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Gua Legal para Hacer Negocios en los Estados Unidos


Por: Alejandro Surez | 512.493.4201 | alejandro.suarez@procopio.com


1. Introduccin
Los Estados Unidos (E.U.) estn abiertos al comercio internacional y a la inversin extranjera. Existen pocas restricciones para
que los extranjeros hagan negocios en los E.U. Las restricciones para los extranjeros se encuentran en algunas actividades de
negocio muy especficas o en ciertas industrias que requieren la participacin de inversionistas estadounidenses. Es importante
que los potenciales inversionistas extranjeros cuenten con asesora legal antes de invertir para verificar las restricciones que
pudieran aplicar al negocio que buscan realizar en los E.U.
Hacer negocios en los E.U. no es complicado, pero es necesario conocer las reglas del juego y seguirlas si se quiere tener
xito. Las reglas del juego son las leyes y las prcticas comerciales de los E.U. En trminos generales el ambiente de negocios
es amigable y a la vez competitivo. Adems de la competitividad, la innovacin en los negocios es otro de los grandes retos
para los extranjeros que incursionan en los negocios en E.U.
El principal objetivo de esta gua es presentar a los extranjeros algunos aspectos del marco legal de los negocios en E.U. Esta
gua no pretende abarcar cada aspecto del marco legal ni puede considerarse como asesora legal. La asesora legal solamente
puede brindarla un abogado que conozca y entienda su proyecto de negocio en particular.
2. Aspectos legales de la venta de productos extranjeros en los E.U.
La globalizacin y la conectividad hoy en da facilitan la oferta de bienes o servicios a travs de las fronteras. Las empresas
norteamericanas con frecuencia estn abiertas a tener proveedores fuera del territorio americano. Los consumidores
individuales tambin buscan bienes o servicios de calidad a un menor costo fuera de los E.U. El mercado norteamericano por lo
general tiene expectativas altas en los productos o servicios que adquiere, por lo cual es importante que el extranjero conozca
las expectativas del cliente norteamericano y tenga la capacidad de llenar esas expectativas. Lo anterior es especialmente
importante, por ejemplo, en lo que toca a calidad y seguridad del producto, tiempo de entrega, garantas, y servicio y atencin
post-venta. En estos aspectos los estndares en los E.U. son altos.
Vender productos directamente a los E.U. tiene implicaciones legales para el extranjero en los E.U. Algunas implicaciones
derivan del hecho de que se est realizando una compraventa que se consuma (i.e., la entrega del producto) en los E.U. Otras
implicaciones tienen que ver, por ejemplo, con la necesidad de que la importacin del producto se haga conforme a las
regulaciones aduanales aplicables, y que el producto cumpla con las regulaciones que le apliquen, por ejemplo, tratndose de
calidad de los alimentos, etiquetado o garantas, entre otros.
Para la promocin y venta de sus productos el extranjero puede utilizar los servicios de representantes, distribuidores o
franquiciatarios en los E.U. La relacin entre stos y el extranjero tambin tiene implicaciones legales en los E.U. Por ejemplo,
en el caso de un representante de ventas ste tiene la representacin legal de la empresa extranjera para efectos de las ventas,
lo cual no sucede con un distribuidor, quien compra los bienes al fabricante extranjero y los revende en los E.U., sin que se
considere que el distribuidor acta por cuenta del fabricante. Por ltimo, las relaciones legales que nacen de un esquema de
franquicia son mucho ms complejas ya que las obligaciones de una y otra parte estn correlacionadas. Tambin, hay que tener

