Agravamiento de penas por hurto en Argentina

Hurto Agravado
Por Luis Milei

Art. 163: Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
1 Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas,
instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertili!antes u otros insumos
similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos"
# Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, e$plosin,
inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o apro%echando
las facilidades pro%enientes de cualquier otro desastre o conmocin p&blica o de un
infortunio particular del damnificado'
( Cuando se hiciere uso de gan!&a, lla%e falsa u otro instrumento semejante
o de lla%e %erdadera que hubiere sido substrada, hallada o retenida' )*nciso
sustituido por art" 1+ de la ,e- .+ #/" 0#1 1" 2" 13411415567
/ Cuando se perpetrare con escalamiento"
8 Cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas
por cualquier medio - se cometiere entre el momento de su carga - el de su destino o
entrega, o durante las escalas que se reali!aren" " )*nciso incorporado por art" 1+ de
la ,e- .+ #(" /63 1" 2" #641415307
6 Cuando el hurto fuere de %ehculos dejados en la %a p&blica o en lugares
de acceso p&blico" 9
Art. 163 bis: :n los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se
aumentar en un tercio en su mnimo - en su m$imo, cuando quien ejecutare el
delito fuere miembro integrante de las fuer!as de seguridad, policiales o del ser%icio
penitenciario" 9
I. - Prolegmenos
El tema de los delitos contra la propiedad y, tal vez, especficament e el hurto,
impresiona, prima facie, como inofensivo y hasta trillado, hasta que nos dimos
1
Art. 16 a 16 !is " #uis $ilei
cuenta, si%uiendo a &rte%a y 'asset o a (am)n y *a+ al ,quien lo haya dicho- que, en
realidad, no e.isten temas a%otados sino hom!res a%otados de los temas.
/o de!e soslayarse que el an0lisis de los delitos contra la propiedad siempre
ocupa una %ran cantidad de p0%inas en la literatura + urdico penal, no s)lo por su
a!ultada casustica sino tam!i 1n por la comple+ a tarea que pesa so!re la doctrina y la
+ urisprudencia tanto al momento de interpretar el alcance del !ien +urdico penal ment e
tutelado como el del momento consumativo de estos in+ ustos. Para ello, es de medul ar
importancia recurrir a la teora del delito. En efecto, el sistema de la teora del delito
es un instrumento conceptual que tiene por finalidad permi tir una aplicaci)n racional
de la ley penal en cada caso. *omo tal, pretende esta!lecer !0sicament e un orden para
el planteamiento y la resoluci)n de los pro!lemas que implica la aplicaci)n de la ley
penal, vali1ndose para ello de un m1todo analt ico, es decir, que procura separar los
distintos pro!lemas en diversos niveles o cate%oras
1
. 2eniendo en cuenta lo dicho,
este sistema cumple con una do!le funci)n mediadora. Por un lado media entre la ley y
la soluci)n del caso concreto, es decir, entre la norma %eneral, que e.presa la
valoraci)n del le%islador, y la concreci)n de 1ste en una norma particular que decide
so!re el caso concreto3 y, por otro, entre la ley y los hechos o!+ etos del +uicio, ya que
cada una de las cate%oras de la teora del delito hacen referencia a determinados
aspectos del hecho que constituyen el material o!+ etivo al que se de!e aplicar la ley
4
.
As, la primera funci)n mediadora de!e ser utilizada por el le%islador y la se%unda por
el +uez. 5 es que si%uiendo una lnea finalista en lo que a la teora del delito se
refiere, ser0 aquel operador del sistema penal el que de!er0 valorar, no s)lo la funci)n
sistem0ti ca del tipo o!+ etivo sino tam!i1n su funci)n con%lo!ante, mediante la cual se
afirma la conflictividad que depende no s)lo de que el hecho le sea imput a!le al su+ eto
como o!ra propia, sino tam!i 1n de que e.ista lesividad, es decir, una menosca!o o
da6o a un derecho o !ien + urdico a+ eno, lesividad que puede ser e.cluida por el
principio de insi%nificanci a
, que es aquel que permit e no en+ uiciar conductas

socialmente irrelevantes, %arantizando no s)lo que la + usticia se encuentre m0s
desaho%ada, o !ien menos atosi%ada, permiti endo tam!i 1n que hechos nimios no se
eri+ an en una suerte de esti%ma prontuarial para sus autores
7
. 5 es por esto que es de
e.trema importancia encuadrar el alcance del !ien + urdico que se intenta tutelar.
1
8A*9'A#:P&, E/(9;:E, Derecho Penal Part e General , Edi t ori al <ammura!i , 8uenos Ai res,
1===, p. 4>.
4
Ib dem, p. 4>.
?A@@A(&/9, E:'E/9& (A:#3 A#A'9A, A#EAA/B(& y C#&DA(, A#EAA/B(&, Manual de

Derecho Penal Part e General , Edi t ori al Edi ar, 8uenos Ai res, 4>>E, p. E. #as pal a!ras l esi vi dad
y con%l o!ant e no e.i st en en el Bi cci onari o de l a #en%ua Espa6ol a.
7
*&(/EA&, A8E#, Teor a de l a i nsi gni f i canci a, (u!i nzal " *ul zoni Edi t ores, Cant a @e, 4>>6, p.
77. Acl aramos que l a pal a!ra pront uari al no e.i st e en el Bi cci onari o de l a #en%ua Espa6ol a.
4
II. -Generalidades
En el 2tulo F9 del #i!ro 99 de nuestro *)di%o Penal ,*P-, se tipifican los
delitos contra la propiedad. Aqu1l se encuentra dividido en diez captulos, a sa!erG I.
Hurto ,artculos 164, 16 y 16 !is-, II. Robo ,artculos 167, 16E, 166, 16H y 16H
!is-, II bis. Abigeato ,artculos 16H ter, 16H qu0ter y 16H quinquies-, III. Etorsin
,artculos 16I, 16=, 1H> y 1H1-, I!. Esta"as # otras de"rauda$iones ,artculos 1H4,
1H, 1H7 y 1HE-, I! %is. &sura ,artculo 1HE !is-, !. 'uebrados # otros deudores
(unibles ,artculos 1H6, 1HH, 1HI, 1H= y 1I>-, !I. &sur(a$in ,artculos 1I1 y 1I4-,
!II. )a*os ,artculos 1I y 1I7- y !II. )is(osi$iones Generales ,artculo 1IE-
E
.
En el *)di%o $oreno, el 2tulo de marras s)lo conta!a con ocho captulos
6
que,
lue%o de un tra!a+ o le%islat ivo cuantitat ivamente importante a trav1s del tiempo,
ascendi) al nJmero de diez. En efecto, en los Jltimos veintid)s a6os ,a partir de
1=IH-, doce normat ivas le impri mi eron reformasG la ley +3. ,6-
H
incorpor) el inciso E
al artculo 16 referido al hurto de mercaderas transportadas3 la ley +,. +-6
I
modifi c)
el i mporte de la mult a prevista en los p0rrafos primero y tercero del artculo 1HE !is3
la ley +,. ,,1
=
incorpor) el inciso 17 al artculo 1H sancionando al tenedor de letras
hipotecarias que en per+ uicio del deudor o de terceros omitiere consi%nar en el ttulo
los pa%os reci!idos3 la ley +,. ,.,
1>
modific) el te.to del artculo 1I1 en lo
concernient e al delito de usura3 la ley +,. /+1
11
modifi c) el te.to del inciso del
artculo 16 referido al hurto mediante el uso de %anzJa o con llave falsa o llave
verdadera sustrada, hallada o retenida e incorpor) el inciso 6 al mismo, tipificando el
hurto de vehculos de+ ados en la va pJ!lica o en lu%ares de acceso pJ!lico3 la ley
+.. 60+
14
que incorpor) el inciso 6 al artculo 1H7 tipificando el delito de afectaci)n
maliciosa del normal desenvolvimiento de esta!lecimientos comerci ales, industriales,
a%ropecuarios o mineros como la destrucci)n, el da6o, el hacer desaparecer, el ocultar
o disminuir fraudulentamente el valor de materi as primas, productos de cualquier
E
<a%o menci )n que en el *)di %o Penal consul t ado, l a pal a!ra !i s del *ap t ul o 99 ,A!i %eat o-, se
encuent r a escri t a con mi nJscul a, y en l a del *ap t ul o 9F ,:sura- con mayJscul a. Cdi gos Penal ,
Procesal Penal y t ras !ormas Penal es , Edi t ori al *arpet as de Berecho, p. 4I ,a%ost o de 4>>I- para
l a pri mera ci t a y p. 1 ,a%ost o de 4>>I- para l a se%unda.
6
Cdi go Penal de l a !aci n "rgent i na, #ey $$% $&', Fal eri o A!el edo, Edi t or " #98(E(KA
A:(9BKB9*A, 8uenos Ai res, 1=44, ps. IE a =6. 2am!i 1n puede consul t arse AB#A 1=4> " 1=7>, p. IE.
H
AB#A L#F99 " A, p. 1>4 ,8. &. 46 " 1 " 1=IH-.
I
AB#A #9F " A, ps. 7> y 71 ,8. &. 4> " 14 " 1==-.
=
AB#A #F " A, ps. 4=6 y >H ,8. &. 16 " 1 " 1==E-.
1 >
AB#A #F " 8, p. 1E ,8. &. H " " 1==E-.
1 1
AB#A #F9 " E, p. 6>== ,8. &. 1I " 11 " 1==6-. Est a l ey dero%) l os art cul os a = del decret o "
l ey 6. EI4M EI ,AB#A LF999 " A, p. 1>I-, que fuera rat i fi cado por l ey 17. 76H ,AB#A LF999 " A, ps.
=7M =E-.
1 4
AB#A #L999 " *, ps. 4I=4M = ,8. &. 4> " 6 " 4>>4-. Est a l ey dero%) l a l ey 4>. I7> ,AB#A LLL9F
" B, p. - de su!versi )n econ)mi ca.

naturaleza, m0quinas, equipos u otros !ienes de capital y, adem0s, conmin) pena de
inha!ili taci)n para el caso de que el culpa!le fuere funcionario o empleado pJ!lico3 la
ley +.. /,+
1
que modific) el artculo 1H> referido al secuestro e.torsivo3 la ley
+.. -16
17
que incorpor) los artculos 16 !is y 16H !is a%ravando las penas para todos
los casos de hurto y ro!o, cuando quienes e+ ecutaren esos hechos fueren miem!ros
inte%rant es de las fuerzas de se%uridad, policiales o del servicio penitenciario3 la ley
+.. --+
1E
que modific) el artculo 166 a%ravando el ro!o con armas de fue%o y
atenu0ndolo cuando la aptitud para el disparo del arma de fue%o utilizada no pudiese
tenerse por acreditada de nin%Jn modo o se utilizase un arma de utilera3 la ley
+.. -10
16
que modific) el inciso 1 del artculo 16 e incorpor) el *aptulo 99 !is
titulado A!i%eato3 la ley +.. 130
1H
incorpor) el inciso 1E al artculo 1H referido a la
defraudaci)n mediante el uso de tar+ eta de cr1dito, compra o d1!ito falsificadas,
adulteradas, hurtadas, ro!adas, perdidas u o!tenida del le%ti mo emisor mediante ardid
o en%a6o, o mediante el uso no autorizado de sus datos, aunque lo hiciere por medio de
una operaci)n autom0tica3 y la ley +6. 3--
1I
que incorpor) el inciso 16 al artculo 1H
referido al fraude inform0t ico, el se%undo p0rrafo al artculo 1I tipificando el da6o
inform0ti co y el inciso 6 del artculo 1I7, a%ravando el da6o inform0t ico cuando el
mismo recai%a so!re sistemas destinados a la prestaci)n de los servicios de salud, de
comunicaciones, de provisi)n o transporte de ener%a, de medios de transporte u otro
servicio pJ!lico.
Cumado a estas reformas, ha menester comentar, finalmente, que el artculo 4
de la ley +,. 11+
1=
a%rav) el hurto simple ,entre otros delitos-, cuando 1ste se
cometi ere antes, durante o despu1s de un espect0culo deportivo.
III. El $on$e(to de (ro(iedad
$ucho se ha discutido so!re el alcance del voca!lo propiedad utilizado por el
le%islador en este 2tulo, un de!ate por cierto no menor, toda vez que tiende a
desentra6ar el !ien + urdico penalmente tutelado por los tipos penales en crisis. En esta
direcci)n se ha e.presado que la voz propiedad no tiene un concepto unvoco para el
1
AB#A #L999 " *, ps. 4E==M 46>> ,8. &. 4> " 6 " 4>>-.
1 7
AB#A #L9F " A, p. 6 ,8. &. = " 14 " 4>>-.
1 E
AB#A #L9F " *, p. 4IE1 ,8. &. 46 " 7 " 4>>7-.
1 6
AB#A #L9F " *, p. 4I6 ,8. &. 41 " E " 4>>7-.
1 H
AB#A #L9F " E, ps. E7>6M E7>H ,8. &. 47 " = " 4>>7-.
1 I
AB#A #LF999 " *, ps. 44I1M 44I ,8. &. 4E " 6 " 4>>I-.
1 =
AB#A #999 " 8, 1=.
7
Berecho sino todo lo contrario, es decir, es utilizado con diversas y distintas
acepciones
4>
.
Para tratar de e.plicar esta cuesti)n, que por cierto, no es menor, e.pondremos
las posturas desde el derecho penal, el derecho privado y el derecho constitucional.
a( #a cuestin de la propiedad en el Derecho Penal "rgentino
Bel repaso de las posiciones doctrinarias adoptadas por distintos autores, y sin
pretender a%otarlos, pueden distin%uirse, sustancial mente, tres e+ es. Por un lado,
aquellos que adhieren a que de!era cam!iarse el nom!re del ttulo por el de delitos
contra el patrimonio como (A$&C
41
, $&#9/A(9&
44
, B&//A
4
, 2&??9/9
47
y B
NA#ECC9&
4E
. Por otro, se encuentran aquellos que opinan que llamarlos delitos contra
la propiedad es correcto, como C&#E(
46
, /OPE?
4H
, @&/2Q/ 8A#EC2(A
4I
, *(E:C
4=
y BA$9A/&F9*< BE *E((EB&
>
. @inal ment e, (&$E(& opina que de!era o !ien
distin%uirse entre delitos contra la propiedad, el patrimonio o el orden socioecon)mico
o ru!ricarse como delitos contra la propiedad y el patri monio
1
.
4 >
B&//A, EB'A(B& A#8E(2&, Derecho Penal , Part e )speci al , 2omo 99 " 8, (u!i nzal " *ul zoni
Edi t ores, Cant a @e, 4>>1, p. H3 $&#9/A(9&, A#@(EB& A. , Derecho Penal , Edi t ori al (evi st a
Aur di ca, 8uenos Ai res, 1=H, p. 13 $&#9/A(9&, A#@(EB& A. , Derecho Penal , 2al l eres 'r0fi cos
Emi l i o 8ust os, #a Pl at a, 8uenos Ai res, 1=7, p. 71 y ss.
4 1
(A$&C, A:A/ P. , Curso de Derecho Penal *segunda part e( , 2omo ;ui nt o, 8i !l i ot eca Aur di ca
Ar%ent i na, 8uenos Ai res, 1=I, p. 1E. #a cursi va me pert enece.
4 4
$&#9/A(9&, A#@(EB& A. , Derecho Penal , Edi t ori al (evi st a Aur di ca, 8uenos Ai res, 1=H, p. 13
$&#9/A(9&, A#@(EB& A. , Derecho Penal , 2al l eres 'r0fi cos Emi l i o 8ust os, #a Pl at a, 8uenos
Ai res, 1=7, p. 71 y ss.
4
B&//A, op. ci t . , p. =.
4 7
2&??9/9, *A(#&C A. , #os del i t os de hurt o y robo en l a l egi sl aci n, l a doct ri na y l a
+ uri sprudenci a, Edi t ori al #e.i s " /e.i s Bepal ma, 8uenos Ai res, 4>>4, p. I= y =>.
4 E
BNA#ECC9&, A/B(RC A&CR, Cdi go Penal coment ado y anot ado, Part e )speci al , Edi t ori al #a
#ey, 8uenos Ai res, 4>>6, p. IE.
4 6
C&#E(, CE8AC29Q/, Derecho Penal "rgent i no, 2omo 9F, 2i po%r0fi ca Edi t ora Ar%ent i na ,2EA-,
8uenos Ai res, 1=H, ps. 1EH a 1E=.
4 H
/OPE?, (9*A(B& *. , Manual de Derecho Penal , Part e )speci al , $arcos #erner Edi t ora
*)rdo!a, *)rdo!a, 1=II, p. 41E.
4 I
@&/2Q/ 8A#EC2(A, *A(#&C, Trat ado de Derecho Penal , 2omo F, Part e Especi al , S edi ci )n,
A!el edo " Perrot , 8uenos Ai res, 1==6, ps. HH a H=.
4 =
*(E:C, *A(#&C, Derecho Penal , Part e )speci al , 2omo 1, 6S edi ci )n, 4S rei mpresi )n, Ast rea,
8uenos Ai res, 1===, p. IH.
>
BA$9A/&F9*< BE *E((EB&, #A:(A 2. A. , Del i t os cont ra l a Propi edad, S edi ci )n
act ual i zada, Edi t ori al :ni versi dad, 8uenos Ai res, 4>>>, p. 7.
1
(&$E(&, /A/*5 '#AB5C, *AA$AP& 9'#EC9AC PA9?, *(9C29/A y #TPE?, <E(/Q/,
Curso de del i t os cont ra l a propi edad% ,urt o - .obo - )/t orsi n, @a!i 0n A. Bi Pl 0ci do Edi t or, 8uenos
Ai res, 4>>I, p. 44.
E
a% $ #a postura de cambio% ."M0, M#I!".I, D!!", T11I!I y D
2"#)00I
En esta direcci)n e.presa (A$&C que3 la mayor parte de la actividad
delictuosa est4 orientada, precisamente, en el sentido de ata5ues contra el
patrimonio3, sin efectuar precisiones al respecto. Cin em!ar%o, m0s adelant e aclara
que estos delitos3 no afectan derechos tan fundamentales como los delitos contra las
personas, pero atentan contra la organi6acin social y econmica en una forma tal
5ue hace 5ue toda la legislacin sobre ellos, sea, en el fondo, defectuosa3
4
. Pareciera
confusa la idea de este autor, pero nos inclinamos a colocarla en el primer %rupo, toda
vez que afirma que el ataque est0 diri%ido al patrimonio, si%uiendo los criterios de
*ivoli, *rivellari, *haveau y <1lie, 'iuriati, $anzini e 9rureta 'oyena
.
$&#9/A(9&, por su parte, dice que3 la denominacin con 5ue el cdigo re7ne
a todos estos delitos contra la propiedad, es, t8cnicamente, defectuosa3
7
. Por un
lado, entiende que la definici)n de dominio que sur%e del artculo 4E>6 del *)di%o
*ivil ,**-
E
, es la acepci)n m0s restrin%ida de la pala!ra propiedad y que, usada en
ese sentido, la pala!ra resulta impropia, toda vez que e.isten formas de conducta que
nada tienen que hacer con el derecho real de dominio cuyo o!+ eto son las cosas que
est0n en el comercio
6
. Por otro, lo hace echando mano a las si%uientes disposiciones
del *PG 1H inciso E ,defraudaci)n por sustracci)n-, 1H6 ,quie!ra fraudulenta-, 1HH
,quie!ra culpa!le- y el 1I1 inciso 1 ,usurpaci)n mediante despo+ o-. (especto de la
defraudaci)n por sustracci)n razona que, en este caso, el derecho de propiedad
entendida esta pala!ra como sin)nimo de dominio no sufre lesi)n al%una ya que quien
sustrae la cosa es precisament e su due6o, por lo que entiende que lo que ataca el autor
del hecho es otra cosa, es el derecho en virtud del cual el su+ eto pasivo del delito tena
le%ti mament e en su poder la cosa sustrada
H
.
(efiri1ndose al delito de quie!ra en sus dos modalidades, fraudulenta y culposa,
e.presa que tampoco importan un ataque al patrimonio strictu " sensu de los
acreedores, ya que estas incriminaciones tienen su o!+ etividad +urdica en el derecho
que compete a la masa de acreedores a e.i%ir del deudor comJn que no se altere, en
4
(A$&C, op. ci t . p. 1E.

