ALCANCES SOBRE EL ARBITRAJE EN EL PERU

Por Annie Moreno Lizarzaburu, Alumna de Pre-grado del noveno ciclo de la

Universidad Privada del Norte

El arbitraje como muchos sabemos, es un medio alternativo de resolucin de conflictos
que ha logrado con el tiempo captar la atencin de muchas personas que confan en sus
beneficios y aceptan someterse a l.

Este medio presupone que exista un conflicto de intereses entre dos o ms partes, el cual
tenga implicancias jurdicas en el Derecho Privado y sobre todo en el cual las partes
tengan facultad de disposicin. (art.2, Decreto Legislativo N 1071). Asimismo, dicho
conflicto es conferido a un tercero imparcial y neutral llamado rbitro, el cual acta en
virtud del poder que le otorgan las partes y posteriormente procede a emitir un laudo
definitivo.

Histricamente el arbitraje tiene un origen muy remoto e incluso puede afirmarse que es
la primera forma de administrar justicia .

Como en aquellos tiempos no existan leyes ni tribunales, es de entenderse que la
costumbre rega por ese entonces en la sociedad antigua y cuando exista algn tipo de
controversia entre los particulares, se escoga a un tercero imparcial para que tome la
decisin adecuada y brinde solucin final al conflicto.

Si nos remontamos a sus orgenes, se deca que en la antigua Roma era el paterfamilias
quien actuaba como tercero, pero con el paso del tiempo se le fue designando este cargo
a un rbitro.

Todo lo expuesto oper cuando la comunidad era pequea, pero a medida que creca la
poblacin, crecan los conflictos entre sus habitantes. Por lo tanto logr crearse un
sistema oficial para resolver conflictos (sistema judicial).

A mediados del siglo XI aparece un marcado inters en vender productos a
comunidades ajenas y distantes de los lugares de produccin, a pesar de las dificultades
geogrficas y de los limitados medios de transporte . Es por ello, que con el tiempo no
es el Estado quien otorga leyes en cuanto a los problemas que se pudieron suscitar en
dicho contexto, sino ms bien eran los comerciantes quienes creaban normas en cuanto
a sus costumbres y experiencias.

Este nuevo ordenamiento jurdico se denomin lex mercatoria por la doctrina,
posteriormente se inicia una gran controversia que persiste hoy en da y es aquella que
nos lleva a analizar la naturaleza del arbitraje.

La Doctrina se divide en cuatro teoras fundamentales, tres de las cuales existen desde
hace muchos aos: La Teora Contractualista o Privatista, la Teora Publicista o
Jurisdiccional y la Teora Eclctica o Mixta. La cuarta Teora, la Autnoma surge a
partir de1965.

Para la teora jurisdiccional, el arbitraje forma parte del campo pblico, en el cual el
rbitro acta por una ampliacin de las funciones del Estado; y aunque los rbitros sean
particulares, stos quedan revestidos de jurisdiccin. As tambin, el laudo es
considerado una autntica sentencia por esta teora. Montoya Alberti Ulises cita a
Ludovico Mortara, considerado como el mejor exponente de esta teora seal: el
arbitraje existe porque la ley lo ha institudo. Y sta a su vez ha dado su autorizacin
para que las partes tomando un cierto grado de la soberana inherente al Estado
confieran a los rbitros por medio del compromiso el poder que es necesario para
resolver la controversia con plena autoridad. En consecuencia, los rbitros no son
simples apoderados de las partes, sino verdaderos jueces y el laudo una verdadera
sentencia .

La Teora Contractual manifiesta que los rbitros no son jueces sino particulares, y no
tienen a su cargo impartir justicia a nombre del Estado, porque su poder radica en las
partes; el poder de los rbitros proviene del acuerdo arbitral y no de los jueces. Adems
si bien es cierto las sentencias tienen una importancia colectiva, cada conflicto es inters
de las partes involucradas.

En conclusin, para esta teora se considera este proceso como un contrato originado
por las partes en litigio y toma las siguientes caractersticas para el arbitraje: Tiene una
naturaleza privada ya que proviene de un acuerdo de voluntades, los rbitros son
particulares designados por las partes, el rbitro no ejercita poder jurisdiccional. Y
finalmente el laudo no es una sentencia sino que est revestido de obligatoriedad como
la tienen los contratos .