28 de mayo del 2014

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en cuenta que existen leyes tanto federales como estatales aplicables a las franquicias.
3. Hacer negocios en E.U. sin constituir una entidad
3.1 Sole Proprietor
La forma ms simple de hacer negocios en estados unidos es ser propietario nico de un negocio (sole proprietor). En esta
forma, el individuo dirige como individuo sus negocios, y reporta las ganancias y prdidas del negocio a travs de su declaracin
personal de impuestos. Si bien la facilidad de operar bajo este esquema resulta atractiva, el individuo responde por las deudas
del negocio sin limitacin alguna.
3.2 Partnership
La sociedad general o general partnership es una asociacin de dos o ms personas para actuar como copropietarios de un
negocio para obtener ganancias. Este tipo de asociacin no es una entidad distinta de los socios, y es administrada por todos
los socios (con excepcin de las limited partnerships). Esta figura no se utiliza comnmente en la planeacin de negocios
internacionales, sin embargo resulta importante mencionarla y distinguirla de las dems ya que sta no requiere presentar
trmites para formarse. La consecuencia de esto es que dos o ms individuos pueden estar haciendo negocios y formar una
general partnership sin saberlo, y estar sujetos a las leyes que regulan a las partnerships.
En una partnership generalmente los socios comparten por partes iguales la responsabilidad de los contratos celebrados y actos
cometidos por los dems socios en el transcurso de los negocios de la sociedad. Para evitar crear una partnership sin darse
cuenta es importante tener la asesora de un abogado en los E.U.
4. Constitucin de una entidad en los E.U.
En ocasiones un extranjero puede necesitar establecer una presencia formal en los E.U. mediante la constitucin de una
entidad para hacer negocios. Actualmente las entidades ms comnmente utilizadas son la corporation y la limited liability
company o LLC. La razn por la cual estas entidades son utilizadas es porque ambas brindan a sus dueos una proteccin
legal hasta el lmite de sus aportaciones (valor de sus acciones) en caso de que la entidad incurriera en responsabilidad.
Las corporations y LLCs estn reguladas por leyes estatales. Este tipo de entidades puede constituirse en un estado pero hacer
negocios en otros estados. De ser as, la entidad debe registrarse en los estados en los que haga negocios (para mayor
informacin, ver el punto 5.2). En algunos estados las entidades deben pagar un impuesto conocido como franchise tax por
hacer negocios o por estar registrada en ese estado. Lo anterior puede dar como resultado que una empresa tenga que pagar
franchise tax en varios estados. El franchise tax es un impuesto que cobran algunos estados a las entidades que conducen sus
negocios en el estado, y es distinto al impuesto estatal sobre los ingresos o state income tax que se paga en algunos estados.
4.1 Corporation
Una corporation es formada por accionistas. La corporation es una entidad diferente a la de sus accionistas o dueos. No existe
lmite en el nmero de accionistas que una corporation puede tener. La corporation es siempre utilizada para empresas cuyas
acciones sern pblicas. Una corporation subsiste a pesar de la muerte, quiebra o retiro de alguno de los accionistas. Las
acciones de una corporation pueden transmitirse libremente, a menos que los accionistas tengan un acuerdo en contrario.
Desde un punto de vista fiscal, una corporation puede ser tratada como una C corporation o como una S corporation. Una C
corporation paga impuestos federales (income tax) por los ingresos que tenga. Estos impuestos se calculan y pagan de manera
separada a los impuestos de sus accionistas en lo individual por los dividendos que reciban de la empresa. A esto es a lo que
se le conoce como double taxation, ya que tanto la empresa (por sus ingresos), como los accionistas (por sus dividendos)