Ib dem, p. 1E, not a ,1-.
7
$&#9/A(9& ,1=H-, op. ci t . p. 1.
E
Art cul o 4E>6 del **G es el derecho real en vi rt ud del cual una cosa se encuent ra somet i da a l a
vol unt ad y a l a acci n de una persona.
6
$&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 74.
H
Ib dem, p. 74.
6
per+ uicio de todos o de al%uno de ellos, la situaci)n de los !ienes que constituyen las
%arantas de sus cr1ditos
I
.
En el caso de la usurpaci)n por despo+ o
=
, se%Jn 1l, el derecho de propiedad
entendido como sin)nimo de dominio, no aparecera afectado, toda vez que la posesi)n
y la tenencia son situaciones de hecho que el derecho prote%e y los otros derechos
reales son distintos del dominio de cuya desmem!raci)n derivan
7>
. 5 as concluye que
en este caso, el derecho penal prote%e no s)lo la propiedad ,como el derecho real m0s
pleno y perfecto que se pueda tener so!re los !ienes- sino tam!i1n todos los derechos
suscepti!les de apreciaci)n pecuniaria que pueden recaer so!re los !ienes de las
personas
71
.
2am!i1n e.presa que podra sostenerse que la pala!ra propiedad est0 tomada, en
la ley penal, con el mismo alcance que la emplea el artculo 1H constitucional, donde
la propiedad comprendera todos los derechos patrimonial es, pero para $&#9/A(9&
esto no decisivo, aunque la considera e.acta
74
, tanto que e.presa que3 entre tanto y
bueno es de+ar constancia de ello, el t8rmino 9propiedad: empleado por nuestro
Cdigo deber4 ser entendido en la acepcin +urdica 5ue tiene, seg7n lo ha declarado
la 0uprema Corte, el mismo vocablo en el artculo $& de la Constitucin !acional3
7
.
#ue%o de estas disquisiciones, y con !ase en lo normado por el artculo 414 del
** y lo manifest ado por el codificador en la nota del mismo, entiende que el
patri monio es una universalidad + urdica, es decir, una masa a!stracta de !ienes,
independiente y distinta de cada uno de sus componentes, toda vez que pueden salir o
entrar distintos !ienes de esa masa, sin que por ello ella vare en su naturaleza.
2am!i1n efectJa un distin%o entre patri monio como universalidad + urdica y como
universalidad de hecho. Por un lado, la universalidad +urdica no es suscepti!le de ser
destruida por la voluntad de una persona, en cam!io la de hecho puede ser destruida
por la voluntad de la misma persona que la cre)
77
. En la misma nota del artculo
citado, aclara FR#E? CA(C@9E#B, que el patrimonio de una persona es la
I
Ib dem, p. 74.
=
El art cul o 1I1 i nci so 1 del *P que $&#9/A(9& anal i za est a!a redact ado de l a si %ui ent e manera,
e.presando que se repri me al que3 con vi ol enci a, enga;o o abuso de conf i an6a, despo+ are a ot ro de
l a posesi n o t enenci a de un bi en i nmuebl e o de un derecho real de uso, usuf ruct o, habi t aci n,
servi dumbre o ant i cresi s, const i t ui dos sobre un i nmuebl e3, t al cual l a redacci )n del *P de 1=44,
op. ci t . p. =7. Act ual ment e repri me al que3 por vi ol enci a, amena6as, enga;os, abusos de conf i an6a o
cl andest i ni dad despo+ are a ot ro, t ot al o parci al ment e, de l a t enenci a o posesi n de un i nmuebl e o
del e+ erci ci o de un derecho real const i t ui do sobre 8l , sea 5ue el despo+ o se produ6ca i nvadi endo el
i nmuebl e, mant eni 8ndose en 8l o e/pul sando a sus ocupant es3 ,t e.t o se%Jn l ey 47. 7E7, ci t . not a =-.
7 >
$&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7.
7 1
Ib dem, p. 7.
7 4
Ib dem, p. 7.
7
Ib dem, p. 77.
7 7
Ib dem, p. 77.
H
universalidad +urdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, !a+ o la
relaci)n de un valor pecuniario, es decir, como !ienes.
En !ase a esto, $&#9/A(9& hace una distinci)n entre derechos reales y
derechos personales. Para los pri meros, e.presa que s)lo pueden ser creados por ley y
que todo contrato o disposici)n de Jltima voluntad que constituyese otros derechos
reales, o modificar los que el ** reconoce, s)lo tendr0n valor como derechos
personales. (especto de estos Jltimos aclara que s)lo crean una relaci)n entre la
persona a quien el derecho pertenece, y otra persona que se o!li%a hacia ella por raz)n
de una cosa o de un hecho cualquiera, de tal forma que en esta relaci)n, se encuentran
tres elementosG el o!+ eto, el acreedor y el deudor
7E
. Asevera adem0s que tanto los
derechos reales como los personales est0n tutelados por el *P. #os primeros a trav1s
de las fi%uras de hurto, ro!o, e.torsi)n, defraudaci)n y da6o. 5 que el dominio y el
condominio de inmue!les se encuentran tutelados por las fi%uras que repri men los
hechos que impiden el e+ ercicio pacfico de su posesi)n o tenencia por medio de
violenci a, en%a6o o a!uso de confianza. 5 que los derechos personales encuentran
protecci)n en disposiciones como la prevista por el artculo 1H inciso 4 del *P
,retenci)n inde!ida-
76
. @inal ment e, + unto con A':9((E &8A((9&, propuso llamar a
este 2tulo, Delitos contra los derechos patrimoniales
7H
.
B&//A tam!i 1n adhiere a la postura del cam!io de rJ!rica del 2tulo F9 del
*P, entendiendo que el t1rmino propiedad adolece de una ine.actitud terminol)%ica, y
entendiendo que el t1rmino patrimonio resulta m0s adecuado
7I
. En este sentido e.presa
que la noci)n civil de patri monio, plasmada en el artculo 414 del **, no sera del
todo aplica!l e a los efectos penales, y que es necesario precisar en qu1 sentido se
ha!la de patri monio, voca!lo que, a veces, tiene un contenido diferente
7=
.
As postula la e.istencia de cuatro conceptos de patrimonioG el + urdico, el
econ)mico, el mi.to y el personal
E>
.
Befine al concepto + urdico de patri monio, como el con+ unto de derechos
patri moni ales de una persona y s)lo ser0 elemento inte%rante del mismo aquel que est1
reconocido como derecho su!+ etivo por el orden +urdico
E1
. Por lo que lo i mportante es
la relaci)n + urdica que vincula al su+ eto con la cosa, por lo que el patrimonio est0
inte%rado por los derechos su!+ etivos patri moniales de la persona, ya sean reconocidos
7 E
Ib dem, p. 7E.
7 6
Ib dem, p. 76. #a acl araci )n del nom!re del t i po penal nos pert enece.
7 H
$&#9/A(9&, A#@(EB& y A':9((E &8A((9&, A#@(EB&, #os Del i t os, 2omo 99, Edi t ori al
2EA, 8uenos Ai res, 1=66, p. 1=>.
7 I
B&//A, op. ci t . p. =.
7 =
Ib dem, p. 1>.
E >
Acl aramos que en l a p0%i na 1> de su o!ra hace referenci a a t res concept os pero si %ui endo su
e.posi ci )n, en l a p0%i na 17, l et ra d- menci ona el concept o 9personal : de pat ri moni o.
E 1
Ib dem, p. 11. #as pal a!ras derechos su!+ et i vos en el ori %i nal est 0n ent re comi l l as.
I
por el Berecho PJ!lico o por el Privado, y no por las e.pectat ivas, ni las cosas que se
detenten sin contar con la protecci)n del Berecho, pero s lo inte%ran las cosas sin de
valor econ)mico, pero dotadas de valor afectivo
E4
. Ce%Jn B&//A, esta teora no
resuelve el tema de sa!er qu1 derechos de!en incluirse en los patri moni ales y, por otro
lado, que la p1rdida de !ienes o derechos sin valor econ)mico podra entenderse como
per+ uicio patrimonial, de tal forma que cometer a estafa quien mediant e en%a6o
o!tuviera una cosa, a cam!io de una contraprestaci)n del mismo valor, atentando
contra la li!ertad de los ne%ocios
E
.
En lo que respecta al concepto econ)mico, lo define como el con+ unto de !ienes
y posiciones econ)mi camente valora!les de una persona, sin i mportar que se
encuentren o no reconocidos + urdicament e como derechos, por lo que lo inte%raran
no s)lo las e.pectat ivas sino tam!i1n las cosas fuera del comercio como las de tr0fico
ilci to
E7
. 2eniendo en cuenta este concepto, si un individuo A compr) una cantidad
determinada de una dro%a ilcit a, y otro, 8, se apodera de la misma, U8 ha!ra
cometido un delitoV B&//A responde a esta cuesti)n diciendo que, en este tipo de
casos, las propias disposiciones del Berecho colisionaran entre s, y m0s aJn en el
0m!ito penal, por lo que sera inacept a!le. Adem0s, este concepto sera contrario al de
!ien +urdico !asado en valores reconocidos por la *onstituci)n /acional, en la medida
en que 1sta no podra aceptar que lo ilcito tuviera protecci)n directa
EE
.
#a concepci)n mi.ta de patrimonio, entiende a este Jlti mo como el con+ unto de
!ienes o derechos con valor econ)mico que %ozan de protecci)n +urdica, siempre y
cuando no contradi%an el sistema de valores de la *onstituci)n /acional y del orden
+ urdico en %eneral, por lo que se incluyen las cosas, !ienes y cr1ditos con valor
econ)mico, los derechos reales, personales e intelectuales, la posesi)n, las
e.pectat ivas ,%anancias futuras-, aunque en %eneral se e.i%e que ten%an una !ase
+ urdica previa y cierto %rado de certeza so!re la pro!a!ilidad de su verificaci)n
E6
.
Por Jlti mo, el concepto personal de patrimonio, se define como una unidad
personal mente estructurada que %arantiza el desarrollo de la personalidad en el 0m!ito
de los o!+ etos. Al respecto, B&//A transcri!e a (&$E(&, quien dice que3 en los
delitos patrimoniales no se lesiona cual5uier acopio de bienes con valor monetario
perteneciente a alguien, sino a la persona a la 5ue corresponde el patrimonio y,
adem4s, se la lesiona en su 4mbito econmico individual de accin, esto es, en los
E 4
Ib dem, p. 11. Acl aramos que en el ori %i nal se di ce cosas pri vadas de val or econ)mi co y no
cosas si n val or econ)mi co. <acemos est a sal vedad y nos permi t i mos cam!i ar l a l et ra de l o escri t o
t oda vez que ent endemos que al deci r cosas pri vadas de val or econ)mi co, puede i nt erpret arse no
como l a ut i l i zaci )n del ver!o pri var si no como al %o personal y part i cul ar de cada i ndi vi duo.
E
Ib dem, ps. 11M 14. En el ori %i nal di ce l i !ert ad ne%oci al pero l a pal a!ra ne%oci al no se encuent ra
re%i st rada en el Bi cci onari o de l a (eal Academi a.
E 7
Ib dem, p, 14.
E E
Ib dem, ps. 14M 1.
E 6
Ib dem, ps. 1M 17.
=
fines perseguidos con sus actos de disposicin3 #a consecuencia es 5ue el per+uicio
patrimonial no reside 7nicamente en el valor monetario del ob+eto, sino tambi8n en el
valor de uso 5ue pueda tener para satisfacer los fines econmicos de su propietario,
de modo 5ue e/iste delito cuando se frustra la finalidad perseguida por la vctima3
EH
.
B&//A a!ona la postura que implica que lo tutelado no es el patrimonio en su
con+ unto como universitas iuris, sino que las distintas infracciones a que se hace
referencia en el di%esto represivo, implican s)lo una lesi)n de al%uno o al%unos de los
elementos que lo componen. Be esta forma, entiende que cuando se hace referencia a
los delitos contra el patrimonio, en realidad se quiere decir delitos contra los
elementos integrantes del patrimonio, que afectan al%Jn aspecto de 1ste
EI
.
2&??9/9, citando a nuestro tri!unal ci mero, e.presa que el mismo ha
identifi cado a la propiedad con la totalidad de los derechos patri moni ales, superando
de este modo la discusi)n en torno al empleo de las instituciones de la propiedad, el
dominio y el patri monio, sus si%nificaciones y alcances
E=
. Cin em!ar%o, si%uiendo a
$&#9/A(9&, entiende que el derecho de propiedad al que se refiere la *orte Cuprema
de Austicia de la /aci)n ,*CA/-, es aquel que contiene los elementos del patri monio
activo, pero que es m0s amplio que la instituci)n civil, puesto que comprende no
solamente el dominio, sino tam!i1n otros derechos, inclusive la posesi)n y la tenenci a
como situaciones de hecho, y hasta derechos reales personales de car0cter
patri moni al
6>
. Aument ar las deudas ,patri monio pasivo- ser0 delictivo en la medida en
que sirva para ocultar el activo, esto es, alterar la realidad del patri monio
61
.
BNA#ECC9&, por su parte, entiende que no es la propiedad lo que los delitos
tipificados en este 2tulo pretenden tutelar, por lo menos no con los, se%Jn 1l,
estrechos alcances que la ley civil define el dominio, sino que se e.tiende en al
sentido ampl io que le otor%a el artculo 1H de la */, es decir que se sancionan
conductas que afectan a cualquier derecho patri monial ,derechos reales, posesi)n,
tenencia, derechos personales, cr1ditos- y, discrepando con B&//A, hasta la mera
pertenenci a ori%inada en un ttulo vicioso o ilcito, frente a terceros sin derecho a
poner fin a tal pertenencia inv0lida o ile% tima
64
.
a% <( #a postura conservadora% 0#)., !=>)1, ?!T@! A"#)0T.", C.)B0 y
D"MI"!CIC, D) C)..)D
E H
Ib dem, ps. 17M 1E, ci t as /S 4I y 4=.
E I
Ib dem, p. 1E.
E =
2&??9/9, op. ci t . p. II.
6 >
Ib dem, ps. I=M =>.
6 1
Ib dem, p. II.
6 4
BNA#ECC9&, op. ci t . p. IE.
1>
En primer lu%ar, C&#E( entiende que el error de querer modificar la voz
propiedad por la de patrimonio, parte del amplsimo uso que se la ha dado a la primera
con un sentido t1cnico id1ntico al de dominio utilizado por la ley civil
6
. Cin em!ar%o,
el concepto de propiedad es + er0rquicamente superior, de!ido a su inscripci)n
constitucional ,artculo 1H */- y, conforme a ello, mucho m0s amplio toda vez que as
fue interpretado por la *CA/ en diversos precedentes. En ellos, nuestro m0s Alto
2ri!unal, ha entendido que el concepto de propiedad es a%lutinante no s)lo de los
derechos dominicales, sino tam!i1n los cr1ditos, los derechos a perci!ir futuras
cantidades, el derecho a perci!ir una renta equitativa. En este sentido se ha!la de
derecho a la propiedad como un verdadero derecho que es e+ ercido por el su+ eto con
relaci)n a cada uno de sus !ienes que inte%ran su patrimonio, con lo que se hace
hincapi1 ya no so!re la cosa atacada sino so!re el derecho vulnerado, en la
inteli%encia de que el patri monio no es un derecho
67
. Por otra parte, ar%umenta que la
voz patrimonio podra ser impu%nada por e.cesiva por a!arcar no s)lo los activos,
sino tam!i1n el pasivo, es decir, las deudas. Ce%Jn 1l, estos delitos no consisten
Jnicamente en alterar el patrimonio de otro, en modifi carlo, sino tam!i1n en
disminuirlo, esto es, en alterar la relaci)n interna al patrimonio mismo entre el activo
y el pasivo. En %eneral, siempre consisten en quitar o disminuir un cr1dito ,derecho- o
en poner o aumentar una deuda ,o!li%aci)n-. Por ende, concluye que no son delitos
contra el patrimonio como universalidad de derechos y o!li%aciones sino s)lo contra la
parte activa de 1l, es decir, contra derechos, contra el derecho del su+ eto a que no sea
alterado su estado patrimonial sin intervenci)n de su voluntad o en forma ar!itrari a
6E
.
5 es a ese derecho, en cuanto est0 referido a los elementos que componen el
patri monio, al que la *CA/, interpret ando el 1H */, le llama derecho de propiedad
66
.
Por su parte, /OPE?, ni siquiera menciona el tema del patri monio, pero s
entiende que la propiedad prote%ida penalmente es distinta de la propiedad %arantizada
por el 1H constitucional, ya que la primera e.i%e la naturaleza econ)mica de los !ienes
que la conforman y, la se%unda, comprende !ienes que no tienen, necesariamente, esa
naturaleza, como son las adquisiciones de naturaleza procesal, la cosa + uz%ada, el
derecho de accionar conforme a la ley vi%ente al momento de interponerse la demanda,
la esta!ilidad de los ne%ocios +urdicos definitivamente finiquitados, el derecho a que
el tri!unal de alzada no e.ceda los l mit es de la + urisdicci)n concedida por el recurso
deducido, los derechos de fami lia
6H
. As, la propiedad prote%ida penal ment e, puede ser
6
C&#E(, op. ci t . p. 1EH.
6 7
Ib dem, p. 1EI y su not a /S 7. C&#E( ut i l i za l a voz domi ni cal , l a que en su cuart a acepci )n,
conforme el Bi cci onari o de l a #en%ua Espa6ol a, si %ni fi ca3 pert eneci ent e o rel at i vo al derecho de
domi ni o sobre l as cosas3.
6 E
Ib dem, p. 1EI.
6 6
Ib dem, p. 1E=.
6 H
/OPE?, op. ci t . ps. 41EM 416 y not as /S , 7, E, 6, H y I.
11
una cosa o un derecho. #os !ienes pueden pertenecer a las personas a ttulo de
dominio, posesi)n, tenencia o de un derecho personal e, inclusive, la relaci)n de
propiedad es admisi!le a los efectos penales si, como sucede con el poseedor o
tenedor, su ori%en es ilci to. Para 1l, lo que prote%e el *P y las leyes que lo
complementan, es la propiedad comJn3 la especial ,inventos, descu!ri mientos, etc. -,
constituye o!+ eto de leyes especiales, como la ley de propiedad intelectual
6I
.
@&/2Q/ 8A#EC2(A, haciendo un repaso de las distintas posturas, entiende
que si al t1rmino propiedad se le asi%na el sentido que le otor%a la ley civil m0s
li mit ado, que la identifica con el derecho real de dominio, parecera claro que resulta
estrecha para denominar el ttulo en crisis ya que e.isten fi%uras que afectan cr1ditos o
derechos de otra naturaleza, como el hurto impropio del artculo 1H inciso ES, la
quie!ra fraudulenta, modalidades de usurpaci)n del artculo 1I1, etc. , todas del *P. En
efecto, en unos casos es la cosa propia la que se quita o se da6a, en otros, la tur!aci)n
recae so!re la posesi)n o la tenencia, mientras que en un tercer %rupo se tipifica la
lesi)n de derechos personales. Pero resultar0 li mitado en la medida en que no se le
asi%ne el contenido que le da el artculo 1H de la */, + er0rquicament e superior. En
este caso, el concepto de propiedad resulta sensi!lemente m0s omnicomprensivo y as
fue interpretado por la *CA/
6=
.
En el mismo sentido se e.pide *(E:C, quien no s)lo adhiere a la interpretaci)n
que la *CA/ hace del concepto propiedad mencionado en el 1H constitucional, sino que
entiende que la ley penal no vacila en prote%er lo que 1l llama la pertenencia que tiene
ori%en en un ttulo vicioso y aJn ilci to, frente a terceros sin derecho a poner fin a esa
pertenenci a inv0lida o ile%t ima, poniendo como e+ emplo el hecho de que el ladr)n
puede ser vctima de apoderamiento cuando se la quita la cosa que 1l previamente
quit) a otro, cuando el que perpetra ese apoderamiento no es el le%timo tenedor
anterior de ella
H>
. 2am!i1n, coincidiendo con /OPE?, entiende que lo prote%ido es la
propiedad comJn y no la especial, que es resorte de leyes especiales
H1
.
BA$9A/&F9*< BE *E((EB&, entiende que el derecho a la propiedad es una
afirmaci)n de la potestad del hom!re so!re las cosas y que reconoce li mit aciones pero
s)lo aquellas que no lle%uen a de!ilitar la facultad humana de la disposici)n de los
!ienes y el derecho a proyect arse so!re las cosas. Ce%Jn ella, 1ste es el sentido del
t1rmino propiedad que reco%e la ley penal para su tutela como !ien + urdico, es decir,
la propiedad que prote%e a trav1s de la incri minaci)n de las diversas conductas del
ttulo es el derecho de la propiedad, constitucional mente declarado como inviola!l e,
y no meramente el derecho de propiedad que s)lo prote%e a trav1s de al%unas
6 I
Ib dem, p. 416.
6 =
@&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . ps. HHM HI.
H >
Ib dem, ps. IHM II.
H 1
Ib dem, p. II.
14
descripciones tpicas. Por ello considera est1ril la discusi)n en cuanto al cam!io de
denominaci)n del 2tulo F9 del *P. , si se entiende la voz propiedad en los t1rminos
constitucionales
H4
. #ue%o de analizar superficial mente los artculos 414 y su nota,
4E>6, 4E11, 4E1, 4E17 y 4E4> del **, concluye que lo tutelado no es el patri monio
propiament e dicho ni el derecho de propiedad o dominio, sino el derecho a la
propiedad 5ue en sus m7ltiples facetas comprende tanto la integridad del patrimonio
como el derecho de propiedad propiamente dicho
H
.
a% D( #a postura atomi6ada o mi/ta% .M).
Apunta (&$E(& que el 2tulo F9 del #i!ro 99 del *P parte de un error cual es
el de a%rupar, !a+ o la misma rJ!rica, como si se tratasen de delitos similares, fi%uras
muy dispares. As el hurto, el ro!o, la usurpaci)n y el da6o, son delitos contra la
propiedad3 que la e.torsi)n, la estafa y otras defraudaciones y la usura, son delitos
recomenda!l es para inte%rar la cate%ora de delitos contra el patri monio y que, las
quie!ras, son delitos societarios recomenda!les a la cate%ora de los delitos
econ)micos
H7
.
Be esta forma, entiende que la rJ!rica Belitos contra la propiedad, es critica!le
desde distintos puntos de vista. En primer lu%ar, porque no se hace referencia, a pesar
de tratarlos en el mismo ttulo, a delitos contra el patri monio, que est0n contenidos en
1l y que son conceptual y do%m0ticamente distintos a los delitos contra la propiedad3
en se%undo lu%ar, porque no se especifica, a trav1s de los oportunos captulos, qu1
delitos son contra la propiedad, cu0les contra el patri monio y cu0les contra el orden
socioecon)mico3 en tercer lu%ar, porque los delitos contra la propiedad, de!ieran
ocupar un 2tulo independiente de los delitos patrimonial es, y de los delitos contra el
orden socioecon)mico, supuesto este Jltimo que de!iera e.istir y, en cuarto lu%ar, si
los delitos contra la propiedad se quieren tipificar +unto a los delitos patri moniales
,lo que es !0sicament e posi!le y correcto-, la rJ!rica %eneral de!era ser la de
Belitos contra la propiedad y el patrimonio
HE
.

