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O DIREITO MORADIA
(ensaio)



1 Premissas socioeconmicas cingidas origem dos srios desarranjos sociais
no pas e que apontam para a soluo oramentria, e poltica, do problema
habitacional; 2 Anlise da base terica e normativa fomentadora da plena
viabilidade do direito moradia como um dos mais relevantes direitos sociais;
3 A existncia de uma estrutura jurdica apta a possibilitar a efetivao plena
dos direitos sociais, em especial, o direito moradia no ambiente judicirio; 4
Exemplificao prtica de solues jurdicas passveis de implementao:
concluses.


Palavras chave: direitos humanos, direito moradia, direitos sociais.




Wagner Giron de la Torre
Defensor Pblico no Estado de So Paulo










2




(...) Posto diante de todos estes homens reunidos, de todas
estas mulheres, de todas estas crianas (sede fecundos,
multiplicai-vos e enchei a terra, assim lhes fora mandado),
cujo suor no nascia do trabalho que no tinham, mas da
agonia insuportvel de no o ter, Deus arrependeu-se dos
males que havia feito e permitido, a um ponto tal que, num
arrebato de contrio, quis mudar o seu nome para um outro
mais humano. Falando multido, anunciou: "A partir de
hoje chamar-me-eis Justia". E a multido respondeu-lhe:
"Justia, j ns a temos, e no nos atende". Disse Deus:
"Sendo assim, tomarei o nome de Direito". E a multido
tornou a responder-lhe: "Direito, j ns o temos, e no nos
conhece". E Deus: "Nesse caso, ficarei com o nome de
Caridade, que um nome bonito". Disse a multido: "No
necessitamos caridade, o que queremos uma Justia que se
cumpra e um Direito que respeite".
(Jos Saramago, in "Terra")


Os Desconcertos:

1 Para que no se diga que deixou-se aqui de falar das flores,
fica consignado que pela lgica do mercado - esse ente intangvel, elevado, nestes
tempos neoliberais, a parmetro primevo na valorao de todas as coisas - que
estamos a viver, segundo dados fornecidos pela conceituada e internacional agncia
de aconselhamentos financeiros "AC Nilsen", em um pas que na ltima dcada
elevou seu consumo em fraldas descartveis ao patamar de 859%; cresceu tambm em
369% no consumo de "mistura para bolos"; 310% em alimentos para gatos; 273% na



3
alimentao para ces; 201% o nicho mercantil para massas instantneas; 176% em
cereais matinais e 81% o consumo de gua mineral.

Insuflados por esses prodgios mercadolgicos, os investidores
internacionais, ainda segundo aquela referida agncia, vem o Brasil como o 4 maior
mercado do mundo no segmento de "mquinas de lavar roupas", pois, por influxo
direto do liberalismo econmico que nos foi impingido nas ltimas dcadas,
atingimos a venervel soma de 1,3 milho de lavadoras de roupa (82% mais do que o
desenvolvido Canad); no mesmo perodo consumimos 8,02 trilhes de litros de
refrigerantes (343% mais do que o sobredito Canad), feito que nos guindou ao 3
maior "mercado" do mundo nesse meandro consumerista. Tambm geramos o
significativo montante de US$1,3 bilho em alimentos diet ou light e US$ 1,2 bilho
em Cds., constituindo o 5 maior mercado fonogrfico do orbe terrestre e desde 2001
contvamos com 11 milhes de usurios da internet, equivalentes a 40% do total na
Amrica Latina nessa rea do mundo virtual
1
.

Em contraposio a todos esses feitos mercantis, que s
orgulho geram ao ingente capitalismo engendrado por nossas elites, malgrado, ainda,
as enormes benesses neoliberais acima expendidas, abarcamos, infelizmente, uma
vasta e esquecida nao de miserveis, na qual as crianas so as que mais sofrem.

Como estamos j a perceber e ora por constatar, um rinco to
prspero para dar de comer a ces e gatos, no capaz de alimentar todos os seus
habitantes. Segundo a pesquisa intitulada "Mapa da Fome II", levada a efeito pela
Fundao Getlio Vargas e divulgada em setembro de 2003, neste pas vicejam
mais de 50 milhes de pessoas que vivem abaixo da linha da pobreza, ou seja, que
insistem em sobreviver com renda inferior a R$ 78,83 mensais, dos quais 6 milhes
so crianas, consoante informa a Unicef
2
.


1
Marins, Luiz, "A Parte Cheia do Clice Chamado Brasil", colhido da web em setembro de 2001.
2
"Folha Online", 23.10.2003.



4
Esse nmero representa 10% da populao infantil brasileira.
A pesquisa mostra, ainda, que mais de 15% das crianas brasileiras vivem sem
condies sanitrias bsicas, e 2.908.341 crianas so objeto de trabalho ilegal
3
.

Ainda a destoar do promissor cenrio mercantil exposto linhas
atrs, O Brasil detm a 4 maior concentrao de renda do mundo
4
, s perdendo para
Serra Leoa, Repblica Centro-Africana e Suazilndia. Tal estudo mostra que os 10%
dos brasileiros mais pobres "vivem" com 0,9% da renda do pas, enquanto que os 10%
mais ricos abocanham 47,2% dessa renda.

No ndice de Desenvolvimento Humano - IDH, confeccionado
pela ONU, figuramos no 73 lugar
5
, pois contamos com 22.831.344 pessoas
absolutamente analfabetas segundo o PNAD - Pesquisa Nacional por Amostra de
Domiclios, realizada em 1999 pelo IBGE, afora os outros 33 milhes de analfabetos
funcionais.

Do contingente de pessoas com capacidade produtiva no pas,
mais de 54%, ou 40,9 milhes de seres, no contribuem para o sistema de previdncia
social, porque no contam com carteira profissional regularizada, e metade do corpo
assalariado ptrio angaria menos do que nfimos 02 salrios mnimos por ms
6
.

Por essa senda de crnicos desarranjos sociais que medram
as favelas, os desabrigos, a no-existncia.
Como se antev, o primeiro patamar rumo misria o
desemprego. Dele brota a ausncia de meios para o amparo de vivncia digna, a
medrar os inexorveis inadimplementos dos meios bsicos de sobrevivncia como

3
"Segundo Relatrio de Direitos Humanos no Brasil", Min. da Justia, 2002, p. 26. Ainda sobre o tema:
Sydow, Enavize, Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo, contido no relatrio Direitos
Humanos no Brasil- 2005), ed. Rede Social de Justia e Direitos Humanos, SP, 2005, p. 89.
4
ndice GINI, elaborado pela Pnud - Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, publicado pela
"Folha de So Paulo", em 24.07.2002, p. A-10. J no quesito da desigualdade entre homens e mulheres, o
Brasil ficou em 51 dentre 58 pases pesquisados, atrs de pases como Bangladesh (39) e Zimbbue (42)
Folha online, 16.05.2005.
5
Relao do Pnud - Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, in Folha de So Paulo,
24.07.2002, p. A-11.
6
IBGE - Folha online, novembro de 2003. Paulo Csar Pedrini nos conta que em 2005, s na grande S.
Paulo, a taxa de desemprego atingiu 58,5% dos mais pobres. Na faixa etria de 16 a 24 anos o desemprego



5
contas de encargos afetos gua potvel, (gua potvel!!!), energia eltrica,
alimentao, aluguel...at desembocar no desterro das vias pblicas.

Da ausncia de laborao digna, assinalada misria, o
caminho possui a dimenso de um timo.

A existncia sem abrigo materializa os efeitos extremos desse
processo de despersonificao em que vivem milhes de seres a palmilhar pelos
arrebaldes do pas, num estado de mrbida invisibilidade social
7
.

E aqui convergimos ao ncleo do tema proposto, atreito
ausncia de abrigo, j sendo oportuno demarcar que neste pas h um dficit
habitacional - segundo indicadores oficiais - de 6.666.268 moradias
8
.

Todavia, no podemos vislumbrar nesse ndice um
incontestvel marco revelador da verdade, no s pelas conhecidas distores
subjacentes toda informao oficial como, em especial, porque j foi anotado que
contamos com mais de 50 milhes de pessoas distantes em demasia da linha bsica da
dignidade de vida, as quais, com certeza, se ressentem da ausncia no s do que
comer como - ao que aqui interessa - de um comezinho teto para se abrigar.
Conforme relato do Movimento Nacional de Luta por
Moradia, 79,16% desse vasto agrupamento de sem-tetos esto concentrados nas
regies metropolitanas, sendo que s em So Paulo - capital, existem mais de 2

quase o dobro da populao em geral. Cf. Pedrini, Paulo Csar, O Trabalho no Brasil em 2005, contido
no relatrio Direitos Humanos no Brasil 2005, SP, 2005, p. 132.
7
Amaral, Sofia; em reportagem publicada na revista "Caros Amigos", n 80, nov/2003, p.p. 26/27, nos
conta sobre interessante dissertao de mestrado do estudante de psicologia da USP, Fernando Braga da
Costa, que viveu como gari pelas ruas da cidade universitria a fim de desenvolver sua tese sobre a
"invisibilidade pblica" das pessoas que desempenham funes tidas como "subalternas" na sociedade.
Sobre ela, relata Fernando que " como se a pessoa passasse por um poste, por uma rvore. A
invisibilidade pblica uma "cegueira psicossocial" sustentada pelos antagonismos de classe: enxerga-se
apenas a funo, e no a pessoa. E isso acontece tanto mais quanto menor for o sentimento de identificao,
de comunidade que o "cego" tenha com o "invisvel". Note-se que a pesquisa foi elaborada junto pessoas
que ostentavam, bem ou mal, uma funo especfica, por singela que fosse. O que falar ento quando nos
confrontamos com pessoas destitudas de tudo, inclusive de emprego, moradia, como se retrata no texto?
8
Cf. PNAD - Pesquisa Nacional por Amostra Domiciliar, IBGE, 1999. Vide, ainda, Osrio, Letcia, in "
Direito moradia no Brasil", trabalho disponvel no site www.direitoacidade.org.br, dficit at hoje no
minorado, conforme constatado em junho de 2004 pelo Relator Especial da ONU para a questo da
moradia, Sr. Miloon Khotari, observaes contidas no mesmo stio, consultado em set/2007.



6
milhes de favelados convivendo diariamente com os perigos e pestilncias afetos a
enchentes, esgoto a cu aberto, ameaas de desmoronamento, fome, etc...
9


J a esta altura podemos tambm assestar que no existe nada
pior do que a misria.

Mas, em pas to prdigo - como visto - em ostentar
potencialidades mercantis nos mais variados segmentos do capitalismo, faltam - de
acordo com a retrica governamental - recursos para pelo menos amenizar esse
perverso caos social?

Cremos que no! S nos primeiros cinco meses de 2003 o
governo federal, Estados e Municpios pagaram R$ 63,3 bilhes to-s de juros de
uma mal arrevesada dvida externa que hoje se encontra no insolvvel patamar de R$
1.191 trilho, segundo fontes governamentais
10
.

O montante acima repassado, sem repulsa alguma, aos
credores internacionais, expressam 10,12% do PIB e representam o dobro do que, no
mesmo perodo, foi destinado todas as reas tidas como sociais pelo governo
federal.

S em 2004 foram gastos no adimplemento dessa mal
explicada dvida pblica a soma de R$ 139 bilhes, conforme planilha oramentria
da Unio, e nada, absolutamente nada, foi destinado para pelo menos se tentar aplacar
o estrondoso dficit habitacional do pas
11
.


O estrito cumprimento desses infindveis encargos debitrios
a ns tributados pelos fundos monetrios internacionais da vida, e to bem cumpridos
por nossa submissa elite dirigente, no foi suficiente para sequer diminuir o ciclpico

9
Bertulezza, Alexandre e Renato, Marcelo, "Ocupar, resistir e morar", texto colhido do stio do
"Movimento Nacional de Luta por Moradia", em 10.10.2003.
10
dados disponveis em: www.stn.fazenda.gov.br e www.jubileubrasil.org.br.
11
conferir grfico com valores destinados dvida externa no stio www.jubileubrasil.org.br



7
valor desse efuso e desmedido entorno de divisas pblicas, representado que por
essa malsinada dvida externa.

O economista Jorge Pereira Filho bem retrata esse descaminho
oramentrio ao relatar que " entre 1995 a 2002 o pas pagou como servio da dvida
externa 330 bilhes de dlares. Recebeu, emprestados, 273 bilhes de dlares, que
foram usados em sua maioria no pagamento dos juros desse endividamento. No final
das contas, o Brasil pagou 57 bilhes de dlares a mais do que recebeu emprestado. E,
mesmo assim, a dvida externa no diminuiu. Pelo contrrio, aumentou 70 bilhes de
dlares"
12
.

Mas a principal perverso desse turvo modelo econmico
eleito por nossas elites reside no incontestado fato de que, para arregimentar divisas
no objetivo de atender a voracidade dos "credores" internos e estrangeiros, o governo
restringe cumulativamente investimentos nas reas sociais no desesperado af de
colher os recursos necessrios solvncia de uma dvida mal explicada em sua origem
e totalmente inexistente em sua atual dimenso
13
.

E, para tentar revestir de aparente legalidade essa irrefrevel
sangria de recursos pblicos forja, merc de uma maioria docilmente cooptada no
congresso nacional, artifcios normativos como a DRU (Desregulamentao de

12
"Movimentos Sociais exigem cancelamento da dvida externa", site www.jubileubrasil.org.br . Apesar
dos ingentes esforos de nossos governantes, a dvida externa brasileira s fez por aumentar ao longo dos
anos. Quando de seu recndito incio, que coincidiu com a implantao da ditadura militar neste
empobrecido rinco, seu valor era de US$ 2,5 bilhes. Para tornar possvel o famigerado "milagre
econmico" urdido pelos generais em seus labirintos, ela salta para US$ 13,8 bilhes s no governo Mdici
(1969-1973), aumentando para US$ 52,8 bilhes j na fase terminal do regime miliciano no escopo de
insuflar o II Plano Nacional de Desenvolvimento, concebido na gesto Geisel (1974-79). Com as sucessivas
crises internacionais do petrleo agregadas aos juros flutuantes constantes nas abusivas clusulas pactuadas
por nossos expertos generais, a dvida chega j na dcada de 90 ao impagvel montante de US$ 241,2
bilhes ( em 99), e hoje, apesar dos incessantes adimplementos de seus mal explicados juros, servios,
amortizaes e o sucateamento do patrimnio pblico via privatizaes, avulta na absurda quantia de US$
465 bilhes de dlares, incluindo as dvidas interna e externa. Em 1995 os gastos com juros da dvida eram
de R$ 26 bilhes, valor que saltou para R$ 257 bilhes (42% do oramento da unio) s em 2005. Sobre
esse histrico de aberraes econmicas vide artigo intitulado "Origem de nossa dvida externa", no
boletim "auditoria da dvida", encontrado no stio: www.jubileubrasil.org.br
13
Filho, Jorge Pereira, "Investimentos Sociais", onde enfatiza: "Nossa dvida ilegtima. A maior parte
dela foi contratada em regimes militares. o que chamamos de Dvida Odiosa, no Direito Internacional,
que pode ser contestada judicialmente. No foram representantes do povo que contraram essa dvida, mas
sim ditadores. Por isso, no justo que toda a populao pague por isso". Artigo colhido do j referido site
jubileubrasil.



