Ana Amelia Fernandes Marques para A Monografia

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
PR-REITORIA DE PESQUISA, PS-GRADUAO, EXTENSO E CULTURA

PROPPEC
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS CEJURPS
CURSO DE PS-GRADUAO STRICTO SENSU EM CINCIA JURDICA CPCJ
PROGRAMA DE MESTRADO ACADMICO EM CINCIA JURDICA PMCJ

AVANOS E LIMITES DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE NO BRASIL: UMA ANLISE LUZ DOS
PRINCPIOS DA PRIORIDADE ABSOLUTA E DA
PROTEO INTEGRAL CRIANA E AO
ADOLESCENTE

ANA AMLIA FERNANDES MARQUES

Itaja (SC), abril de 2011

ii
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
PR-REITORIA DE PESQUISA, PS-GRADUAO, EXTENSO E CULTURA
PROPPEC
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS CEJURPS
CURSO DE PS-GRADUAO STRICTO SENSU EM CINCIA JURDICA
CPCJ
PROGRAMA DE MESTRADO ACADMICO EM CINCIA JURDICA PMCJ

AVANOS E LIMITES DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE NO BRASIL: UMA ANLISE LUZ DOS
PRINCPIOS DA PRIORIDADE ABSOLUTA E DA
PROTEO INTEGRAL CRIANA E AO
ADOLESCENTE

ANA AMLIA MARQUES
Dissertao submetida ao Programa de
Mestrado em Cincia Jurdica da
Universidade do Vale do Itaja -
UNIVALI, como requisito parcial
obteno do Ttulo de Mestre em Cincia
Jurdica.

Orientador: Prof. Dr. Josemar Soares

Itaja (SC), fevereiro de 2011

iii
Meus Agradecimentos:
Agradeo a Deus, pois sem Ele no sou nada. Senhor,
Tu vais alm do nosso entendimento e s mais alto que
todo o pensamento.
Aos meus pais, por me educarem com tanto amor e
carinho, e por estarem sempre ao meu lado.
Aos meus filhos amados Bruno, Daniel e Mariana.
Aos professores e especialmente ao meu orientador,
que aceitou o desafio de ensinar e orientar com
capacidade e conhecimento, muito obrigado.

iv
Este trabalho dedico:
Ao meu marido Armando, que esteve presente nos
momentos em que eu mais precisava e que muito me
incentivou a realizar o meu sonho.

v
DECLARAO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total
responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando
a Universidade do Vale do Itaja/SC, a Coordenao do Programa de Mestrado
em Cincia Jurdica, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer
responsabilidade acerca do assunto.

Itaja (SC), abril de 2011

Ana Amlia Fernandes Marques
Mestranda

vi
ROL DE CATEGORIAS
Adolescente
O art. 2 do ECA - Estatuto da Criana e do Adolescente considera adolescente a
pessoa que se encontra entre doze e dezoito anos de idade.
1

Criana
De acordo com o Estatuto da Criana e do Adolescente em seu art. 2 considera-
se Criana a pessoa at doze anos de idade incompletos.
2

Doutrina da Situao Irregular
O Cdigo de Menores de 1979 surge atravs da Lei n. 6.697, no Ano
Internacional da Criana, estabelecendo o termo menor em situao irregular,
relacionado ao menor de 18 anos que se encontrava abandonado materialmente,
vtima de maus-tratos, em perigo moral, desassistido juridicamente, com desvio
de conduta e ainda o autor de infrao penal
3
.
Princpio da Prioridade Absoluta Criana e ao Adolescente
Com a promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
passa a vigorar a Doutrina da Proteo Integral, preconizando o estabelecimento
de Polticas Pblicas para a concretizao dos direitos da Criana e do
Adolescente com Prioridade Absoluta.
4

Doutrina da Proteo Integral Criana e ao Adolescente

1
BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente: Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990. 3.ed.
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.2. Disponvel em:
http://www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/33/1990/8069.htm. Acesso em: 08 de julho de 2010.
2
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art. 2.
3
VERONESE, Josiane Rose Petry. Os direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: LTr,
1997. p. 35.
4
VERONESE, Josiane Rose Petry. Temas de direito da Criana e do Adolescente. So Paulo:
LTr, 1997. p. 15.

vii
A Doutrina da Proteo Integral estabelece que toda Criana ou Adolescente so
merecedores de direitos prprios e especiais que, em face de sua condio de
pessoas em processo de desenvolvimento, exigem uma proteo especializada,
diferenciada e integral.
5

Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana enfatiza que todo o ser humano
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da
comunidade e implica em um complexo de direitos e deveres fundamentais que
protegem a pessoa contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano
e garante condies existenciais mnimas para uma vida saudvel e participao
ativa e co-responsabilidade nos destinos da prpria existncia e da vida em
conjunto com os demais seres humanos.
6

5
VIEIRA, Elias Cleverton; VERONESE, Josiane Rose Petry. Limites na educao: sob a
perspectiva da doutrina da proteo integral do Estatuto da Criana e do Adolescente e da Lei
de Diretrizes e Bases da Educao Nacional. p. 31.
6
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 62.