b( #a cuestin de la propiedad en nuestro Cdigo Civil ,**-
Besde la )ptica del derecho privado de!e hacerse una clara distinci)n entre
tenencia, posesi)n, dominio, propiedad y patri monio. *on esta finalidad, es necesario
puntualizar al%unos conceptos que ser0n de mucha ayuda, no s)lo para la comprensi)n
de los institutos antes mencionados sino tam!i1n para definir el derecho de propiedad.
H 4
BA$9A/&F9*< BE *E((EB&, op. ci t . p. 7.
H
Ib dem, ps. 77M 7E.
H 7
(&$E(&, op. ci t . p. 41.
H E
Ib dem, ps. 41M 44.
1
2iene suma importanci a desmenuzar los t1rminos corpus y animus domini . El
primero ,corpus-, es la posi!ilidad de disponer fsicamente de la cosa en cualquier
momento sin que se requiera el permanent e contacto fsico con ella
H6
. El se%undo
,animus domini - implica no reconocer en otro, fuera de s mismo, un se6oro superior
so!re la cosa
HH
.
b% $ Tenencia
/uestro **, en su artculo 4E4, e.presa que3 el 5ue tiene efectivamente una
cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple tenedor de la cosa, y
representante de la posesin del propietario, aun5ue la ocupacin de la cosa repose
sobre un derecho3. Be esta forma se esta!lece el concepto de tenencia donde, de los
elementos analizados anteriormente, s)lo se encuentra presente la posi!ilidad de
disposici)n fsica ,corpus- y el o!+ eto ,cosa-, m0s no el reconoci mi ento de tener un
se6oro superior so!re la misma , animus domini -. Es decir, que mientras el su+ eto
reconozca la propiedad en otro, tendr0 la tenenci a de la cosa
HI
. Advi1rtase adem0s, que
la simple tenencia se adquiere por la sola tradici)n de la cosa, es decir, !astando la
entre%a de la cosa sin nin%una formal idad ,artculo 476> del **-, ya sea por voluntad
del poseedor o del tenedor.
#a tenenci a puede ser clasificada en a!soluta y relativa. #a primera es la que se
presenta con car0cter aut)nomo, desvinculada ,absolutus- de la posesi)n, que en
puridad no e.iste toda vez que se trata de cosas imposi!les de ser posedas porque
est0n fuera del comercio. Esta clase de tenencia se da cuando no e.iste poseedor cuya
posesi)n el tenedor represente, porque la cosa no admit e ser o!+ eto de posesi)n, como
las cosas del dominio pJ!lico del Estado
H=
.
#a se%unda ,relativa- se presenta cuando s e.iste un poseedor cuya posesi)n el
tenedor representa, que a su vez puede ser interesada, cuando el tenedor tiene inter1s
personal en conservar la cosa para 1l mismo, toda vez que saca al%Jn provecho, como
sucede con el locatario, situaci)n prevista en el artculo 4764 inciso 1 del **, o
desinteresada, cuando el tenedor, careci endo de derecho a usar y %ozar de la cosa, no
tiene inter1s en la tenencia, como sucede con el depositario, mandat ario o cualquier
representante, situaci)n prevista por el artculo 4764 inciso 4 del **, pero haciendo la
salvedad de que al decir la normativa sin derecho, se refiere a que no puede usar la
cosa, y no que la ten%a contra derecho
I>
. 5 es el artculo mencionado ,4764 **-, el
H 6
$A(9A/9 BE F9BA#, $A(9/A, Curso de Derechos .eal es, 2omo 9, ?aval a Edi t or, 8uenos
Ai res, 1==H, p. 1>=.
H H
Ib dem, p. 11>.
H I
Ib dem, p. 1=4.
H =
Ib dem, p. 1I=.
I >
Ib dem, p. 1=4.
17
que contiene los casos de tenencia, pero cuya enunciaci)n no es ta.ativa, toda vez que
e.istir0 tenencia simpl e en tanto y en cuanto la situaci)n de que se trate encuadre en la
previsi)n %eneral del artculo 4761 del **
I1
.
b% < Posesin
#a posesin se encuentra definida en el artculo 4E1 **, que reza que3 habr4
posesin de las cosas, cuando una persona, por s o por otro, tenga una cosa ba+o su
poder, con intencin de someterla al e+ercicio de un derecho de propiedad3,
definici)n de la que sur%e claro el concepto de que en la misma, no s)lo e.iste el
o!+ eto ,cosa- y la posi!ilidad de disposici)n fsica ,corpus-, sino tam!i1n el no
reconoci mi ento en otro, fuera de s mismo, de un se6oro superior so!re la cosa
,animus domini -.
5 lo cierto es que, para caracterizar la posesi)n, no interesa si el su+ eto es o no
due6o de la cosa, sino que !asta que se comport e con la cosa como si lo fuera. Es
decir, es suficiente con el poder de hecho. Ci una persona tiene un li!ro, lo lleva con
ella, lo de+ a en su casa, lo presta o lo destruye, poco import a a los efectos de la
posesi)n si tiene + urdicament e el derecho de propiedad so!re 1l, lo que importa es el
poder f0ctico que ostenta, sin reconocer en otro un derecho me+ or
I4
.
#a posesi)n puede ser le%ti ma o ile%t ima. Am!os conceptos sur%en del artculo
4EE del *)di%o *ivil. #a primera ser0 cuando sea el e+ ercicio de un derecho real, que
se ha constituido conforme a las disposiciones de ese cuerpo normativo3 y la se%unda,
cuando no sea el e+ ercicio de un derecho real constituido de conformidad al *)di%o
I
.
*onforme lo previsto por el artculo 4E6 del **, la posesi)n ile% tima puede
ser de !uena o mal a fe, toda vez que no tiene sentido ha!lar de !uena o mal a fe en la
posesi)n le%ti ma
I7
. Cer0 la primera cuando el poseedor, por i%norancia o error de
hecho, est1 persuadido sin que le quepa duda al%una, de la le%itimidad de su posesi)n.
Cer0 la se%unda en la medida que no e.ista la primera, es decir, que la mala fe decanta
por e.clusi)n
IE
. #a posesi)n de mal a fe, a su vez, puede ser no viciosa o viciosa. Cer0
la pri mera cuando el poseedor, en la 1poca de la adquisici)n haya de!ido conocer la
ile%it imidad de su posesi)n o haya tenido razones para dudar de ella, como se
desprende del artculo 4HH1 del **3 la viciosa, respecto de las cosas mue!les, cuando
se haya adquirido por hurto, estelionato o a!uso de confianza3 y respecto de las
inmue!les, cuando fuere violenta, clandestina o por a!uso de confianza
I6
.
I 1
Ib dem, p. 1=.
I 4
Ib dem, p. 1>I.
I
Ib dem, p. 1E4.
I 7
Ib dem, p. 1E4.
I E
Ib dem, p. 1E7.
I 6
Ib dem, p. 1E7M 1EE.
1E
b% D Dominio
El concepto de dominio se encuentra definido en el artculo 4E>6 del *)di%o
*ivil cuando reza que3 es el derecho de real en virtud del cual una cosa se encuentra
sometida a la voluntad y a la accin de una persona3, siendo el m0s ampl io derecho
de se6oro que puede tenerse so!re una cosa, es decir, la plena in re potestas, el
derecho real que confiere la mayor cantidad de facultades que es posi!le tener so!re
un o!+ eto
IH
, plasmada en tres ius del Berecho romanoG el ius utendi ,derecho de uso-,
el ius fruendi ,derecho de %oce- y el ius abutendi ,derecho de disposici)n-.
Ahora !ien, conforme el artculo 4E47 del **, el dominio se adquiere porG
apropiaci)n, especificaci)n, accesi)n, tradici)n, percepci)n de frutos, sucesi)n en los
derechos del propietario y prescripci)n. Cin em!ar%o, se dice que esta enumeraci)n no
es completa, toda vez que no fi%uran otros modos de adquirirlo como la ley, que
atri!uye la propiedad al poseedor de !uena fe de una cosa mue!le no ro!ada ni perdida
,artculo 4714 del **- y la e.propiaci)n por causa de utilidad pJ!lica
II
.
E.istir0 apropiaci)n, cuando se aprehenda una cosa con 0nimo de hacerse due6o
de la misma. #a aprehensi)n aparece definida en el artculo 4H7 del **, donde no es
necesario el contacto fsico con la cosa sino s)lo entrar en la posi!ilidad de disponer
fsicamente de ella.
b% E Propiedad
En pala!ras de A:8(5 y (A:, la propiedad, en el sentido propio de esta
pala!ra ,dominio-, e.presa la idea de poder + urdico, el m0s compl eto de una persona
so!re una cosa, y puede definirse como el derecho en virtud del cual una cosa se
encuentra sometida de una manera a!soluta y e.clusiva a la voluntad y a la acci)n de
una persona
I=
.