8
Receitas da Unio) ou a Lei de "Responsabilidade Fiscal"
14
, cujo objetivo maior
permitir tudo para satisfazer os interesses econmicos embutidos nessa etrea ciranda
financeira, limitando ao mximo os investimentos sociais para tornar possvel a
realizao daqueles j acentuados interesses
15
.

por conta desse estado de coisas que observa Eduardo
Galeano que "a economia mundial a mais eficiente expresso do crime organizado.
Os organismos internacionais que controlam a moeda, o comrcio e o crdito,
praticam o terrorismo contra os pases pobres e contra os pobres de todos os pases,
com uma frieza profissional e uma impunidade que humilham o melhor dos lana-
bombas".
16


E assim se afeioa estabelecido esse desacertado e infindo
ciclo, no qual o pas, para conseguir atingir "as metas fiscais" delineadas por aqueles
indicados organismos monetrios, passa a tomar emprestado do sistema financeiro
quantias imensas to somente para pagar dvidas, emitindo, a tanto, ttulos pblicos
custa de juros extorsivos no intento de atrair um nmero expressivo de "investidores",
acabando por destroar a malha pblica de servios essenciais a fim de poder honrar
com o adimplemento das expresses econmicas contidas naqueles desarrazoados
ttulos de crdito.


14
Lei Complementar n 101/2000.
15
Benjamim, Cesar, "O Poder das Palavras", Rev. "Caros Amigos", ed. Casa Amarela, ano V, n 58, jan.
2002, p. 13, enfatiza: "Outra recente mistificao desse tipo a chamada Lei de Responsabilidade Fiscal.
fcil ver que, tambm aqui, o nome foi imaginado sob medida para impedir o debate: quem pode ser contra
uma "lei de responsabilidade"? Ademais, o que ela diz parece ser coerente com a experincia de cada um:
os governos (como chefes de famlia...) no podem gastar mais do que arrecadam. No simples? No. Em
primeiro lugar. h muitos anos o governo brasileiro arrecada em impostos muito mais do que gasta com
salrios, custeio e investimentos. Tem supervit primrio. O dficit s aparece quando agregamos as
despesas ao pagamento de juros ao capital financeiro. Como a lei no prev - nem admite - a compresso
destas despesas, mas sim das demais, ela poderia chamar-se "Lei da Prioridade do Uso de Recursos
Pblicos para Pagamento aos Bancos", ou "Lei que Declara que Educao e Sade So Menos Importantes
que Bancos", ou "Lei que Torna Intocveis os Lucros do Sistema Financeiro, Nacional e Estrangeiro,
mesmo s Custas de Cortes em Atividades Essenciais", ou simplesmente "Lei do Mais Forte" - nomes que,
pelo menos, teriam o mrito de permitir um debate".
16
"De Pernas Pro Ar, A Escola do Mundo ao Avesso", 6 edio, L&PM, Porto Alegre-RS, 2002, p. 6.
Ainda com enorme pertinncia ao que se tenta sustentar ao longo do texto, o escritor uruguaio sublinha que
"Nos subrbios do mundo, chefes de estado vendem saldos e retalhos de seus pases, a preo de liquidao
de fim de temporada, como nos subrbios das cidades os delinqentes vendem, a preo vil, o butim de seus
assaltos", p.p.6/7.



9
Com isso se fecha esse vicioso crculo, e, dele, exsurge a
misria e suas variantes com incontida intensidade, se materializando atravs dos
guetos, das favelas, do analfabetismo, da fome, das prises da vida e do mundo, tudo
a forjar os espaos de eliminao da dignidade e personificao humanas, merc da
degradao total dos direitos teoricamente detidos por aquela vastido de pessoas que,
do sistema, apenas sobram.

Para Hannah Arendt, a despersonificao (entendida como a
extino civil da qual padece uma nao inteira de miserveis neste vilipendiado pas)
o mal maior que se pode imputar ao gnero humano.

Pontifica ela que " a calamidade dos que no tm direitos
no decorre do fato de terem sido privados da vida, da liberdade ou da procura
da felicidade, nem da igualdade perante a lei ou da liberdade de opinio -
frmulas que se destinavam a resolver problemas dentro de certas comunidades
- mas do fato de j no pertencerem a qualquer comunidade. Sua situao
angustiante no resulta do fato de no serem iguais perante a lei, mas sim de no
existirem leis para eles; no de serem oprimidos, mas de no haver ningum mais
que se interesse por eles, nem que seja para oprimi-los".
17


Forcejados num injusto sistema econmico que deles no quer
contato algum, esse vasto contingente de desterrados vaga por ai, perdido nessas
errncias, procura de uma trgua, ainda que breve, efmera, nessa severa no-
existncia que lhes foi legada.

So to pacficos e amplamente inofensivos, que vivem em
quase que completa invisibilidade social, como aqui j demarcado.

Milhes de pessoas - dentre as quais crianas - que culpa
alguma ostentam para justificar esse ininterrupto penar, essa vida sem qualquer laivo

17
"As Origens do Totalitarismo", Cia. das Letras, So Paulo, 1998, p. 329. Ainda sobre a opresso
mediante a consolidao de um "Estado Policial" nestas terras do terceiro mundo, conferir Galeano,
Eduardo, in "As Veias Abertas da Amrica Latina", 36 ed., Paz e Terra, So Paulo, 1994, pp. 303 e 304.



10
de perspectiva, calcorreando por estradas ermas, sempre do lado de fora das imensas
cercas que divisam os latifndios. Para elas, s olham, nada mais.

Mas ressuma inacreditvel o temor vivenciado por nossas
elites quando esses excludos resolvem, norteados por inslitas lideranas, se unirem
em movimentos reivindicativos de uma diviso menos prfida das benesses sociais,
dado que, em meio a tanto sofrimento, s vezes percebem que no tm nada a perder,
a no ser as peias que os prendem misria.

Quando isso acontece, a plutocracia corre a invocar o aparato
da mdia e seus vassalos interlocutores, denunciando esse "hediondo crime lesa-
ptria", consistente na absurda vindicao bradada por esse descontrolado exrcito de
miserveis por um mnimo de justia.

No tarda, e a persecuo estatal s lideranas desses abruptos
movimentos logo acionada. No correr de sua pesada engrenagem, a histria nos
revela que, para o pobre, o patbulo sempre certo.
18


18
1 A prxis do Estado para com o latifndio: como clssico exemplo desse praxismo, fazemos uso da
notcia veiculada pelo jornal a Folha de So Paulo, em 20.03.2002 dando conta de que o ex-lder do
PFL(agora DEM) na Cmara, Dep. Federal Inocncio de Oliveira - que foi j elevado ao cargo de
Presidente da Cmara dos Deputados e liderou a bancada governista ao longo do imprio FHC - mantinha
em sua Fazenda "Carabas", localizada na divisa dos municpios de Gonalves Dias e Senador Alexandre
Costa, no interior do Maranho, cerca de 50 trabalhadores rurais em regime de escravido, que ali
laboravam h meses, em condies degradantes de sobrevivncia. Noticiou-se agora, em novembro de
2003, que o referido parlamentar teria sido condenado pelo delito de explorao de mo-de-obra escrava
em 1 instncia. Mas em funo desses fatos lamentveis e gravssimos, nunca se soube se a Cmara dos
Deputados, atravs de sua Corregedoria, teria pelo menos conjeturado em instaurar processo disciplinar
contra o dito deputado pela patente concretizao de ato violador do decoro parlamentar, ou mesmo se seu
partido teria cogitado em, pelo menos apurar, a prtica de to hediondo crime. Segundo estimativa do Prof.
norte-americano e consultor da ONU sobre formas de escravido no mundo, Kevin Bales, h no Brasil
cerca de 200mil pessoas submetidas situao anloga a de escravo (Folha de S. Paulo, p. A14,
02.02.2004). Ainda sobre esse tenebroso tema, no incio de 2004 trs auditores fiscais do Min. do Trabalho
mais o motorista que os conduzia em investigao sobre trabalho escravo, foram mortos por latifundirios
em Una, municpio situado na regio noroeste de Minas Gerais (Folha de S. Paulo,p. A4, 30.01.2004). 2 A
prxis do Estado para com os movimentos sociais: Um dos lderes do Movimento Social dos
Trabalhadores Rurais Sem Terra, Jos Rainha Jnior, ficou preso, sob a custdia do estado de So Paulo,
entre julho a meados de novembro de 2003, sob a acusao de "chefiar quadrilha" quando liderava
movimento reivindicativo na rea do Pontal do Paranapanema-SP. O Ministrio Pblico do Estado,
cumprindo rigorosamente os ditames que lhes foram impostos, acusou-o, ainda, do delito de furto de
"moires de cerca" quando da imputada "invaso", alm de ter protagonizado o irremissvel delito de portar
uma "garrucha velha" no exerccio ilegal daqueles "nefandos" fatos. Segundo a Folha Online" de outubro
de 2003, sua Esposa Diolinda Alves de Souza tambm fora presa pelo brao armado do Estado no dia 10
daquele ms, sob a acusao da prtica dos mesmos crimes tributados ao marido. 3 A prxis do Estado
para com a vergonha: segundo o site do MST (www.mst.org.br) entre 1989 a 2001 foram presos pelas
milcias estatais cerca de 2.170 trabalhadores rurais que lutavam pela reforma agrria no pas. E a Comisso



11
Sob o prisma da lgica que permeia o sistema concebido por
nossa classe dirigente, bradar por justia social atravs de grupos de pessoas
destitudas de tudo, se afigura como intolervel crime de formao de "quadrilha ou
bando", eis que tais atividades, por demais "subversivas", afrontam a dogmtica
tangente a guarnecer a sacrossanta propriedade privada e a suster uma mal forjada
retrica de "segurana jurdica".
19


Por esse roteiro de excluses e insuportveis injustias, a
tenso social assoma como inevitvel, e sob a histrica impunidade aqui tantas vezes
pontilhada, a oligarquia rural exprime uma pequena mostra do brevirio de sua
indigncia cultural ao distribuir panfleto na cidade de So Gabriel-RS, durante marcha
de trabalhadores sem-terra que ali se promovia, aconselhando os ruralistas,
"proprietrios de avies agrcolas, a pulverizar o acampamento do MST com cem
litros de gasolina", no sem observar que "sempre haver uma vela acesa para
terminar o servio".
20


Como se de notar, a lida pela igualdade substancial entre os
homens - por mais paradoxal que isso possa parecer - ingrata, angustiante e severa.

Pastoral da Terra - CPT, informa que s entre janeiro e agosto de 2005 foram assassinados no campo 28
trabalhadores rurais ligados aos movimentos sociais pela reforma agrria, sem nenhuma condenao dos
autores ou mandantes desses homicdios, sem mencionar a triste morte da missionria Dorothy Stang,
ocorrida em fevereiro de 2005, com enorme repercusso internacional.
19
Em artigo intitulado "Estado de Direito e reforma agrria", publicado no jornal "O Estado de So Paulo"
de 11.03.2003, p. A-2, o ento Secretrio da Justia de So Paulo, Alexandre de Moraes, teceu um rosrio
de objees aos sucessivos atos de "invaso" promovidos pelo MST no pas, porque tais atitudes ferem,
segundo o autor do comentado texto, os "direitos fundamentais - entre eles o direito propriedade privada e
segurana jurdica".
20
"Folha de So Paulo", "painel", p. A 4, de 20.06.2003. Esse brevirio da perversidade de nossas elites foi
publicado, na integra, na edio especial da revista "Caros Amigos", n 18, setembro de 2003, sobre
"Reforma Agrria", p. 13, e, para nossa vergonha, ele diz: " Povo de So Gabriel, no permita que sua
cidade to bem conservada nestes anos seja agora maculada pelos ps deformados e sujos da escria
humana. So Gabriel, que nunca conviveu com a misria, ter agora de abrigar o que de pior existe no seio
da sociedade. Ns no merecemos que essa massa podre, manipulada por meia dzia de covardes que se
escondem atrs de estrelinhas no peito, venha trazer o roubo, a violncia, o estupro, a morte. Esses ratos
precisam ser exterminados. Vai doer, mas, para as grandes doenas, fortes so os remdios. preciso correr
sangue para mostrarmos nossa bravura. Se queres a paz, prepara a guerra, s assim daremos exemplo ao
mundo que em So Gabriel no h lugar para desocupados. Aqui lugar de povo ordeiro, trabalhador e
produtivo.Nossa cidade de oportunidade para quem quer produzir e no h oportunidade para bbados,
ral, vagabundos e mendigos de aluguel. Se tu, gabrielense amigo, possuis um avio agrcola, pulveriza
noite 100 litros de gasolina em vo rasante sobre o acampamento de lona dos ratos. Sempre haver uma
vela acesa para terminar o servio e liquidar com todos eles. Se tu, gabrielense amigo, s proprietrio de
terras ao lado do acampamento, usa qualquer remdio de banhar gado na gua que eles usam para beber,
rato envenenado bebe mais gua ainda. Se tu, gabrielense amigo, possuis uma arma de caa calibre 22, atira



12

Mas, por que tanto temor da igualdade?

A resposta a to pertinente indagao por demais complexa
para os estreitos objetivos demarcados neste modesto arrazoado.

O que se sabe, e aqui se pode antecipar, que a igualdade
incomoda, porque j foi dito que toda pessoa nica, incomensuravelmente nica.

Nas sempre precisas palavras de Jos Saramago "diz-se
que s odeia o outro quem a si mesmo se odiar, mas o pior de todos os dios deve
ser aquele que leva a no suportar a igualdade do outro, e provavelmente ser
ainda pior se essa igualdade vier a ser alguma vez absoluta".
21





O Abrigo



2 conhecido o conto de Nietzsche sobre um velho louco,
que, munido de uma candeia, saiu pelo mundo procura de Deus. Aps se defrontar
com enormes adversidades, ser exposto injusta irriso dos homens, a sofrer na carne
a ingrata sensao de ser considerado um estorvo, o atormentado candeeiro anunciou
ento ao mundo que Deus estava Morto, e que as igrejas e ermidas no eram outra
coisa, seno criptas e mausolus de Deus.
22



de dentro do carro contra o acampamento, o mais longe possvel. A bala atinge o alvo mesmo a 1.200
metros de distncia".
21
in "O Homem Duplicado", cia. das letras, So Paulo, 2002, p. 297.
22
"A gaia cincia", aforismo o "Homem louco", citado por Junior, Oswaldo Giacoia, "Nietzsche", edio
Publifolha, 2000, S.P., pp. 18/19.