viii
RESUMO
Esta dissertao reflete sobre os avanos e limites do Estatuto
da Criana e do Adolescente enquanto norma jurdica que visa disciplinar o Direito da
Infncia e da Juventude em conformidade com o esprito da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, realizando-se um estudo luz dos princpios
da Prioridade Absoluta e da Proteo Integral Criana e ao Adolescente. O
presente trabalho foi desenvolvido junto ao Programa de mestrado em Cincia
Jurdica do Curso de Ps-Graduao stricto sensu em Cincia Jurdica-
CPCJ/UNIVALI, na rea de Concentrao Fundamentos do Direito Positivo, Linha de
Pesquisa Produo e Aplicao do Direito. Para discorrer sobre o tema dividiu-se o
presente trabalho em trs captulos: o primeiro captulo apresenta um histrico do
direito da Criana e do Adolescente no Brasil, discorrendo sobre a histria social da
Criana e do Adolescente, o Cdigo de Melo Mattos e o Cdigo de 1979; o segundo
captulo trata da nova conquista legislativa da Criana e do Adolescente no Brasil,
destacando os direitos assegurados na Constituio Federal de 1988, bem como na
Lei n. 8.069/90, o Estatuto da Criana e do Adolescente. O terceiro captulo refere e
avalia a construo jurisprudencial no que concerne aplicao do Estatuto da
Criana e do Adolescente, revelando o entendimento dos tribunais brasileiros nos
seus julgamentos. A Metodologia empregada na Fase de Investigao foi o Mtodo
Indutivo; na Fase de Tratamento de Dados empregou-se o Mtodo Cartesiano; e o
Relatrio dos Resultados expresso neste trabalho constitui-se de base indutiva.
Foram tambm empregadas as Tcnicas do Referente, da Categoria, do Conceito
Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica. Com a anlise jurisprudencial confirmou-se
que a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente no est totalmente
efetivada, necessitando de uma atuao mais eficaz dos rgos responsveis pela
sua aplicao bem com a participao mais vigilante da sociedade para a garantia
dos direitos da Criana e do Adolescente.

Palavras-chave: 1. Criana. 2. Adolescente. 3. Direito da Infncia e da Juventude. 4.
Princpio da Proteo Integral Criana e ao Adolescente. 5. Princpio da Prioridade
Absoluta.

ix
ABSTRACT
This dissertation reflects on the advances and the boundaries
of the Statute of the Child and Adolescent (Estatuto da Criana e do Adolescente -
ECA) as a legal Act that regulates the Law on Childhood and Youth, in accordance
with the 1988 Constitution of the Federative Republic of Brazil. An analysis was
carried out, based on the principles of Absolute Priority and Integral Protection for
Children and Adolescents. This paper was developed as part of the stricto sensu
Post-Graduation Masters Degree Program in Legal Science, in the area of
concentration Foundations of Positive Law, and the Line of Research Production and
Application of the Law. To discuss this theme, this article was divided into three
chapters: the first presents a brief history of the Law on Children and Adolescents in
Brazil, and discusses the social history of the Child and Adolescent, the Melo Mattos
Code and the 1979 Code; the second chapter talks about the legislation for Children
and Adolescents achieved in Brazil to date, highlighting the rights guaranteed in the
1988 Federal Constitution and law 8,069/90 the Statute of the Child and Adolescent
(ECA). The third chapter evaluates the jurisprudential construction regarding the
application of the Statute of the Child and Adolescent, focusing on the understanding
of the Brazilian courts in their judgments. The methodology used in the Investigation
Phase was the Inductive Method; in the Data Treatment Phase, the Cartesian Method
was used; and the Report of the Results expressed on this paper is based on the
inductive method. The techniques of referent, category, Operational Concept and
bibliographic research were also used. Based on the jurisprudential analysis, it was
confirmed that the ECA needs more effective participation, on the part of the bodies
responsible for its application, as well as a more vigilant participation of society, to
guarantee the rights of Children and Adolescents.

Key Words: 1. Child. 2. Adolescent. 3. Law of Childhood and Youth. 4. Principle of
Total Protection for Children and Adolescents. 5. Principle of Absolute Priority.

x
SUMRIO

INTRODUO ...................................................................................................... 11

CAPTULO 1 - HISTRICO DO DIREITO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE NO BRASIL .............................................................................. 14
1.1 HISTRIA DAS LEGISLAES DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE NO BRASIL ....................................................................... 14
1.2 O CDIGO MELO MATTOS ........................................................................ 19
1.3 O CDIGO DE 1979 .................................................................................... 25
1.4 RESUMO DO CAPTULO I ........................................................................... 31

CAPTULO 2 - O NOVO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
NO BRASIL .......................................................................................................... 35
2.1 O DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE NA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 .......................................................... 35
2.2 DIREITOS SOCIAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ......................... 38
2.3 O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE .................................. 43
2.3.1 Doutrina da proteo integral da criana e do adolescente e o
princpio constitucional da dignidade da pessoa humana ............................. 49
2.3.2 Princpio da prioridade absoluta criana e ao adolescente ........................ 54
2.4 CONSELHO TUTELAR ................................................................................ 56
2.5 ATUAO DO MINISTRIO PBLICO JUNTO CRIANA E O
ADOLESCENTE ........................................................................................... 58
2.6 RESUMO DO CAPTULO II .......................................................................... 60

CAPTULO 3 - ESTUDO DA JURISPRUDENCIA NA APLICAO DO
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE ............................................. 66
3.1 DO DIREITO EDUCAO ........................................................................ 66
3.2 DO DIREITO LIBERDADE ........................................................................ 69
3.3 DO DIREITO SADE ................................................................................ 72
3.4 DO DIREITO DIGNIDADE......................................................................... 75
3.5 DO DIREITO CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA ..................... 77
3.6 DO DIREITO AO RESPEITO........................................................................ 80
3.7 DO DIREITO AO ACESSO S INSTITUIES DE EDUCAO E
AO ESPORTE .............................................................................................. 81
3.8 DO DIREITO AO LAZER .............................................................................. 84
3.9 DO DIREITO PROFISSIONALIZAO ..................................................... 86
3.10 DO DIREITO CULTURA ........................................................................... 88
3.11 DO DIREITO ALIMENTAO ................................................................... 90
3.12 DO DIREITO VIDA .................................................................................... 92

CONSIDERAES FINAIS .................................................................................. 95

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS .............................................................. 99
INTRODUO
A presente dissertao trata-se de um estudo sobre os
avanos e limites do Estatuto da Criana e do Adolescente no Brasil, trazendo a
histria do direito destes sujeitos e um estudo da jurisprudncia na aplicao deste
estatuto, com base nos princpios da prioridade absoluta e da proteo integral,
verificando-se a aplicao desta norma passados 21 anos de sua introduo no
ordenamento jurdico brasileiro.