b% F Patrimonio
/o es posi!le, al menos t1cnicament e, es!ozar una definici)n de patrimonio, sin
antes despe+ ar la de cosas y !ienes. 5 nuestro di%esto privado de fondo, dice que las
cosas3 son los ob+etos materiales susceptibles de tener un valor3, es decir, aquellos
que ocupan un lu%ar en el espacio, que son tan%i!les y suscepti!les de tener un valor,
pero entendiendo dicho voca!lo ampliament e, es decir, no s)lo su apreciaci)n
pecuniaria ,en moneda corriente, dinero-, sino tam!i1n con idoneidad para desempe6ar
una funci)n econ)mica o social, esto es, por e+ emplo, como o!+ eto de inter1s hist)rico
I H
Ib dem, p. 46H.
I I
Ib dem, p. 4=I.
I =
Ib dem, ps. 46HM 46I.
16
o afectivo o de uso, etc. Por ello es que, tal como lo e.presa CP&2A, 3 el concepto
+urdico de cosa no concuerda en su totalidad con lo econmico3
=>
.
En cuanto al concepto de !ien, dice el artculo 414 del *)di%o *ivil que3 los
ob+etos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes3.
En este sentido, podra decirse si%uiendo a $A(9A/9 BE F9BA#, que para nuestro
derecho positivo, la pala!ra bien tiene una acepci)n ampl ia donde !ienes es la suma de
las cosas y los o!+ etos inmateri ales suscepti!les de valor ,que son los derechos- y una
restrin%ida que se refiere, e.clusivamente, a los o!+ etos inmateriales suscepti!les de
valor, es decir, a los derechos patri moni ales, por lo que el patri monio de una persona
es el con+ unto de cosas y derechos. Cin em!ar%o, aclara que en realidad, no son las
cosas las que inte%ran el patri monio de una persona, sino los derechos so!re ellas, en
concordancia con lo que afirma el codificador civil en el apartado 4S de la nota del
artculo 414, cuando e.presa que3 el patrimonio de una persona es la universalidad
+urdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, ba+o la relacin de un
valor pecuniario, es decir, como bienes3, y concluyendo, finalmente, que patrimonio
es una masa de derechos, ya recayeran 1stos directamente so!re cosas o no,
suscepti!les de apreciaci)n pecuniaria, deducidas las car%as que los %ravan
=1
.
b% G Derecho de Propiedad
#ue%o de esta revisi)n, entiendo que estamos en condiciones de plasmar que el
derecho de propiedad es el %1nero, identifica!le con todo derecho su!+ etivo
incorporado al patrimonio, siendo el dominio el derecho de propiedad so!re las cosas.
As lo e.presa @(E92AC en su )sboHoI el dominio *derecho de propiedad sobre las
cosas( es el derecho real, perpetuo o temporal, de una sola persona, sobre una cosa
propia, mueble o inmueble, con todos los derechos sobre su sustancia y utilidad o
solamente su sustancia, o sobre sus sustancia con algunos derechos sobre su
utilidad
=4
%
Por lo tanto, cuando se define propiedad desde el derecho privado, no s)lo se
encuentra el dominio so!re las cosas, sino tam!i1n los derechos.
c( #a cuestin de la propiedad en nuestra C! y en su 7ltimo int8rprete, la
C0J!
/uestra */ menciona la propiedad en los artculos 17 y 1H. Cin em!ar%o, lue%o
de su reforma en 1==7, se incorpor) en el artculo HE inciso 1H %arantizar a los pue!los
ind%enas ar%entinos la posesi)n y propiedad comunitaria de las tierras que
= >
Ib dem, p. 1E, ci t a /S 11.
= 1
Ib dem, ps. 1> y 11.
= 4
Ib dem, p. 46I.
1H
tradicionalmente ocupan y, en el inciso 44, los tratados internacionales so!re Berechos
<umanos, reconoci1ndoles +erarqua constitucional, y conformando lo que fue
ad+ etivado tanto desde la doctrina como desde la +urisprudencia, como !loque Jnico
de le%alidad, !loque de le%alidad, !loque de constitucional idad, o !loque de la
constitucionalidad ar%entina
=
. En los tratados de marras, la propiedad es mencionada
en los artculos L999 se%undo p0rrafo y LL999 de la Beclaraci)n Americana de los
Be!eres y Berechos del <om!re ,BABB<-, artculo 1H de la Beclaraci)n :niversal de
Berechos <umanos ,B:B<-, en el artculo 41 inciso 1 de la *onvenci)n Americana de
Berechos <umanos ,*AB<-, en el artculo E, d, v, de la *onvenci)n 9nternacional
so!re la Eliminaci)n de todas las @ormas de Biscriminaci)n (acial ,*9EB(- y en el
artculo 16, 1, h, de la *onvenci)n so!re la Eli mi naci)n de todas las @ormas de
Biscriminaci)n contra la $u+ er ,*E@B$-. En este nuevo conte.to entiendo que de!e
ser analizado el pro!lema de la propiedad.
Besde esta perspectiva, pareciera ser que el !loque de constitucionalidad,
asimila al concepto de propiedad el de vivienda
=7
, es decir, un lu%ar cerrado y cu!ierto
construido para ser ha!itado personas. Cin em!ar%o, parece ser m0s esclarecedor lo
vertido por 89BA(2 *A$P&C. En efecto, el derecho constitucional ar%entino enfoca
la propiedad en el aspecto de propiedad adquirida, toda vez que sus normas presuponen
que para poder funcionar, el que las invoque ya sea propietario de al%Jn !ien, a tal
punto que el artculo 17 constitucional e.presa el derecho su!+ etivo de usar y disponer
de su propiedad, declaraci)n acompa6ada por el artculo 1H que afirma que la
propiedad es inviola!le y que nin%Jn ha!itant e de la naci)n puede ser privado de ella
sino en virtud de sentencia fundada en ley
=E
. 5 al reputarse como derecho, el mismo
conlleva la e.istencia de un su+ eto activo que es la persona, ya sea de e.istencia
visi!le o de e.istenci a ideal, y otro pasivo am!ivalent e, toda vez que es por un lado el
estado a quien se le diri%e la prohi!ici)n de violar la propiedad privada, y por otro los
=
8l oque de const i t uci onal i dad ,con+ unt o normat i vo que cont i ene di sposi ci ones, pri nci pi os o
val ores mat eri al ment e const i t uci onal es, fuera del t e.t o de l a const i t uci )n document al , cfr. 89BA(2
*A$P&C, 'E($A/, )l Derecho de l a Const i t uci n y su f uer6a normat i va, Edi t ori al Edi ar, 8uenos
Ai res, 1==E, p. 467-3 o comuni dad normat i va en cuyo seno rei na l a uni formi dad + er0rqui ca de normas
que l a componen, e.i st i endo pri nci pi os armoni zadores de su cont eni do a l os efect os de su
i nt erpret aci )n por l os operadores const i t uci onal es en %eneral y de su apl i caci )n por l os + ueces ,cfr.
$A/9#9, PA8#& #. , )l bl o5ue de const i t uci onal i dad, Edi t ori al #a #ey, 8uenos Ai res, 4>>, p.
=-3 8l oque de l e%al i dad ,*CA/, 8. HH. LLL. 8. , (. E. cM Pol i c a @eder al Ar%ent i na sM amparo,
consi derando 1>S , t am!i 1n en @al l os 1=G >7>-3 8l oque Jni co de l e%al i dad ,*CA/, A. 7E>. LLL99.
Arce, Aor%e Bani el sM recurso de casaci )n, consi derando HS , t am!i 1n en @al l os 4>G 417E-3 8l oque de
l a const i t uci onal i dad ar%ent i na ,*CA/, '. 6E. LLL999. (ecurso de hecho 'onz0l ez de Bel %ado,
*ri st i na y ot ros cM :ni versi dad /aci onal de *)rdo!a, Fot o del Br. Pet racchi , consi derando 4S ,
t am!i 1n en @al l os 4G 46E=-, ent re ot ros.
= 7
'E##9, $A(KA A/'R#9*A, Const i t uci n de l a !aci n "rgent i na, coment ada y concordada, S
edi ci )n act ual i zada y ampl i ada, W rei mpresi )n, Edi t ori al #a #ey, 8uenos Ai res, 4>>I, p. I7.
= E
89BA(2 *A$P&C, 'E($Q/ A. , Manual de l a Const i t uci n .ef ormada, 2omo 99, t ercer a
rei mpresi )n, Edi t ori al Edi ar, 8uenos Ai res, 4>>6, p. 116.
1I
particul ares, quienes no de!en pertur!ar el uso y e+ ercicio del derecho que ostenta el
su+ eto activo
=6
.
Besde esta perspectiva, el t1rmino propiedad impli ca mucho m0s que como se
entiende la misma o el dominio en la concepci)n ius privatista. #leva dicho nuestro
m0s Alto 2ri!unal que3 las palabras Klibertad L y KpropiedadK, comprensivas de toda
la vida social y poltica, son t8rminos constitucionales y deben ser tomados en su
sentido m4s amplioM y la segunda, cuando se emplea en los artculos $E y $& de la
Constitucin, o en otras disposiciones de ese estatuto, comprende todos los intereses
apreciables 5ue un hombre puede poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y de su
libertad3
=H
.
@orma parte de los contenidos del derecho de propiedad, entre otros, el derecho
de dominio y sus desmem!raciones, los actos +urdicos de disposici)n y uso de la
propiedad y los derechos adquiridos e in%resados al patri monio
=I
.

I!. - 2on$lusin
Be este an0lisis, tal vez un poco e.tenso, pero entendemos necesario, puede
concluirse que la propiedad implica tanto como detentar el poder m0s a!soluto so!re
al%o intan%i!l e ,derechos- o tan%i!le ,cosas-. *uando ocurre esto Jltimo, es decir,
cuando recae so!re las cosas, ha!lamos de dominio, toda vez que para ostentarlo, el
que lo hace de!e tener so!re la cosa los derechos de uso, %oce y disposici)n,
legtimament e ad5uiridos.
Be todas las posturas revisadas, entendemos que el !ien +urdico tutelado no es
la propiedad en s misma sino la posi!ilidad que tiene quien ostenta la cosa de
disponer de ella. #o afectado es la relaci)n de disponi!ilidad que tiene el su+ eto con la
cosa, m0s all0 del instituto del derecho civil que los vincule. #a afectaci)n de la cosa
es una consecuencia del ataque a esa relaci)n de disponi!ilidad. )s decir, lo atacado y
eventualment e lesionado es la universalidad +urdica y su consecuencia es la
afectacin a la universalidad f4ctica.
!. - )istin$in $on otros ti(os (enales
Es interesante tener en cuenta las diferenci as que se pueden encontrar entre los
tipos penales de hurto, ro!o, e.torsi)n y estafa. As, puede formularse la e.istencia de
dos !inomios, conforme las caractersti cas que tienen en comJnG por un lado el
!inomio hurto - robo y, por otro, el !inomio e/torsin - estafa. #os dos tipos penales
que forman el primer !inomio, tienen en comJn el hecho de que es el su+ eto activo
quien se apodera de la cosa pero, en el primero, mediante clandestinidad y, en el
= 6
Ib dem, ps. 116M 11H.
= H
Aourdi eu, Pedro )mi l i o cN Muni ci pal i dad de l a Capi t al , @al l os 17EG >H ,1=4E-.
= I
89BA(2 *A$P&C, op. ci t . , 2omo 99, p. 11=.
1=
se%undo, mediante fuerza en las cosas o violencia fsica so!re las personas. Es decir,
es el su+eto activo 5uien toma la cosa. Cin em!ar%o, en el se%undo !inomio, la
caracterstica comJn es que es el su+eto pasivo 5uien entrega voluntariamente la cosa
al su+eto activo pero con la voluntad viciada3 en la e.torsi)n, por la inti midaci)n de la
que es vcti ma y, en la estafa, de!ido al ardid o en%a6o que sufre.