La Teora Mixta seala que existe una relacin indiscutible entre los elementos
contractuales (acuerdo arbitral, forma y procedimiento) y los jurisdiccionales del
arbitraje (efecto legal de sus acuerdos y ejecucin del laudo dependen de las leyes de la
jurisdiccin a la que se someten).

Finalmente, la Teora Autnoma rechaza las anteriores teoras por no encontrarlas de
acuerdo con la realidad, ms bien esta teora mira al arbitraje con otros ojos por s solo y
como funciona, adems de en qu sistema legal nacional o internacional se adecua.

En Per no puede hablarse de un reglamento de arbitraje especfico hasta 1992, ao en
que se cre mediante Decreto la primera Ley de Arbitraje N 25935 con fecha 10 de
diciembre, la cual se divida en Arbitraje Nacional y Arbitraje Internacional. Aos ms
tarde se sustituye por la LGA N 26572 que rigi desde 1996.

Con posterioridad, entro en vigencia el 1 de setiembre del 2008 el Decreto legislativo
1071 que norma el arbitraje y en la cual se elimina la apelacin de los laudos, situacin
distinta a la anterior ley. La justificacin fundamental de esta nueva ley es el
crecimiento econmico de Per y su estrecha relacin con pases importantes como
EEUU, es por ello que es necesario regular la ley a la realidad, al contexto, a los ltimos
avances del mercado y hacer que nuestras leyes puedan ser aceptadas y reconocidas por
agentes importantes internacionales que busquen hacer relaciones con empresas
peruanas.

Es necesario adems, sealar que el arbitraje tiene un nuevo surgimiento en el pas por
ser ms flexible, ms rpido que un proceso judicial; ya que las partes son las que tienen
libertad absoluta de escoger el modo, el procedimiento, entre otros beneficios ms, para
que su conflicto pueda ser resuelto de la manera ms eficiente. La confidencialidad, es
una caracterstica importante de este medio, y sobre todo para grandes empresas
trasnacionales que son agentes importantes del mercado, las cuales acuden al arbitraje
internacional para resolver sus conflictos de manera ms rpida y especialmente para
que no se pueda ventilar informacin al pblico de forma desmesurada.

Entre otras caractersticas del arbitraje tenemos la buena fe, neutralidad e imparcialidad
de los rbitros, la legalidad, la autonoma para elegir a los rbitros, entre otras.

Pero, a pesar de sus beneficios es necesario algunos presupuestos para que el arbitraje
sea slido y duradero en un pas: a) una sociedad culturalmente preparada para entender
y aceptar el arbitraje; b) abogados tcnicamente preparados para asesorar a sus clientes
antes y durante el arbitraje; c) una legislacin que brinde confianza y seguridad jurdica;
d) entidades que ofrezcan servicios serios de arbitraje y profesionales preparados para
actuar como rbitros; y e) un poder judicial que comprenda la naturaleza y los alcances
del arbitraje .

Es preciso, que tanto los estudiantes de Derecho como todas las personas y
profesionales que conforman una sociedad seamos abiertos a una nueva cultura de
aprendizaje, no siempre tomemos al Poder Judicial como la primera opcin para
resolver un conflicto porque casi siempre no salimos contentos con los resultados o con
la rapidez de los procesos judiciales debido a la gran carga procesal que hay en el pas y
otros efectos que incurren en l que no permiten hacer justicia de manera efectiva. El
arbitraje es una buena alternativa para aquellas personas que buscan soluciones rpidas,
sobretodo en un campo tan competitivo hoy en da y en una economa de mercado como
la nuestra que va creciendo cada da ms.

Deberamos tomar al Poder Judicial como ultima ratio y acudir a otros medios
alternativos de solucin como ste. De esta manera podremos dejar ms satisfechos a
nuestros clientes que con un proceso tan complejo y rgido como el establecido en los
cdigos procesales.


BIBLIOGRAFIA:

- MARIO CASTILLO FREYRE, ORIGENES DEL ARBITRAJE.
- FERNANDO CANTUARIAS SALAVERRY, LA NUEVA LEY DE ARBITRAJA PERUANA: UN
SALTO A LA MODERNIDAD.
- FERNANDO DE TRAZGEGNIES GRANDAM LEX MERCATORIA REDIVIVA?
- TOMS OGAYAR Y AYLLN, EL CONTRATO DE COMPROMISO Y LA INSTITUCIN
ARBITRAL.
- ULISES ALBERTI MONTOYA, EL ARBITRAJE COMERCIAL