Esta dissertao foi produzida no Programa de Mestrado em
Cincia Jurdica do Curso de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica-
CPC/UNIVALI, na rea de Concentrao Fundamentos do Direito Positivo, Linha de
Pesquisa Produo e Aplicao do Direito.

Colima, portanto, esta dissertao a obteno do ttulo de
Mestre em Cincia Jurdica pelo Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da
Univali. O seu objetivo do ponto de vista cientfico consiste na realizao de uma
pesquisa cuidadosa sobre os Avanos e Deficincias do Estatuto da Criana e do
Adolescente no lapso temporal de sua implantao no Brasil.

O primeiro captulo apresenta um histrico do direito da
Criana e do Adolescente no Brasil, retratando aspectos da histria social deste
estrato da sociedade. Informa como as crianas e adolescentes eram vistos pela
sociedade desde o perodo Brasil-Colnia e Imprio, descrevendo as primeiras
preocupaes acerca de seus direitos, com destaque para a Constituinte de 1823,
quando foi apresentado o primeiro projeto visando proteo do menor escravo,
prevendo dentre outras, o surgimento de instituies de abrigo. Aborda aspectos do
Cdigo de Melo Mattos que foi a primeira legislao dedicada especificamente s
Crianas e aos Adolescentes, promulgado em 1924, fruto da luta do legislador Melo
Mattos, estabelecendo como ponto de destaque a diviso desses entes em dois
grupos: os menores abandonados e os menores delinqentes. Seguiu-se-lhe o
Cdigo de 1979, o qual introduziu a doutrina da situao irregular, na qual o Estado

12
poderia agir perante os menores somente com vistas a intervir nas situaes em que
fossem vtimas de maus tratos, no tivessem condies econmicas de
sobrevivncia ou estivessem privados do atendimento aos bons costumes.

No segundo captulo apresentado o novo direito da Criana e
do Adolescente, com o estudo dos direitos deste pblico garantidos pela
Constituio Federal de 1988, que introduziu no direito brasileiro a doutrina da
Proteo Integral. So abordados seus direitos sociais e realizado um criterioso
estudo sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente, inspirado na Doutrina da
Proteo Integral e no Princpio da Prioridade Absoluta.

O terceiro captulo analisa o entendimento jurisprudencial no
tocante aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente no Brasil, nos seus 21
anos de existncia, revelando-se a forma como os tribunais brasileiros vm
empregando esta norma protetora. Esta anlise visa evidenciar os avanos e
limitaes do Estatuto da Criana e do Adolescente luz dos princpios da
Prioridade Absoluta e da Proteo Integral Criana e ao Adolescente.

A final da presente dissertao encontra-se as Consideraes
Finais, com as concluses obtidas com este trabalho e trazendo uma estimulao
continuidade dos estudos e das reflexes sobre a aplicao do Estatuto da Criana
e do Adolescente no Brasil.

Para a elaborao deste trabalho foram levantadas as
seguintes hipteses:

a) Os direitos da Criana e do Adolescente passaram por uma
longa trajetria at se firmarem no Brasil. A histria social
do pblico infanto-juvenil mostra que as legislaes
anteriores a Constituio de 1988 no traziam proteo s
Crianas e os Adolescentes.
b) O Estatuto da Criana e do Adolescente uma moderna
legislao atinente aos direitos da Criana e do

13
Adolescente. Est de acordo com a Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
c) 21 anos aps a promulgao do Estatuto da Criana e do
Adolescente, alguns direitos no esto integralmente
institucionalizados. necessria a participao da
sociedade para exigir do poder pblico sua efetiva
aplicao.
Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de
Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo; na Fase de Tratamento de Dados, o
Mtodo Cartesiano; e o Relatrio dos Resultados expresso na presente Dissertao
constitudo na base lgica indutiva.

Nas diversas fases da pesquisa foram empregadas as
Tcnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa
Bibliogrfica.

14
CAPTULO 1
HISTRICO DO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE NO BRASIL
1.1 HISTRIA DAS LEGISLAES DA CRIANA E DO ADOLESCENTE NO
BRASIL
A construo do histrico social da Criana e do Adolescente
no Brasil uma tarefa desafiadora. A Criana tinha poucas oportunidades para se
expressar. A construo social da Criana no Brasil foi reproduzida pelo olhar do
adulto, olhar impregnado de desigualdade que submetia a Criana sob seu poder.
7

Foram educadores, padres, legisladores, comerciantes,
mdicos, juristas, entre outros personagens pertencentes ao universo adulto, que
deixaram relatos que servem de base para o historiador interpretar e buscar a
elaborao de um histrico da Criana brasileira, devendo superar a viso
hegemnica e idealizada de infncia no Brasil.
8

O Estado brasileiro, de forma ainda bastante embrionria, comeou a
se preocupar com a Criana, aps sua independncia poltica
quando, na Constituinte de 1823, Jos Bonifcio apresentou um
projeto que visava o menor escravo. A linguagem desse projeto
revelava mais uma preocupao com a manuteno da mo-de-obra,
do que uma real considerao com os direitos humanos da Criana
escrava: A escrava, durante a prenhes e passado o terceiro ms,
no ser ocupada em casa, depois do parto ter um ms de
convalescena e, passado este, durante o ano, no trabalhar longe
da Criana. No entanto, todo esse trabalho foi abruptamente
desconsiderado por D. Pedro I ao outorgar a nossa primeira Carta
Poltica de 1824.
9

No entanto, os intelectuais brasileiros, a partir de 1860,
comearam a trabalhar pela abolio da escravatura e, aos 12 de junho de 1862, foi
aprovada uma lei que estabeleceu a proibio de escravos sob prego e exposio

7
CUSTDIO, Andr Viana; VERONESE, Josiane Rose Petry. Crianas esquecidas: o trabalho
infantil domstico no Brasil. Curitiba: Multidia, 2009. p. 18.
8
infantil domstico no Brasil. p. 18.
9
VERONESE, Josiane Rose Petry. Os direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: LTr,
1999. p. 11.