13
No havendo espao aqui para incursionar nos
desdobramentos polticos do aparente niilismo inserido no sobredito texto
23
, para o
que no momento nos interessa em face dos demarcados limites deste escrito, que de
tal crnica derivaram implicaes morais que foram utilizadas como premissas
fundantes para que os homens que detm o poder e a cincia prenunciassem a
supremacia da razo humana sobre a moral.

Afinal, como sugerido na alegoria dardejada por Dostoivski,
se Deus est morto, tudo permitido!
24


Estabelecidos ento os pressupostos tericos para o
desenvolvimento do grande salto rumo ao cientificismo, o homem rompeu com
limites ticos e morais na busca do enriquecimento econmico que desde o seu
nascedouro sempre se ancorou na explorao das grandes multides de desvalidos,
sobras de mo-de-obra barata para conveniente utilizao em prol da incessante busca
de concentrao de renda, trespassando para a construo de imprios que
consolidariam a primazia do sistema capitalista, fundado, como visto, no iluminado
esteio predisposto pelas infinitas possibilidades imanentes razo humana, at
desembocar no avano tecnolgico que nos ltimos sculos mais matou do que
dignificou vidas.
25


Na esteira desse desenvolvimento tecnolgico e econmico,
no foram poucos os extermnios em massa consumados nos campos de concentrao,

23
Sobre a discutida tendncia poltica irradiada da filosofia nietzschiana, afirma Norberto Bobbio em sua
obra "Direita Esquerda", Unesp, So Paulo, 1994, p. 49, ser ele um dos principais inspiradores do nazismo,
aduzindo que " esta inspirao derivasse de uma m interpretao ou, como creio, de uma das
interpretaes possveis, um problema que no nos diz respeito aqui". Em sentido contrrio, absolvendo o
filsofo de qualquer inspirao ideolgica no referido movimento poltico, conferir Junior, Oswaldo
Giacoia, op. cit., pp. 72/74 e Japiass, Hilton e Marcondes, Danilo, "Dicionrio Bsico de Filosofia", Zahar
Editor, RJ, 2001, p. 195.
24
Cf."Irmos Karamzovi", Nova Cultural, SP, 1995, em especial o antolgico dilogo estabelecido entre
os irmos Iv e Alieksei, pp. 189/203.
25
Hobsbawm, Eric, "A era dos Extremos", 2 ed., Cia. das Letras, S.P., 1995, p. 22, aps fazer um
escoro histrico dos benefcios oriundos do avano tecnolgico do homem, que abreviou distncias e
praticamente anulou o tempo em termos, principalmente, do desenvolvimento dos meios de comunicaes,
ao analisar o trgico sculo XX no consegue reprimir a seguinte indagao: "Por que, ento, o sculo
terminara no com uma comemorao desse progresso inigualado e maravilhoso, mas num estado de
inquietao?" Em seguida responde: "No apenas porque sem dvida ele foi o sculo mais assassino de que
temos registro, tanto na escala, frequncia e extenso da guerra que o preencheu, mal cessando por um



14
as sucessivas guerras imperialistas submetendo, pela fora blica, a dignidade dos
povos do terceiro mundo, o aniquilamento da soberania dos pases pobres e o
desrespeito opinio pblica mundial quando das atuais atividades genocdicas
perpetradas pelos imprios neoliberais sobre rinces que se situam na periferia do
mundo, forcejando desse insano exerccio de poder um imensurvel contingente de
mutilados, desempregados e analfabetos, a ponto de, no sem razo, afirmar Ernesto
Sabato, ao realizar uma reflexo sobre a atual conjuntura mundial, que, "chegamos
ignorncia por meio da razo".
26


E como o senso moral do homem progride - se que progride
- em ritmo infinitamente mais tardo do que a avidez econmica, poltica e blica dos
que detm o poder, temeroso constatarmos que precocemente chegamos ao controle
dos conhecimentos bsicos para o mais amplo aniquilamento atravs dos portentosos
artefatos nucleares, malgrado dois teros da populao humana ainda no ter atingido
os rudimentos da cidadania
27
.

Diante desses desacertos, lamenta Norberto Bobbio que "a
arma total chegou cedo demais para a rusticidade dos nossos costumes, para a
superficialidade dos nossos juzos morais, para a imoderao das nossas ambies,

momento na dcada de 20, como tambm pelo volume nico das catstrofes humanas que produziu, desde
as maiores fomes da histria at o genocdio sistemtico".
26
"Antes do fim", Cia. das Letras, SP, 1999, p. 119.
27
Segundo a Unicef, mais de 01 bilho de crianas esto sofrendo com a pobreza, o que significa mais da
metade da populao infantil do mundo. O estudo revelou que uma em cada trs crianas no mundo vive
em casas com cho de terra batida, com mais de 5 pessoas ocupando cada cmodo. Uma em cada cinco
crianas no orbe, no tem acesso ao consumo de gua potvel. Meio bilho de crianas no tem acesso a
fontes precrias de informao como rdio, televiso, telefones, ou jornais. 134 milhes de crianas no
mundo, entre 7 e 18 anos, nunca frequentaram uma escola. "Folha Online", 23.10.03. Ainda sobre o tema,
noticia Trindade, Jos Damio de Lima , em seu antolgico "Histria Social dos Direitos Humanos", ed.
Peirpolis, S.P., 2002, p. 206, que "a riqueza mundial cresceu sete vezes entre 1948 e 1996, mas o nmero
de pobres no mundo triplicou nesse perodo. Os 20% mais pobres do planeta detinham, ao trmino do
sculo XX, apenas 1,1% das riquezas geradas, ao passo que os 20% mais ricos monopolizavam 82% dos
ingressos mundiais. A quantidade de pobres cresce continuamente cerca de 25 milhes de pessoas por ano.
Na Europa Oriental e na ex-Unio Sovitica, as pessoas que vivem na pobreza passaram de 4 milhes em
1987 para 120 milhes em 1997. Por outro lado, os 447 indivduos bilionrios do planeta concentram em
suas mos renda equivalente da metade dos habitantes da Terra (3 bilhes de pessoas) e as 200 maiores
empresas multinacionais dominam 28% do valor produzido no mundo, enquanto empregam apenas 1% da
fora de trabalho". Diante desse quadro, indaga Eduardo Galeano: "como afogar exploses de rebelio
das grandes maiorias condenadas? (...)Excluindo-se a caridade, sobra a polcia". in "As Veias Abertas da
Amrica Latina", Paz e Terra, 36, S.P., p. 304.



15
para a enormidade das injustias a que a maior parte da humanidade est submetida,
no tendo outra escolha alm da violncia ou a opresso".
28


Mas alm dessas j sublinhadas, outras hecatombes nos so
inoculadas pelo avano neoliberal. Talvez uma mais perversa porque, como j
antecipado na parte primeira deste relato, tende a extinguir o que h de mais caro
personalidade humana: o sentido da vida, a possibilidade de buscar a felicidade
atravs de um trabalho livremente escolhido.

Em plena era da propalada "modernidade", da "globalizao"
e do "fim da histria", sob a tica economicista que nos domina, o labor humano se
tornou um produto totalmente descartvel. O caminho para a nadificao plena foi
franqueado.

Como observa Viviane Forrester "houve, sem dvida, tempos
de angstia mais amarga, de misria mais acerba, de atrocidades sem medidas, de
crueldades infinitamente mais ostensivas; mas jamais houve outro tempo to frio,
geral e radicalmente perigoso.

"Se a ferocidade social sempre existiu, ela tinha limites
imperiosos, porque o trabalho oriundo das vidas humanas era indispensvel para
aqueles que detinham o poder. Ele no o mais; pelo contrrio, tornou-se
incmodo".
29


Aqui chegando, e volvendo ao tema alhures anunciado, temos
que esse ajuntamento desmedido de seres despersonificados e em andrajos de que
estamos a falar, no tendo um lugar seguro que sirva de abrigo, vagam por a em meio
"paisagens abertas, desertos medonhos, lguas cansativas, caminhos tristonhos, que
fazem o homem se desenganar"...


28
"Dirio de um Sculo", ed. Campus, RJ, 1998, p. 216.
29
"O Horror Econmico", Unesp., S.P., 1997, p. 136.



16
E por serem muitos, incomodam aos inclusos desse sinuoso
sistema, para o qual - pelo que at aqui ressumou evidenciado - no representam mais
do que um indesejado estorvo.

Mas, como a moral, o direito, para eles, tambm est morto?

Os desgnios da razo tambm solaparam o direito?

O que o direito?

Ser que o direito se restringe a guarnecer com incontida
liberdade os caminhos por onde flui o capital, sedimentado no inflexvel apego
imaculada propriedade privada?

Ser que o direito se traduz, to somente, nas excelsas
decises que, merc dos j nominados imperativos econmicos e consagradas em
vinculantes smulas, cotidianamente afrontam comandos constitucionais que
claramente tentam impor limites aos exorbitantes ganhos monetrios, inibindo, ao
sistema financeiro, a extorsiva cobrana de seus lucros?

O direito se compraz, somente, no endurecimento das coimas
para com os pobres, ao tempo em que perpetua a impunidade dos brbaros delitos
cometidos pela fidalguia?

O direito - tal qual os valores morais - assim to estranho
dignidade humana, para to-s ser reconhecido e encontrado no ordenamento jurdico
ordinrio, concebido pelo iderio liberal-burgus tantas vezes j referido?

No. Cremos que no.

Pretende-se aqui demonstrar que o direito, em que pese a
mutilao diria qual submetido por interpretaes que no extrapolam o campo



17
infecundo do reducionismo positivista e das frmulas jurdicas prontas
30
, ainda insiste
em pulsar, e a irradiar os meios adequados - embora vrias vezes esquecidos - de se
tentar pelo menos amenizar as agresses defluentes dessas misrias todas.

Com efeito, em mais uma tentativa de minorar os tormentos
provindos dos enormes malefcios humanos, pincelados, aqui, em trpegas linhas,
em dezembro de 1948, atravs da resoluo n 217 - A (III), da qual o Brasil foi
signatrio, as Naes Livres do Mundo, reunidas em Assemblia, Proclamaram os
Direitos Universais do Homem, assim dispondo:

Art. I: Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade
e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir
em relao umas com as outras com esprito de fraternidade.

Art. II.1: Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e
as liberdades estabelecidos nesta Declarao, sem distino
de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social,
riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio.

...........................................................................

Art. III: Toda pessoa tem direito vida, liberdade e
segurana pessoal.

30
Streck, Lenio Luis, "Hermenutica Jurdica e(m) crise", 2 ed., Livraria do Advogado, Porto Alegre-RS,
2000, sobre as anotadas receitas de "aplicao do direito", aduz: "Com um pouco de ateno e acuidade,
pode-se perceber que grande parte das sentenas, pareceres, peties e acrdos so resolvidos atravs de
citaes do tipo "Nessa linha, a jurisprudncia pacfica (e seguem-se vrias citaes padronizadas de
nmeros de RTs, RJTs), ou "J decidiu o Tribunal tal que legtima defesa no se mede milimetricamente
(RT 604/327), (...) So citados, no mais das vezes, to-somente os ementrios, produtos, em expressivo
nmero, de outros ementrios. Este problema tende a se agravar, na hiptese da aprovao do efeito
vinculante para as smulas. Com esse tipo de procedimento, so ignorados o contexto histrico e social no
qual esto inseridos os atores jurdicos, bem como no se indaga a circunstncia da qual emergiu a ementa
jurisprudencial utilizada. Afinal de contas, se "a jurisprudncia torrencial vem decidindo que..." ou a
"doutrina pacificamente entende que...", o que resta a fazer? Consequncia disso que o processo de
interpretao da lei passa a ser um jogo de cartas (re)marcadas", p. 73. Ainda sobre o mote, cf. Dallari,
Dalmo de Abreu, "O Poder dos Juzes", S.P., Saraiva, 1996, p. 95, ressalta que "ao utilizar tantos modelos
de interpretao da lei, (o magistrado) considera-se exonerado de responsabilidade, atribuindo ao legislador
as injustias que decorrem de suas sentenas".



18
...........................................................................

Art.V: Ningum ser submetido a tortura, nem a tratamento
ou castigo cruel, desumano ou degradante.

Art. VI: Toda pessoa tem o direito de ser, em todos os
lugares, reconhecida como pessoa perante a lei.
...........................................................................

Art.VIII: Toda pessoa tem o direito de receber dos Tribunais
nacionais competentes recurso efetivo para os atos que
violem os direitos fundamentais que lhe sejam
reconhecidos pela Constituio ou pela lei.

...........................................................................

Art. XV: Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade.
...........................................................................

Art.XVI.3: A famlia o ncleo natural e fundamental da
sociedade e tem direito proteo da sociedade e do
Estado.
...........................................................................

Art.XXII: Toda pessoa, como membro da sociedade, tem
direito segurana social e realizao, pelo esforo
nacional, pela cooperao internacional e de acordo com a
organizao e recursos de cada Estado, dos direitos
econmicos, sociais e culturais indispensveis sua
dignidade e ao livre desenvolvimento de sua personalidade.




19
Art. XXII: Toda pessoa tem direito ao trabalho, livre
escolha de emprego, a condies justas e favorveis de
trabalho e proteo contra o desemprego.
...........................................................................

Art.XXV.1: Toda pessoa tem direito a um padro de vida
capaz de assegurar a si e a sua famlia sade e bem-estar,
inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados
mdicos e os servios sociais indispensveis, o direito
segurana, em caso de desemprego, doena, invalidez,
viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de
subsistncia em circunstncias fora de seu controle

2: A maternidade e a infncia tm direito a cuidados e
assistncia especiais. Toda criana, nascida dentro ou fora
do matrimnio, gozaro da mesma proteo...

Em outra oportunidade, desta feita em 1986, a Assemblia
Geral das Naes Unidas novamente se reuniu e, atravs da resoluo n. 41/128,
proclamou a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento preconizando que:
O direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel, em virtude do
qual toda pessoa e todos os povos esto habilitados a participar do
desenvolvimento econmico, social, cultural e poltico, a ele contribuir e dele
desfrutar, no qual todos os direitos humanos e liberdades fundamentais possam
ser plenamente realizados( art.1), enfatizando, ainda, que A pessoa humana
o sujeito central do desenvolvimento e deveria ser participante ativo e
beneficirio do direito ao desenvolvimento( art.2.1).

Outorgaram, aos Estados, o dever de formular polticas
nacionais adequadas para o desenvolvimento, que visem ao constante
aprimoramento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos, com
base em sua participao ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na
distribuio equitativa dos benefcios da resultantes ( art. 2.3).