EL )ELI34 )E H&R34
I. - 2on$e(to
<urtar, en su primera acepci)n, si%nifica tanto como tomar o retener bienes
a+enos contra la voluntad de su due;o, sin intimidacin en las personas ni fuer6a en
las cosas. <urto, por su parte, es tomar con 4nimo de lucro cosas muebles a+enas
contra la voluntad de su due;o, sin 5ue concurran las circunstancias 5ue caracteri6an
el delito de robo%
Be estas definiciones pueden e.traerse conclusiones importantes. Ci !ien es
cierto que el ver!o hurtar implica tanto tomar como retener !ienes a+ enos en contra de
la voluntad de su due6o, no lo es menos que al momento de definir el hurto, se
selecciona, solamente, el ver!o tomar, con lo que la acci)n de retenci)n queda
e.cluida de la definici)n lin%Xstica. A su vez, tomar implica co%er o asir al%o con o
sin la mano ,primera y se%unda acepci)n-, como tam!i 1n es sin)nimo de quitar o
hurtar ,d1cimo quinta acepci)n-. Ci%uiendo este devenir lin%Xstico, lo que de!e
tomarse, de!e ser a+ eno al tomador, es decir, no le de!e pertenecer, pero, a su vez, le
de!e pertenecer a otro. Esta acci)n de tomar, de!e llevarse a ca!o con 0nimo de lucro,
con voluntad de %anancia o provecho que se saca de al%o. 5, por Jltimo, no de!e
realizarse con fuerza en las cosas o intimidaci)n en las personas, circunstancias que
caracterizan al ro!o.
@inalizando este an0lisis estrictament e sem0ntico, puede pre%onarse que, para
la len%ua espa6ola, la definici)n de hurto se compl ementa con la del ver!o hurtar, toda
vez que, si inclui mos el ver!o retener que si%ue a la acci)n de tomar, podemos lle%ar a
la conclusi)n que tomar sumado a retener, impl ica apoderarse, esto es, hacerse due6o
de al%o, ocuparlo, ponerlo !a+ o su poder.
Cin em!ar%o, el le%islador ar%entino, de+ ) de lado el ver!o tomar y el 0nimo de
lucro, y ampl i) considera!lement e el universo de cosas que podan ser o!+ eto de este
delito. En efecto, desde la sanci)n del *)di%o $oreno, el hurto se define, como lo
hace el artculo 164 del *P, inau%urando los tipos penales del 2tulo F9
==
, e.presando
= =
Fer not a /S E.
4>
que3 ser4 reprimido con prisin de un mes a dos a;os, el 5ue se apoderare
ilegt imamente de una cosa mueble total parcialmente a+ena3
A tal punto la ampliaci)n que distintos autores opinan que lo que se prote%e
con este delito, es la tenencia de la cosa contra los actos de apoderamiento realizados
por quien no tiene derecho a hacerlo, y no su dominio
1>>
.
II. - %ien 5ur6di$o (enalmente tutelado
#a lesi)n a la propiedad que conlleva el ataque al !ien + urdico, no i mpli ca la
destrucci)n del derecho de propiedad, toda vez que el propietario lo si%ue siendo antes
y despu1s del em!ate. En realidad, lo lesionado se cristali za en la lesi)n de las
facultades derivadas de ese derecho y en la i mposi!il idad de e+ ercer el poder de
se6oro que la propiedad implica. En definitiva, el !ien + urdico penalmente tutelado
es la relaci)n de disponi!ilidad entre el titul ar y la cosa.
III. - 2lasi"i$a$in de las "iguras legisladas
El delito de hurto se encuentra tipificado en tres artculosG 164, 16 y 16 !is.
Bescri!en, respectivamente, el hurto simpl e, los hurtos a%ravados y una a%ravante
%en1rica por la calidad del autor, tanto para la fi%ura !0sica como para las ya
a%ravadas. Cin em!ar%o, no de!e soslayarse que el artculo 4 de la ley 47. 1=4
1>1
,#ey
de Espect0culos Beportivos-, ta.ativament e, tam!i1n a%rava las fi%uras simples, tanto
de hurto como de ro!o.
H&R347 AGRA!A)47
Art. 1638 Se aplicar prisin de uno a seis aos en los casos siguientes:
1 Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas,
instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertili!antes u otros insumos
similares, dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos"
1 > >
*(E:C, op. ci t . p. =>.
1 > 1
Fer not a /S 1=.
41
# Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, e$plosin,
inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o apro%echando
las facilidades pro%enientes de cualquier otro desastre o conmocin p&blica o de un
infortunio particular del damnificado'
( Cuando se hiciere uso de gan!&a, lla%e falsa u otro instrumento semejante
o de lla%e %erdadera que hubiere sido substrada, hallada o retenida' )*nciso
sustituido por art" 1+ de la ,e- .+ #/" 0#1 1" 2" 13411415567
/ Cuando se perpetrare con escalamiento"
8 Cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas
por cualquier medio - se cometiere entre el momento de su carga - el de su destino o
entrega, o durante las escalas que se reali!aren" " )*nciso incorporado por art" 1+ de
la ,e- .+ #(" /63 1" 2" #641415307
6 Cuando el hurto fuere de %ehculos dejados en la %a p&blica o en lugares
de acceso p&blico" 9
*omo aclaraci)n previa, es imperioso manifest ar que lo dicho al tratar el hurto
simpl e, se encuentra oficiosamente incorporado a estos tipos penales, por lo que nos
li mit aremos al an0lisis de los elementos, tanto o!+ etivos como inte%rantes del aspecto
su!+ etivo del tipo distintos, que e.istan respecto de aqu1l.
I9 ;2< ,= C2S= > S? S*@?=C*A.
Ce analizar0n en este apartado los incisos 1S, ES y 6S del artculo 16 del *P.
a9 El :urto $am(estre ;art6$ulo 163 in$iso 1<9
Este tipo penal tutela el apoderamiento de distintas cosas, pero requiere una
su! clasificaci)n. Por un lado los de+ ados en un determinado lu%ar y, por otro, los que
cumplen una determinada funci)n. En efecto, conforme la redacci)n que le impri mi ) a
este inciso la reforma operada por la ley 4E. I=>
1>4
, estamos en condiciones de afirmar
que para que se perfeccione el tipo penal respecto de ciertos elementos nom!rados,
1stos de!en ha!er sido de+ ados en el campo. Estas cosas son los productos separados
del suelo, m0quinas, instrumentos de tra!a+ o, productos a%roqu micos, fertilizantes u
otros insumos simi lares y, respecto de los que cumplen una determinada funci)n, se
1 > 4
Fer not a /S 1E.
44
refiere, e.clusivament e, a los alam!res u a otros elementos de los cercos. En este
orden de ideas entonces, e.presa P9PA que en este inciso se han descripto tres tipos
penales
1>
G a( ,urto campestreM b( ,urto de ma5uinaria o implementos y c( ,urto de
alambres u otros elementos de los cercos, causando su destruccin total o parcial .
/os permiti mos disentir toda vez que, si !ien es cierto que los o!+ etos so!re
los que de!e recaer la acci)n de apoderami ento en los supuestos a( y b( son distintos,
no lo es menos que, en los mismos supuestos, de!en ha!er sido de+ ados en el campo,
con lo que entendemos que los supuestos de marras pueden ser reunidos en un Jnico
tipo penal que puede llamarse hurto campestre propiamente dicho. En se%undo lu%ar, y
respecto del tipo penal de hurto de alambres u otros elementos de los cercos, el tipo
penal ya no e.i%e su destrucci)n total o parcial
1>7
.
a. 19 =undamento de la agravante
#a e.plotaci)n a%ropecuaria se lleva a ca!o en %randes e.tensiones de tierra, lo
que crea una situaci)n de desprotecci)n tanto para el producto de esa actividad como
para los instrumentos utilizados para la misma, los que permanecen constantemente
le+ os de la vi%ilancia de sus due6os o %uardadores, ya que las condiciones apuntadas
as lo imponen
1>E
.
a. +9 El :urto $am(estre (ro(iamente di$:o
#os elementos que de!en ser apoderados para que se confi%ure la a%ravante son
los productos separados del suelo o de m0quinas, instrumentos de tra!a+ o o de
productos a%roqumi cos, fertilizante u otros insumos similares. Pero todos ellos tienen
en comJn que no !asta con que sean esos, sino que, adem0s, de!en ha!er sido de+ ados
en el campo.
a" #" 17 3i(o 4b5etivo
1 >
P9PA, (&LA/A, Coment ari o a l a l ey <F% O'P% "bi geat o, en (eformas Penal es, (u!i nzal " *ul zoni
Edi t ores, Cant a @e, 4>>7, p. 1E6. Fal e l a pena acl arar que est a aut ora e.presa que l os cl asi fi ca
conforme l a redacci )n act ual , por l o que no l o%r amos comprender por qu1 i ncl uye el requi si t o de l a
dest rucci )n t ot al o parci al de l os cercos, m0.i me cuando en l a p0%i na 1EH, punt o . 7. t i t ul a el
p0rrafo como ,urt o de al ambres o el ement os de l os cercos , di ci endo a ren%l )n se%ui do que3 si n
embargo e/i st e una not abl e di f erenci a ent re ambos t e/t os l egal es% "nt es de l a ref orma se re5uer a
5ue t al apoderami ent o produ+ era l a dest rucci n t ot al o parci al de l os cercos, en t ant o 5ue l a l ey
<F% O'P ha el i mi nado ese resul t ado para l a apl i caci n de l a agravant e3.
1 > 7
Fer not a 1>I.
1 > E
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. I1.
4
a" #" 1" 17 Bejados en el campo9
Por campo puede entenderse aquel terreno e.tenso fuera de po!lado, es decir,
todo lu%ar ale+ ado de zona ur!ana o de otro sitio ha!itado, de %ran e.tensi)n, a
consecuencia de lo cual el le%timo tenedor de la cosa no dispone de la posi!ilidad
f0ctica de prote%er los o!+ etos, aunque sea de forma mediata
1>6
. Por ello, cuando se
hace referencia a esta locuci)n, se entiende que no corresponde la a%ravante cuando
los o!+ etos se encuentran %uardados en %alpones u otros recintos cerrados
1>H
, sin
importar los motivos que amerit aron tal de+ aci)n
1>I
.
a" #" 1" #7 ;roductos separados del suelo
Para que proceda la a%ravante los productos de!en estar separados del suelo en
el momento del apoderamiento, es decir, separados de su natural adhesi)n, ya sea
esti!ados, em!al ados o sueltos. #a separaci)n de!e ser una o!ra humana, que sur%e del
+ ue%o arm)ni co de las pala!ras separados y de+ ados, ya que de+ados se6ala una actitud
voluntaria
1>=
. *omo !ien se e.presa, son los productos creados por el propio suelo
pero cuya ane.i)n a 1ste ha terminado por o!ra e.clusiva del hom!re, como el
producto de las cosechas
11>
.
/o hace falta que la separaci)n la haya realizado el le%timo tenedorG quien se
aprovecha de la separaci)n realizada por otro, tam!i1n est0 en la a%ravante. /o opera
cuando la separaci)n la ha hecho el propio a%ente o cuando se produce por cuestiones
distintas a actividad humana, como pueden ser fen)menos naturales, sin per+ uicio de
incurrir o no en otra a%ravante
111
.
*ierto es que desde la )ptica del derecho privado, e.iste una distinci)n entre
frutos y productos. En efecto, la nota del artculo 44= del **, ense6a que frutos son
los que la cosa re%ular y peri)dicamente produce sin alteraci)n ni disminuci)n de su
sustancia3 en cam!io, producto de la cosa, son los o!+ etos que se sacan o separan de
ella y que, una vez separados, la cosa no los produce, y que no se pueden separar de
ella sin disminuir o alterar su sustancia, como las piedras sacadas de una cantera, o el
1 > 6
B&//A, op. ci t . p. E1.
1 > H
@&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 743 B&//A, op. ci t . p. E13 BNA#ECC9&, op. ci t . p. =3
2&??9/9, op. ci t . p. 1=>, qui en adem0s e.presa que no s)l o de!en ha!er si do de+ ados en el campo
si no t am!i 1n dent ro de 1l , es deci r, de+ ando fuera del concept o campo, l as cal l es que rodean a esa
e.t ensi )n de t erreno3 *(E:C, op. ci t . p. 7>4.
1 > I
*(E:C, op. ci t . p. 7>4.
1 > =
Ib dem, p. 7>.
1 1 >
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. I4.
1 1 1
*(E:C, op. ci t . p 7>.
47
mineral sacados de las minas ,concepto que reproduce en la nota del artculo 4777-,
concluyendo que, nin%una distinci)n hay que hacer entre frutos y productos en cuanto
al derecho del propietario, pero s en cuanto al derecho del usufructuario. En el
artculo 4747 del ** se e.presa que los frutos pueden ser naturales, industriales o
civiles. #os pri meros son producidos espont0neamente por la naturaleza3 los se%undos,
por la mano del hom!re o la cultura de la tierra y, los terceros son la renta que la cosa
produce. Por otro lado, el artculo 44= del ** dice que los frutos naturales y las
producciones or%0nicas de una cosa, forman un todo con ella.
Centado ello, y teniendo en cuenta que el tipo penal no distin%ue ni mucho
menos e.cluye, de!en reputarse incluidos dentro de la tutela penal los minerales, como
!ien lo e.presa C&#E(
114
. Esta lnea de pensamiento es se%uida por cierta doctrina
11
,
otros la nie%an
117
y otros permanecen indiferentes, li mit 0ndose a e.poner las distintas
posturas
11E
.
Por nuestra parte, entendemos que no e.iste nin%Jn motivo lo suficient emente
important e para de+ ar de lado la tutela de los productos minerales.
a" #" 1" (7 Caquinarias, otros instrumentos de trabajo - productos
agroqumicos
En cuanto a las ma5uinarias, pueden tratarse de tanto las que multiplican
mec0nicamente o facili tan el desplie%ue de la fuerza humana ,tractores, arados,
rastras- como de cualquier otro instrumento que no cumple mec0nicamente esa funci)n
,%uada6as, hoces puntales, lonas-
116
, en tanto y en cuanto est1n destinadas al tra!a+ o
campestre, es decir, especficament e destinados a la producci)n, separaci)n,
recolecci)n, e.tracci)n de los frutos o productos incluidos los minerales, tutel0ndose
tanto la tanto la totalidad como las partes de esas maquinarias o instrumental. Pero no
se incluyen aquellas maquinari as o instrumentos que aunque se utili cen en ocasi)n del
tra!a+ o, no est0n destinados especficamente a 1l por su naturaleza ,camiones,
autom)vil es- o que, aunque lo est1n, no al momento del apoderamiento, como un
tractor descompuesto de+ ado en un camino rural
11H
.
1 1 4
C&#E(, op. ci t . ps. 41 i n f i ne y 417.
1 1
*(E:C, op. ci t . p. 7>3 2&??9/9, op. ci t . p. 1=E3 BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. I.
1 1 7
/OPE?, op. ci t . p. 4413 @&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 747.
1 1 E
B&//A, op. ci t . p. E63 BNA#ECC9&, op. ci t . p. =7.
1 1 6
*(E:C, op. ci t . p. 7>7.
1 1 H
Ib dem, p. 7>73 @&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 74E3 BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. I y ss. 3
/OPE?, op. ci t . p. 4413 BNA#ECC9&, op. ci t . p. =73 B&//A, op. ci t . p. EH y ss.
4E
El tipo penal tam!i1n menciona tanto a los fertili6antes> que son aquellas
sustancias que se utilizan para disponer la tierra para que d1 m0s frutos como a los
agro5umicos que son productos qu micos, de ori%en natural o sint1tico, con actividad
!iol)%ica definida empl eado directamente para aumentar la productividad yM o la
calidad de la producci)n a%ropecuaria
11I
.
Entendemos que la e.presi)n% % % u otros insumos similares3, ampla en forma
considera!le el tipo penal. Por insumo se entiende un con+ unto de elementos que toman
parte en la producci)n de otros !ienes y, similar, es al%o que tiene seme+ anza o
analo%a con otra cosa. 5 si !ien es cierto que dichos insumos de!en tener clara
relaci)n con la actividad a%ropecuaria
11=
, no lo es menos que ser0 de la interpretaci)n
que se formule, de la que sur+ a si son o no insumos similares, con lo que podra ser
constitucionalmente cuestiona!le respecto de una pro!a!le violaci)n al mandato de
certeza que deriva del 1I */.
a. 39 El :urto de alambres u otros elementos de los $er$os
a" (" 17 3i(o ob5etivo
a" (" 1" 17 =lambres - cercos
El alam!re es un hilo de cualquier metal que se o!tiene por trefilado, es decir,
por reducci)n a trav1s de una hilera, que es un instrumento de reducci)n de metales. 5
cerco, es aquello que ci6e o rodea. Ahora !ien, lo que de!en ce6ir o rodear esos
cercos, cuyo uno de sus componentes es el alam!re, conforme la descripci)n que
formul a el le%islador, son los fundos campestres, siendo su mantenimiento inc)lume,
de %ran import ancia para la actividad a%ropecuaria
14>
. #a acci)n del su+ eto activo, de!e
recaer so!re alam!res ya instalados en su funci)n de separaci)n y en cercos vi%entes,
pero no de sus componentes antes de que hayan sido instalados
141
. 2am!i1n quedan
incluidos como elementos de los cercos, las varillas, postes, tranqueras, y otros
144
. *on
la reforma, y al ha!erse suprimido como requisito la destrucci)n total o parcial,
impresiona que, en este caso, !asta con que el cerco, por el apoderami ento, se de!ili te.
1 1 I
Puede l eerse en l a l ey de A%roqu mi cos de l a Provi nci a de 8uenos Ai res ,art cul o 4, #ey
1>. 6==M II- un l i st ado, si !i en no t a.at i vo, de l os di st i nt os a%roqu mi cos, como por e+ empl o l os
acari ci das, i nsect i ci das, fun%i ci das, et c.
1 1 =
P9PA, op. ci t . p. 1EH.
1 4 >
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. I7 y ss.
1 4 1
@&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 7463 B&//A, op. ci t . p. E=.
1 4 4
B&//A, op. ci t . p. E=.
46
Ci opera su destrucci)n total o parcial, el tipo se desplazar a al artculo 16H inciso 7S
del *P.
b9 Hurto de mer$ader6as trans(ortadas ;163 in$iso .9
b" 17 =undamento de la agravante
Este tipo penal, de!ido a la mayor desprotecci)n que conlleva el transporte de
las mercaderas, tuvo como finalidad inspiradora la de casti%ar m0s severament e la
llamada piratera del asfalto. 2am!i 1n se tuvo en cuento la vasta e.tensi)n de
nuestro territorio y la mayor comple+ idad delict iva que impl ican estos hechos
14
.
b" #7 3i(o ob5etivo
b" #" 17 Cercaderas u otras cosas muebles transportadas
El concepto de mercadera sur%e del art. HH del *P cuando especifica que se
refiere a todos los efectos suscepti!les de e.pendio. 5 e.pendio si%nifica venta al por
menor. Por ende, todo aquello que pueda ser vendido al por menor, quedar0 incluido
en el concepto de mercadera. En %eneral, la decisi)n del vender al por menor o al por
mayor, es del comerci ante, no teniendo que ver, e.actamente, con el tipo de
mercader a en cuesti)n.
Cin em!ar%o, el tipo penal es mucho m0s amplio, toda vez que incluye tam!i1n
a otras cosas mue!les ,equipa+ e de via+ eros, por e+ emplo- mientras sean distintas a
ca!ezas de %anado mayor o menor, toda vez que de darse esta circunstancia, la
conducta del a%ente se su!sumira en el tipo penal de a!i%eato ,art. 16H ter y ss. del
*P-.
Ce e.i%e adem0s, que las mercaderas u otras cosas mue!les sean transportadas,
es decir, llevadas de un lu%ar a otro.
b" #" #7 Comento del apoderamiento
#as mercaderas de!en ser apoderadas, para su!sumirse en la a%ravante, entre
el momento de su car%a, durante las escalas que se realizaren o el de su destino o
entre%a.
1 4
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. 1>1.
4H
(especto del momento de la car%a, impl ica, mi entras est1n siendo in%resadas al
medio de transporte, y no cuando est0n depositadas, antes de ser car%adas. Es decir, la
acci)n de!e mat erial izarse cuando se comienza a in%resarlas al medio de transporte de
que se trate
147
.
*on referencia a las escalas, ha menester se6alar que impl ica los puntos que
tocan aeronaves o em!arcaciones entre su punto de partida y el de su destino. Cin
em!ar%o, no pareciera razona!le e.cluir los medios terrestres, m0s all0 de que en 1stos
es m0s difundido el uso de la pala!ra paradas, que tiene sustento normativo. En
efecto, la ley 47. 77= ,#ey de 2r0nsito-
14E
, en su artculo E inciso p-, esta!lece que
parada es3 el lugar se;alado para el ascenso y descenso de pasa+eros del servicio
pertinente33 teniendo en cuenta que el le%islador ha utilizado la e.presi)n por
cual5uier medio, es impensa!le suponer que s)lo se refiri) a em!arcaciones y
aeronaves. Por ello entendemos que tam!i1n es aplica!le a los medios terrestres.
Al a%re%arle la pala!ra durante, implica que la conducta de!e perpetrarse
mi entras est1 detenido esperando arrancar nuevamente. #as paradas o escalas, no
necesariamente de!en estar predeterminadas, pero por la redacci)n pareciera indicar
que de!e e.istir la e.pectativa cierta de continuar el via+ e. En este sentido e.presa
B&//A que3 escalas son los lugares donde el transporte se detiene por un tiempo,
m4s o menos breve, para reaprovisionamiento, para descanso o por puras ra6ones de
horario3
146
, con lo que si la detenci)n se produce por un desperfecto t1cnico y no es
posi!le su continuaci)n, entendemos que no se da el supuesto de parada o escala.
Por Jltimo se alude al momento de su destino o entre%a. 5 de!e interpretarse
hasta el punto de lle%ada de la misma o hasta que sean entre%adas a un tercero. Por lo
tanto, pareciera quedar incluido en la a%ravante el apoderamiento de ellas, entre el
momento de la descar%a en el destino y su posterior entre%a.
$9 Hurto de ve:6$ulos ;163 in$iso 69
c" 17 =undamento de la agravante
#a necesidad que tiene para el hom!re contempor0neo el vehculo, como
facili tador de sus actividades tanto la!orales como recreativas o de otra ndole, hizo
que el le%islador le impri mi ese mayor tutela penal.
1 4 7
@&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 7=.
1 4 E
AB#A #F " A, p. EH.
1 4 6
B&//A, op. ci t . p. I7.
4I
c" #7 3i(o 4b5etivo
c" #" 17 :l concepto de %ehculo
El tipo penal s)lo hace referencia a vehculos. En principio, vehculo es todo
medio de transporte de personas o cosas. Cin em!ar%o, dada la ampli tud del concepto,
entendemos que quedan incluidas todas las clases de vehculo, independient emente de
su tracci)n. Es por ello que no parece entonces prudente e.cluir aquellos medios de
transporte de personas o cosas que actJan por la actividad misma de la persona
transportada, como por e+ emplo, la !icicleta
14H
, o un carro de supermercado o una
cartera. Due esta latitud conceptual %iola en forma flagrante el mandato de certe!a
del 13 constitucional . Ci la voluntad del le%islador fue referirse a vehculo
automotor, s)lo resta incorporar esa Jlti ma pala!ra al tipo en cuesti)n.
;ue en lo que a automotores se refiere, el Becreto #ey 6EI4MEI
14I
, en su
artculo E, considera vehculo automotor a3 automviles, camiones, inclusive los
llamados tractores para semirremol5ue, camionetas, rurales, +eeps, furgones de
reparto, mnibus, micromnibus y colectivos, sus respectivos remol5ues y acoplados,
todos ellos aun cuando no estuvieran carro6ados, las ma5uinarias agrcolas incluidas
tractores, cosechadoras, gr7as, ma5uinarias viales y todas a5uellas 5ue se auto
propulsen3. )l Poder )+ecutivo podr4 disponer, por va de reglamentacin, la
inclusin de otros vehculos automotores en el r8gimen establecido3 Cin em!ar%o, el
mismo tiene validez a los efectos re%istrales. Por su parte, la ley 47. 77=
14=
en su
artculo E inciso .-, dice que vehculo automotor es3 todo vehculo de m4s de dos
ruedas 5ue tiene motor y traccin propia3. Parece que referirse a esta ley, es m0s
adecuado. As las cosas, el concepto de vehculo automotor es e$clusi%amente
normati%o.
c" #" #7 ,ugares donde deben ser dejados
Pero es tan amplio el concepto de vehculo, que podran quedar atrapados en el
tipo penal, el carrito del supermercado, las !olsas de los mismos, las maletas de via+ e,
en fin, cualquier o!+ eto que sirva de transporte de personas o cosas.
Pero el tipo penal, adem0s e.i%e que esos vehculos hayan sido de+ ados en la
va pJ!lica o lu%ares de acceso pJ!lico. 5 va pJ!lica es toda calle, plaza, camino u
otro sitio por donde transita o circula el pJ!lico. 5 los lu%ares de acceso pJ!lico, a
aquellos que pueden ser usados por cualquier persona, sin someterse a requisitos como
1 4 H
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. 1>7.
1 4 I
AB#A LF999 " A, p. 1>H=.
1 4 =
Fer not a /S 167.
4=
el pa%o de un canon o la pertenencia a determinado %rupo o asociaci)n, ni a especiales
controles o li mit aciones
1>
.
/o es menor la condici)n de que los vehculos hayan sido de+ados en los
lu%ares a los que hace referencia el tipo penal. Pareciera ser que implica que de ellos
se haya apartado la %uarda.
II9 ;2< ,= 2C=S*A.
En este apartado se analizar0n el hurto calamit oso y el producido con motivo o
en ocasi)n de un espect0culo deportivo.