15
pblica, e em caso de venda do escravo, no era permitido separar o filho do pai e o
marido da mulher.
10

[...] em 28 de setembro de 1871 foi aprovada a Lei n. 2.040,
chamada Lei do Ventre Livre ou Lei Rio Branco, promulgada pela
ento regente do Imprio, princesa Isabel, na ausncia de D. Pedro
II, seu pai. Essa Lei concedia liberdade s Crianas nascidas de
mes escravas, tendo por objetivo a paulatina extino da escravido
infantil.
11

No entanto a Lei n. 2.040
12
trazia diversas restries como a
obrigao da Criana permanecer submissa autoridade do proprietrio de seus
pais, que juntamente com sua me a educariam at os oito anos de idade e,
posteriormente a esta idade, o proprietrio poderia, ou receber indenizao do
Estado e libert-lo, ou utilizar-se dos servios do menor at que este estivesse com
a idade de 21 anos, sendo que na maioria das vezes os senhores preferiam ficar
com a Criana.
13

Assim, a vida das Crianas favorecidas pela Lei do Ventre
Livre
14
em nada se diferenciava da vida sofrida dos demais escravos e caso o
senhor abrisse mo de ficar com a Criana, esta era acolhida por instituies de
caridade que tambm a exploravam fazendo-a trabalhar at os 21 anos de idade,
sendo que neste caso ocorria a separao da me e a perda da identidade
familiar.
15

Extinta definitivamente a escravatura, agora era a vez das
Crianas filhas de imigrantes passarem a serem vtimas das circunstncias
ambientais e scio-culturais. Os imigrantes encontraram agricultura desfavorvel,
aumento no nmero de dependentes, bem como diversas doenas, entre elas a
febre amarela.
16

10
MACEDO, Srgio D. Teixeira. Crnica do negro no Brasil. Rio de Janeiro: Record, 1974. p. 113.
11
MATTOSO, Ktia M. de Queirs. Ser escravo no Brasil. Rio de Janeiro: Brasiliense, 1982. p. 176.
12
BRASIL. Lei n 2040 de 28/09/1871. Lei do Ventre Livre. Lei sancionada pela Princesa Isabel.
13
VERONESE, Josiane Rose Petry. Os direitos da Criana e do Adolescente. p. 12.
14
BRASIL. Lei n 2040 de 28 de setembro de 1871. Lei do Ventre Livre. Lei sancionada pela Princesa
Isabel.
15
16
MARTINS, J. Souza. A imigrao e a crise do Brasil agrrio. So Paulo: Pioneira, 1973. p. 51.

16
Muitas crianas foram vtimas de circunstncias ambientais
como as epidemias, entre elas, a epidemia de febre amarela, que vitimou muitos
colonos italianos, deixando as crianas sem seus provedores. Neste sentido, a partir
de 1870, foram criados diversos orfanatos para abrigar estas crianas.
17

Some-se a isso o fato de que a urbanizao provocada pela
imigrao de pessoas do campo para a cidade causou o abandono de diversas
Crianas nas ruas ou nas portas das casas.
18

A Roda dos Expostos surgiu na Europa Medieval, buscando
uma forma de garantir o anonimato de pessoas que abandonavam bebs, trazendo
a estas crianas uma oportunidade de sobrevivncia. Na Idade Mdia, em Portugal,
foi introduzida a primeira Roda em Lisboa, no Hospital Geral de Todos os Santos e
uma vez iniciada a colonizao do Brasil j existia o conhecimento a respeito da
estrutura da Roda dos Expostos.
19

Uma das primeiras iniciativas sociais para atendimento
Criana e ao Adolescente foi a implantao da Roda dos Expostos em 1738,
inspirada na Roda dos Expostos surgida na Europa Medieval, a qual prestava
atendimento altrusta e no trazia polticas pblicas para atendimento s crianas.
20

Com o aumento da urbanizao das cidades teve incio um dos
maiores desafios relacionados proteo das Crianas. A fraca infra-estrutura da
sade pblica no podia abarcar todas as necessidades das cidades que cresciam,
fazendo com que as doenas que ocorriam em grandes surtos, vitimassem os pais,
deixando as crianas sem um responsvel que lhes prestasse assistncia.
21

O aumento no nmero de crianas abandonadas fez com que
as entidades governamentais passassem a se preocupar com esta questo. Em

17
18
MONCORVO FILHO, Arthur. Histria da proteo infncia no Brasil: 1500-1922. So Paulo:
Grfica Editora, 1926. p. 34.
19
FREITAS, Marcos Cezar. Histria social da infncia no Brasil. So Paulo: Cortez, 2001. p. 34.
20
perspectiva da doutrina da proteo integral do Estatuto da Criana e do Adolescente e da Lei de
Diretrizes e Bases da Educao Nacional. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2006. p. 18.
21

17
1763 foi designado pelo Rei que as oficinas na Cmara provessem assistncia a
estas Crianas. No entanto, alegando-se falta de recursos, esta tarefa passou a ser
executada pela Santa Casa.
22

As instituies organizadas e fundadas por doaes particulares
proliferavam, dando vazo aos objetivos filantrpicos e caritativos da
sociedade e da Igreja. O Brasil funcionando sempre em funo de
uma dependncia econmica e poltica, tinha na famlia, na coroa
portuguesa e na Igreja o trip fundamental da ordem social que, em
funo da constante explorao mercantilista, transplantava para c
os padres culturais de metrpoles como Portugal, Frana e
Inglaterra, advindo da os diversos tipos de assistncias. A figura da
Criana carente nessas fases de dependncia era encarada como
elemento passvel de receber caridade, no havendo uma
preocupao especfica com ela.
23

Nota-se, ento, que as instituies que prestavam assistncia
s Crianas no perodo do Brasil - colnia e no Imprio eram basicamente as
associaes civis e religiosas e aes filantrpicas ligadas aristocracia, sendo
inegavelmente, a Igreja Catlica a primeira instituio a cuidar das Crianas
abandonas, prestando assistncia com relao alimentao e moradia, sendo a
assistncia mdica e educacional prestada por entidades filantrpicas, como a
Associao Brasileira Protetora da Infncia Desamparada e o Asilo Agrcola Santa
Isabel.
24