20

Conclamou-se os Estados a tomarem medidas firmes para
eliminar as violaes macias e flagrantes dos direitos humanos dos povos e dos
seres afetados por situaes tais como as resultantes de apartheid a fim de ser
realizado o direito ao pleno desenvolvimento, assegurando, inter alia, igualdade
de oportunidades para todos no acesso aos recursos bsicos de educao,
servios de sade, alimentao, habitao, emprego e distribuio equitativa de
renda... (Arts. 5 e 8 do mesmo diploma normativo).

Em linhas gerais, todos esses princpios j haviam sido
consolidados em Assemblia precedente, ocorrida em 1966, cuja ata foi aprovada
pela Resoluo n. 2.200-A(XXI), e ratificada pelo Brasil em 24 de janeiro de 1992,
onde se estabeleceu o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais.

Nessa oportunidade os Estados - participantes, inclusive o
Brasil, reconheceram o direito de toda pessoa de ter a possibilidade de ganhar a
vida mediante um trabalho livremente escolhido ou aceito sendo obrigao dos
Estados a adoo de medidas apropriadas salvaguarda desses direitos (Art.
6).

Os Estados - partes nesse Pacto tambm reconheceram o
direito de toda pessoa de gozar de condies de trabalho justas e favorveis, que
lhe assegurem, dentre outros fatores, uma existncia decente (Art. 7, alneas a,
inciso II).

Alm de toda essa gama de direitos existe um outro, talvez
menos dispendioso para o Estado, embora da mesma forma negligenciado.

Um direito comezinho, vulgar, desses que de to singelos
quase que passam desapercebidos ante nossos olhos. o direito que toda criana
deveria ter de ser vista como objeto primordial, prioritrio, fundamentador de
todos os atos e decises tomados pelo Poder Pblico, tribunais, autoridades



21
administrativas ou rgos legislativos dos Estados, para p-las salvo de todas
as formas de opresso. ( arts. 2 e 3 da conveno sobre os direitos da criana
de 1989, subscrita pelo Brasil em 1990).

Alm desses conclamas, podemos assegurar que o direito
habitao, tema principal deste ensaio, garantido por uma malha infinda de
dispositivos encontrados em vrios tratados, como, por exemplo, no artigo 5, "e",
da Conveno Internacional para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
Racial de 1965; no artigo 9, 2, da Declarao sobre Raa e Preconceito Racial de
1978; Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher, em seu artigo 14, 2, "h", tambm no artigo 27,3, da Conveno sobre
Direitos da Criana de 1989, na Declarao sobre Assentamentos Humanos de
Vancouver, 1976, seoIII, 8 e captulo II (A.-3); na Agenda 21 sobre Meio
Ambiente e Desenvolvimento elaborada em 1992, captulo 7 (6) e na Agenda
Habitat, de 1996, alm, claro, dos instrumentos internacionais antes expendidos.

Mas ser que toda essa messe de princpios se mostra
suficiente para suplantar os absolutos preceitos legais que guarnecem o sacrossanto
direito propriedade privada?

Os instrumentos internacionais de proteo aos Direitos
Humanos no podem ser vistos como mero acervo de boas intenes, daquelas que
no extrapolam o letargo caracterstico do arcabouo das inutilidades jurdicas.

Pelo contrrio, so eles princpios informadores do prprio
Direito Constitucional dos Povos, funcionam como contrapeso assegurador de
direitos e garantias mnimas a serem observados na consolidao do estatuto social.

No vigem, portanto, s no plano formal, pois ganharam
concretitude e status de preceitos constitucionais ao serem incorporados
expressamente no texto da atual constituio, tanto assim, que o art. 4 da Lei
Maior impe ao pas a regncia de suas relaes internacionais pautada, dentre
outros princpios, pela prevalncia dos direitos humanos (v. inc. II), j que



22
vivemos em um Estado Democrtico de Direito que tem por um de seus
fundamentos a dignidade da pessoa humana (cfr. art. 1, III da C.F.), e que
ostenta, dentre seus objetivos fundamentais a construo de uma sociedade
livre, justa e solidria; garantidora do desenvolvimento nacional atravs da
erradicao da pobreza e da marginalizao, mediante a reduo das
desigualdades sociais, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao (art. 3 e incisos).

Neste nosso pas todos so iguais perante a Lei, garantindo-se
a efetividade do direito Honra em meio a outros interesses primordiais pessoa
humana, pois, aqui, ningum ser submetido a tratamento desumano ou
degradante (art.5, caput e III).

Neste nosso pas, a propriedade atender sua funo
social, e em caso de iminente perigo pblico a autoridade competente poder
usar da propriedade particular, assegurando ao proprietrio indenizao
posterior (mesmo art., incs. XXII e XXV).

Aqui, no nosso pas, a todos so assegurados direitos
sociais bsicos como educao, sade, trabalho, lazer, segurana e previdncia
social, garantindo-se a todos, sem distino alguma, um salrio mnimo capaz de
atender s necessidades vitais bsicas e s de sua famlia como moradia,
alimentao, vesturio, educao, sade, etc...(arts. 6 e 7, IV), e todos esses
princpios e direitos tm, segundo explicita a Constituio, aplicao imediata,
independentemente de qualquer regulamentao ( 1 do Art. 5).

Entornadas por nosso legislador todas essas justas promessas,
haveria de se fechar o ciclo com a garantia mxima de que os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte.(Art. 5, 2).




23
Esta incorporao dos direitos humanos ao texto
constitucional no faz do Brasil um caso isolado.

Como noticia ANTONIO AUGUSTO CANADO
TRINDADE, ex-juiz da Corte Interamericana de Direitos Humanos, nos
ltimos anos o impacto de instrumentos internacionais de proteo dos direitos
humanos tem-se feito sentir em algumas Constituies. Ilustrao pertinente
fornecida pela Constituio Portuguesa de 1976, que estabelece que os direitos
fundamentais nela consagrados no excluem quaisquer outros constantes das
leis e das regras aplicveis de direito internacional, e acrescenta: Os preceitos
constitucionais e legais relativos aos direitos fundamentais devem ser
interpretados e integrados em harmonia com a Declarao Universal dos
Direitos do Homem (Artigo 16,1 e 2). A disposio da Constituio da
Alemanha - com emendas at dezembro de 1983 - segundo a qual as normas
gerais do Direito Internacional Pblico constituem parte integrante do direito
federal e sobrepem-se s leis e constituem fonte de direitos e obrigaes para os
habitantes do territrio federal ( Artigo 25), pode ser entendida como
englobando os direitos e obrigaes consagrados nos instrumentos de proteo
internacional dos direitos humanos.
31


Em continuao, salienta referido jurista que o disposto no
art. 5, 2 da Constituio Brasileira de 1988 se insere na nova tendncia de
Constituies latino-americanas recentes de conceder um tratamento especial ou
diferenciado tambm no plano do direito interno aos direitos e garantias individuais
internacionalmente consagrados.

"(...)A tendncia constitucional contempornea de dispensar
um tratamento especial aos tratados de direitos humanos , pois, sintomtica de uma
escala de valores na qual o ser humano passa a ocupar posio central. Um papel
importante est aqui reservado aos advogados de supostas vtimas de violaes
de direitos humanos, particularmente nos pases em que aquela tendncia ainda
no se tenha acentuado com vigor: no intuito de buscar a reduo de



24
considervel distncia entre o reconhecimento formal, e a vigncia real, dos
direitos humanos, consagrados no s na Constituio e na lei interna como
tambm nos tratados de proteo, cabe aos advogados invocar estes ltimos,
referindo-se s obrigaes internacionais que vinculam o Estado no presente
domnio de proteo, de modo a exigir dos juzes e tribunais, no exerccio
permanente de suas funes, que considerem, estudem e apliquem as normas
dos tratados de direitos humanos, e fundamentem devidamente suas decises.
32


Nessa linha de raciocnio pontifica LUIZ VICENTE
CERNICCHIARO, ex-ministro do Superior Tribunal de Justia, que (...) O
Direito no se confunde com a lei. A lei deve ser expresso do Direito.
Historicamente, nem sempre o . A lei, muitas vezes, resulta de prevalncia de
interesses de grupos, na tramitao legislativa. Apesar disso, a Constituio
determina: Ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude de lei.

Aparentemente, a lei (sentido material) seria o pice da
pirmide jurdica. Nada acima dela! Nada contra ela! A Constituio,
entretanto, registra tambm voltar-se para assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem estar, o desenvolvimento, a
igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceito, fundada na harmonia social... (Prembulo).
Ainda que no o proclamasse, assim cumpria ser. No se pode desprezar o
patrimnio poltico da humanidade! A lei precisa ajustar-se ao princpio. Em
havendo divergncia, urge prevalecer a orientao axiolgica. O Direito volta-se
para realizar valores. O Direito o trnsito para concretizar o justo.

"O Judicirio, visto como Poder, no se subordina ao
Executivo ou ao Legislativo. No servil, no sentido de aplicar a Lei, como
algum que cumpre uma ordem (nesse caso, no seria Poder). Impe-se-lhe

31
"Instrumentos Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos", revista editada pelo Centro de Estudos
da PGE/SP, 1996, p.18.
32
op. cit., pp. 21/23.



25
interpretar a Lei conforme o Direito. Adotar posio crtica, tomando como
parmetro os princpios e a realidade social.

"(...)O Juiz o grande crtico da lei: seu compromisso
com o Direito! No pode ater-se ao positivismo ortodoxo. O Direito no
simples forma! O magistrado tem compromisso com a Justia, no sentido de
analisar a lei e constatar se, em lugar de tratar igualmente os homens, mantm a
desigualdade de classes. (...) Em havendo discordncia entre o Direito e a lei,
esta precisa ceder espao quele.
33


E, indiscutivelmente, ao par de uma leitura mais atenta da
carta de princpios inserta no texto constitucional, aflora cristalina a constatao de
que o real senso do justo perseguido pelo estatuto social por ela proclamado -
embora, como visto, nem sempre obedecido - coincide com a primazia da dignidade
humana, que deveria ser a justa medida valorativa na concretizao de todos os atos
estatais.

Sobre o tema afeto eficcia das garantias
fundamentais gravadas na Constituio, pontifica FLVIA PIOVESAN,
ao adotar a concepo de Ronald Dworkin: (. . . ) que o ordenamento
j urdico um sistema no qual, ao lado das normas legais, existem
princpios que incorporam as exigncias de j ustia e dos valores ticos.
Estes princpios constituem o suport e axiolgico que confere coerncia
e estrutura harmnica a todo o sistema j urdico. O sistema j urdico
define-se, pois, como uma ordem axiolgica ou teleolgica de
princpios j urdicos que apresentam verdadeira funo ordenadora, na
medida que salvaguardam valores fundamentais. A interpretao das
normas constitucionais advm, desse modo, de critrio valorativo
extrado do prprio sistema constitucional.
34


E acrescenta quo acentuada a preocupao da
Constituio em assegurar os valores da dignidade e do bem-estar da pessoa humana,

33
"Direito Alternativo", artigo publicado na Revista "Consulex", n 7, pp. 36/37.



26
como imperativo de justia social. Na lio de Antonio Enrique Prez Lun: 'Os
valores constitucionais possuem uma tripla dimenso: a) fundamentadora ncleo
bsico e informador de todo o sistema jurdico-poltico; b) orientadora metas ou fins
pr-determinados, que fazem ilegtima qualquer disposio normativa que persiga fins
distintos, ou que obstaculize a consecuo daqueles fins enunciados pelo sistema
axiolgico constitucional; e c) crtica para servir de critrio ou parmetro de
valorao para a interpretao de atos ou condutas. (...) Os valores constitucionais
compem, portanto, o contexto axiolgico fundamentador ou bsico para a
interpretao de todo o ordenamento jurdico; o postulado-guia para orientar a
hermenutica teleolgica e evolutiva da Constituio; e o critrio para medir a
legitimidade das diversas manifestaes do sistema de legalidade'. Neste sentido, o
valor da dignidade da pessoa humana impem-se como ncleo bsico e informador de
todo o ordenamento jurdico, como critrio e parmetro de valorao a orientar a
interpretao e compreenso do sistema constitucional.
35


Arrematando: atente-se ainda que, no intuito de reforar a
imperatividade das normas que traduzem direitos e garantias fundamentais, a
Constituio de 1988 institui o princpio da aplicabilidade imediata dessas normas, nos
termos do art. 5, pargrafo 1. Este princpio reala a fora normativa de todos os
preceitos constitucionais referentes a direitos, liberdades e garantias fundamentais,
prevendo um regime jurdico especfico endereado a estes direitos. Vale dizer, cabe
aos Poderes Pblicos conferir eficcia mxima e imediata a todo e qualquer preceito
definidor de direito e garantia fundamental. Este princpio tenta assegurar a fora
dirigente e vinculante dos direitos e garantias de cunho fundamental, ou seja, objetiva
tornar tais direitos prerrogativas diretamente aplicveis pelos Poderes Legislativo,
Executivo e Judicirio. No entender de Canotilho, o sentido fundamental desta
aplicabilidade direta est em reafirmar que 'os direitos, liberdades e garantias so
regras e princpios jurdicos, imediatamente eficazes e actuais, por via direta da
Constituio e no atravs da auctoritas interpositio do legislador. No so simples
norma normarum mas norma normata, isto , no so meras normas para a produo

34
Direitos Humanos e o Direito Constitucional, ed. Max Limonad, S.P., 1996, p. 60.
35
op.cit., p.59.



27
de outras normas, mas sim normas diretamente reguladoras de relaes jurdico-
materiais' .
36



Para no dizerem que estamos ss, o nobre Juiz Federal
ANTONIO FRANCISCO PEREIRA, titular da 8 Vara Federal de Belo
Horizonte, com a conscincia voltada para essas aspiraes, em pioneira e
antolgica sentena, cunhada ante caso transido do mesmo drama humano aqui
tantas vezes sublinhado, assim proveu:

Vrias famlias (aproximadamente 300 - fl. 10)
invadiram uma faixa de domnio ao lado da Rodovia BR
116, na altura do KM 405.8, l construindo barracos de
plstico preto, alguns de adubo, e agora o DNER quer
expuls-los do local. Os rus so indigentes, reconhece a
autarquia, que pede reintegrao liminar de posse do
imvel. E aqui estou eu, com o destino de centenas de
miserveis nas mos. So os excludos, de que nos fala a
Campanha da Fraternidade deste ano.