a9 Hurto $alamitoso ;art6$ulo 163 in$iso + 2P9
a" 17 =undamentos de la agravante
Puede decirse que el fundamento de la a%ravaci)n de la pena conminada para
este tipo penal tiene, por un lado, un !asamento o!+ etivo y otro su!+ etivo
11
. (especto
del primero, la protecci)n que pueda !rindar la vctima a las cosas que se encuentran
afectadas por esas cat0strofes es casi nula.
Por su parte, el !asamento su!+ etivo mencionado en el tipo como el
aprovechami ento, es decir, como un elemento su!+ etivo distinto del dolo, revela a su
vez una mayor peli%rosidad de los involucrados, cuesti)n de un claro ses%o positivista.
a" #7 3i(o 4b5etivo
a" #" 17 ,os conceptos de estrago - sus %ariantes
#as circunstancias mencionadas en el tipo penal pueden incluirse en el
concepto %eneral de estra%o, es decir, toda ruina da6o o asolamiento causado tanto por
actividad humano como por factores naturales. En este conte.to, incendio es un fue%o
intenso que destruye lo que no de!era quemarse. )/plosin es la li!eraci)n !rusca de
una %ran cantidad de ener%a, de ori%en t1rmico, qumi co o nuclear, encerrada en un
volumen relativament e peque6o, la cual produce un incremento violento y r0pido de la
presi)n, con desprendimi ento de calor, luz y %ases, que va acompa6ada de estruendo y
1 >
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. 1>E.
1 1
Ib dem, p. IH.
>
rotura violenta del recipiente que la contiene. Inundacin es el des!orde del a%ua que
cu!re terrenos y po!laciones. !aufragio es la p1rdida o ruina de la em!arcaci)n en
mar, ro o la%o nave%a!les. "ccidente de ferrocarril , es un suceso eventual que altera
el orden re%ular de las cosas, causando da6o para 1stas o para las personas, y que tiene
lu%ar en un ferrocarril, es decir, un medio de transporte que circula so!re rales,
compuesto por uno o m0s va%ones arrastrados por una locomotora. "sonada, es una
reuni)n tumul tuari a y violenta para conse%uir al%Jn fin, por lo comJn poltico. Motn
es un movi mi ento desordenado de una muchedum!re, por lo comJn contra la autoridad
constituida.
Be!e o!servarse que las circunstancias en las que de!e producirse el
apoderamiento no son ta.ativas, sino a mero ttulo enunciativo, conclusi)n que se
desprende del tipo penal cuando e.presa 3 de cual5uier otro desastre o conmocin
p7blica3. 5 desastre es cualquier des%racia %rande, suceso infeliz o lament a!le. Por
su parte, conmoci)n, se refiere a todo tumulto, levantamiento, alteraci)n de un Estado,
provincia o pue!lo. En cuanto al infortunio particul ar del damnifi cado, se refiere al
estado des%raciado en que se encuentra una persona, ya sea por causas fsicas o
morales, y de!e padecerlo aquella persona que es atacada por el su+ eto activo. Podra
ser un muerto.
a" (7 3i(o 7ub5etivo
a" (" 17 El elemento sub5etivo distinto del dolo8 el a(rove$:amiento.
Pero adem0s, el tipo penal en su aspecto su!+ etivo, e.i%e el aprovechami ento,
que implica sacar provecho de al%o o de al%uien, %eneral mente con astucia o a!uso. 5
provecho es cualquier !eneficio o utilidad. Por lo tanto, y m0s all0 de la deficit aria
redacci)n del tipo donde pareciera ser que !asta el incendio, la e.plosi)n, la
inundaci)n, el naufra%io, el accidente de ferrocarril, la asonada o el mot n para
a%ravar el hurto y s)lo el aprovechamiento procede en los casos de cualquier otro
desastre o del infortunio particul ar del damnifi cado, lo cierto es que la doctrina en
%eneral, plantea que en los primeros casos nom!rados, el aprovechamiento de!e
e.istir. El autor de!e ha!er o!rado con un elemento que e.cede al dolo del hurto
simpl e.
b9 Hurto en o$asin de es(e$t?$ulos de(ortivos ;art6$ulo + de la le# +,. 11+>
en rela$in al art6$ulo 1 de la misma9
1
Esta normativa, en los artculos a los que hacemos referencia, e.presa que3
".TICB# $Q R )l presente captulo se aplicar4 a los hechos previstos en 8l, cuando
se cometan con motivo o en ocasin de un espect4culo deportivo, sea en el 4mbito de
concurrencia p7blica en 5ue se reali6are o en sus inmediaciones, antes, durante o
despu8s de 8l%
".TICB# <Q R Cuando en las circunstancias del artculo $Q se cometieren
delitos previstos en el libro segundo, ttulo I, captulo I, artculos &' y O$, inciso $,
letras a( y b(, OE y captulos II, III y C, y los previstos en el ttulo CI, artculos $G< y
$GE del Cdigo Penal, siempre 5ue no resultaren delitos m4s severamente penados,
las penas mnimas y m4/imas se incrementar4n en un tercio% )l m4/imo no ser4 mayor
al m4/imo previsto en el Cdigo Penal para la especie de pena de 5ue se trate3%
*omo puede o!servarse, y m0s all0 de la a%ravante que plantea el artculo 4,
los tipos mencionados en 1l, de!en ha!er sido comet idos en las referencias temporal es
y espaciales que delimita el artculo 1.
b" 17 =undamentos de la agravante
Entendemos que en las condiciones planteadas, la cantidad de %ente que
concurre a esos espect0culos, hace que e.ista mucha confusi)n y por ende, mayor
posi!ilidad de conflicto y mayor desprotecci)n de las cosas por parte de sus tenedores,
poseedores o propietarios.
b" #7 3i(o 4b5etivo
b" #" #9 2on$e(to de es(e$t?$ulo de(ortivo
El espect0culo es una funci)n o diversi)n pJ!lica cele!rada en un teatro, en un
circo o en cualquier otro edificio o lu%ar en que se con%re%a la %ente para
presenciarla. El ad+ etivo deportivo implica que de!e ser relativo o perteneciente al
deporte, es decir, a cualquier actividad fsica, e+ ercida como +ue%o o compet ici)n,
cuya pr0ctica supone entrenamiento y su+ eci)n a normas. #o que no se especifica es si
el mismo de!e ser profesional o amat eur, con lo que entendemos que se reputan
incluidos am!os tipos
14
.
b" #" (7 @2on motivoA o @en o$asinA
1 4
$A<9;:EC, *A(#&C A#8E(2& ,Bi rect or-, #eyes Penal es especi al es, Tomo $, @a!i 0n Bi
Pl 0ci do Edi t or, 8uenos Ai res, 4>>7, p. 7=6.
4
*uando el tipo penal se refiere a esto, impli ca que de!e e.istir una necesaria
relaci)n entre el hecho delictivo y el evento deportivo. Al e.presar con motivo
quiere e.presar que el in+ usto sea consecuencia de la realizaci)n de ese espect0culo y,
en ocasi)n que el espect0culo deportivo sea la oportunidad para cometerlo.
b" #" /7 Bmbito de $on$urren$ia (Cbli$a en Due se reali Eare
El 0m!ito es el espacio comprendido dentro de lmites determinados y,
concurrencia, es el con+ unto de personas que asisten a un acto o reuni)n. PJ!lica, a su
vez, implica el con+ unto de las personas que participan de unas mismas aficiones o con
preferencia concurren a determinado lu%ar. Por lo tanto, esto si%nifica que el hecho
delict ivo de!e comenzar a e+ ecutarse dentro de un espacio delimit ado al que vaya un
con+ unto de personas que compart a determinadas preferencias y que lo que convoque
esa asistencia sea la realizaci)n de ese evento deportivo. Cin em!ar%o, no podra de+ ar
de tutelarse la relaci)n de disponi!ilidad con la cosa que puedan tener aquellas
personas que se encuentren all en forma accident al y que no necesariament e concurran
al espect0culo.
b" #" 87 @Inmedia$ionesA
#as inmediaciones se refieren a las pro.imidades de un lu%ar. Ce interpreta
como aquellas que se encuentran vinculadas con el espect0culo en s, ya sea por
tratarse de predios linderos al estadio, o aquellos u!icados en las vas de acceso y
desa%ote de los simpat izant es o hinchadas
1
, criterio que fue sostenido
+ urisprudencialmente al e.presarse que no corresponde la aplicaci)n de la a%ravante si
el hecho se produ+ o a m0s de treinta cuadras del estadio d)nde fue realizado el evento
toda vez que no concurre el requisito de comisi)n en las inmedi aciones del 0m!ito de
concurrencia pJ!lica requerido por la ley
17
. Cin em!ar%o, nuevamente, el concepto de
inmediaci)n es e.tremadament e su!+ etivo, de+ ando li!rado a criterio de los +ueces el
contenido del mismo. Ce tam!alea el mandato de certeza.
b" #" 67 @Antes> durante o des(uFs de FlA
Para comenzar, durante si%nifica simultaneidad de un acontecimiento con otro.
Es decir que el delito de!e comenzar a cometerse mientras se est1 llevando a ca!o el
espect0culo deportivo. Pareciera claro que las suspensiones re%lamentari as o e.tra
1
Ib dem, p. 7=E.
1 7
##. #i t oral , 4>>> " 1>>E, fal l o ci t . por $A<9;:EC, i b dem, p. 7=E, not a /S .

