea por
desconocimiento de las partes sobre el uso correcto de estos
contratos o en forma dolosa, en ocasiones se celebra un con-
trato civil cuando en los hechos se trata de un contrato laboral.
Determinar cul es la forma contractual utilizada es de suma
importancia, ya que de ello depender la legislacin aplicable,
sea la laboral o la civil.
En el presente informe se realizar un anlisis jurdico de
cada uno de estos contratos, con el n de brindar algunas pau-
tas mediante las cuales se pueda distinguir entre una prestacin
de servicios subordinada propia de un contrato de trabajo y
una labor desarrollada en forma independiente, emanada de
un contrato de locacin de servicios.
2. Contrato de locacin de servicios
El contrato de locacin de servicios forma parte de aque-
llos que tienen como principal caracterstica "la prestacin de
servicios de una de las partes en benecio de la otra", y a
los cuales se denomina contratos de prestacin de servicios.
Estos se encuentran regulados en el Cdigo Civil, y son los
siguientes:
El contrato de locacin de servicios.
El contrato de obra.
El mandato.
El depsito.
El secuestro.
Contratos innominados como el de "doy para que hagas" y
"hago para que des".
2.1. Denicin
De acuerdo con el artculo 1764 del Cdigo Civil,
mediante el contrato de locacin de servicios el locador
se obliga, sin estar subordinado al comitente, a pres-
tarle sus servicios (materiales o intelectuales) por cierto
tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una
retribucin.
2.2. Sujetos
Se consideran como partes del contrato de locacin de
servicios:
a. El locador
Es la persona natural que brinda sus servicios intelec-
tuales o materiales en forma personal: debe ser profe-
sional o poseer determinadas cualidades manuales o
tcnicas que ofrecer, pues el objeto del contrato ser
la prestacin de dichos conocimientos o habilidades.
El locador es el deudor del servicio y el acreedor de
la retribucin.
b. El comitente
Es la persona que requiere de los servicios intelectuales
o materiales del locador, y lo contrata, para aprovechar
dichas cualidades, a cambio de una retribucin. Es el
acreedor del servicio y el deudor de la retribucin.
2.3. Elementos esenciales
Los elementos esenciales del contrato de locacin de
servicios son los siguientes:
a. Prestacin personal
El locador est obligado a prestar sus servicios al comi-
tente, con independencia del resultado que con stos se
logre. El hecho de que nuestro Cdigo Civil mencione
por "cierto tiempo" o "para un trabajo determinado",
est referido a que la duracin del contrato tiene que
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Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
estar en funcin del tiempo necesario para concluir la
labor de que se trate.
Los servicios deben de ser prestados de manera per-
sonal, sin embargo se permite que el locador pueda
valerse, bajo su propia direccin y responsabilidad, de
auxiliares o sustitutos, siempre que esa colaboracin
est permitida por el contrato o por los usos, y no sea
incompatible con la naturaleza de la prestacin.
b. Pago de una retribucin
El comitente se obliga a pagar al locador una retribucin
por los servicios prestados. Esta prestacin econmica,
comnmente llamada honorario, de no haber sido jada
por las partes, se establecer de acuerdo con las tarifas
profesionales o los usos. De no poder determinarse
segn los criterios antes indicados, deber jarse en
relacin a la calidad, entidad y dems circunstancias
de los servicios prestados.
c. Autonoma en la prestacin de los servicios
En una relacin jurdica nacida de un contrato de
locacin de servicios, tal como lo seala el artculo
1764 del Cdigo Civil, el locador se obliga, sin estar
subordinado al comitente, a prestarle sus servicios. Por
tanto, la actividad brindada debe ser autnoma, es decir
que no deber encontrarse bajo la direccin y control
del acreedor del servicio (comitente).
En este caso, el locador realiza la labor para la que
ha sido contratado de manera independiente, sin que
se genere para el comitente el derecho de regular su
actividad y por tanto, el locador no est obligado a
seguir las directivas que el comitente le dicte.
Al comitente, le es necesario el servicio que ha contra-
tado, pero ste puede ser desarrollado por el locador
de manera independiente, sin mayor interferencia por
parte del comitente, vindose satisfecha la necesidad
de este ltimo con la mera prestacin del servicio.
En este aspecto, existe una interesante posicin doctri-
naria
(1)
segn la cual si una persona se obliga a poner
a disposicin de otra su propia actividad, necesariamen-
te tambin le conere el derecho a disponer de esta
actividad segn su inters, lo que a su vez implica la
presencia del vnculo jurdico de subordinacin. Esto
debido a que el acreedor del servicio alcanzar sus
objetivos slo si puede dirigir la actividad del deudor
del servicio, para lo cual a este acreedor se le concede
un poder sobre la actividad del deudor (sobre su fuerza
de trabajo), con lo cual se genera pues, una relacin
personal de autoridad entre ambos.
2.4. Duracin
El contrato de locacin de servicios tendr la duracin que
las partes acuerden, sin embargo existe un lmite mximo
de duracin:
Seis (6) aos si se trata de servicios profesionales.
Tres (3) aos en caso de otra clase de servicios.