"Repito, isto no fico. um processo. No estou lendo
Graciliano Ramos, Jos Lins do Rego ou Jos do
Patrocnio. Os personagens existem de fato. E incomodam
muita gente, embora deles nem se saiba direito o nome.
Valdico, Jos, Maria, Gilmar, Joo Leite (Joo Leite???).
S isso para identific-los. Mais nada. Profisso, estado
civil ( CPC art 282, II) para que, se indigentes j
qualificativo bastante? Ora muita inocncia do DNER
se pensa que vou desalojar este pessoal, com a ajuda da
polcia, de seus moquios, em nome de uma mal
arrevesada segurana nas vias pblicas. O autor esclarece
que quer proteger a vida dos prprios invasores, sujeitos

36
idem, p.63/4.



28
a atropelamento. Grande opo! Livra-os da morte sob as
rodas de uma carreta e arroj-os para a morte sob o
relento e as foras da natureza. No seria pelo menos mais
digno - e menos falaz - deixar que eles mesmos
escolhessem a maneira de morrer, j que no lhes foi
dado optar pela forma de vida?

"O Municpio foge a responsabilidade 'por falta de
recursos e meios de acomodaes' (fl. 17-v). Da esta
brilhante soluo: aplicar a Lei. S que, quando a lei
regula as aes possessrias, mandando defenestrar os
invasores (art. 920 e segts. do CPC) ela - COMO TODA
LEI - tem em mira o homem comum, o cidado mdio,
que, no caso, tendo outras opes de vida e de moradia
diante de si, prefere assenhorar-se do que no dele, por
esperteza, convenincia, ou qualquer outro motivo que
merea a censura da lei e, sobretudo, repugne a
conscincia e o sentido do justo que os seres da mesma
espcie possuem. Mas este no o caso no presente
processo. No estamos diante de pessoas comuns, que
tivessem recebido do Poder Pblico razoveis
oportunidades de trabalho e de sobrevivncia digna. No.
Os 'invasores' ( propositadamente entre aspas)
definitivamente no so pessoas comuns, como no so
milhares de outras que 'habitam' as pontes, viadutos e at
redes de esgoto de nossas cidades. So prias da sociedade
(hoje chamados de excludos, ontem de descamisados),
resultado do perverso modelo econmico adotado pelo
pas. Contra este exrcito de excludos, o Estado (aqui,
atravs do DNER) no pode exigir a rigorosa aplicao da
lei (no caso, reintegrao de posse), enquanto ele prprio -
o Estado - no se desincumbir, pelo menos razoavelmente,
da tarefa que lhe reservou a Lei Maior. Ou seja, enquanto



29
no construir - ou pelo menos esboar - 'uma sociedade
livre, justa e solidria' (CF, art. 3, I), erradicando a
'pobreza e a marginalizao'(n. III), 'promovendo a
dignidade da pessoa humana' (art. 1, III), assegurando a
todos 'a existncia digna', conforme os ditames da Justia
Social (art. 170), emprestando propriedade sua 'funo
social' (art. 5, XXIII, e 170, III), dando famlia, base da
sociedade, 'especial proteo' (art. 226), e colocando a
'criana e o adolescente a salvo de toda a forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia,
maldade e opresso'( art.227)...
37





O Anseio


3 curioso observar como no faltam argumentos para se
cumprir o bvio, ou seja, que os dispositivos constitucionais, em especial aqueles
tangentes emprestar esteio ao princpio bsico da prevalncia da dignidade humana,
existem justamente para serem cumpridos, efetivados, sacralizados.

Mas, conforme observao sempre atual, assestada por Karl
Marx "at agora, os filsofos s fizeram interpretar o mundo de maneiras diferentes:
cabe ento transform-lo".
38


Porm, a transformao social no campo do direito, no
obstante a clareza dos preceitos constitucionais que ordenam a construo de uma
sociedade igualitria, justa, fraterna, erigida sobre a primazia da dignidade humana,
insiste em no ser aceita.


37
Sentena colhida do site www.dcc.unicamp.com.br



30
Por mais completos e vtreos que se apresentem os
dispositivos constitucionais que apontem para o combate pobreza e a
marginalizao, que direcionem o sentido do Estado para o aspecto fundamental do
fortalecimento daquela dignidade tantas vezes degradada pelos atos prprios de
governo, o raso normativismo incutido na dogmtica jurdica reinante impede a
efetiva materializao das garantias elencadas naquelas primordiais normas, entre as
quais se encontra o direito moradia, sob uma malsinada retrica de
"programaticidade" a caracterizar esses enunciados.

Como asseverou Dalmo de Abreu Dallari, ao comentar a
ossificao do direito pelo pragmatismo positivista dominante, que na aplicao do
ordenamento jurdico refuta qualquer interpretao axiolgica dos enunciados
normativos, "desse modo a procura do justo foi eliminada e o que sobrou foi um
apanhado de normas tcnico-formais, que sob a aparncia de rigor cientfico,
reduzem o direito a uma superficialidade mesquinha. Essa concepo do direito
conveniente para quem prefere ter a conscincia anestesiada e no se angustiar com a
questo da justia".
39


Contudo, quando se refere a imperativos econmicos,
financeiros, patrimoniais, essa "programaticidade" nunca lembrada para refrear a
eficcia dos dizeres constitucionais, e, mais das vezes, tais interesses so atendidos
pelos tribunais mesmo sob patente violao a comandos cravados na constituio.

Incrvel, mas ela - as "normas constitucionais programticas"
- s vm baila quando estamos por discutir a efetividade de preceitos que procuram
dignificar a existncia humana.

J disse Fernandez-Largo que el comprender es un ver
entorno.
40



38
apud Wilson, Edmund, "Rumo Estao Finlndia", Cia. das Letras, S.P., 1989, p. 125.
39
"O legalismo expulsou a justia", jornal da Associao Juzes para a Democracia, n 16, jan.fev. 99, p.3.
40
Apud Streck, Lenio Luiz, "Hermenutica Jurdica e(m) Crise", livraria do advogado, Porto Alegre, 2 ed.,
2000, 209.



31
E do simples ver em torno, confrontando-nos com o
desagregado cenrio social aqui tantas vezes delineado, impossvel deixar de
perceber a significncia que nesses tempos de caos humano ganham os tratados
internacionais e os preceitos constitucionais que lhes so sucedneos, regentes dos
direitos sociais, culturais e econmicos, sem os quais as garantias atreitas aos direitos
civis e polticos meramente formais, que visam, apenas, impor ao Poder Pblico
simples abstenes, no passam de um inane roteiro de palavras vs.
41

Ademais, avulta mais do que evidenciada a total superao
do discurso urdido em meio a dogmtica jurdica tradicional em se tentar infirmar a
efetividade dos dispositivos constitucionais despontantes dos direitos sociais,
merc da ultrapassada retrica de serem tais normas "meramente programticas",
mesmo porque, como ressaltado, o prprio texto constitucional, no 1 de seu artigo
5 expressamente municia os preceitos geradores dos direitos fundamentais com a
amplitude inerente aos enunciados revestidos de eficcia plena.
42


Corrobora Carlos Weis que "tambm por fora do que dispe
o 1 do artigo 5, as normas que definem os direitos econmicos, sociais e culturais
devem ser interpretadas no sentido de garantir-lhes aplicao imediata, gerando
direitos para seus titulares. Interpretando esta disposio, Jos Afonso da Silva o
entende como uma 'norma-sntese' da concepo constitucional de que os direitos
humanos (compreendidos os 'direitos fundamentais: individuais, coletivos, sociais, de
nacionalidade e polticos') s cumprem sua finalidade se as normas que os expressem
tiverem efetividade".
43



41
Weis, Carlos, "O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais", artigo inserido na
coletnea "Direitos Humanos: construo da liberdade e da Igualdade", editada pelo Centro de Estudos da
PGE/SP, em 1998. "Seja como for, a tentativa de se partir os direitos humanos em duas categorias com
importncia desigual, foi posta por terra menos de dois anos aps a adoo dos pactos Internacionais, na
Conferncia Mundial realizada em Teer em 1968, na qual se afirmou peremptoriamente a indivisibilidade
e a interdependncia dos direitos humanos: "Como os direitos humanos e as liberdades fundamentais so
indivisveis, a realizao dos direitos civis e polticos sem o gozo dos direitos econmicos, sociais e
culturais torna-se impossvel".p.296.
42
Streck, Lenio Luiz, op. cit., p. 219, aduz: "Para a elaborao de um discurso crtico, torna-se
indispensvel negar a inegabilidade dos pontos de partida (Ferraz Jr) no qual se assenta o discurso
dogmtio. Cometendo infidelidades dogmticas, h que se Ter claro, por exemplo, que, no campo da
aplicabilidade das normas constitucionais, no h um dispositivo que seja, em si mesmo, programtico ou
de eficcia contida ou limitada, como o quer o discurso jurdico dominante. Ora, um dispositivo ter ou no
determinada eficcia a partir do processo de produo de sentido que exsurgir do processo hermenutico e
que depender do jogo de foras que se travar no respectivo campo jurdico".
43
op. cit., p. 309.



32
Ainda na vereda de sustentar o bvio, e com Lenio Streck
podemos asserir que no h texto constitucional abstrato, universalizante, pois, 'a
Constituio constitui, a Constituio vincula, a Constituio estabelece as condies
do agir poltico-estatal'.
44


Lus Roberto Barroso nos empresta um bem acabado perfil
do significado do que se est por tentar expor, ao pontificar que " a constituio,
como corrente, a lei suprema do Estado. Na formulao terica de Kelsen, at
aqui amplamente aceita, a Constituio o fundamento de validade de toda a ordem
jurdica. ela que confere unidade ao sistema, o ponto comum ao qual se
reconduzem todas as normas vigentes no mbito do Estado. De tal supremacia
decorre o fato de que nenhuma norma pode subsistir validamente no mbito de um
Estado se no for compatvel com a Constituio".
45


E no centro de tantos axiomas, no demais concluir que
qualquer ato estatal, seja ele normativo, administrativo, judicante que afronte
os dogmas constitucionais e impeam a concretizao do princpio republicano
atreito ao fortalecimento da dignidade da pessoa humana, como, s escncaras,
o so, por exemplo, os sucessivos contratos de aditamento da inexplicada e
eterna dvida pblica do pas, as leis que, como a de "responsabilidade fiscal",
inibem a estruturao do cambaleante aparato de servios essenciais afetos ao
Estado, sobrepujando, em benefcio direto daqueles que vivem a parasitar o
errio pblico, a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais
prometidos em inmeros tratados que, como se disse, foram solenemente
subscritos por este pas, todos esses atos, como afirmado, se afiguram
inegavelmente inconstitucionais, porque francamente contrrios aos preceitos
garantistas embutidos no ordenamento constitucional.

Como observa Alexandre Morais da Rosa: " que a
Constituio, como norma-me (fundamento de validade material e formal do
sistema), deve ser suprema. Todos os dispositivos e interpretaes possveis devem
perpassar pelo seu controle formal e material, no podendo ser infringida ou

44
"Hermenutica...", p. 288.



33
modificada ao talante dos governos pblicos. (...) J.J. Gomes Canotilho ensina que 'a
parametricidade material das normas constitucionais conduz exigncia da
conformidade substancial de todos os atos do Estado e dos poderes pblicos com as
normas e princpios hierarquicamente superiores da Constituio' ".

Continua referido constitucionalista a dizer que: " dever
primevo dos atores jurdicos a compreenso adequada da Constituio Federal,
concretizando-a na sua maior extenso possvel, primordialmente no tocante aos
Direitos Fundamentais. Existe a necessidade orgnica de convergncia das prticas
jurdicas e sociais aos regramentos Constitucionais relativos aos Direitos
Fundamentais, estabelecendo-se, portanto, um sistema de garantias simultneo de
preservao e realizao. Essa uma das tarefas do ator jurdico garantista no Estado
Democrtico de Direito: tutelar materialmente os direitos e garantias individuais e
sociais".
46


Para Luigi Ferrajoli "a sujeio do juiz lei no de fato,
como no velho paradigma juspositivista, sujeio letra da lei, qualquer que seja o
seu significado, ma sim sujeio lei somente enquanto vlida, ou seja coerente com
a Constituio. (...) Da deriva que a interpretao judicial da lei tambm sempre
um juzo sobre a prpria lei, relativamente qual o juiz tem o dever e a
responsabilidade de escolher somente os significados vlidos, ou seja, compatveis
com as normas constitucionais substanciais e com os direitos fundamentais por elas
estabelecidos".
47


Reforando o sentido das premissas precedentemente
sublinhadas, enfatiza Lenio Luiz Streck que "a modernidade props uma dupla
possibilidade para a humanidade. Por uma delas, a realizao da razo seria o
desenvolvimento universal para um sistema social que concretizasse o princpio da
"igualdade formal", atravs da crescente reduo das desigualdades reais no mundo
moderno. Tal no aconteceu. Ao contrrio, o que ocorreu foi a ps-modernidade
aprofundar a irracionalidade, aumentar as diferenas sociais e consolidar relaes

45
"Interpretao e Aplicao da Constituio", S.P., Saraiva, 1998, p. 54.
46
"O que Garantismo Jurdico", ed. Habitus, Florianpolis-SC, 2003, p.p.37/38.



34
cada vez mais alienadas. Foi isso o que os homens modernos fizeram da sua histria.
A razo foi assaltada no sentido de ser despida de sua vocao humanizadora (Tarso
Genro). Os legados da modernidade longe esto de serem realizados no Brasil.
"O Direito - conclui o mencionado jurista - como um desses
principais legados - visto como instrumento de transformao social e no como
obstculo s mudanas sociais - formalmente encontrou guarida na Constituio de
1988. A forma desse veculo de acesso igualdade prometida pela modernidade foi a
instituio do estado Democrtico de Direito, que, porm, longe est de ser
efetivado. despiciendo dizer que o Estado Social-Providncia (ainda) no ocorreu
no Brasil. O propalado welfare state, no Brasil, foi (e ) um simulacro. O Estado
interveio na economia para concretizar riquezas. O Direito, por sua vez, foi (e
continua sendo) utilizado para sustentar essa 'misso' (secreta) do Estado, na medida
em que este entendido em sua funo (meramente) ordenadora/absentesta.

"O que existe, pois, uma imensa dvida social a ser
resgatada. Considerando-se que a frmula do estado Democrtico de Direito destina-
se, justamente, para instrumentalizar o Direito como um campo privilegiado na
concretizao dos direitos sociais mediante o deslocamento do foco de deciso do
Poder Executivo e do Legislativo para o Judicirio - e levando-se em conta que a
maioria dos direitos previstos na Constituio ainda no se realizou, possvel
afirmar que a dogmtica jurdica tem obstaculizado a realizao/efetivao desses
direitos".
48


Sedimentadas assim todas essas premissas que convergem
na inexorvel constatao de que todos os atos de imprio do Estado (sejam eles
de cunho governamental, contratual, legiferante ou mesmo judicial) que
impliquem em empeos materializao de toda essa vasta gama de direitos
sociais tendentes a construo de uma sociedade justa e solidria, erradicadora
da misria e da marginalizao e edificante da supremacia da dignidade
humana sobre todas as coisas, todos eles ressumam francamente
inconstitucionais, devendo, ao que interessa ao tema aqui expendido, serem

47
"O Direito como sistema de garantias", inserido "Novo em Direito", obra coordenada por Oliveira Jnior,
Jos Alcebades, livraria do advogado, Porto Alegre-RS, 1997, p.90/91.
48
op. cit., pp. 215/216.