re%lamentarias del mismo quedan comprendidas en la temporalidad del durante hasta
que la persona o personas responsa!les del mismo decreten su finalizaci)n.
Cin em!ar%o, el le%islador tam!i1n a%re%a antes o despu1s. 5 antes si%nifica
prioridad de lu%ar o de tiempo. /o puede sa!erse ni cu0nto tiempo ni desde qu1 lu%ar
previo comi enza a operar la tutela. #o mismo sucede con la pala!ra despu1s que quiere
decir posterioridad de lu%ar o de tiempo. /o se dice el tiempo posterior en que de!e
ocurrir ni el lu%ar.
Al%unos han dicho que de!e entenderse que el hecho de!e cometerse
inmediatamente antes o despu1s, es decir, que de!e ha!er ocurrido en el trayecto hacia
el estadio o mi entras se produce el in%reso al mismo o el desa%ote de los espectadores,
pero no m0s all0 de ello
1E
. Entendemos que esta forma de interpretaci)n lleva nsita la
!uena voluntad de poder darle adecuaci)n constitucional. Cin em!ar%o, el tipo penal
no menciona el adver!io de marras, con lo que estaramos a%re%ando pala!ras que no
fueron escritas.
En efecto, Uqu1 sucedera si el hecho se perpetra en las inmediaciones del un
estadio, pero dos horas despu1s de ha!er finalizado el espect0culoV, o UtresV, o
UcuatroV U*)mo se esta!lece el tiempoV UEn se%undos, minutos, horas, dasYV El tipo
penal, en cuanto al despu1s hace referencia a la finalizaci)n del cote+ o. #o mismo
puede predicarse del antes.
*on estas consideraciones, entendemos que el tipo penal violenta el mandato de
certeza. #a li mi taci)n temporal quedar0 en manos del int1rpret e con lo que podra
violarse la i%ualdad ante la ley. Be esta forma, entendemos que el tipo penal es
inconstitucional.
III9 ;2< :, C2B2 B: ;:<;:@<=<,2
Analizaremos el hurto con escalami ento.
a9 Hurto $on es$alamiento ;art6$ulo 163 in$iso , 2P9
a" 17 Eundamentos de la agra%ante
En realidad, la a%ravante pareciera fundarse en la mayor destreza del su+ eto
para poder in%resar a un recinto por un lu%ar no destinado a servir de entrada, es decir,
venciendo o!st0culos protectores de la cosa, demostrando su mayor peli%rosidad
16
.
1 E
Ib dem, p. 7=E.
1 6
B&//A, op. ci t . p. HE.
7
a" #7 3i(o 4b5etivo
a" #" 17 2on$e(to de es$alamiento
Escalamiento implica, aunque provisoriament e, la penetraci)n al lu%ar donde se
encuentra la cosa por una va no destinada a tal efecto
1H
, es decir, a servir de entrada3
tam!i1n llamado se lo llama acceso ins)lito
1I
. A ello se le a%re%a que el su+ eto de!e
superar las defensas reales consistentes en o!st0culos de altura o descenso que e.i%en
esfuerzo, a%ilidad o artificio
1=
, es decir que el o!st0culo sea de entidad e
importancia
17>
. 5 si el escalamiento implica penetrar, pareciera claro que import a el
in%reso del su+ eto activo al recinto donde est1 la cosa de la que pretende apoderarse
171
.
Pero lo cierto es que una va no destinada a servir de entrada puede perfectamente ser
un tJnel construido para in%resar o utilizar aparatos para descender al lu%ar
174
.
Pareciera contradictoria la ima%en que se le representa a una persona cuando utiliza la
pala!ra escalami ento con la que pretende d0rsele en la ley penal. En efecto,
escalami ento da la idea de su!ir, no de descender. Escalamiento si%nifica la acci)n y
efecto de escalar, y escalar, en su se%unda acepci)n, si%nifica su!ir, trepar por una
%ran pendiente o a una %ran altura. En modo al%uno implica descender, como lo
entiende *(E:C cuando e.presa que3 en primer t8rmino hay 5ue admitir 5ue escalar
denota actividad de una personaI escala el 5ue sube o ba+a3
17
.
Esta conclusi)n no parece razona!le a la luz del si%nificado de la pala!ra
escalar. En todo caso el cam!io de!era intentarse por va le%islativa y no por una
interpret aci)n forzada del tipo penal, violentando en forma fla%rante el mandato de
certeza constitucional. Austament e, una de las funciones que tiene la forma que hemos
adoptado para conminar las penas, una escala que se e.tiende de un mnimo a un
m0.imo, es la de atrapar aquellas conductas que sin de+ ar de estar en la fi%ura simple,
parecieran ser m0s %raves que ella pero que no se adecuan a nin%una de las a%ravantes
especficament e le%isladas. Be esta forma, por e+ emplo, si el su+ eto activo desciende
hacia donde se encuentra la cosa mediante un i mportant e esfuerzo fsico, la conducta
1 H
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. =I. #a acl araci )n provi sori ament e nos pert enece.
1 I
B&//A, op. ci t . p. H6.
1 =
/OPE?, op. ci t . p. 443 *(E:C, op. ci t . p. 71 y ss. 3 @&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 773
2&??9/9, op. ci t . p. 41E3 $&#9/A(9& ,1=H-, op. ci t . p. EE3 $&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7H3
(A$&C, op. ci t . p. 1HI.
1 7 >
$&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7H7.
1 7 1
2&??9/9, op. ci t . p. 41=.
1 7 4
B&//A, op. ci t . p. HH3 (A$&C, op. ci t . p. 1HI.
1 7
*(E:C, op. ci t . p. 7173 C&#E(, op. ci t . p. 447.
E
se%uir0 su!sumida en el hurto simpl e, lo que no quiere decir que no se pueda aplicar
una pena m0s elevada dentro de la escala penal prevista por al artculo 164.
a" #" #7 :scalamiento Fe$terno o internoG
Por los e+ emplos dados por la doctrina
177
, el escalami ento e.terno parece
referirse al in%reso del su+ eto activo desde la calle a una vivienda y, el interno, cuando
ya ha!iendo in%resado sin escalar, de!e escalar para lo%rar la o!tenci)n de la cosa. As
se e.presa que3 tanto da 5ue el agente haya superado el tapial 5ue rodea la casa,
como 5ue habiendo penetrado en ella por la puerta, acceda a la pie6a donde se
encuentra la cosa escalando a trav8s de una claraboya3
17E
. *ierto es que la ley no
distin%ue en cuanto al tipo de escalamiento. En este sentido, como afirma C&#E(, 3 la
cosa hurtada, 3, debe hallarse dentro de una esfera de custodia desde dentro de la
cual se e+erce la vigilancia, y ese re5uisito se cumple tanto con una tapia e/terior
como con los muros de una habitacin% )l 5ue entr por la puerta al patio de una
casa, pero para hurtar en el dormitorio se encaram por la banderola, cometi
escalamiento3
176
.
Es por ello, que entendemos no tiene mucho sentido hacer estas distinciones.
a" #" (7 FDuiHn o quH debe escalar, el sujeto acti%o o la cosaG
El que de!e escalar es el su+ eto activo y no la cosa, por lo que la a%ravante se
descarta si el su+ eto hace que la cosa su!a o !a+ e. #)%icamente, la a%ravante est0
destinada a sancionar la mayor peli%rosidad del autor al vencer una determinada
defensa que res%uarda la cosa, pero es el su+ eto activo, quien mediant e su esfuerzo
fsico de!e superarla. /o podra decirse que de!e escalar el su+ eto porque las cosas no
tienen vida propia. En efecto, si un individuo pretende apoderarse de un perro o de un
%ato y los tienta con comida para que se acerquen a 1l, y los ani mal es para lle%ar a la
comida ofrecida de!en escalar, no estaramos en la a%ravante, toda vez que el esfuerzo
fsico no lo hizo el su+ eto activo. Be la misma forma, si el su+ eto arro+ a un sedal con
1 7 7
*(E:C, op. ci t . p. 717.
1 7 E
*(E:C, op. ci t . p. 7173 B&//A, op. ci t . p. I1. #a ci t a que hace est e Jl t i mo aut or del pri mero,
u!i ca est e t e.t o en l a p0%i na 76 de l a o!ra de *(E:C. En l a edi ci )n que nosot ros ut i l i zamos se
encuent r a en l a p0%i na 717.
1 7 6
C&#E(, op. ci t . p. 44E3 B&//A, op. ci t . p. I1. Be!emos acl arar que l a ci t a que ut i l i za est e
Jl t i mo aut or del pri merament e nom!rado, u!i ca est e asert o en l a p0%i na 47= de l a o!ra de C&#E(.
#a edi ci )n que ut i l i zamos nosot ros, l a u!i ca en l a p0%i na ya referi da3 2&??9/9, op. ci t . p. 41H.
(espect o de est a Jl t i ma, sucede l o mi smo3 B&//A u!i ca l a ci t a de 2&??9/9 en l a p0%i na 41E de l a
o!ra de 1st e.
6
un anzuelo a trav1s de un muro para en%anchar la cosa que se encuentra del otro
lado.
a" #" /7 F:s necesario que el sujeto acti%o penetre al lugar donde se encuentra
la cosaG
*onforme el si%nificado de la pala!ra escalamiento , vid% supra a% <% $-, no es
necesario que el su+ eto in%rese al lu%ar donde se encuentra la cosa
17H
. Es por ello que
aclaramos que la definici)n era provisoria ,vid% supra a% <% $-.
a" #" 87 F:scalamiento para salirG
#as posturas tradicionales entienden que si el su+ eto activo escala Jnicament e
para salir del lu%ar donde se encontra!a la cosa lue%o de ha!er comenzado la e+ ecuci)n
del hecho, no se confi%urara la a%ravante
17I
. $inoritariamente se entiende que s
procede la a%ravante en estos casos
17=
. Para adoptar una postura referente a este
t)pico, es necesario que formulemos al%unas aclaraciones.
El hurto se a%ravar0 cuando se perpetrare con escalamiento. En primer lu%ar, la
pala!ra cuando si%nifica en el tiempo, en el punto, en la ocasi)n en que3 perpetrar
implica cometer o consumar un delito o culpa %rave3 con denota el medio, modo o
instrumento que sirve para hacer al%o y, escalamiento si%nifica acci)n y efecto de
escalar. 5 escalar, como ya lo se6al0semos, en su se%unda acepci)n, si%nifica su!ir,
trepar por una %ran pendiente o a una %ran altura. Ci !ien es cierto que la cuarta
acepci)n de escalar si%nifica entrar su!reptici a o violentamente en al%una parte, o
salir de ella rompiendo una pared, un te+ ado, etc. , no lo es menos que estas menciones
a la violencia quedan atapadas por la previsi)n del artculo 16H inciso 7 del *P.
Por el si%nificado de las pala!ras utilizadas por el le%islador, se podra
reformular la a%ravante diciendo que el apoderamiento ilegt imo de una cosa mueble
total o parcialmente a+ena ,hurto- se a%ravar0 en la ocasin en 5ue ,cuando- se
consume ,se perpetrare- utili6ando un medio, modo o instrumento 5ue sirva para hacer
algo ,con-, en este caso, el hacer algo se refiere a subir o trepar por una gran
pendiente o a una gran altura ,escalamiento-.
1 7 H
*(E:C, op. ci t . p. 71E3 C&#E(, op. ci t . p. 44M 447.
1 7 I
@&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 763 BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. ==3 2&??9/9, op. ci t . p. 41=3
/OPE?, op. ci t . p. 473 $&#9/A(9& ,1=H-, op. ci t . p. E63 $&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7H3
B&//A, op. ci t . p. I1.
1 7 =
*(E:C, op. ci t . p. 71E3 C&#E(, op. ci t . p. 44E.
H
*omo la ley al utilizar la pala!ra perpetrar, hace referencia a consumar, no
parece desca!ellado entender que si el su+ eto activo escala para salir del lu%ar, su
conducta no se su!suma en la a%ravante. 5 es que en realidad se da un concurso
aparente de leyes, que puede definirse como el con+ unto de relaciones entre ciertos
tipos penales que determinan la aplicaci)n al caso de uno de ellos y el desplazami ento
del otro o de los otros
1E>
, es decir que a pesar de que a pri mera vista son varios los
tipos que concurren y !a+ o los cuales se su!sume el hecho, en virtud de su respectivo
contenido y de diversas relaciones e.istentes entre ellos s)lo uno, que desplaza al otro
u otros, resulta aplica!l e, por ser el que m0s particularment e contempla la totalidad de
las modalidades del hecho, a%otando su contenido de in+ usto y culpa!ilidad
1E1
. 5 para
el caso en an0lisis, entiendo que corresponde una relaci)n de especialidad, es decir,
donde e.iste un tipo !0sico o %en1rico que contiene determinados requisitos y uno o
m0s tipos especficos o especiales que, construido,s- so!re la !ase de la misma acci)n
tpica que aqu1l, contiene,n- otro,s- requisito,s- adicional,es- especfico,s-. El tipo
llamado especfico descri!e la conducta en forma m0s detallada que el otro llamado
%en1rico
1E4
.
En efecto, el su+ eto pudo ha!er in%resado para apoderarse de la cosa con dolo
de hurto simple, pero para consumar el hecho, lue%o de desapoderar, por cualquier
circunstanci a, de!i) escalar para retirarse del lu%ar. 5 teniendo en cuenta que el
escalar no implica necesariament e entrar, su dolo troc) al de hurto a%ravado, y por
especialidad, se aplica la fi%ura que conten%a m0s requisitos3 en este caso, la m0s
%rave.
Por otro lado, el tipo penal ha!la de perpetrar que impl ica consumar. #o cierto
es que para consumar o perpetrar un hecho, so!re todo en los delitos de resultado, se
requiere que se haya iniciado el iter criminis. Por lo tanto, desde esta interpretaci)n,
da lo mismo que el escalamiento haya sido utilizado para entrar o salir. #o important e
es que en al%Jn momento de ese camino del cri men se haya echado mano al
escalami ento.
/o nos pasa desaperci!ido que este razonami ento tiene importantes
implicancias en el instituto de la tentativa. Fa de suyo que si el a%ente una vez que
tiene la cosa dentro del recinto, es sorprendido y al huir de!e escalar, el hecho su
su!sume en hurto a%ravado por escalami ento en %rado de tentativa. Be la misma forma,
si un su+ eto es sorprendido escalando para in%resar a un lu%ar con fines de
1 E >
*A(A$:29, *A(#&C C. , Concurso de del i t os, Edi t ori al <ammura!i , 8uenos Ai res, 4>>E, p.
1I4.
1 E 1
Ib dem, p. 1I1.
1 E 4
Ib dem, p. 1=I.
I
apoderamiento y por razones a+ enas a su voluntad, a!andona el hecho, tam!i 1n se
califi cara como tentat iva de hurto a%ravado por escalamiento.
Por lo e.puesto, adherimos a la postura minori taria. El tipo penal se
perfecciona tam!i1n cuando se escala para salir.
I!9 ;2< :, C:B*2 ?@*,*I=B2
Ce analizar0 el hurto mediante utilizaci)n de %anzJa, llave falsa o instrumento
seme+ ant e llave verdadera hallada, sustrada o retenida.