En caso que se pactase un plazo mayor, los lmites mxi-
mos slo podrn ser invocados por el locador (quien presta
el servicio); de no hacerlo, el contrato tendr vigencia
durante todo el plazo convenido. Existe un supuesto, re-
gulado en el artculo 1769 del Cdigo Civil, en el cual
el locador puede poner n a la prestacin de servicios
antes del vencimiento del plazo estipulado, siempre que
cumpla con los siguientes requisitos:
Que exista un motivo que justique poner n al con-
trato
Es decir, que exista una causa que razonable o plausi-
blemente justique que el locador quede liberado de
su obligacin. Las razones que permiten este incum-
plimiento justicado deben estar relacionadas con dos
supuestos:
Los imprevistos perjuicios que le causaran al locador
continuar prestando sus servicios, o
La variacin de las circunstancias que implique la
prdida o disminucin de la aptitud del locador para
prestar el servicio al cual se comprometi.
Que esta decisin no cause perjuicio al comitente
Si el locador da por terminado el contrato de manera
justicada, tiene derecho al reembolso de los gastos efec-
tuados y a la retribucin de los servicios prestados.
2.5. Formalidad
No es obligatorio que este contrato revista alguna formali-
dad especial; por lo tanto las partes pueden acordar que el
mismo sea escrito, verbal, o bajo cualquier otro medio.
3. Contrato de trabajo
Nuestra legislacin no contiene denicin expresa de lo
que debemos entender por contrato de trabajo. Sin embargo,
de lo dispuesto en el Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (en adelante LPCL), aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR (27.03.97), podemos deducir los elementos
esenciales de este contrato y ensayar una denicin acorde
con nuestra normativa.
3.1. Denicin
Es posible denir al contrato de trabajo como aquel acuer-
do de voluntades mediante el cual una persona natural,
denominada trabajador, se obliga a prestar sus servicios
de manera subordinada a otra persona (natural o jurdica)
denominada empleador, a cambio de una remuneracin.
3.2. Sujetos
De acuerdo con lo anterior, son sujetos de este contrato
laboral:
a. Trabajador
Es decir la persona fsica que se obliga, frente al em-
pleador, a poner a su disposicin su propia fuerza de
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trabajo, subordinndose a l, a cambio de una remu-
neracin. Es el deudor del trabajo y el acreedor de la
remuneracin.
b. El empleador
Es la persona fsica o jurdica que adquiere el derecho
a beneciarse con la prestacin de los servicios y la
potestad de dirigir la actividad del trabajador, oblign-
dose a pagarle una remuneracin. Es el deudor de la
remuneracin y el acreedor del servicio.
3.3. Elementos esenciales
Se consideran como elementos esenciales que permiten
determinar la existencia de una relacin laboral, los si-
guientes:
a. Prestacin personal del servicio
La obligacin del trabajador es poner a disposicin
del empleador su fuerza de trabajo; por lo tanto no
le es posible ceder a otro su posicin contractual ni
subcontratar. Los servicios de naturaleza laboral deben
ser prestados en forma personal y directa slo por el
trabajador como persona natural. No obstante ello, el
trabajador puede ser ayudado por familiares directos
que dependan de l, siempre que ello sea usual dada
la naturaleza de las labores.
b. Remuneracin
La remuneracin es la contraprestacin otorgada por el
empleador al trabajador a cambio de la prestacin de
sus servicios subordinados.
Legalmente se dene a la remuneracin como el n-
tegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios,
en dinero o en especie, cualesquiera sea la forma o
denominacin que se le d, siempre que sea de su libre
disposicin.
c. Vnculo de subordinacin jurdica
Existen supuestos en los que, dados los nes que mo-
tivan la contratacin personal de servicios, resulta ne-
cesario que quien los contrata ejerza ciertas facultades
sobre quien los presta y que este ltimo se comporte de
acuerdo con las pautas que el primero seale. As, en un
contrato de trabajo se genera a favor del empleador el
derecho a dictar al trabajador las rdenes, instrucciones
y todo aquello que sea necesario y conveniente para
lograr sus objetivos. Por otro lado, y en aplicacin de
este contrato, el trabajador dirige su fuerza de trabajo
de la manera y forma que el empleador le seale, es
decir obedece sus rdenes y directivas.
De presentarse estas dos situaciones disposicin de
una fuerza de trabajo y deber de obediencia estaremos
ante una prestacin de servicios subordinada, la misma
que, de ser remunerada, dar lugar a la existencia de
un contrato de trabajo.
La subordinacin es el rasgo que ms dene a los con-
tratos de trabajo, en la medida que es el nico de sus
elementos esenciales que no es comn a otras formas
de contratacin de servicios, como el de locacin de
servicios. Puede decirse incluso que es este vnculo
jurdico de la subordinacin, el que se constituye como
el elemento fundamental para diferenciar el contrato de
trabajo del contrato de locacin de servicios.
En virtud de l, el empleador goza de una serie de
facultades o poderes:
El poder de direccin: el cual se congura cuando
el trabajador pone a disposicin del empleador su
actividad concedindole la facultad de darle rdenes
de observancia obligatoria relativas al desempeo de
su labor. Si bien este poder debe encontrarse comple-
mentado por el poder de scalizacin y por el poder
disciplinario, constituye sin duda el ms importante
de los poderes con que cuenta el empleador y el
que mejor dene el nexo de subordinacin existente
entre ste y el trabajador. Dicho poder puede ser
ejercido por el empleador con diverso grado de
intensidad, e incluso puede ser dejado de lado sin
que esto implique la autonoma del trabajador en
la prestacin de sus servicios.