35
assim reconhecidos, mediante a tutela jurisdicional a ser emitida por influxo do
controle difuso em qualquer processo judicial cuja questo seja desta forma
suscitada.

Aqui, a primeira consequncia prtica visando a
concretizao dos direitos sociais cronicamente sonegados ao povo, que se procura
abordar neste arrazoado.

Ancorando estas indues, argumenta Alexandre Morais da
Rosa que " diante dessa nova conformao, pode o ator jurdico analisar a norma
isoladamente e deixar de aplic-la por no ser vlida em face do caso especfico,
apesar de vlida em outra situao jurdica. Significa a possibilidade da resistncia
constitucional , autorizada pela legtima possibilidade de opinio
material/constitucional sobre a norma jurdica".
49


Ou, de acordo com o que se tem insistentemente sustentado,
pondera o mesmo jurista que "nesse pensar, compete especificamente ao magistrado,
no modelo garantista, renunciar funo de boca repetidora da lei ou mesmo
decorativa desta. O magistrado, no modelo positivista tradicional, possui relao
formal com a Constituio, demitindo-se - at inconscientemente, s vezes - do
dever tico-poltico de absoluta intimidade com o texto constitucional. Esse
magistrado um burocrata informado pelo arsenal tcnico disponibilizado pela
dogmtica jurdica, valorizador da forma, em desfavor da substncia. Acredita, ainda,
que a forma a garantia da eficcia do direito, sem qualquer valorao, cumprindo as
normas simplesmente porque existem e tm vigncia (aspecto meramente formal).
Continua interpretando a Constituio luz do Cdigo Civil. Renuncia ao
irrenuncivel: o seu poder-dever de controlar difusamente a constitucionalidade

49
" O que o Garantismo Jurdico",...,p. 50. Ainda sobre a possibilidade do controle administrativo da
constitucionalidade de lei pelo prprio Executivo, enuncia Binenbojm, Gustavo, "A Nova Jurisdio
Constitucional Brasileira", Renovar, RJ, 2001, p. 211, que "no desempenho de sua funo administrativa,
entretanto, tambm o Poder Executivo interpreta e aplica a Constituio. Assim, ao verificar uma
incompatibilidade entre normas de diferente hierarquia que se apliquem mesma situao ftica, deve o
Poder Executivo optar por cumprir a norma hierarquicamente superior", donde se segue que o discurso
oficial para justificar a ausncia de investimentos sociais neste pas por conta dos mal urdidos "limites
prudenciais" encontrados na "lei de responsabilidade fiscal" no passa de infundada falcia.



36
material do ordenamento infraconstitucional, tranquilizando-se com a mera
concordncia formal com a Lei Maior".
50


Por outro ngulo - e agora adentrando segunda proposio
aqui sustentada - todos os direitos sociais, econmicos e culturais encravados na
Constituio e tambm constantes dos incontveis instrumentos internacionais de
direitos humanos firmados pelo pas - dentre os quais o especfico direito
moradia - geram uma obrigao positiva ao Estado (entendido aqui em sentido
amplo), de cuja inobservncia deriva o irreprimvel direito subjetivo de qualquer ser
habitante destas paragens em postular, via tutela jurisdicional , a mais ampla e justa
indenizao em face do Estado, diante do insistente e histrico descumprimento
daquela messe de direitos fundamentais universalmente entoados.

No se ignora aqui o aspecto progressivo da eficcia
normativa embutida nos vrios tratados internacionais regentes dos direitos sociais,
econmicos e culturais, ordenando aos Estados pactuantes a corporificao desses
direitos populao vitimizada em escala condizente com seus recursos materiais.
51


Mas - como repisado na primeira parte deste escrito -tambm
no podemos olvidar que contamos com a disponibilidade necessria de recursos
materiais aptos a resgatar a grande maioria da populao do sempiterno estado de
indigncia ao qual foi relegada em funo nica das sucessivas implementaes de
polticas econmicas incontestavelmente equivocadas e perversas, impostas ao pas
por nossos gestores, caminhos esses que s no so alterados em razo da ausncia
de vontade poltica do estamento social que sempre deteve o poder.

A manuteno desse modelo poltico-econmico excludente
ofende de forma direta os ditames constitucionais que visam a consolidar uma
sociedade justa e solidria, dignificando a pessoa humana como escopo essencial
desta enfermia repblica, valores esses que foram guindados, pela norma

50
op. cit., pp. 81/82.
51
Sobre esse especfico enfoque, cf. Weis, Carlos, op. cit, onde pondera que "(...) a eficcia das normas de
direitos sociais, de outra forma, depende da ao estatal, geralmente complexa e que requer aes
coordenadas, dando-se de forma progressiva e limitada pelas possibilidades materiais", p. 312.



37
constitucional, ao aporte axiolgico que deveria ser indissocivel de qualquer ato
porventura concebido ou consumado pelo Poder Pblico.

Mas lastimavelmente no o . Por isso vivemos a
testemunhar esse circundante estado de desagregao social, j tantas vezes
delimitado ao longo deste arrazoado.
52


Portanto pode-se afirmar que o Estado, representante
mximo da sociedade, corporificado pela Unio, gestora suprema da poltica
social, econmica e habitacional neste pas (artigo 21, IX e XX c.c. 170 da CF),
perpetra cotidianamente ato ilcito, tanto por ao como por omisso, ao
suprimir da infinda legio de miserveis que vivem por estas terras as mnimas
e mais parcas perspectivas de vida, fazendo eclodir, em meio ao cenrio que at
aqui se est a descrever, a possibilidade de ser dada concretude, mediante a
tutela jurisdicional, do direito assegurado pelo artigo 37, 6 da Carta
Republicana, regulador da responsabilidade objetiva estatal quanto aos danos
decorrentes de sua inrcia ou desastrosa atuao.
53


No preciso muito esforo interpretativo para chegarmos
concluso de que o direito moradia materializa um dos mais importantes direitos
sociais encontrados na enorme gama de instrumentos internacionais de direitos
humanos subscritos por esta ptria, eis que um abrigo minimamente adequado o
ponto de partida para uma vivncia digna, ao largo da marginalizao e do
desamparo to frequentes nos dias que correm.

52
Ainda Weis, em que pese as consideraes acima, acentua que uma das funes dos instrumentos
asseguradores dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais consiste, precisamente, em servir como "um
empecilho ao retrocesso da poltica social do Estado que, tendo alcanado um certo nvel de proteo dos
respectivos direitos, no pode retroceder e com isso baixar o padro de vida da comunidade"., op. cit, p.
312.
53
Pfeiffer, Roberto A Castellanos e Agazzi, Anna Carla, "Integrao, Eficcia e Aplicabilidade do Direito
Internacional dos Direitos Humanos no Direito Brasileiro", artigo inserido na coletnea de textos "Direitos
Humanos: Construo da Liberdade e da Igualdade", editado pelo Centro de Estudos da PGE/SP, 1998, p.
223, sobre as principais consequncias da aplicabilidade imediata dos direitos estatudos nos referidos
tratados, aduzem que: "1 todas as disposies que estabeleam direitos, exceto se no fornecerem os
parmetros mnimos necessrios ao seu exerccio, so imediatamente exigveis; 2 So invlidas todas as
disposies legais cujo contedo contrarie normas estabelecidas nos tratados, pouco importando se as
mesmas sejam ou no auto-executveis; 3 Nas obrigaes de prestar, de o Estado cumprir garantias, o
desatendimento pode ser impugnado, por intermdio, por exemplo, de ao civil pblica. Assim, tambm
essa espcie de omisso pode render ensejo impugnao judicial".



38

Por conta dessa relevncia, Jos Afonso da Silva pontifica
que o contedo do direito moradia "envolve no s a faculdade de ocupar uma
habitao. Exige-se que seja uma habitao de dimenses adequadas, com
condies de higiene e conforto que preserve a intimidade pessoal e a
privacidade familiar, como se v na Constituio Portuguesa (art. 65). Em
suma, que seja uma habitao digna e adequada, como quer a Constituio
Espanhola (art. 47). (...) que a compreenso do direito moradia, como
direito social, agora inserido expressamente em nossa Constituio, encontra
normas e princpios que exigem que ele tenha aquelas dimenses. Se ela prev,
como um princpio fundamental, a dignidade da pessoa humana (art. 1, III),
assim como o direito intimidade e privacidade (art. 5, XI), ento tudo isso
envolve, necessariamente, o direito moradia. No fosse assim seria um direito
empobrecido".
54


E guardando indisfarvel conexo ao at agora asseverado,
arremata o apontado jurista: "tal direito consiste no direito de obter uma moradia
digna e adequada, revelando-se como um direito positivo de carter prestacional,
porque legitima a pretenso do seu titular realizao do direito por via de ao
positiva do Estado."
55


Em suma, frente histrica inefetivao dos direitos sociais
por nosso corpo dirigente, o instrumento jurdico apto a materializar o acesso ao
direito moradia a qualquer pessoa (ou coletividade de pessoas) que vivencie a
situao de excluso a esse definido e to significativo bem, reside na possibilidade
de, atravs de uma demanda indenizatria, postular, em face da Unio, a mais
completa e justa reparao desse sonegado direito, cujo quantum dever ser definido
atravs de oportuna liquidao por arbitramento
56
ou mesmo delimitado, mediante
percia no bojo mesmo do correspectivo processo judicial, e dever traduzir um valor
que reflita o custo necessrio para a edificao de moradia adequada, a ser erigida
em terreno dotado de todos os equipamentos urbanos indispensveis propiciar ao

54
"Curso de Direito Constitucional Positivo", Malheiros, SP, 19 ed.
55
op. cit., mesma pg.
56
artigo 606, II, CPC.



39
postulante uma existncia digna, conforme as promessas constitucionais tantas vezes
entoadas.

Os administrados - aviltados contribuintes - no iro, com
certeza, se queixar dessa penalizao, pois, para eles, a civilidade do ente maior da
sociedade - que o Estado - muito mais importante do que qualquer obra pblica
intil, como tantas que existem por a.

Nas expressivas palavras de Rodolfo Bulrich ...
necessrio que a coletividade suporte e indenize os danos cometidos por seus
governantes. Assim se assegurar tambm o progresso poltico do pas, porque
sabendo o eleitor que os erros ou faltas dos que o governam se traduziro em
encargos que ele prprio h de suportar, ser mais cuidadoso na eleio dos
seus candidatos e tomar mais zelo do que toma na atualidade nas questes
polticas ou administrativas que interessam marcha da nao.
57


O provimento indenizatrio assim proferido, servir,
tambm, para afastar a eterna impresso de injustia, que historicamente se
arraigou sobre o consciente coletivo e com vasto anteparo de razes
exsurgindo um outro relevantssimo escopo jurisdicional, intitulado por
doutrinadores da envergadura de Cndido R. Dinamarco como escopo social da
jurisdio, que visa eliminar a litigiosidade contida decorrente daquela
sensao de descrdito do modelo estatal de distribuio de justia, obrigando o
Estado a cumprir perante a sociedade seus direitos e principalmente suas
obrigaes, pois, na medida em que a populao confie em seu Poder
Judicirio, cada um de seus membros tende a ser sempre mais zeloso dos
prprios direitos e se sente mais responsvel pela observncia dos alheios.
58







57
Apud Dias, Jos de Aguiar. "Da Responsabilidade Civil", Forense, RJ, 1994, vol. II, p.557.



40
O Mirante


4 Ficou assentado linhas atrs que compreender ver em
torno.

Estamos j inseridos - pelo menos sob o prisma cronolgico -
no sculo XXI, e, transpostos mais de 18 anos da promulgao da extensa carta de
direitos sociais alinhavada na Constituio de 1988, no conseguimos, ainda, superar
a barbrie circundante, ou pelo menos amenizar seus efeitos, consolidando o
processo civilizador do pas graas, em muito, inobservncia dos Direitos Sociais
titularizados pela ampla maioria vitimizada, cujo martrio aqui tanto foi pontuado.

O Poder Judicirio, salvo restrita exceo de seus
componentes, historicamente se mostrou refratrio ao enfrentamento dessa enorme
gama de desarranjos sociais subjacentes relao jurdica-processual, uma vez que
dogmatizado pelos estreis cnones do positivismo ortodoxo-legalista, sempre viu
nessa atroz realidade um mero conjunto de fatores "destitudos de relevncia
jurdica", consoante disforme ressonncia solfejada do discurso jurdico dominante.

A temtica foi bem examinada por Ldio Rosa de Andrade,
que ponderou: "Qualquer reflexo geral sobre o Direito que despreze a realidade
socioeconmica do pas onde o mesmo aplicado estar fadada a ser mero exerccio
intelectual sobre a irrealidade, gratuita fico, uma iluso, uma quimera, sem a
mnima importncia para as pessoas e para a histria real".
59


Para se ter uma idia da prxis cotidiana do Judicirio,
referido jurista nos conta que: "na dcada de oitenta, os principais conflitos
resolvidos pelo Poder Judicirio foram referentes s seguintes categorias: questes
trabalhistas, problemas criminais, separao conjugal, desocupao de imveis,
penso alimentcia, conflito de vizinhana, conflito pela posse da terra, cobrana de

58
"A Instrumentalidade do Processo", RT, SP, 2 ed., 1990, pp. 224/5.
59
"Introduo ao Direito Alternativo Brasileiro". Ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre-RS, 1996, p. 19.



41
dvidas e herana, dizendo respeito a trs reas distintas do Direito, quais sejam:
Trabalhista, Criminal e Civil".
60


A despolitizao dos temas levados discusso no mbito do
sistema judicirio levou ao inelutvel retrocesso na concretude dos Direitos Sociais,
Econmicos e Culturais, contribuindo, em grande escala, para dimensionar ainda
mais o enorme abismo de desigualdades sociais caracterizador da sociedade
brasileira.

Essa postura acrtica no exerccio da jurisdio totalmente
incompatvel com a construo e luta pela consolidao do prometido Estado Social
de Direito, estampado na Constituio Federal, ambiente este em que, tambm
como afirmado alhures, o centro de discusses garantidor da primazia dos Direitos
Fundamentais deveria ser o prprio Judicirio.