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deben pagar impuestos federales.
Una S corporation, por el contrario, es considerada como una entidad transparente o pass-through entity, lo que significa que la
entidad se ignora para efectos fiscales y quienes pagan impuestos por los ingresos de la empresa son sus accionistas, en
proporcin a lo que a cada accionista le corresponda de los ingresos. Una corporation ser considerada automticamente como
una C corporation a menos que la empresa opte por ser tratada como una S corporation. Dicha opcin debe ejercerse dentro
de los 75 das siguientes a su constitucin o al inicio de cada ejercicio fiscal.
4.2 Limited Liabilty Company
Al igual que la corporation, la LLC es una entidad distinta a la de sus accionistas. Para efectos de su administracin, la
regulacin de las LLCs est pensada para empresas pequeas o medianas y empresas que, a pesar de ser grandes, no se
convertirn en empresas pblicas. El proceso de constitucin de una LLC es muy sencillo. Inclusive, una LLC puede constituirse
con un solo accionista (llamada single-member LLC). Tradicionalmente, una LLC es el vehculo corporativo idneo para una
empresa de nueva creacin.
Desde un punto de vista fiscal, la LLC siempre es considerada una entidad transparente o pass-through entity (ver anterior
punto 5.1). Ciertas LLCs que cumplan con requisitos de las leyes fiscales pueden elegir ser tratadas para efectos fiscales como
C Corporations si es ms conveniente para la estructura del negocio. Incluso, las LLCs que tengan extranjeros no residentes, o
propietarios o inversionistas extranjeros corporativos estn sujetos a un impuesto federal de retencin aun cuando no se hagan
distribuciones de dividendos a los propietarios.
5. Empresas extranjeras
5.1 Empresas de otros pases
Las empresas de otros pases pueden registrarse en los estados en los que vayan a hacer negocios en E.U. sin necesidad de
formar una empresa nueva en E.U. Sin embargo, esta opcin no se recomienda entre otros motivos porque se podra caer en el
supuesto de hacer a la empresa extranjera residente fiscal de E.U. y sujetarla a las cargas fiscales de este pas, adems de lo
imprctico que resulta de operar una empresa formada bajo leyes extranjeras en el sistema legal de E.U.
5.2 Empresas americanas de otros estados dentro de E.U.
Adems del punto 5.1, es pertinente mencionar que los estados en E.U. reconocen por el lugar de su constitucin a dos tipos de
empresas: locales o domestic entities, que son aquellas que se constituyeron en el estado de que se trate, y extranjeras, o
foreign entities que son todas las dems entidades, incluyendo empresas de otros estados de E.U. o empresas de otros pases.
Es importante comprender que una empresa de un estado que quiera hacer negocios en otro estado normalmente debe
registrarse como foreign entity en el segundo estado y cumplir con las obligaciones que se le impongan en ese estado.
6. Securities
El concepto de security o (securities en plural) en los E.U. es un concepto muy amplio. En muchos pases los securities son
equiparables a las acciones o ttulos de una empresa. En los E.U. el concepto es mucho ms complejo. Existe una densa
regulacin en materia de securities con la cual deben cumplir quienes manejen securities. Desafortunadamente en muchos
casos una persona puede estar operando securities sin saberlo y, consecuentemente, incumpliendo con la ley.
En principio cualquier mecanismo por el que una empresa se haga de capital, pblico o privado, involucra la emisin de
securities. Conforme a la Securities Act o ley que regula los securities, un security es tambin un contrato de inversin, y un
contrato de inversin puede ser cualquier contrato, transaccin o esquema mediante el cual una empresa invierta dinero en un