Basta que exista la posibilidad de que el empleador
dirija la actividad de sus trabajadores para que exista
el poder de direccin y para que, por lo general, se
mantenga entre empleador y trabajador el vnculo
de subordinacin y se congure un contrato de tra-
bajo, en la medida en que dicho poder casi nunca
se presenta separado del resto de los conferidos al
empleador (de scalizacin y disciplinario), pues
carecera de sentido, en tanto el cumplimiento de
las directrices dadas no podra ser controlado ni
exigido.
El poder de scalizacin: es un poder complemen-
tario al de direccin, en la medida que permite al
empleador vericar o controlar que las rdenes o
directivas impartidas en virtud del poder de direccin
sean cumplidas.
El poder disciplinario: complementa a los dos pode-
res anteriores en la medida en que permite sancionar
al trabajador por el incumplimiento de las rdenes
que le hayan sido impartidas, vericado en virtud
del poder de scalizacin.
Estos poderes, cuya existencia resulta indispensable en
toda relacin de trabajo, se encuentran reconocidos en
el artculo 9 de la LPCL, el cual literalmente seala que:
"Por la subordinacin el trabajador presta sus servicios
bajo direccin de su empleador, el cual tiene facultades
para normar reglamentariamente las labores, dictar las
rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y
sancionar disciplinariamente, dentro de los lmites de
la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento
de las obligaciones a cargo del trabajador".
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Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
4. Duracin
Dado que la obligacin debida por el trabajador en todo
contrato de trabajo (la prestacin de los servicios de manera
subordinada) es de carcter sucesivo o duradero y se prolonga
en el tiempo, no siendo posible cumplir con ella mediante un
acto nico, nuestra legislacin mantiene como regla general el
que los contratos de trabajo se celebren a plazo indetermina-
do. As, en toda prestacin personal de servicios remunerados
y subordinados, se presume la existencia de un contrato de
trabajo a plazo indeterminado.
No obstante lo anterior, la legislacin nacional tambin
prev la posibilidad de que se celebren contratos de trabajo
por tiempo determinado (a plazo jo) o sujetos a modalidad,
en los supuestos regulados por la LPCL.
Cabe mencionar a este respecto, que tanto los trabajadores
con contratos de trabajo a plazo indeterminado como los
contratados bajo modalidad, tienen en esencia los mismos
derechos, estando el empleador obligado a cumplir con las
mismas obligaciones en ambos casos (registro en planillas,
pago de remuneraciones y benecios sociales, seguridad social,
entre otros).
4.1. Formalidad
La celebracin del contrato de trabajo a tiempo inde-
terminado no est sujeta a formalidad alguna, mientras
que el contrato de trabajo sujeto a modalidad (a tiempo
determinado) debe constar por escrito y registrarse ante el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, para ser
considerado como vlido.
Asimismo, existen algunos tipos de contratos de trabajo
especiales, tales como los contratos a tiempo parcial, de
trabajo a domicilio y los correspondientes a regmenes
laborales especiales, que debern sujetarse a las formali-
dades establecidas por las normas que los regulen.
5. Principio de Primaca de la Realidad
El reconocimiento de una situacin de desigualdad econ-
mica del trabajador frente a su empleador y las consecuencias
que de ella puedan derivar, ha sido el punto de partida para la
formacin del Derecho del Trabajo. As, una de las principales
caractersticas de la legislacin laboral es su carcter protector
de la gura del trabajador, con normas que le reconocen de-
rechos y conceden benecios. Es por ello que resulta de suma
importancia establecer cundo estamos ante el desarrollo de
un contrato de trabajo.
En ocasiones, la determinacin de este contrato no es sen-
cilla, debido a las similares caractersticas que ste presenta
con otros contratos de prestacin de servicios; como ya se ha
indicado esta similitud se presenta bsicamente frente al con-
trato de locacin de servicios. Si bien se ha sealado que es el
elemento de la subordinacin el que nos permite distinguir entre
estas dos formas contractuales, tambin es cierto que en algunos
supuestos resulta complicado demostrar su existencia.
Por otro lado, y debido a los costos que origina el pago
de los derechos laborales, en ocasiones se trata de ocultar el
contrato de trabajo bajo otra gura jurdica, generalmente me-
diante la celebracin de un contrato de locacin de servicios,
lo que a su vez implica el someter esta prestacin de servicios
al rgimen civil. En otros casos, se llega a este contrato civil
por error o ignorancia de las partes.
Es frente a situaciones como estas en que se aplica el
principio de "Primaca de la realidad", segn el cual, en caso
de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
surge de los documentos o acuerdo entre las partes, debe
otorgarse preferencia a los primero, es decir, a lo que sucede
en el terreno de los hechos. Por tanto, ser necesario analizar
si es que en los hechos se presentan los elementos esenciales
del contrato de trabajo: remuneracin, prestacin de servicios
y subordinacin.
Un primer nivel de anlisis consistir en vericar si los
elementos con los que se cuentan, son manifestaciones de
los elementos esenciales antes mencionados. Por ejemplo, en
una prestacin de servicios se pueden presentar las siguientes
situaciones:
Entrega de boletas de pago.
Cumplimiento de obligaciones tributarias propias de una
relacin laboral.
Pago de algunos benecios sociales como graticaciones o
CTS.
Concesin de vacaciones, licencias y permisos.
Entrega de circulares o directivas aplicables a todo el per-
sonal de la empresa.
Sometimiento del trabajador a procesos disciplinarios.
Descuentos por tardanzas.
Inclusin dentro del organigrama de funciones al interior
de la institucin.
En estos casos, mediante estas pruebas se puede demostrar
la existencia de un contrato de trabajo.