a7 Hurto mediante utiliEa$in de ganECa> llave "alsa o instrumento
seme5ante o llave verdadera :allada sustra6da o retenida
a" 17 Eundamentos de la agra%ante
En estos casos, se fundament a la a%ravante toda vez que el su+ eto activo hace
fracasar las medidas e.tras que ar!itr) otro para el cuidado de sus pertenencias. Es
decir que, la defensa privada aparece como impotente ante quienes no se detienen
frente al poder restrictivo de una cerradura, es decir, de los especficos mecanismos
que tienen por o!+ eto la clausura
1E
.
a" #7 3i(o 4b5etivo
*omo presupuesto %eneral de lo que vamos a analizar, de!e quedar en claro que
la cosa de!e estar prote%ida por una cerradura con la llave echada
1E7
.

a" #" 17 Concepto de gan!&a
#a %anzJa es un alam!re fuerte y do!lado por una punta, a modo de %arfio, con
que, a falta de llave, pueden correrse los pestillos de las cerraduras
1EE
, en tanto y en
cuanto no se da6e ya que se su!sumira en el ro!o.
1 E
BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. =.
1 E 7
BNA#ECC9&, op. ci t . p. =6
1 E E
B&//A, op. ci t . p. H13 BA$9A/&F9*<, op. ci t . p. =73 @&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 743
*(E:C, op. ci t . p. 71>3 C&#E(, op. ci t . p. 41=3 $&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7H13 2&??9/9, op.
ci t . p. 41>3 BNA#ECC9&, op. ci t . p. =H.
=
a" #" #7 Concepto de lla%e falsa
:na llave es un instrumento, comJnmente met0lico, que, introducido en una
cerradura, permite activar el mecanismo que la a!re y la cierra. Cin em!ar%o, dada la
evoluci)n tecnol)%ica, hoy e.isten llaves en forma de tar+ etas pl0sticas que a!ren o
cierran cerraduras electr)ni cas o comput arizadas.
#a llave ser0 falsa cuando se destine a a!rir una especficamente una cerradura
a la que no est0 determinada
1E6
. A %uisa de e+ emplo, si la llave 1 est0 destinada a a!rir
la cerradura A y se la utiliza para a!rir la cerradura 8, la llave 1 para la pri mera ser0
verdadera y, para la se%unda cerradura, falsa.
Be!e tenerse en cuenta tam!i1n que e.iste la llamada llave maestra, es decir, la
que est0 hecha en tal disposici)n que a!re y cierra todas las cerraduras de una casa.
Para el caso, no ofrece dificultad toda vez que en vez de a!rir o cerrar una cerradura,
a!re o cierra muchas, con lo que si se destina para a!rir una de las que no a!re ni
cierra, ser0 falsa por m0s maestra que sea.
;uedan atrapadas en el concepto de llave falsa, las copias o!tenidas de las
verdaderas
1EH
.
a" #" (7 Concepto de instrumento semejante
Esta inclusi)n en el tipo penal, lo ampla enormemente. En efecto, se equipara
al concepto de %anzJa y llave falsa, cualquier cosa de la que nos sirvamos para hacer
al%o, en este caso, a!rir una cerradura, en tanto y en cuanto no impl ique destrucci)n
del cerro+ o ya que en tal caso, estaremos frente a una hip)tesis de ro!o. En cuanto a la
seme+ anza, entendemos que no se refiere al parecido mat erial, sino al funcional. Es
decir, puede no parecer una %anzJa o una llave falsa material mente, pero desde la
funci)n opera como si lo fuera.
a" #" /7 Concepto de lla%e %erdadera sustrada, hallada o retenida
#lave verdadera es aquel instrumento que se utiliza para a!rir o cerrar la
cerradura de que se trate y que corresponda a esa llave. As, tanto la llave verdadera
como la falsa se define por su destino. Advi1rtase la doble direccionalidad funcional
1 E 6
2&??9/9, op. ci t . p. 4113 /OPE?, op. ci t . p. 43 $&#9/A(9& ,1=7-, op. ci t . p. 7H13 C&#E(,
op. ci t . p. 44>3 *(E:C, op. ci t . p. 71>3 @&/2Q/ 8A#EC2(A, op. ci t . p. 743 B&//A, op. ci t . p.
H4.
1 E H
B&//A, op. ci t . p. H43 2&??9/9, op. ci t . p. 411.
7>
conceptual . Por lo tanto, si la llave verdadera es utili zada para a!rir una cerradura
distinta a la que pertenece, ser0 llave falsa.
Pero el tipo penal e.i%e que la llave verdadera sea sustrada, hallada o retenida.
#a llave sustrada se refiere a la llave verdadera que haya sido sustrada por el
autor o por un tercero para entre%0rsel a con la finalidad de utilizarl a para apoderarse
de la cosa
1EI
. En este conte.to, la sustracci)n de la llave queda a!sor!ida por la
a%ravante, trat0ndose de un delito Jnico por efecto de tipo. /o quedar0 a!sor!ida en el
concepto de llave sustrada la que ha sido olvidada en la cerradura o en un lu%ar
visi!le
1E=
, pero s en el concepto de llave hallada.
#a llave hallada es la que se ha encontrado el autor o un tercero por ha!er sido
e.traviada por su tenedor, o que ha sido !uscada por el su+ eto activo, y que se utilice
con ese fin, es decir, el de apoderamiento de una cosa utiliz0ndola, por e+ emplo la
de+ ada de!a+ o un felpudo
16>
o en una maceta
161
. Esto as toda vez que hallar si%nifica
tanto dar con al%uien o al%o que se !usca como dar con al%uien o al%o sin !uscarlo.
#a llave retenida es aquella que ha sido entre%ada por el tenedor con un fin
distinto o para a!rir el lu%ar en determinada oportunidad o circunstancia, y que es
usada por el autor ha!iendo cesado la autorizaci)n o e.cediendo los lmites de 1sta
164
.
En este Jltimo caso, de!emos diferenciar el hecho con el delito de estafa. En
efecto, si el su+ eto activo, al momento de que se le entre%ue la llave, utili z) ardides o
en%a6os para o!tenerla del su+ eto pasivo, el dolo del autor es e/ - ante, es decir, la
relaci)n contractual se encuentra viciada ab initio. En cam!io en el hurto a%ravado por
llave retenida, el dolo es e/ - post , es decir, la relaci)n contractual no se encuentra
viciada y el dolo del autor nace lue%o de la o!tenci)n del instrumento.
1 E I
2&??9/9, op. ci t . p. 414
1 E =
B&//A, op. ci t . p. H>.
1 6 >
Ib dem, p. H1.
1 6 1
2&??9/9, op. ci t . p. 41.
1 6 4
2&??9/9, op. ci t . p. 41, haci endo referenci a al proyect o de Col er3 B&//A, op. ci t . p. H1.
71
AGRA!AG3E P4R LA 2ALI)A) )EL A&34R
Art. 163 bis8 :n los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se
aumentar en un tercio en su mnimo - en su m$imo, cuando quien ejecutare el
delito fuere miembro integrante de las fuer!as de seguridad, policiales o del ser%icio
penitenciario" 9
a7 Eundamento de la agra%ante
El le%islador entendi) que a%ravando las penas para estos delitos cuando fueren
cometidos por personal que, en realidad, tiene por funci)n velar por la paz y el orden
pJ!lico, podra solucionar un pro!lema que en realidad, va a quedar sin soluci)n en la
medida en que no se tomen otros caminos, como por e+ emplo, el de la educaci)n.
#a ley 4E. I16
16
, en lo que aqu respecta, eleva la pena en un tercio en su
mnimo y en su m0.imo, cuando el que e+ ecutare el hecho sea miem!ro inte%rante de
las fuerzas de se%uridad, policiales o del servicio penitenciario. As, la escala penal
para el hurto simpl e ser0 prisi)n de un mes y diez das en su mni mo y dos a6os y ocho
meses en su m0.imo. Para este caso, ya s los mayores de diecis1is a6os son puni!les,
toda vez que el m0.imo supera los dos a6os de pena privativa de li!ertad.
(especto de los hurtos a%ravados, la pena ser0 de prisi)n de un a6o y cuatro
meses en su mni mo y de prisi)n de ocho a6os en su m0.i mo. Por lo tanto, es
te)ricamente posi!le condenar a un individuo por hurto do!lemente a%ravado
,artculos 16 y 16 bis- a la misma pena que se podra imponer a otro su+ eto como
autor de homi cidio simple, es decir, ocho a6os. Esto llama a la refle.i)n. & la escala
penal prevista para el homicidio simple es muy !a+ a o aqu1lla es demasi ado alta. Be
cualquier forma, entendemos que no de+ a de ser una incon%ruencia.
$0s incon%ruente aJn parece ser lo si%uiente. En caso de que la conducta del
autor se su!suma en el inciso 7S del artculo 16H del *P, entendemos que la a%ravante
tam!i1n corresponde. En efecto, si !ien es cierto que el artculo 16 bis a%rava el
hurto simple ,artculo 164- y los hurtos a%ravados ,artculo 16- con referencia
e.presa, no lo es menos que el inciso 7S del artculo 16H remi te a las a%ravantes del
artculo 16, y si 1stas ya se a%ravan por la calidad del su+ eto activo, no vemos )!ice
do%m0tico para no aplicarlas en los casos del mentado inciso 7S.
1 6
Ci d% /ot a /S 17.
74
As las cosas, la escala penal prevista para el artculo 16H, en todos sus incisos,
es reclusi)n o prisi)n de tres a diez a6os, con lo que de corresponder la a%ravante del
artculo 16 bis, la escala penal con la que se va a meritar la conducta del sindicado
oscilar0 entre reclusi)n o prisi)n de cuatro a6os en su mnimo y trece a6os en su
m0.imo, penas perfectament e aplica!les a un homi cidio simpl e, tanto tentado como
consumado, como a un homicidio calificado a%ravado por el vnculo cuando mediaren
circunstanci as e.traordinarias de atenuaci)n, tanto tentado como consumado. $e
parece que no resiste el menor an0lisis.
b7 3i(o 4b5etivo
$erece esta a%ravante aquel que e+ ecutare el hecho siendo miem!ro de las
fuerzas mencionadas, de se%uridad, policiales o del servicio penitenciario. Co!re el
punto, de!emos formul ar al%unas precisiones. Por un lado, tener en cuenta que al
ha!lar de fuerzas de se%uridad, se hace referencia a aquella persona que revista como
inte%rant e de dichas fuerzas.
Este elemento normativo del tipo penal nos remite a la ley 47. >E=
167
. En ella,
su artculo HS esta!lece que forman parte del sistema de se%uridad interior, el
Presidente de la /aci)n, los %o!ernadores de provincia que adhieran a la ley
mencionada, el *on%reso /acional, los ministros del 9nterior, de Befensa y de Austicia,
la Polica @ederal, la Polica de Ce%uridad Aeroportuaria y las policas provinciales de
aquellas provincias que adhieran a la a la ley mencionada ut supra, la 'endarmer a
/acional y la Prefectura /aval Ar%entina. Por lo tanto, cuando el tipo penal se refiere
a policiales, impresiona como redundante
16E
. Pero conforme a la redacci)n de la ley
de Ce%uridad 9nterior, si el su+ eto, si !ien perteneciendo a la polica, lo es de una
provincia que no adhiri) a la 47. >E=, no correspondera la aplicaci)n de la a%ravante.
(especto del servicio penitenciario, en el 0m!ito nacional, es re%ido por la ley
4>. 716
166
, pero al no aclarar el tipo penal a cu0l se refiere, se entiende que quedan
incluidos los inte%rantes de todos los servicios penitenciarios del pas.
*omo el tipo penal no e.i%e que el delito sea cometi) en ocasi)n de estar
cumpliendo funciones, !asta inte%rar la fuerza de que se trate, sin que sea relevante
que el numerario se encuentre fuera de servicio, de licencia, en un 0rea propia de otra
fuerza, o retirados
16H
.
1 6 7
8. &. 1H de enero de 1==4 ,/S 4H. >H-, modi fi cada por l ey 46. 1>4.
1 6 E
BNA#ECC9&, op. ci t . p. 7>1.
1 6 6
8. &. 17 de + uni o de 1=H ,/S 44. 6IH-
1 6 H
BNA#ECC9&, op. ci t . p. 7>4.
7
Permanecen fuera de la a%ravante los miem!ros de las fuerzas armadas, toda
vez que la enunciaci)n que hace el tipo penal es ta.ativa.
Pareciera ser que s)lo corresponde la misma al autor o coautor, es decir, a
quienes tienen el dominio del hecho, so!re todo si se toma en cuenta la redacci)n del
art. 7E del *P, al e.presar y definir a autores y coautores como los que tomasen parte
en la e+ ecuci)n de un hecho, ya que la a%ravante hace referencia cuando 5uien
e+ecutare el hecho, y no a quienes les prestasen cola!oraci)n o determinasen
directamente a otro a comet erlo.
Esta a%ravante se trasmit ir0 a los partcipes si por ellos fuera conocida tal
condici)n, conforme lo dispuesto por el artculo 7I del *P. Be tal suerte que, tomando
el voca!lo participacin de este artculo en sentido lato, es decir, incluyendo a los
c)mplices e insti%adores, tam!i1n correspondera la a%ravante a estos Jltimos si
conociesen esa circunstancia del o los insti%ados.

77
7E

Agravamiento de penas por hurto en Argentina

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Agravamiento de penas por hurto en Argentina

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Hurto Agravado

Por Luis Milei

, que es aquel que permit e no en+ uiciar conductas

?A@@A(&/9, E:'E/9& (A:#3 A#A'9A, A#EAA/B(& y C#&DA(, A#EAA/B(&, Manual de

Art. 16 a 16 !is " #uis $ilei

Art. 16 a 16 !is " #uis $ilei

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