A regulao normativa das condies de vida da populao infanto-
juvenil bastante recente no Brasil. Durante o Brasil Colnia e o
Imprio praticamente inexistiam polticas pblicas voltadas para as
Crianas e Adolescentes.
25

No aspecto jurdico, tanto a Constituio do Imprio de 1824,
como a primeira Constituio da Repblica em 1891, ignoraram as Crianas e os
Adolescentes, no preconizando nenhuma espcie de lei que os protegesse. O
cdigo de Menores de 1927 trazia apenas medidas especiais para aqueles que no

22
XAVIER, Hlio. Os enjeitados do rei, a roda dos expostos e FUNABEM de hoje. Revista Espao.
So Paulo, 1983, v.5, n.2, p.16.
23
COSTA, Maria Berenice Alho da. Histria da assistncia ao menor carente no Rio de Janeiro de
1907 a 1927. Dissertao. Universidade Pontifcia Catlica do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 1986.
p. 31.
24
25
Diretrizes e Bases da Educao Nacional. p. 18.

18
sendo maiores praticassem atos criminosos e o Cdigo Penal de 1890 apenas
dispunha como no criminosos os menores de nove anos, bem como os maiores de
nove e menores de quatorze que agiram sem o completo discernimento (art. 27, 1
e 2 - Ttulo III).
26

Crianas e Adolescentes nem sempre foram considerados sujeitos
de direitos, ou melhor, tal condio definitivamente assegurada
somente com a promulgao da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988, que sepulta a Doutrina Jurdica da
Situao Irregular para adotar a Doutrina Jurdica da Proteo
Integral. At ento, pouco se questionava a respeito da garantia dos
direitos infanto-juvenis.
27

Em 1890 o Decreto n. 439 traz as bases para a organizao
dos servios de assistncia aos menores abandonados. Na seqncia o Decreto n.
658 de 12 de agosto de 1890 preconiza o Regulamento para o Asilo de Meninos
Desvalidos,
28
dando incio a uma nova fase, incutida de mais ateno e interesse
por parte do governo com relao aos direitos da Criana e do Adolescente.
[...] estamos no findar do sculo XIX e incio do sculo XX, perodo
marcado por ditos ideais progressistas e nacionalistas, segundo os
quais se passava a compreender que assistir uma Criana no
significava to somente prover-lhe casa e comida. Antes, entendia-se
que as instituies se ocupassem em formar-lhe na moral, nos bons
costumes, educao elementar, e mais, que se fornecesse uma
capacitao profissional, a qual habilitaria o indivduo a sustentar-se
quando adulto.
29

Neste sentido, em 1902, j na Repblica, so regulamentadas
as colnias correcionais. Na prtica em nada alterou a situao dos menores ali
internados. Esta iniciativa trouxe tona o fato de que deveria haver por parte do
governo aes mais contundentes com relao aos direitos das Crianas e
Adolescentes, no deixando apenas a cargo de aes filantrpicas.
30

26
27
28
29
30

19
A passagem do atendimento filantrpico para o scio-jurdico
difcil de ser determinada, uma vez que ambos coexistem em um mesmo momento
histrico, apesar de que cada um destes dispunha de caractersticas peculiares.
31

1.2 O CDIGO MELO MATTOS
Em 1921, Mello Mattos apresentou seu projeto de Cdigo de
Menores, sendo aprovado em 1927 pelo Decreto n. 5.083, trazendo uma concepo
moderna de ptrio-poder, onde considerava como bivalente a tutela do menor,
passando o poder do pai sobre o filho a ser regulado pelo Estado, prevendo a
obrigao dos pais prestarem assistncia aos filhos, educando-os, mas tambm os
castigando moderadamente, cabendo ao juiz intervir quando o controle dos pais
fosse extrapolado, ficando definitivamente o Estado formalmente responsabilizado
pelo menor.
32

O Cdigo de Melo Mattos a primeira legislao tendo
Crianas e Adolescentes como sujeitos especficos da norma instituda. o incio de
uma longa trajetria na busca da efetiva aplicao das leis a favor dos direitos da
Criana e do Adolescente. Trajetria que at a atualidade ainda se encontra
marcada pela ineficincia em garantir plenamente os direitos da Criana e do
Adolescente.
Surge em 1924 o primeiro Juizado de Menores do Brasil no Rio
de Janeiro, atravs da luta do jurista e legislador Mello Mattos, por meio do Decreto
n. 16.272 de 20 de dezembro de 1923 (Cap. I, art. 37). Este decreto em seu art. 62,
Cap. III, tambm determinava que houvesse um abrigo que pudesse manter
meninos e meninas, separando-os entre abandonados e delinqentes, criando-se o
Conselho de Assistncia e Proteo aos Menores no Distrito Federal (art. 91,
Cap.V).
33

31
32
33

20
O Juizado de Menores teve diversas dificuldades, como a
superpopulao, que acarretava promiscuidade e falta de condies higinicas
necessrias, fazendo com que fosse criado o Abrigo de Menores do Distrito Federal,
atravs do Decreto n. 16.444 em 1924, e em 1929 passou a denominar-se Instituto 7
de Setembro, que tambm no atendia as necessidades dos menores abandonados,
sendo marcante a exigncia junto ao governo acerca de uma legislao especfica
que atendesse o menor.
34

O Cdigo de Menores mostrou-se como um avano para sua
poca, mandou que se tivesse em vista o estado fsico, moral e mental da
Criana
35
.
O Cdigo de Menores de 1927 (Decreto n 17.943, de 12/ 10/1927)
foi elaborado pelo Juiz Mello Mattos - reside a o fato deste Cdigo
tambm ser conhecido pelo nome de seu idealizador - e representou
abertura significativa no tratamento da questo infanto-juvenil, pois
determinava que fossem considerados o estado fsico, moral e
mental da Criana, alm da situao moral, social e econmica dos
pais.
36