No presente tema, a bem da verdade, as tentativas de
materializar os Direitos Sociais nos meandros da tutela jurisdicional do Estado so
inegavelmente tmidas, circunscritas cominao dirigida ao Poder Pblico para
implementao de creches ou pr-escolas sonegadas populao carente
61
,
distribuio gratuita de medicamentos aptos a combater graves enfermidades
62
,
muito embora embotadas pelo reacionarismo reinante dentro do sistema.
63


60
Andrade, Ldio Rosa de. op. cit, p. 95. Nessa mesma obra, baseado em dados fornecidos por Gilberto
Dimenstein, deixou consignado que: "interveno da justia, conforme apurou a Pesquisa Nacional de
Amostragem Domiciliar (PNAD) em 1991, preponderante nos conflitos por penso alimentcia (73,2%),
questes trabalhistas (66,6%) e nos conflitos pela posse da terra (51,3%). (...)No conjunto de todos esses
conflitos, apenas 33% das pessoas envolvidas em algum tipo de conflito buscaram o Judicirio para a
soluo de seus problemas. No espanta portanto que, conforme pesquisa de opinio do Datafolha,
publicada em 12.3.94, 35% dos brasileiros tivessem considerado o Judicirio como 'regular', 25% como
'ruim e pssimo' e apenas 25% como 'timo ou bom'"., op. cit. p. 94.
61
Exemplo marcante desse tipo de tutela pode ser extrado da arrojada sentena proferida pelo magistrado
catarinense Alexandre Morais da Rosa, nos autos da Ao Civil Pblica n 038.03.008229-0, desenvolvida
perante a Vara da Infncia e Juventude da comarca de Joinvile, datada de 12.05.2003, na qual o nclito
julgador imps municipalidade de Joinvile a obrigao de imediata instalao de 24 Ceis - Centro de
Educao Infantil e 14 Jardins de Infncia, visando atender 2.948 crianas excludas de to essencial
prestao de servio pblico.
62
Corporificando o Direito Vida, encontramos inmeras decises obrigando o Estado a dispensar
gratuitamente medicamentos de combate AIDS: TJSP, apel. Cvel n 24.332-0; Agravo Instrumento n
22.239-5; JTJ 188/227; Ao Civil Pblica n 053.00.002474-3, da 1 Vara da fazenda Pblica de So
Paulo; para combate Esclerose Lateral Amitrfica - ELA: STF, AG n 238.328-RS, rel. Min. Marco
Aurlio, DJU 11.5.99; STJ Resp. 249.026-PR, rel. Min. Jos Delgado, DJU 26.6.2000; STJ - MS n
11.183-PR, j. em 22.8.2000, 1 Turma, rel. Min. Jos Delgado; e, visando distribuir "Interferon Peguilado",



42

Tangenciando o assunto para uma abordagem mais prxima
ao tema dominaste neste estudo, podemos concluir que nos conflitos agrrios o
Poder Judicirio sempre serviu como instrumento de controle do poderio daqueles
que dominam o latifndio em desfavor dos miserveis sem opo de vida ou de
abrigo, pois suas decises sempre apegaram-se superproteo do dogma maior
afeto prevalncia da propriedade privada (compreendida aqui em sentido lato)
sobre qualquer outro direito.

Habitamos em um dos ltimos rinces que ainda no
estabeleceu ou mesmo iniciou o processo de reforma agrria, tendente a debelar a
aviltante concentrao de terras sedimentada em sua infinda extenso continental,
aglutinadora dos latifndios construdos, mais das vezes, atravs de atividades
ilegais na ocupao da terra e merc da histrica explorao das minorias de
miserveis radicados em seus limites.

Conforme acentua Csar Benjamim "os nmeros so
avassaladores. Numa ponta, quase 53% dos proprietrios detm menos de 3% da
rea, enquanto menos de 1% detm 44% da rea (a concentrao, na verdade,
muito maior, pois esses nmeros deixam de fora milhes de famlias de
trabalhadores rurais que no tm nenhuma terra). O mesmo IBGE informa que os
estabelecimentos com menos de 10 hectares usam 65% de sua rea com lavouras,
enquanto os estabelecimentos com 10 a 100 hectares usam 28%. Grosso modo, eles
correspondem agricultura familiar. J os estabelecimentos com 1.000 a 10.000
hectares usam 6% de sua rea, enquanto os com mais de 10.000 hectares mantm
plantios em apenas 2% das terras que ocupam. Na mdia, o Brasil utiliza com
lavouras apenas 14% de sua rea agricultvel total, mantendo na ociosidade mais de

para combate Hepatite C, cf. MS n 1048/053.01.017161-7, da 2 Vara da Fazenda Pblica da comarca de
So Paulo, j. em 7.3.01, dentre outros exemplos.
63
Representando a ingente resistncia ao avano na concretizao dos Direitos Sociais, transcrevemos aqui
triste deciso emitida pelo juiz de direito titular da 7 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de So Paulo
que, na Ao Cominatria n 968/01, aos 26.7.2001, indeferiu pedido de Antecipao da Tutela
Jurisdicional postulada por portadores de HIV em estgio avanado da molstia, visando a obteno de
coquetel de medicamento tendente a lhes emprestar sobrevivncia, assim amparando sua deciso: "(...)Por
outro lado no h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Todos somos mortais. Mais
dia, menos dia, no sabemos quando, estaremos partindo, alguns, por seu mrito, para ver a face de Deus.
Isto no pode ser tido por dano. Da o indeferimento da antecipao da tutela".



43
10 milhes de hectares bons. Tal uso pouco intensivo da terra, como se v, tem
relao direta com a predominncia da grande propriedade."
64


Aprofundando esse enfoque, ressalta Ldio Rosa de Andrade
que" as brutais diferenas sociais no so frutos s da concentrao de renda. Um
outro fator importante a m distribuio da terra e a falta de uma reforma agrria.
O Brasil um pas de 8.511.996,3 Km2, e 80% desta imensido de terras, ou seja,
6.809.597Km2, pertencem a 10% de fazendeiros. Existem fazendas, de propriedade
de uma s pessoa, maiores que pases. Isto faz do Brasil uma das naes com maior
ndice de concentrao da propriedade da terra na atualidade.

"Nesse tema - continua mencionado jurista - ocorre uma
grande contradio no discurso dos defensores da propriedade privada como um
Direito Natural. Natural significa um direito do ser humano pelo simples fato de ser
um ser humano. prvio ao Estado e ao Direito. algo assim como o respirar ( em
relao ao comer j se no pode mais falar), um direito essencial prpria vida. Ora,
se realmente a propriedade um Direito Natural ento, dentro de sua lgica, seria
um Direito de todos, pois j se acabou a poca em que se afirmava, no discurso
catlico, no terem os negros alma e, portanto, no possurem direitos. No mais se
pode aceitar serem algumas pessoas inferiores (como as mais variadas formas de
escravos), sem personalidade jurdica, negando-se-lhes a qualidade de sujeitos do
Direito Positivo e, tambm, de sujeitos do intitulado Direito Natural. Os dados
apresentados, entretanto, demonstram o contrrio, ou seja, ser este "direito natural"
s para uns poucos, e isto significaria serem uns mais naturais em relao aos
outros."
65


E mesmo ante esse conturbado panorama social, o Judicirio -
volta-se a repetir, salvo raras excees - quando instado a decidir sobre conflitos de
terras, via de regra originados de ocupaes promovidas por movimentos
reivindicatrios da justa distribuio de propriedades rurais improdutivas, sempre e
sempre decide liminarmente em prol dos latifundirios, sem ao menos avaliar se

64
"A questo Agrria no Brasil", artigo colhido do stio do Frum Social Mundial,
www.portoalegre2002.org.br em setembro de 2001, p. 5.
65
Op. cit., p. 47.



44
presentes esto os requisitos autorizativos da emisso da tutela cautelar em favor
daqueles que titularizam os ttulos de domnio sobre a rea ocupada.
66


Em matria de liminar nas aes de reintegrao de posse
preleciona Clito Fornaciari Jnior que " para a concesso de liminar de reintegrao,
o juiz deve ser rigoroso ao mximo no exame dos seus requisitos, dado que criar
uma modificao no estado jurdico; diferentemente se d quando a liminar versa
sobre manuteno. Em sntese, na dvida, h que se manter a situao ftica
reinante."
67


Tradicionalmente, porm, no isso o que testemunhamos no
histrico de atuao do sistema judicirio merc dos conflitos pela posse das terras,
mais das vezes, ociosas.
68


No que se exija dos julgadores, quando instados a apreciar
pedidos reintegratrios em carter liminar, formulados pelos titulares do domnio,
um maior apreo, nesse momento processual, aos dogmas constitucionais e supra-
estatais que procuram colmatar abrigo aos preceitos direcionados primazia da
dignidade humana.

66
Sobre a natureza cautelar da deciso liminar em aes possessrias, conferir Jnior, Clito Fornaciari, in
"O Procedimento das Chamadas Aes Possessrias", artigo contido na obra "Posse e Propriedade", coord.
por Yussef Said Cahali,ed. Saraiva, So Paulo, 1987, p. 193. Ainda sobre o mote, sempre oportuna a
observao de LDIO ROSA DE ANDRADE no sentido de que "nessas lides o habitual a prestao
jurisdicional em favor dos proprietrios, quase sempre reintegrados ou mantidos na posse, de forma liminar
e em despachos lacnicos, quando a ao ajuizada de cunho possessrio, ou imitidos, no caso de ao
dominical. O fato de os autores dessas demandas serem poucos, quando no uma pessoa ou um casal, e os
rus serem muitos, chegando a se tratar de uma vila ou pequena comunidade, nunca importou aos juzes
cumpridores da lei. Estes tambm nunca titubearam em requisitar a fora pblica ( Polcia Militar, Polcia
Federal e Polcia Civil) para desalojar esses lavradores, mesmo tendo como resultado a morte ou leses
corporais, corolrios tidos como sem importncia, necessrios, lgicos e normais." Op. cit., p. 208.
67
Op. cit., p. 193.
68
Em maio de 2007, na cidade de Pindamonhangaba-SP, uma empreendedora do ramo imobilirio ajuizou,
de forma fragmentria, cerca de 60 aes de reintegrao de posse visando a evacuao forada de cerca de
90 famlias (aproximadas 400 pessoas) de incontveis casas abandonadas, h anos, num conjunto
habitacional esquecido nos arrebaldes daquela urbe. A autora dessas aes sequer se deu ao luxo de
individualizar, qualificar, como ordena o art. 282,II, CPC, os rus dessas aes possessrias, endereando
sua pretenso em face do que chamou de invasores desconhecidos. Mesmo em vista de to gritante
afronta ao direito bsico de informao e de ampla defesa, todos os rgos jurisdicionais da citada comarca
outorgaram liminares de reintegrao de posse contra todas essas famlias, sem sequer designar audincias
prvias de justificao, fato que motivou a Defensoria Pblica na regio a ajuizar a Ao Civil Pblica n
445.01.2007.007161-0, questionando no s esse vilipndio aos direitos constitucionais mais bsicos ao
contraditrio como, tambm, vindicando a condenao da municipalidade a efetivar o direito moradia
digna a todo esse contingente de pobres.



45

No. No se est a exigir tanto.

Est-se somente pondo em discusso o bom senso para se
espancar a estrondosa falta de critrio que norteia o constante e irrefletido
deferimento de liminares em favor dos latifundirios, via de regra frente a mera
notcia de que algum grupo ou at famlias de desterrados estariam a ocupar
determinada rea habitualmente esquecida na mais franca ociosidade e
imprestabilidade social.

Ainda que se seguisse o dogmatismo padro ordenador da
prtica judicante em lides como essas, haveramos de concluir que to constantes
tutelas, correntemente inconsistentes, em prol do simples pleito daqueles que
somente provam ttulo de propriedade sem jamais comprovar, de antemo, algum
resqucio de exerccio possessrio hgido e produtivo sobre a sorte de terras
ocupadas por quem nada tm, so - at mesmo frente ao arcabouo hermenutico
legalista-positivista preponderante - amplamente injustas e violadoras desses
demarcados pressupostos orientadores da emisso dos provimentos jurisdicionais de
cunho assecuratrio.

Pois, em sendo a liminar em aes possessrias uma espcie
do gnero cautelar, sua concesso deveria resguardar-se, no mnimo, da avaliao
primeva sobre a presena da real necessidade de o titular do domnio postulante da
proteo possessria ter acesso imediato, em detrimento de incontvel nmero de
famlias e pessoas destitudas de um mnimo e mais parco rudimento de moradia,
posse de terras que, como insistentemente ocorre em nosso cotidiano, esto h anos,
dcadas, resplandecendo no mais absoluto abandono.

Em regra, inexistem os pressupostos autorizadores da emisso
das tutelas de urgncias nesses considerados casos, porqu ausentes o periculum in
mora subliminar ao tema assecuratrio.




46
Ou seja, se o latifundirio h anos no necessitou do contato
direto com aquela sorte de terras at ento abandonada em intil e improdutivo
ermo, porqu ento, to-s frente a notcia de eventual "invaso" da rea por
ajuntamento humano desvinculado de qualquer meio de sobrevivncia digna ir, to
repentinamente, ser reconduzido, em carter liminar, ao objeto de um domnio h
dcadas abandonado?

Ser que mesmo em razo das enormes necessidades sociais
ostentadas por essa legio de miserveis que habitualmente implementam essas
consideradas ocupaes, os proprietrios - e to somente por s-los - no podem
aguardar o definitivo desfecho do processo possessrio sem fruirem dessas medidas
assecuratrias liminares, costumeiramente emitidas de maneira patentemente
lacnica?

Em face do acentuado abandono e improdutividade dos
latifndios, pergunta-se onde est o vnculo de necessidade na retomada liminar de
terras ociosas, num quadrante imemorial de tempo envoltas no mais completo
esquecimento?

Precisamente diante dessa dimenso macroeconmica e
jurdica dos conflitos sociais que se est por exigir, na lia pela sacralizao do
justo, um mnimo de anteparo crtico nas decises judiciais.
69

Pensamento significativo do que se est por sustentar ao longo
deste escrito pode ser encontrado na declarao de voto do magistrado gacho Jos
Maria Rosa Tesheiner, componente do Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande

69
Wolkmer, Antonio Carlos. "Introduo ao Pensamento Jurdico Crtico". Ed. Saraiva, SP, 3 ed., 2001, p.
174, pontifica que: "(...)As questes poltico-ideolgicas compreendem a decodificao prtica das formas
repressivas do poder institucionalizado nas normas disciplinares, a exata percepo das "estruturas/funes"
da legalidade no espao de correlaes de foras e de dominao do Estado burgus-capitalista, a
recuperao da dimenso "poltica" do "jurdico" enquanto estratgia de dessacralizao e efetiva
experimentao social etc. Tal problematizao insere-se na originalidade do projeto articulador de uma
"crtica jurdica" adaptada realidade do capitalismo perifrico e aos sistemas jurdicos caracterizados por
estruturas colonizadas, dependentes e subdesenvolvidas. A construo de uma formulao jurdica "terico-
prtica", atinente s formaes sociais perifricas do terceiro mundo, passa pelo rompimento com os
critrios de cientificidade que mantm a dogmtica jurdica tradicional, pela redefinio das vertentes
poltico-socieconmicas que sustentam os paradigmas racionais de "crtica jurdica", elaborados por
matizes europias e norte-americanas, mas desvinculados das experincias sociais e histricas da periferia
capitalista".