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proyecto con la expectativa de obtener un beneficio del esfuerzo de otros. Dicho de otra manera, el invitar a alguien a invertir
en un negocio puede constituir una oferta de securities en los E.U.sin importar si el proyecto de negocio est o no en territorio
de los E.U.
En trminos generales, cualquier oferta y venta de securities debe cumplir con una estricta regulacin federal. Dicha regulacin
parte de la necesidad de que los securities que se ofrezcan estn registrados ante la Securities and Exchange Commission o
SEC. La SEC es la autoridad que vigila el cumplimiento de la regulacin sobre securities. Los estados tambin tienen
regulaciones especiales en materia de securities (llamadas blue-sky laws).
Conforme a la Securities Act existen distintos supuestos en los que no se necesita registrar con la SEC la oferta de securities,
por ejemplo, cuando quienes estn invirtiendo en securities son inversionistas acreditados, o cuando el monto de la inversin
que se ofrece en securities no rebasa ciertos lmites, o bien cuando la oferta de securities rene determinadas caractersticas.
El incumplimiento de la regulacin en materia de securities puede dar lugar a penas y sanciones considerables que llegan a
frustrar la totalidad de la captacin de la inversin que se tena planeada. El tema de los securities es especialmente importante
para los extranjeros porque en ocasiones ellos tienen acceso a inversionistas privados en los E.U. que desean invertir en sus
proyectos ya sea en E.U. o en el extranjero, y tal inversin puede caer en el rea de los securities sin que el extranjero lo
advierta.
7. Aspectos fiscales para extranjeros
Una constante preocupacin de los extranjeros haciendo negocios en los E.U. es el tema del pago de los impuestos. Es
importante saber que las leyes fiscales en los E.U. son similares a las de la mayora de los pases industrializados en el tema de
extranjeros. Lo que las leyes fiscales en E.U. buscan es simplemente que el extranjero que es residente fiscal en los E.U o que
tiene un negocio o fuente de ingresos en los E.U. pague sus impuestos en E.U. Lo anterior no solo es razonable, sino que es
relativamente fcil hacerlo.
Las tasas impositivas de impuesto a los ingresos federal para las personas fsicas extranjeras con ingresos conectados a un
comercio o negocio de los E.U., son generalmente las mismas que para los norteamericanos, y estas actualmente van del 10 al
39.6 por ciento, dependiendo del monto del ingreso. A esto se le debe agregar la tasa estatal y/o municipal si fuera aplicable.
7.1 Extranjeros residentes fiscales
En trminos generales un extranjero puede caer en la categora de residente o de no residente para efectos de impuesto sobre
la renta. El tema de la residencia fiscal es generalmente independiente de la residencia para efectos migratorios. El cdigo fiscal
de los E.U. establece las reglas para determinar cundo un extranjero es residente fiscal en los E.U. Por ejemplo, se considera
residente fiscal en E.U. a quien tiene una residencia permanente en E.U. (una green card); o a quien ha estado en E.U. por 183
das o ms en un ao calendario contados con base en una frmula establecida en el cdigo fiscal que toma en consideracin el
presente ejercicio y los dos ejercicios anteriores . Existen varios supuestos ms de residencia fiscal que no podemos abarcar en
esta gua. Por si fuera poco, tambin existen excepciones a los supuestos.
La regla general es que un extranjero que sea considerado residente fiscal en E.U. debe declarar sus ingresos mundiales en
E.U. y pagar los impuestos correspondientes, independientemente del lugar donde se genere el ingreso. Si el extranjero tuviera
que pagar impuesto sobre la renta fuera de E.U. existen mecanismos que pueden disminuir la carga fiscal en E.U.



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7.2 Extranjeros no residentes fiscales
La regla general para los extranjeros no residentes fiscales consiste en que el extranjero slo debe pagar impuestos por los
ingresos que tenga de una fuente de riqueza en los E.U. Por ejemplo, si un ecuatoriano que reside en Ecuador tiene un negocio
o comercio en E.U., probablemente solo deber pagar impuesto sobre la renta en los E.U. por los ingresos que tenga derivados
de ese comercio o negocio. En principio, el ecuatoriano no tendr que declarar en E.U. los ingresos que tiene en Ecuador o en
otros pases.
7.3 Impuestos sobre sucesiones
El impuesto sobre sucesiones (estate tax) grava los bienes o propiedades a la muerte de una persona. En caso de los
extranjeros domiciliados fuera de los E.U., este impuesto slo aplicara sobre los bienes situados en el territorio de los E.U. Sin
embargo, si la persona tiene su domicilio en E.U. entonces aplica sobre los bienes globales de la sucesin,
independientemente de dnde se encuentren. Es importante hacer notar que para efectos de este impuesto lo que importa es
el domicilio y no la residencia como en el caso del impuesto sobre la renta (seccin 7.1). El concepto de domicilio es
subjetivo, ya que depende de la intencin de la persona para residir en los E.U. Actualmente la tasa del impuesto sobre
herencias es del 40%. Los residentes fiscales tienen una exencin de hasta $5,340,000 mientras que para los extranjeros es
slo de $60,000. Existen ciertos bienes que generalmente estn exentos del estate tax, por ejemplo el efectivo en cuentas
bancarias, en ciertos casos las cantidades pagadas por seguros de vida y algunos bonos gubernamentales. Sin embargo, los
inmuebles en E.U. s son parte de la base del impuesto sobre herencias.
8. Inversiones inmobiliarias
En la mayora de los Estados no existen restricciones para que los extranjeros adquieran inmuebles para fines personales o
como inversin. Sin embargo los extranjeros tiene que tener en cuenta que en los E.U. se grava la utilidad que se genere al
momento de vender el inmueble (capital gains tax) a una tasa mxima del 20%. Adems, los extranjeros que venden inmuebles
estn sujetos a una retencin provisional del 10% del valor de venta del inmueble. Si la retencin provisional excede el impuesto
aplicable, el extranjero puede solicitar una devolucin. Adems, existen alternativas para disminuir o eliminar dicha retencin,
las cuales requieren una debida planeacin fiscal antes de la compra-venta del inmueble.