O Cdigo de Melo Mattos dividia os menores em abandonados
e delinqentes.
37
Os menores com at sete anos de idade eram chamados de
expostos
38
, sendo recolhidos em abrigos. As crianas eram mantidas incgnitas e
deveria ser resguardado o sigilo sobre suas famlias
39
sob pena aplicao de multa
para quem no seguisse esta determinao.
Assim, o Cdigo de Mello Mattos sintetizou leis e decretos que
davam ateno Criana e ao Adolescente e de acordo com seu Art. 1 O menor,
de um ou outro sexo, abandonado ou delinqente, que tiver menos de 18 anos de
idade, ser submetido pela autoridade competente s medidas de assistncia e

34
35
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar.
Rio de Janeiro: Renovar, 1996. p. 310.
36
Diretrizes e Bases da Educao Nacional. p.22.
37
BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n 17.943-A de 12 de outubro de 1927. Art. 1.
38
39

21
proteo contidas neste cdigo
40
e o art. 26 preconizava oito situaes que definiam
o menor abandonado.
Art. 26. Consideram-se abandonados os menores de 18 anos:
I que no tenham habitao certa, nem meios de subsistncia, por
serem seus pais falecidos, desaparecidos ou desconhecidos ou por
no terem tutor ou pessoa sob cuja guarda vivam;
II que se encontrem eventualmente sem habitao certa, nem
meios de subsistncia, devido a indigncia, enfermidade, ausncia
ou priso dos pais, tutor ou pessoa encarregada de sua guarda;
III que tenham pai, me ou tutor ou encarregado de sua guarda
reconhecidamente impossibilitado ou incapaz de cumprir os seus
deveres para com o filho ou pupilo ou protegido;
IV que vivam em companhia de pai, me, tutor ou pessoa que se
entregue prtica de atos contrrios moral e aos bons costumes;
V que se encontrem em estado habitual de vadiagem,
mendicidade ou libertinagem;
VI que frequentem lugares de jogo ou de moralidade duvidosa, ou
andem em companhia de gente viciosa ou de m vida;
VII que, devido crueldade, abuso de autoridade, negligncia ou
explorao dos pais, tutor ou encarregado de sua guarda, sejam:
a) vtimas de maus tratos fsicos habituais ou castigos imoderados;
b) privados habitualmente dos alimentos ou dos cuidados
indispensveis sade;
c) excitados habitualmente para a gatunice, mendicidade ou
libertinagem;
VIII que tenham pai, me ou tutor, ou pessoa encarregada de sua
guarda, condenado por sentena irrecorrvel:
a) h mais de dois anos de priso por qualquer crime;
b) a qualquer pena como co-autor, cmplice, encobridor ou
receptador de crime cometido por filho, pupilo ou menor sob sua
guarda, ou por crime contra estes.
41

O cdigo de Menores passou a prestar assistncia alm do
aspecto judicial, preconizando a criao de institutos para assistncia educacional,
alm da busca de disciplinar as Crianas com relao aos aspectos fsicos, morais e
civis,
42
modificando a situao das Crianas e Adolescentes abandonados e
delinquentes, trazendo os seguintes princpios:
- instituio de um juzo privativo de menores;
- elevao da idade da responsabilidade penal do menor para 14
anos;

40
41
BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n 17.943-A de 12 de outubro de 1927. Revogado pela
Lei n 6.697 de 1979. Consolida as leis de assistncia e proteo a menores, art. 26.
42
COSTA, Maria Berenice Alho da. Histria da assistncia ao menor carente no Rio de Janeiro
de 1907 a 1927. p. 99.

22
- instituio de processo especial para os menores infratores de
idade entre 14 e 18 anos;
- extenso da competncia do juiz de menores em questes que
envolvessem menores abandonados ou anormais, bem como sua
interveno para suspender, inibir ou restringir o ptrio-poder, com
imposio de normas e condies aos pais e tutores;
- regulamentao do trabalho dos menores, limitando a idade de 12
anos como a mnima para iniciao ao trabalho, como tambm
proibiu o trabalho noturno aos menores de 18 anos;
- criao de um esboo de Polcia Especial de Menores dentro da
competncia dos comissrios de vigilncia;
- proposta de criao de um corpo de assistentes sociais que seriam
designados delegados de assistncia e proteo, com possibilidades
de participao popular como comissrios voluntrios ou como
membros do Conselho de Assistncia e Proteo aos Menores;
- estruturou racionalmente os internatos dos juizados de menores.
43

Ressalta-se que o Cdigo de Menores no se restringia apenas
aos cuidados dos menores abandonados e delinquentes, mas se referia a todos os
menores de dezoito anos.
Contudo, no se preocupava com as causas que levavam ao
abandono e delinquncia dos menores, cuidando apenas de tratar o problema, ou
seja, consideravam-se os fatos de abandono e delinquncia dos menores pelas suas
consequncias visveis e incmodas, ponteando uma srie de medidas a fim de
tratar o problema e no evit-lo. As causas do abandono eram conhecidas e se
relacionavam aos fatores econmicos, restando propor solues moralizadoras e
psico-pedaggicas para atender a famlia.
44

A famlia, como fato cultural, est antes do Direito e nas entrelinhas
do sistema jurdico. Mais que fotos nas paredes, quadros de sentido,
possibilidades de convivncia. Na cultura, na histria, prvia a
cdigos e posteriores a emolduraes. No universo jurdico, trata-se
mais de um modelo de famlia e de seus direitos. V-la to-s na
percepo jurdica do Direito de Famlia olhar menos que a ponta
de um iceberg. Antecede, sucede e transcende o jurdico, a famlia
como fato e fenmeno.
45

43
CARVALHO, Francisco Pereira de Bulhes. Direito do menor. Rio de Janeiro: Forense, 1977. p.
33.
44
1907 a 1927. p. 100.
45
FACHIN, Luiz Edson. Elementos crticos do Direito da Famlia: curso de Direito Civil. Rio de
Janeiro, 1999. p. 14.