47
do Sul, no excerto abaixo transcrito, que exprime uma sensibilidade humana rara,
que lhe acentua a peculiaridade, a beleza e a justia:

"Esta no uma possessria igual a tantas outras em que so
indivduos os que contendem. Aqui, uma coletividade que se
apresenta como r. Busca-se reintegrar na posse uns poucos e
demitir da posse uma comunidade, uma vila. Essa a
peculiaridade a destacar desde logo, porque no se encontra na
lei soluo expressa para a hiptese como a presente.
O Direito, ensina Miguel Reale, no se restringe apenas s
normas, mas compreende tambm fatos e valores. Assim,
uma viso integral do Direito exige, no s no plano da
filosofia, mas tambm e muito mais no da prtica judicial,
que os julgamentos levem em conta no s as normas legais,
estabelecidas para resolver casos que usualmente costumam
ocorrer, mas tambm os novos fatos sociais, no previstos nas
leis e que devem ser objeto de valorao contempornea, no
necessariamente igual que fariam os que legislam no
passado.
Lembra Helmut Coing (Fundamentos de Filosofia del
Derecho) que trs so as funes do Juiz: a de aplicar as leis,
que a mais frequente; a de integrar o direito, atravs da qual
se colmam lacunas e, finalmente, a mais importante, a de fazer
justia. Para o juiz, o valor 'justia' deve estar no pice da
hierarquia dos valores. Constitui, talvez, deformao
imputvel ao positivismo jurdico a circunstncia de no forum
indagar-se tanto a respeito da soluo legal, e to menos da
soluo justa.
Ora, colocado na balana da Justia, de um lado os interesses
de trs casais, para os quais a rea em litgio representa muito,
mas no fundamental, e, de outro, os de noventa ou mais
famlias, para as quais essa mesma rea condio de vida
digna, parece no ser difcil determinar para que lado pende a



48
balana. O Judicirio, por ser Poder, no pode ficar apenas na
posio subalterna de obedincia a comandos emitidos pelos
demais Poderes. Deve colaborar com o Legislativo e o
Executivo na soluo dos problemas sociais, especialmente
quando se apresentam hipteses que no se prestam edio
de normas abstratas, exigindo soluo concreta, caso a caso.
No pode o Judicirio ser injusto, aguardando que sobrevenha
lei justa, mxime quando o legislador se omite, temeroso das
consequncias que possam advir da emisso de norma geral,
perigo que o Judicirio pode enfrentar, porque suas decises
no so leis, valendo apenas para o caso. Opus justiae pax. ,
ento, de se perguntar qual a soluo mais consentnea com a
paz social. E a resposta, mais uma vez, pende para os
'vileiros', especialmente se levada em conta a crise econmica
que ora atravessamos, com levas de trabalhadores sem
emprego, sem casa e sem comida.
Afirmou-se, no incio, no se encontrar na lei soluo expressa
para o caso dos autos, o que no verdade, porque a
Constituio, que a Lei Maior e prepondera sobre qualquer
outra, consagra a funo social da propriedade."
70


Mas a deciso acima , ainda, minoritria. Como noticiado, o
que prevalece no campo judicial a proteo ao latifndio. E tanto isso verdade
que ordens judiciais de desterro forado so uma constante, e talvez uma das
principais afrontas ao direito bsico de moradia no pas.
71


Por conta das deletrias conseqncias das execues dessas
ordens de desterro que Nelson Saule Jnior, Letcia Osrio e Patrcia de Menezes
Cardoso nos relatam, em texto intitulado Por um Plano Nacional de Combate aos

70
Apud Andrade, Ledio Rosa de. Op. cit., pp. 209/210.
71
O caso de evacuao judicial em massa mais conhecido por conta de suas graves conseqncias, se deu
em Goinia, no assentamento Sonho Real,em fevereiro de 2005 quando, no cumprimento de ordem
judicial de retirada dos assentados, 24 pessoas foram feridas pelo aparato militar sempre presente na esteira
medrada da execuo desses atos, alm de produzir 2 mortes, at hoje impunes. Sobre o tema, ver relato
Direitos Humanos no Brasil-2005, ed. da Rede Social de Justia e Direitos Humanos, SP, 2005, p. 137.



49
Despejos e Deslocamentos Forados, que (...) Os Estados que ratificaram o Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC), como o caso
do Brasil, esto obrigados a utilizar todos os meios apropriados para promover e
defender o direito moradia e o proteger contra despejos forados. Isso pode ser
atingido por um conjunto de aes visando a reviso da legislao nacional de forma
a melhor compatibiliz-la com os princpios e normas internacionais de direitos
humanos, da Constituio Federal e do Estatuto da Cidade (Lei Federal n
10.257/2001). A compatibilizao da legislao nacional tem o objetivo de proibir a
prtica de despejos forados e violentos e propor protees processuais para garantir
proteo e consulta populao afetada.
72


Ofertando propostas concretas para a plena efetivao desses
direitos, tais articulistas externam que: Como premissa para a adoo dessas
medidas de observar o Comentrio Geral n 7 sobre o Direito Moradia
(E/C.12/1997/4) das Naes Unidas relativo ao Pacto Internacional dos DHESC.
Este comentrio constitui-se na interpretao legal principal sobre o direito de ser
protegido contra despejos forados adotado pelo Comit DESC em 1997. Esse
comentrio detalha o que os governos, proprietrios e instituies devem fazer para
prevenir despejos forados:

Os despejos forados so incompatveis com os dispositivos
do PIDESC;
Um despejo forado a remoo permanente ou temporria
de indivduos, famlia e/ou comunidades, contra sua vontade,
das casas e/ou terras que ocupam. A proibio de despejos
forados no se aplica, entretanto, aos despejos
implementados pela fora de acordo com a lei e em
conformidade com as disposies dos Tratados e Pactos de
Direitos Humanos;
Os despejos forados, em geral, violam outros direitos
humanos, tais como direito vida, o direito segurana da

72
Por um plano nacional de combate aos despejos e deslocamentos forados, artigo contido no Relatrio
de Direitos Humanos no Brasil -2005, SP, 2005, p. 138.



50
pessoa, o direito no-interferncia na privacidade, famlia e
moradia, e o direito ao exerccio pacfico de suas posses.
Antes de implementar qualquer tipo de despejos, os governos
devem assegurar que todas as alternativas viveis foram
exploradas em processos de consulta s pessoas afetadas,
com objetivo de evitar, ou no mnimo minimizar, o emprego
da fora.
Os despejos no podem resultar em indivduos sem moradia
ou vulnerveis a violaes de outros direitos humanos, e
quando aqueles afetados no puderem encontrar uma soluo
por eles prprios, o Estado devem adotar as medidas
adequadas, utilizando o mximo dos recursos disponveis
para assegurar alternativas adequadas de moradia,
reassentamento ou acesso terra produtiva.
73


Como se percebe, propostas claras e factveis para a
minorao desse infausto drama imanente aos desterros compulsrios,
cotidianamente impingidos populao pobre nesta ptria, existem aos borbotes. O
que falta vontade poltica, seja do executivo, legislativo ou judicirio, para
implement-las.

E assim expulsos do campo, no resta multido de
desvalidos alternativas de rumo que no coincidam com o caminho direcionado
superpovoada periferia dos centros urbanos, onde acabam sendo absorvidos pelas
aglomeraes humanas ali j cronicamente forcejadas das perverses da poltica
econmica engendrada pela classe dirigente, criando as condies onde se gesta todo
esse caos social circundante.


73
Op. Cit. Pp.138/139. Esse estudo visa propor ao Ministrio das Cidades a criao de grupo de trabalho
visando delinear um projeto de lei que regulamente o despejo forado no pas, e que passe,
obrigatoriamente, pela capacitao dos membros do Judicirio a lidarem com esse tipo de demanda, pela
construo de regras processuais civis e penais que venham a assegurar a proteo ao direito moradia e da
dignidade de vida da populao de baixa renda afligida por essas decises, de forma a garantir a defesa
processual e orientao jurdica dessas populaes, e a no concesso de liminares sem oitiva da
comunidade envolvida.



51
sempre bom relembrar que, conforme dados oficiais
ofertados pela Prefeitura de So Paulo, entre 1991 a 2000 a capital paulista ganhou
464 novas favelas. Como consignado alhures, hoje so mais de 2 milhes de
favelados. Em 1991 eram 891.673 pessoas sobrevivendo em to rsticos e
degradados habitculos.

Nosso enfermio modelo econmico tem o ingrato dom de
gerar 74 novos favelados por dia. Enquanto que na ltima dcada a populao
cresceu cerca de 8%, os favelados, s na exemplificada capital, cresceram no
patamar de 30%.
74


Portando, impossvel querer-se operar o direito ignorando esse
catico desconcerto social.

Nessa ordem de idias, resulta totalmente possvel concretizar-
se o direito moradia atravs da tutela jurisdicional do Estado, seja desconstituindo
atos e normas que se revelem atentatrios materializao e avano dos direitos
sociais, seja pela via da ao indenizatria em face do Estado (lato senso) ou mesmo
pelo manejo de tutelas especficas, como, enfim, sustentado neste relato.
75


74
Anton Fon Filho bem observa que: Torna-se repetitivo, a cada ano, referir o incremento da favelizao
em cidades como So Paulo (de 1.200 mil pessoas, em 1990, para 2 milhes, em 2000), do cortiamento (1
milho de moradores) e das moradias precrias (cerca de trs milhes). Anatole France, numa observao
sobre a suposta igualdade jurdica, advertia que esta era a garantia de que tanto um pobre como um rico
poderiam morar em baixo de uma ponte, ou de que ambos seriam igualmente sancionados por subtrarem
um pedao de po. A sociedade desigual j de h muito se permite, com a omisso, complacncia ou
conivncia do aparelho policial, um esforo de demonstrar que o escritor francs no passou, com sua
ironia, nem perto do que se reserva para quem posto nos devos do capitalismo. Se h alguns anos um
punhado de bem-nascidos em Braslia ateou fogo a um ndio que dormia num ponto de nibus, e alegaram
em sua defesa que acreditavam que fosse apenas um mendigo, em 2004 seis moradores de rua foram
assassinados sem que at agora se tenha identificado os criminosos.Na Rua, sem direito a direitos, artigo
contido no relatrio Direitos Humanos no Brasil-2005, editado pela Rede Social de Justia e Direitos
Humanos, SP, 2005, p. 148.
75
No se ignora tambm as recentes introdues na seara da regularizao fundiria urbana implementadas
pelo advento da Lei n 10.257/01, conhecida como "Estatuto das Cidades", que em seu art. 10 criou a figura
da usucapio coletiva, legitimando a tanto, como substituto processual, as associaes de moradores
(juntamente com os prprios possuidores legitimados, bvio) , bem como introduziu no ordenamento
jurdico interno, apesar dos vetos apostos por FHC aos artigos 15 a 20 do referido diploma normativo, a
relevantssima figura da "concesso de Uso Especial para Fins de Moradia" sobre imveis pblicos, pois,
apesar dos apontados vetos restou inclume o artigo 56 da citada lei, que introduziu item novo ao artigo
167, I (item 37) da Lei n 6.015/73, possibilitando, com isso, o reconhecimento do direito de habitar
determinado imvel pblico, via concesso de uso, por ato administrativo ou por sentena que vierem a
proteger tal direito, atos concessivos esses que, inclusive, podero ser registrados margem da
correspectiva matrcula. Tal direito tambm regulamentado pela medida provisria n 2.220, de 4 de
setembro de 2001. Na rbita da implementao do direito moradia, a Defensoria Pblica do Estado de



52

Pois, para os fins que inspiraram todo o aparato normativo que
estatui tal direito, como lembra Alexandre Morais da Rosa, j "no suficiente,
portanto, a existncia de belssimas declaraes de Direitos a-polticos, a-histricos
e imunizados ideologicamente. Necessita-se da crescente mobilizao no processo
de atribuio de sentido, inserido no campo poltico - da a jurisdicionalizao das
esperanas/promessas constitucionais - tendentes a concretiz-los, para que no se
tornem vazias as promessas, dissolvidas nos percalos do mundo e da vida".
76


E nesta sina de emprestar fiel correspondncia s antolgicas
palavras de Jos Saramago que serviram de epgrafe ao presente, que se delineou
este escrito, em busca, quem sabe, de um direito que respeite, de uma justia que
cumpra...

E pondo termo a este j extenso arrazoado - pelo que se
externa escusas - ficamos com as no menos sublimes reflexes tecidas pelo
saudoso Norberto Bobbio que, sobre as vicissitudes aqui tantas vezes exortadas,
enunciou: "Alguma vez aconteceu que um pequeno gro de areia levado pelo
vento detivesse a mquina. Mesmo que exista um milsimo de milsimo de
probabilidade de que o pequeno gro, levado pelo vento, v parar na mais
delicada das engrenagens, detendo o movimento, a mquina que estamos
construindo demasiado monstruosa para que no valha a pena desafiar o
destino".
77



So Paulo, atravs de seu ncleo especial de habitao e urbanismo, j manejou uma srie de aes
coletivas como a mencionada Ao Civil Pblica n 583.53.2006.126528-0, visando a condenao da
municipalidade de S. Paulo a constituir linhas de crdito habitacional a um enorme contingente de
favelados vtimas de ordens de desocupao em massa, ou mesmo uma outra ACP, ajuizada em face do ato
normativo municipal n. 01/07, que permite a demolio de casas, ou quaisquer espcies de habitaes,
localizadas em loteamento irregular sem o devido processo legal, demanda essa intentada em
setembro/2007, noticiada no ste www.defensoria.sp.gov.br. ; ou ainda outra importante vitria da
Defensoria Regional de Sorocaba, cuja interveno logrou impedir o despejo de cerca de 1.200 pessoas
moradoras do conjunto habitacional Jd. Santo Andr II naquela localidade. Atuao semelhante foi
implementada tambm pela Defensoria Regional de Santo Amaro, atravs do Defensor Pblico Eduardo
Luis Figueira, para impedir o desterro injusto de 50 famlias sujeitas reintegrao liminar de posse
emitida pela 6 Vara Cvel do foro regional de Santo Amaro.
76
op. cit., p. 100.
77
"Dirio de um sculo", p. 216.




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