En otras ocasiones, no se contarn con las pruebas nece-
sarias para demostrar la existencia de un contrato de trabajo,
lo que diculta an ms denir cul es la forma contractual
utilizada para contar con los servicios del trabajador. Slo
estaremos ante indicios de la relacin laboral, elementos de
hecho que permiten presumir que estamos ante un contrato
de trabajo, y que doctrinariamente se consideran como "ras-
gos sintomticos"; ellos representan en forma indirecta los
ya mencionados elementos esenciales y son bsicamente los
siguientes:
La incorporacin del trabajador a la empresa.
La ejecucin del trabajo en el lugar jado por el empleador,
por ejemplo en el local de la empresa.
El cumplimiento de una jornada y un horario de trabajo.
La presencia de descansos peridicos.
La exclusividad en la prestacin del servicio.
La direccin y control efectivo del trabajo.
La continuidad y permanencia en el trabajo.
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Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
Pago de retribuciones homogneas en determinado perodo
de tiempo.
De presentarse estos rasgos sintomticos, estos indicios, es
muy probable que estemos ante una prestacin de servicios
subordinada, y por lo tanto, ante una relacin laboral nacida
de un contrato de trabajo. De presentarse ms indicios o sean
estos ms convincentes, mayores sern las probabilidades de
demostrar la existencia del contrato de trabajo.
El reconocimiento de este principio se da tanto a nivel legal
como jurisprudencial.
En el primer caso tenemos el D.Leg. N 910 (17.03.2001),
Ley General de Inspecciones de Trabajo y Defensa del Traba-
jador. La regulacin del mencionado principio en la norma,
no se agota en el mero enunciado del mismo, sino que
establece determinadas disposiciones a tomar en consi-
deracin para su aplicacin efectiva en un procedimiento
de inspeccin de trabajo. Estas disposiciones son las si-
guientes:
El trabajador realiza una labor o presta servicios en un cargo,
similar o equivalente, a la de otro trabajador registrado en
las planillas de pago de la empresa.
Habiendo concluido los convenios de formacin laboral
juvenil, prcticas pre-profesionales o aprendizaje, o superado
los lmites legales, la persona contina prestando los mismos
servicios a la empresa que lo contrat.
La labor realizada por el trabajador se encuentra dentro de
los puestos de trabajo calicados por norma expresa como
laborales o de carcter subordinado.
Se establece que si en una prestacin de servicios se
comprueba la presencia de los elementos esenciales de
un contrato de trabajo remuneracin, prestacin perso-
nal de servicios y el vnculo de subordinacin entre el
trabajador y el empleador estaremos ante un contrato
de trabajo. Consciente el legislador de que el elemento
subordinacin es el ms complicado de determinar en un
caso concreto, ha incluido en la Ley de Inspecciones un
listado de situaciones que, de presentarse en los hechos,
nos pueden ayudar a concluir que estamos ante una re-
lacin de trabajo. Estas circunstancias o situaciones son
las siguientes:
Existencia de un horario de trabajo.
La reglamentacin de la labor por parte del empleador.
El dictado de rdenes.
La sancin que puede imponer el empleador al trabajador
en el desempeo de sus labores.
De presentarse estos supuestos, el inspector podr determinar
que los servicios prestados por el personal se derivan de la
ejecucin de un contrato de trabajo.
6. Los llamados "Cuarta - Quinta"
Otro de los problemas relacionados con el contrato de loca-
cin de servicios es el referido a los denominados trabajadores
de "cuarta-quinta categora".
Segn el Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a
la Renta, aprobado mediante el D.S. N 054-99-EF (14.04.99),
las rentas provenientes de la prestacin personal de servicios
son consideradas de manera general como rentas de cuarta o
quinta categora, dependiendo de si la mencionada prestacin
se llev a cabo en forma independiente o bajo relacin de
dependencia.
As, puede decirse que existe una mediana exactitud al
equiparar las rentas de quinta categora con las provenientes
de una relacin laboral, y a las de cuarta con las provenien-
tes de los contratos de locacin de servicios regulados por el
Derecho Civil.
No obstante ello, existe un supuesto en el cual esta
equiparacin no es exacta, lo que ha suscitado algunos
problemas. Nos referimos al supuesto contemplado en el
inciso e) del artculo 34 del TUO de la Ley del Impuesto
a la Renta, el cual seala que son rentas de quinta catego-
ra los ingresos obtenidos por el trabajo prestado en forma
independiente en virtud de la celebracin de contratos de
prestacin de servicios normados por la legislacin civil,
cuando el servicio sea prestado en el lugar y horario desig-
nado por quien lo requiere, y cuando el usuario proporcione
los elementos de trabajo y asuma los gastos que la prestacin
del servicio demanda.
A este tipo de ingresos se les conoce coloquialmente
como "rentas cuarta - quinta" ya que si bien en principio
provienen de una prestacin de servicios realizada de manera
independiente, que en condiciones normales generara rentas
de cuarta categora, dadas las condiciones especiales en las
que dicha prestacin se realiza, son consideradas rentas de
quinta categora por expreso mandato legal.