9. Visas para extranjeros haciendo negocios en los E.U.
9.1 Introduccin
El Gobierno de los E.U. mediante la Agencia de Ciudadana y Servicios Migratorios ( o USCIS por su siglas en ingls) ofrece
algunas visas a extranjeros que realizan determinados tipos de inversin, establecen negocios, crean fuentes de empleos, o
cuentan con cualidades profesionales especficas para ciertos puestos de trabajo en los E.U. Esta gua describe algunas de
esas visas.
Es importante destacar que tanto el solicitante de una visa de negocio, como la empresa y el proyecto de negocio que
justifiquen la visa, deben cumplir con las condiciones que marcan las regulaciones migratorias para el tipo de visa de que se
trate. Es decir, no cualquier extranjero puede acceder a una visa de negocio, y no cualquier proyecto de negocio o inversin es
suficiente para obtener una visa de negocio. Por ejemplo, en algunas ocasiones el USCIS ha determinado que algunos
proyectos de negocio en particular no cumplen con las condiciones suficientes para otorgar la visa que se busca. Al respecto
hay que tener en cuenta que el USCIS tiene margen de discrecionalidad para decidir si un negocio cumple o no con las
condiciones necesarias.

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Por ello, es sumamente importante que quien dese solicitar una visa de negocio cuente con una asesora legal adecuada. Un
abogado que entienda tanto la ley migratoria como las leyes y los esquemas de negocio en los E.U. puede ser determinante
para el xito de una solicitud de visa de negocio.
9.2 Tipos de visas de negocio
a) Visa E2
La visa E2 es una visa con vigencia de dos aos (renovables indefinidamente) para extranjeros que establezcan un negocio en
los E.U. y necesiten vivir en los E.U. para desarrollar y dirigir el negocio.
La visa E2 slo est disponible para los ciudadanos de aquellos pases con quienes los Estados Unidos tengan firmado un
tratado comercial que cubra un captulo de visas de inversionistas. Por ejemplo, el Tratado de Libre Comercio para Amrica del
Norte (en lo sucesivo el TLCAN) contempla este tipo de visa por lo que los mexicanos o canadienses pueden solicitar esta
visa.
En principio, el negocio puede ser prcticamente el que sea. Sin embargo hay que tomar en cuenta que el negocio debe ser real
y productivo, y debe ser un negocio que participe activamente en el mercado ofreciendo algn bien o servicio. Por ejemplo, no
puede tratarse simplemente de un negocio en papel o de un vehculo para hacer inversiones especulativas. Tambin, deber
demostrarse al USCIS que el negocio produce ganancias y que no se trata solamente de una entidad no lucrativa.
Qu caractersticas debe tener la inversin? La regla general es que la inversin debe ser substancial con relacin al monto
total del negocio de que se trate. Es decir, es responsabilidad del extranjero demostrar, en primer lugar, en qu consiste el
negocio y, en segundo lugar, que el monto de la inversin es substancial para ese negocio. Por ejemplo, una inversin de
$300,000 dlares puede no ser substancial para un proyecto multimillonario de generacin de energa, pero puede ser suficiente
para establecer una franquicia redituable.
b) Visa EB-5
La visa EB-5 es una visa creada por el gobierno de los E.U. para revitalizar la economa del pas. Esta visa busca que
inversionistas extranjeros inviertan en un negocio nuevo en los E.U. y que den empleo a por lo menos 10 ciudadanos
americanos. El inversionista deber invertir por lo menos $1 milln de dlares (o $500,000 dlares en algunos casos).
A diferencia de la visa E2, en la visa EB-5 el extranjero puede obtener la residencia permanente despus de un periodo de
espera.
c) Visa L1
La visa L1 la pueden solicitar empresas internacionales para transferir a empleados temporalmente a los E.U. La empresa debe
tener operaciones de negocios tanto en los E.U. como en el pas de donde se transfiera al empleado. La empresa en E.U. debe
ser propietaria, sucursal, subsidiaria o filial de la empresa extranjera.
En trminos generales, la visa L1 est disponible para gerentes, directores y personal con conocimientos especializados. El
empleado debe haber trabajado en la filial extranjera por lo menos durante un ao (dentro de un periodo de tres aos previos a
la presentacin de la solicitud) antes de que se le transfiera a los E.U. La persona transferida a los Estados Unidos debe ser
empleada por la empresa norteamericana.
La empresa que solicite la visa debe operar un negocio con implicaciones internacionales, necesariamente. Es decir, el tipo de
negocio debe justificar que la empresa tenga operaciones activas en los E.U. y en al menos otro pas extranjero.