23
A precariedade e deplorao em que viviam diversas famlias
era a principal causa do abandono das crianas e adolescentes que viviam sob o
risco de violncia por parte dos adultos. As famlias eram abandonadas a prpria
sorte, devido a ausncia de apoio por parte do Estado para a manuteno de suas
necessidades.
46

O Cdigo de Melo Mattos, como uma legislao retributiva,
determinava castigos aos menores infratores pelo mal causado sociedade a
mesma sociedade que os deixara naquela situao mantendo-os em entidades por
tempo indeterminado e privando-os de sua liberdade.
47

Estas entidades, pela falta de recursos para sua manuteno,
provocavam reclamao constante dos juzes. Em 1938 foi instaurado um inqurito
para apurar a origem do fracasso dos estabelecimentos oficiais subordinados aos
Juizados de Menores, propondo-se a criao de um Patronato Nacional de Menores,
funcionando como uma autarquia administrativa e econmica com vistas
administrao dos estabelecimentos sob a jurisdio do juizado de menores. Esta
proposta no se concretizou e assim criou-se em 1941, pelo Decreto-lei n. 3.779, o
SAM Servio de Assistncia a Menores, visando prestar em todo o Brasil, amparo
social aos menores e centralizar a execuo de uma Poltica Nacional de
Assistncia, indo alm do carter normativo do Cdigo de Menores de 1927.
48

No restam dvidas sobre a importncia deste primeiro elemento
normativo na rea da infncia e juventude, uma vez que o Cdigo de
Menores de 1927 alterou e substituiu concepes obsoletas como as
de discernimento, culpabilidade, penalidade, ptrio poder, elevando a
questo da assistncia ao menor de idade ao enfoque educacional. A
postura anterior de represso e punio que caracterizava a
regulao dos Cdigos Penais passou para a de regenerar e
educar.
49

46
1907 a 1927. p. 100.
47
BRASIL. Decreto n 17.943-A de 12 de outubro de 1927. Art.1.
48
49

24
O SAM tinha sua estrutura emperrada, faltava-lhe autonomia,
flexibilidade e mtodos adequados de atendimento. Isto no impediu que menores
fossem internados, seguindo a lgica de que seriam protegidos se fossem isolados
de seu ambiente de origem, tornando-se alvos das finalidades atribudas a este
rgo, que na realidade no foram atingidas
50
como:
a) sistematizar e orientar os servios de assistncia a menores
desvalidos e delinquentes, internados em estabelecimentos oficiais e
particulares; b) proceder investigao social e ao exame mdico-
psicopedaggico dos menores desvalidos e delinquentes; c) abrigar
os menores, disposio do Juzo de Menores do Distrito Federal; d)
recolher os menores em estabelecimentos adequados, a fim de
ministrar-lhes educao, instruo e tratamento smato-psquico, at
o seu desligamento; e) estudar as causas do abandono e da
delinquncia infantil para a orientao dos poderes pblicos; f)
promover a publicao peridica dos resultados de pesquisas,
estudos e estatsticas.
51

Substituindo o SAM foi criada a FUNABEM Fundao
Nacional do Bem-Estar do Menor atravs da Lei n. 4.513 em 1 de dezembro de
1964, que se tratava de um instrumento de controle, mostrando-se tambm incapaz
de prover os direitos das Crianas e Adolescentes.
52

Apesar do Cdigo de Menores apresentar-se como um avano
para os direitos da Criana e do Adolescente, uma vez que tinha em vista o estado
fsico, moral e mental destes sujeitos, no foi capaz de garantir os direitos destes
sujeitos. O fato de apresentar uma legislao retributiva, determinando castigos aos
menores infratores e a no preocupao com a causa dos problemas em que
estavam imersos as Crianas e Adolescentes foram os principais fatores que
determinaram sua extino e a criao do Cdigo de 1979, que enfatizava a
Doutrina da Situao Irregular
53
, tema este que ser tratado na sequncia do
presente trabalho.

50
51
BRASIL. Decreto-Lei n 3.799/41 de 5 de novembro de 1941. Transforma o Instituto Sete de
Setembro em Servio de Assistncia a Menores e d outras providncias. Art. 2.
52
53

25
1.3 O CDIGO DE 1979
O Cdigo de Menores de 1979 traz a concepo
biopsicossocial do abandono e da infrao, fortalecendo desigualdades e a
discriminao das Crianas e Adolescentes pobres, tratando-os como menores em
situao irregular.
54

O Cdigo de Menores de 1979 preconizava que cabia ao
governo intervir junto aos menores sem condies de sobrevivncia econmica e
atuasse na proteo das Crianas e Adolescentes vtimas de maus tratos.
55

A Doutrina do Menor em Situao Irregular adotada pelo Cdigo de
Menores de 1979 - Lei n. 6.697/79 - que mais uma vez volta-se aos
efeitos e no s causas dos problemas atinentes populao
infanto-juvenil, pois trata de regular a atuao do Estado diante de
casos especficos, ou melhor, de situaes irregulares em que se
situavam Crianas ou Adolescentes. Novamente, as polticas de
preveno e proteo infncia so deixadas de lado para que o
principal modo de interveno pblica seja aquele que ocorre
posteriormente ao surgimento da chamada situao irregular.
56

A concepo moral se torna o foco principal das aes da
doutrina da situao irregular, cabendo ao Estado agir de maneira a tornar o menor
aceitvel aos padres sociais da poca, trabalhando a disciplina e alteraes junto
famlia com relao moral e se a famlia no correspondesse aos padres
estabelecidos ocorria a institucionalizao do menor por tempo indeterminado.
O Cdigo de Menores de 1979
57
no fazia distino entre as
Crianas e Adolescentes abandonados e delinqentes, daquelas que viviam com
suas famlias.