Estas disposiciones de las normas del Impuesto a la Renta
han generado confusin, sobre todo para determinar si a este
personal le corresponden o no benecios laborales. En efecto,
debido a que algunas de las circunstancias en que este personal
desarrolla sus servicios son similares a las del personal bajo
un contrato de trabajo, por ejemplo el cumplimiento de un
horario, se tiende a considerar en forma equivocada que este
personal tambin tiene los mismos derechos y benecios de un
personal que est en planillas. Ya en los numerales anteriores
del presente informe se han analizado los elementos esencia-
les del contrato de trabajo y los denominados por la doctrina
"rasgos sintomticos" de una relacin laboral. A contrario de
lo sealado en dicho apartado, estos servicios personales que
para efectos tributarios generan rentas de quinta categora, son
aquellos que se prestan en ejecucin de un contrato de locacin
de servicios, tal como lo seala la misma norma tributaria. Por
tanto, tratndose de personal que desarrolla sus actividades
en forma no subordinada, manteniendo su independencia
en el desarrollo de sus actividades, no ser de aplicacin la
normativa laboral.
Por lo tanto, la existencia de un contrato de trabajo no
se deriva del tipo de renta que se genere por la prestacin
de servicios pactada, sino del hecho que sta rena o no las
caractersticas propias del mencionado contrato.
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Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
7. Jurisprudencia
A continuacin presentamos algunas resoluciones judiciales
de las rganos jurisdiccionales y administrativas del Tribunal
Fiscal, referidas a la existencia de una relacin laboral.
7.1. Jurisdiccin laboral
Sumilla
Primaca de la realidad en la determinacin de una
relacin laboral
PRIMERO. Si el Juez constata la existencia de
una relacin laboral a pesar de la celebracin de
un contrato de servicios civil o mercantil, deber
preferir la aplicacin de los principios de la prima-
ca de la realidad y de irrenunciabilidad sobre el
de buena fe contractual que preconiza el Cdigo
Civil, para reconocer los derechos laborales que
correspondan.
SEGUNDO. De darse el supuesto anterior, consen-
tida o ejecutoriada que sea la sentencia, el Juzgado
deber poner en conocimiento de las instituciones
que correspondan o entidades del Estado que tengan
a su cargo la administracin y o scalizacin de
las contribuciones y aportaciones sociales, para los
efectos pertinentes.
Locacin de servicios y contrato de trabajo
PRIMERO. Si el Juez constata la existencia de
una relacin laboral a pesar de la celebracin de
un contrato de servicios civil o mercantil, deber
preferir la aplicacin de los principios de la prima-
ca de la realidad y de irrenunciabilidad sobre el
de buena fe contractual que preconiza el Cdigo
Civil, para reconocer los derechos laborales que
correspondan.
SEGUNDO. De darse el supuesto anterior, consen-
tida o ejecutoriada que sea la sentencia, el Juzgado
deber poner en conocimiento de las instituciones
que correspondan o entidades del Estado que tengan
a su cargo la administracin y/o scalizacin de
las contribuciones y aportaciones sociales, para los
efectos pertinentes.
Conversin de contrato de locacin de servicios en
contrato laboral
Se declara fundado el Recurso de Casacin por
cuanto los servicios del recurrente si bien co-
menzaron con un contrato de naturaleza civil, al
extenderse ste ms del tiempo jado sin que las
partes hayan efectuado una nueva contratacin
queda desnaturalizado.
Por lo que en virtud del art. 37 del Decreto Legisla-
tivo N 728, TUO de la Ley de Fomento al Empleo,
vigente al momento de realizarse los referidos servi-
cios; establece que en toda prestacin de servicios
remunerados y subordinados se presume, salvo prueba
en contrario, la existencia de un contrato de trabajo
por tiempo indeterminado.
Principio de Primaca de la Realidad
Si bien la relacin entre el demandante y la de-
mandada se apoy en contratos por servicios no
personales, se advierte que el demandante desempe
una labor de naturaleza permanente. En virtud del
Principio de Primaca de la Realidad resulta evidente
que la relacin tuvo los caracteres de subordinacin,
dependencia y permanencia, propias de una relacin
laboral.
Resolucin - Expe-
diente - Acuerdo
Pleno Jurisdiccional
Laboral de 2000
Acuerdo N 1
Pleno Jurisdiccional
Laboral 2008 -
Tarapoto
Tema N 01
Cas. N 2237-98
Lima
Lima, 17 de setiem-
bre de 2000
Exp. N 598-2000-
AA/TC
Lima, 18 de octubre
del 2001
La verificacin o supervisin de labores no es
indicio suciente para acreditar la existencia de
subordinacin
Los magistrados en la presente sentencia sealan que
la vericacin o supervisin de labores por parte del
presunto empleador no es indicio suciente que
acredite la existencia de subordinacin.
As, se desestima el pedido de reposicin de un
trabajador quien alegaba la desnaturalizacin de su
contrato de locacin de servicios y la existencia de un
vnculo laboral indeterminado debido a la presencia
de subordinacin.
Es muy criticable la presente sentencia porque si la
empresa vericaba y supervisaba el trabajo del de-
mandante, es muy difcil establecer la lnea divisoria
entre la scalizacin del empleador que determina la
subordinacin y aquellos mecanismos que verican
los servicios prestados por el locador.
El otorgamiento de vacaciones desnaturaliza el con-
trato de locacin de servicios
El Tribunal Constitucional estableci que otorgar va-
caciones a un locador de servicios revela que se trata
de un trabajador dependiente encubierto.
Sostiene que, cuando un locador goza de vacaciones
se reconoce que se trata de un trabajador subordi-
nado ya que su relacin laboral ha sido encubierta
mediante un contrato de naturaleza civil.
Asimismo, arma que habindose determinado que
el demandante haba desempeado labores en forma
subordinada, deber aplicarse a su cargo el principio
de primaca de la realidad, en virtud del cual queda
establecido que entre las partes existi una relacin
de naturaleza laboral y no civil.