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Although the information contained herein is provided by professionals at Procopio, the content and information should not be used as a
substitute for professional services. If legal or other professional advice is required, the services of a professional should be sought.
d) Visa TN
La Visa TN es una creacin del TLCAN y est disponible nicamente para ciudadanos mexicanos y canadienses. La visa TN la
pueden solicitar nicamente ciertos profesionistas que hayan sido contratados por una empresa estadounidense para trabajar
en los E.U.
Las profesiones autorizadas para sustentar una visa TN se encuentran listadas en un anexo del TLCAN. Algunos ejemplos de
estas profesiones son: contadores, arquitectos, ingenieros, economistas, abogados, matemticos, mdicos, fsicos y profesores.
El solicitante debe acreditar que cuenta con los estudios necesarios para ejercer la profesin de que se trata. Por otro lado, la
empresa debe demostrar que tiene la necesidad de contratar al profesionista en particular.
Al igual que la visa TN, la visa H-1 est disponible para profesionistas, sin embargo la visa H-1 est abierta para profesionistas
de todo el mundo y tiene topes o lmites anuales. Normalmente, el nmero de solicitudes de visas H-1 suelen exceder los
lmites durante los primeros meses del ao, lo cual dificulta su obtencin. Por el contrario, la visa TN es exclusiva para
mexicanos y canadienses y el lmite de solicitudes no est topado.

La prctica del Lic. Alejandro Surez se centra en asuntos de ndole Corporativo nacional e internacional, fusiones,
adquisiciones y joint ventures estratgicos. El Lic. Surez asesora a corporaciones multinacionales, as como a pequeas y
medianas empresas e inversionistas internacionales sobre sus negocios e inversiones en Latinoamrica. Tambin representa
compaas extranjeras con negocios y operaciones comerciales en los Estados Unidos. Su experiencia en diversas industrias
incluye empresas de tecnologa, manufactura, bienes races, construccin y hotelera.

Previo a integrarse a Procopio, el Lic. Surez fund la firma Suarez International Law en Texas donde proporcion gran
experiencia legal a sus clientes, con operaciones internacionales. Antes de abrir su propia firma, el Lic. Surez trabaj para
firmas de renombre basadas en Minneapolis y Chicago (Baker & McKenzie).Usted puede contactar al Lic. Suarez va email
Alejandro.suarez@procopio.com o en el telfono 512.493.4201.