Prueba de la existencia del vnculo laboral
Que de acuerdo con lo detallado en el artculo 27 de
la Ley Procesal del Trabajo, corresponde al trabajador
la carga de la prueba que demuestre la existencia de
un vnculo laboral con el supuesto empleador.
El Tribunal Constitucional establece criterios para
determinar un contrato laboral
Los magistrados del Tribunal Constitucional sealan
que toda relacin laboral se caracteriza por la
existencia de tres elementos esenciales que la de-
nen como tal: (i) prestacin personal de servicios,
(ii) subordinacin y (iii) remuneracin. En contrapo-
sicin a ello, el contrato de locacin de servicios es
denido por el artculo 1764 del Cdigo Civil como
un acuerdo de voluntades por el cual el locador se
obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle
sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado, a cambio
de una retribucin, de lo que se sigue que el elemento
esencial del contrato de locacin de servicios es la
independencia del locador frente al comitente en la
prestacin de sus servicios.
Adems, seala que, "Para el TC la labor de vi-
gilancia tiene elementos de laboralidad, como la
reiterancia, permanencia, exclusividad, portar el
fotocheck, certicado de trabajo, entre otros, que
habra de verse en cada caso concreto, porque
cada servicio es independiente el uno del otro y
debe diferenciarse".
Finalmente, el Tribunal Constitucional declar fun-
dada la demanda de amparo en la que un deman-
dante, que tena suscrito un contrato de locacin de
servicios que fue resuelto por una entidad pblica,
alega la aplicacin del principio de primaca de
la realidad.
Resolucin - Expe-
diente - Acuerdo
Sumilla
Exp. N 04506-
2008-PA
08.01.2010
Exp. N 4385-2007-
PA/TC
28.09.2009
Exp. N
012-2002-B.E.(S)
Lima, uno de abril
de dos mil dos.
Exp. N 4840-2007-
PA/TC
07.07.2009
9 N 253 Enero 2012
INFORME ESPECIAL
Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
Resolucin - Expe-
diente - Acuerdo
Resolucin - Expe-
diente - Acuerdo
Sumilla Sumilla
El Principio de primaca de la realidad como un
elemento implcito en nuestro ordenamiento
Al prevalecer el principio de primaca de la realidad,
dado que resulta evidente que la demandada ha
desnaturalizado el contrato de trabajo, simulando un
aparente contrato de naturaleza civil, con el inocul-
table propsito de encubrir una autntica relacin
laboral. El mencionado principio resulta ser amplia-
mente conocido en la doctrina laboral, y sobre el
mismo ha dicho el jurista Amrico Pla Rodrguez que
se aplica nicamente en los casos donde se aprecie
una disconformidad entre la prctica (los hechos) y
el contrato (formalidad) suscrito, o como lo precisa
el autor nacional Jorge Tomaya Miyagusuku, que tal
principio se materializa precisamente frente a disimi-
litudes de esa naturaleza, por lo que de vericarse
discordia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
surge de los documentos suscritos entre las partes,
debe otorgarse preferencia al primero, es decir a lo
que sucede (Institutos del Derecho Laboral,, Pgs.
121 y 123). La jurisprudencia del Tribunal Constitu-
cional sobre este tpico ha sido sumamente explcito
en numerosos pronunciamientos y ha sealado que:
en virtud del principio de primaca de la realidad
que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento
y, concretamente, impuesta por la propia naturaleza
tuitiva de nuestra Constitucin () en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la realidad y lo
que aparece en los documentos o contratos debe
otorgarse preferencia lo que sucede y se aprecia en
los hechos (Sentencia N 0833-2004-AA/TC y N
3012-2004-AA/TC, entre otras). []
Principio de primaca de la realidad: contrato de
servicios no personales
En el presente caso, con el certicado de trabajo
obrante a fojas 39, se acredita que el demandante sus-
cribi contratos de locacin de servicios no personales
con vigencia desde el 1 de noviembre de 2002 hasta
el 31 de marzo de 2003; esto es, para prestar servicios
sin estar subordinado, por cierto tiempo, o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin.
Sin embargo, con las papeletas de permiso obrantes
de fojas 43 a 47, se demuestra que el demandante se
encontraba subordinado a un jefe inmediato, al cual
solicitaba permiso de salida para realizar las labores
para las que fue contratado, por lo que en aplicacin
del principio de primaca de la realidad, prevalecen
los hechos sobre las formas y apariencias de los con-
tratos civiles suscritos por el demandante, resultando,
adems, evidente que con tales contratos se pretenda
esconder una relacin laboral.
Por lo tanto, habindose determinado que el deman-
dante, al margen de lo consignado en el texto de
los contratos de locacin de servicios no personales
suscritos por las partes, ha realizado labores en
forma subordinada y permanente, es de aplicacin
el principio de la primaca de la realidad, en virtud
del cual queda establecido que entre las partes ha
habido una relacin de naturaleza laboral, y no
civil ()
Determinacin de la presencia de una relacin
laboral frente a la celebracin de un contrato de
locacin de servicios
De lo expuesto se aprecia que el elemento diferencia-
dor entre el contrato y el contrato de locacin de ser-
vicios es el de la subordinacin del trabajador respecto
de su empleador, encontrndose facultado este ltimo
para dar rdenes, instrucciones o directrices a los tra-
Exp. N 2008-1662-
0-1701-J-CI-10
El Peruano, 25 de
diciembre de 2008
Exp. N 04877-
2005-PA/TC
07.07.2006
Exp. N 09831-
2006-PA/TC
06.08. 2008
bajadores (poder de direccin), as como la de imponer
sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones
de trabajo (poder sancionador o disciplinario).
Segn lo expuesto, es posible que, en la prctica,
el empleador pretenda encubrir una relacin laboral
bajo la celebracin de contratos civiles de locacin
de servicios.
Antes dichas situaciones, este Colegiado, en reite-
rada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de
primaca de la realidad, cuya aplicacin tiene como
consecuencia que () en caso de discordancia entre
lo que ocurre en la prctica y lo que uye de los
documentos, debe darse preferencia a lo primero; es
decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos
(STC N 1944-2002-AA/TC; FJ 3). [].
Por otro lado, conviene sealar que las entidades de
la Administracin Pblica se caracterizan por ser en-
tidades jerarquizadas (lo que supone, necesariamente,
la existencia de subordinacin), siendo la labor de
chofer una labor permanente en tal tipo de entidades,
tratndose, por tanto, de una prestacin de servicios
de carcter subordinado.
Ahora bien, toda relacin laboral se constituye por
la existencia de tres elementos esenciales: (i) pres-
tacin personal de servicios, (ii) subordinacin y
(iii) remuneracin.
En contraposicin a ello, el contrato de locacin de
servicios, denido por el artculo 1764 del Cdigo
Civil como acuerdo de voluntades por el cual el
locador se obliga, sin estar subordinado al comitente,
a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin, se
caracteriza por la independencia del locador frente al
comitente en la prestacin de sus servicios.
De lo expuesto se aprecia que el elemento diferencia-
dor entre el contrato y el contrato de locacin de ser-
vicios es el de la subordinacin del trabajador respecto
de su empleador, encontrndose facultado este ltimo
para dar rdenes, instrucciones o directrices a los traba-
jadores (poder de direccin), as como la de imponer
sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones
de trabajo (poder sancionador o disciplinario).
Segn lo expuesto, es posible que, en la prctica,
el empleador pretenda encubrir una relacin laboral
bajo la celebracin de contratos civiles de locacin
de servicios.
Antes dichas situaciones, este Colegiado, en reiterada
jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primaca
de la realidad, cuya aplicacin tiene como consecuen-
cia que () en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que uye de los documen-
tos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a
lo que sucede en el terreno de los hechos (STC N
1944-2002-AA/TC; FJ 3). []. Por otro lado, conviene
sealar que las entidades de la Administracin Pblica
se caracterizan por ser entidades jerarquizadas (lo que
supone, necesariamente, la existencia de subordina-
cin), siendo la labor de chofer una labor permanente
en tal tipo de entidades, tratndose, por tanto, de una
prestacin de servicios de carcter subordinado.
En consideracin a lo expuesto, siendo aplicable el
principio de primaca de la realidad al caso de autos,
toda vez que en los hechos existi una relacin laboral
entre las partes, la demandada, al haber despedido al
actor sin haberle expresado la causa relacionada con
su conducta o capacidad laboral que justique dicha
decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al
trabajo, congurndose, de este modo, un despido
incausado.
Exp. N 09831-
2006-PA/TC
06.08.2008
10 Enero 2012 N 253
INFORME ESPECIAL
Contrato de trabajo y contrato de locacin de servicios
7.2. Tribunal Fiscal
Sumilla
Existencia de relacin de trabajo
Se conrma la apelada que declara infundada la recla-
macin formulada contra las resoluciones de determina-
cin giradas por ESSALUD e IES y las multas emitidas
por la infraccin del numeral 1) del artculo 178 del
Cdigo Tributario, en el extremo referido a los reparos
a los ingresos de las dems personas, al calicar que
los mismos s constituyen rentas de quinta categora, no
obstante que se utilizaron recibos por honorarios, toda
vez que atendiendo a la naturaleza de la labor realizada
dentro del local, las rdenes y direccin que se reciba,
el horario de labores y la graticacin otorgada en julio
y diciembre, entre otros, elementos stos que conllevan
a armar una relacin de dependencia.
Existencia de relacin de trabajo
Se revoca la apelada. Se acota por Impuesto a la Renta
al considerar la Administracin que la recurrente prest
servicios de quinta categora y no de cuarta, por haber
emitido recibos por honorarios en forma consecutiva a un
mismo usuario y por haber emitido dos recibos por con-
cepto de graticaciones de Navidad y Fiestas Patrias.
Inexistencia de relacin de trabajo representante legal
De otro lado, en cuanto a otra de las personas, se sea-
la que el otorgamiento de facultades de representacin
a una persona no implica la existencia de un vnculo
laboral entre quien las ostenta y la entidad que se las
atribuye, como lo corrobora el hecho de que exista el
contrato de mandato. Respecto de la misma persona,
se indica que la sola prestacin del servicio de asesora
econmica y nanciera por un periodo prolongado no
basta para calicar una labor como laboral, siendo la
carga de la prueba en cuanto a la existencia de vnculo
laboral, de la Administracin.
Relacin de trabajo - obrero
Se concluye que los obreros contratados por la recu-
rrente mediante locacin de servicios en realidad eran
trabajadores (contratos de trabajo), ya que realizaron
labores vinculadas al giro del negocio de la empresa
y en relacin de dependencia o subordinacin, al
haber realizado las labores conforme con las directivas
dadas, pudiendo ser sancionadas con la resolucin del
contrato en caso de cometer faltas graves o infracciones
al reglamento interno de la empresa, situaciones que
evidencian la existencia de una relacin laboral.
Relacin de trabajo denicin de subordinacin
Se seala que segn la doctrina y legislacin laboral,
los elementos esenciales de la relacin laboral son la
prestacin personal de servicios, por la que el trabajador
pone a disposicin del empleador su propia fuerza de
trabajo, debiendo prestar el servicio en forma personal
y directa, la remuneracin, esto es, la contraprestacin
que otorga el empleador al trabajador a cambio de la
actividad que ste realiza a su favor, la subordinacin,
entendida como el vnculo jurdico del que derivan las
facultades de direccin del empleador y la correlativa
obligacin del trabajador de acatar dichas indicaciones,
contando el empleador con poderes disciplinarios y san-
cionadores en virtud de la relacin de dependencia.
Relacin de trabajo docentes
Se conrma la resolucin apelada. La controversia
consiste en determinar si los servicios prestados por 77
docentes contratados por locacin de servicios para el
dictado de clases renen los requisitos para ser con-
siderados como relaciones laborales, afectas por tanto
a las aportaciones al Seguro Social de Salud y Sistema
Nacional de Pensiones. Del anlisis de la naturaleza
Resolucin
RTF N 02890-3-
2009
(27.03.2009)
RTF N 09296-4-
2001
(23.11.2001)
RTF N 05032-5-
2002
(28.08.2002)
RTF N 02262-2-
2003
(29.04.2003)
RTF N 09117-3-
2004
(23.11.2004)
RTF N 01559-2-
2005
(09.03.2005)
Resolucin Sumilla
de los servicios prestados y de las normas aplicables
se concluye que la prestacin de servicios cumple con
el requisito de subordinacin, determinante y denito-
rio de las relaciones laborales, ya que los profesores
deben sujetarse a las normas impartidas por el centro
educativo al prestar los servicios. Se precisa que el
hecho que los mismos profesores puedan designar a
un reemplazo no implica la eliminacin del elemento
de prestacin personal de servicios.
Relacin de trabajo y locacin de servicios simultneos
En el caso de una de las personas, se establece que
no existe impedimento legal para que una persona
que mantiene vnculo laboral con un empleador,
pueda, simultneamente, prestarle servicios sin subor-
dinacin, en tanto se trate de otros distintos a los
que involucran sus obligaciones como dependiente,
dejndose sin efecto el reparo.
Relacin de trabajo recibos de pago, prueba insuciente
Se revoca la apelada, debido a que los elementos
esenciales de una relacin laboral, deben ser com-
probados por la administracin a n de determinar
la existencia de un contrato de trabajo y reparar de
las copias de los recibos de pago, que obran en
el expediente, por si solos no prueban un vnculo
laboral, precisndose que algunos de ellos, son por
labores especicas como lavado de mantel, acondi-
cionamiento de local para eventos especcos, por lo
que al no haber aportado la Administracin prueba
adicional que demuestre la existencia de una relacin
laboral, procede dejar sin efecto la apelada.
Inexistencia de relacin de trabajo
Se revoca la apelada en el extremo referido al reparo por
los pagos efectuados por la recurrente a las personas que
le emitieron recibos por honorarios. Se indica que no
existen evidencias de que la recurrente contaba respecto
de estas personas con facultades relativas al poder de di-
reccin y sancin de los empleadores, asimismo, no se ha
determinado fehacientemente la presencia del elemento
subordinacin en las relaciones jurdicas existentes entre
las citadas personas y la recurrente, por lo que no existen
los rasgos distintivos tpicos de los contratos de trabajo y
por ende, debe entenderse que dichas personas prestaron
sus servicios de manera independiente, en atencin a las
directivas propias del desarrollo de su ocio, sin estar
sujetas a ningn tipo de mecanismo de control.
RTF N 05032-5-
2002
(28.08.2002)
RTF N 00569-2-
2000
(12.07.2000)
RTF N 09517-3-
2007
(12.10.2007)
NOTA
(1) Sobre esta posicin, ver el interesante libro de Sanguineti Raymond,
Wilfredo. Contrato de locacin de servicios frente al Derecho Civil y
al Derecho del Trabajo. Cultural Cuzco S.A. Editores. Lima, 1988.
BIBLIOGRAFA UTILIZADA
NEVES MUJICA, Javier.
INTRODUCCIN AL DERECHO DEL TRABAJO. Lima: ARA Edi-
tores, 1997. 169 p.
JURISPRUDENCIA EN MATERIA LABORAL. En: Cuadernos de
Debate Judicial. Serie Normativa y Jurisprudencial. Volumen 5.
2000. 195 p.
SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Contrato de locacin de servicios
frente al Derecho Civil y al Derecho del Trabajo. Lima: Cultural Cuzco
S.A., 1988. 457 p.
PAREDES PALACIOS, Pal. Prueba y Presunciones en el Proceso Laboral.
Lima: ARA Editores, 1997. 387 p.
CORTES CARCELEN, Juan Carlos. Comentarios a las resoluciones del
tribunal scal sobre contratos de trabajo. En: Asesora Laboral N 93,
setiembre 98, pg. 10 - 13.
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. El principio de primaca de la realidad
Cmo vienen resolviendo la jurisdiccin y la administracin?. En:
Asesora Laboral N 119, noviembre 2000, pg. 20-25.