54
55
BRASIL. Presidncia da Repblica. Lei n 6.697 de 1979. Consolida as leis de assistncia e
proteo a menores. Arts. 2.
56
57
proteo a menores.

26
O Cdigo de Menores de 1979 tratava dos direitos referentes
aos menores entre os 0 e 18 anos em caso de aplicao de medidas preventivas,
independente da situao irregular.
58

A assistncia representada pelas necessidades, que tinha como
resposta o binmio correo-represso, produzia e reproduzia
prticas violentas, mas consideradas legtimas, porque eram
operadas pelo Estado, ente responsvel pelo controle e distribuio
da dor. Tudo nos moldes da tecnologia centralizada, para no sofrer
instabilidades contestatrias, com o reforo do poder policial e
judicirio, pois o desafio era corrigir a situao irregular. A situao
irregular era a da menoridade, estigma que restringe os direitos,
dividindo a infncia em duas partes segregadas no prprio paradoxo
de uma sociedade desigual.
59

Ressalta-se que as discusses internacionais acerca dos
direitos da Criana e do Adolescente buscavam dar-lhes um tratamento que no
fosse como mero objetos, culminando com a aprovao da Conveno Internacional
dos Direitos da Criana e do Adolescente em 1989 e no Brasil ainda se percorria a
trilha da ditadura militar, baseando estas discusses na doutrina da situao
irregular, tratando o menor como um ser sem autonomia, tendo seu destino
determinado pelos detentores do direito, ou seja, os adultos.
60

O termo situao irregular era definido no art. 2 do referido
Cdigo da seguinte forma:
Art. 2. Para os efeitos deste Cdigo, considera-se em situao
irregular o menor:
I privado de condies essenciais sua sade e instruo
obrigatria, ainda que eventualmente, em razo de:
a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel, manifesta
impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las;
II vtima de maus-tratos ou castigos imoderados impostos pelos
pais ou responsvel;
III em perigo moral, devido encontrar-se, de modo habitual, em
ambiente contrrio aos bons costumes;
b) explorao em atividade contrria aos bons costumes;
IV privado de representao ou assistncia legal, pela falta
eventual dos pais ou responsvel;

58
59
60

27
V com desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar
ou comunitria;
VI - autor de infrao penal.
Pargrafo nico. Entende-se por responsvel aquele que, no sendo
pai ou me, exerce, a qualquer ttulo, vigilncia, direo ou educao
de menor, ou voluntariamente o traz em seu poder ou companhia,
independentemente de ato judicial.

As Crianas e Adolescentes eram tratadas pelo Cdigo de
Menores de 1979 como objetos da norma jurdica quando se encontrassem em
estado de patologia jurdica e social, ou seja, quando estivessem em situao
irregular.
61

A doutrina da situao irregular permitiu a sistematizao do saber
jurdico relativo infncia ou, de uma maneira mais coerente com o
objeto de estudo daquele ramo de cincia do direito, relativo aos
menores. Originado estava o Direito do Menor que, com advento da
Doutrina da Proteo Integral, seria substitudo pelo Direito da
Criana e do Adolescente.
62

O Cdigo de 1979 estabelecia medidas de carter preventivo a
serem aplicadas aos menores que se encontravam em situao irregular, conforme
o art. 14 do referido Cdigo:
Art. 14. So medidas aplicveis ao menor pela autoridade judiciria:
I - advertncia;
II - entrega aos pais ou responsvel, ou pessoa idnea, mediante
termo de responsabilidade;
III - colocao em lar substituto;
IV - imposio do regime de liberdade assistida;
V - colocao em casa de semiliberdade;
VI - internao em estabelecimento educacional, ocupacional,
psicopedaggico, hospitalar, psiquitrico ou outro adequado.
63

O Cdigo de Menores de 1979 empregava uma poltica de
atendimento s Crianas e aos Adolescentes, marcada pelo velho modelo

61
62
63
BRASIL. Lei n 6.697 de 1979. Consolida as leis de assistncia e proteo a menores. Art. 14.

28
assistencialista e correcional repressivo.
64

O Cdigo de Menores de 1979 tinha como embasamento a Lei
4.513/64 que preconizava a Poltica do Bem Estar do Menor com vistas a substituir o
foco correcional e repressivo utilizado pelo Servio de Assistncia ao Menor (SAM)
pelo enfoque assistencialista, promovido pela Fundao Nacional para o Bem Estar
do Menor (FUNABEM).
65

Desta forma o menor passou a ser visto como uma pessoa
carente e no mais como uma ameaa sociedade. A busca pelo bem estar do
menor revelava a incapacidade das famlias carentes em prover a seus filhos a
satisfao de suas necessidades bsicas, passando o Estado a ter o papel de tutor
e defensor da sociedade.
66

No entanto o Cdigo de Menores de 1979 trazia temas que
davam margem a diversos questionamentos e crticas, ressaltando-se os abaixo
relacionados:
1 O processo em que o menor se submetia era inquisitorial, isto
significa que a verdade material se sobrepunha aos direitos da
pessoa humana, colocando a Criana como mero objeto da anlise
investigatria. A intimidade dessa Criana ou Adolescente era
desregradamente vasculhada, sendo que as medidas legais
chegavam a intervir na famlia e no meio em que o mesmo vivia.
2 O juiz de menores, tinha, praticamente, poderes ilimitados, no
se sujeitando a critrios objetivos.
3 A existncia para os menores da priso cautelar.
67

O Cdigo de Menores de 1979 se tornou questionvel pela
sociedade, uma vez que na verdade se tratava de um Cdigo Penal do Menor, sob a
roupagem de uma suposta tutela, pois no trazia direitos, exceto sobre a assistncia

64
COSTA, Maria Berenice Alho da. Histria da assistncia ao menor carente no Rio de Janeiro.
p.27.
65
66
COSTA, Antonio Carlos Gomes. De menor a cidado. Braslia: Ministrio da Ao Social, 1994.
p.25.
67

29
religiosa, e tambm no dispunha sobre medidas de apoio famlia, tratando a
Criana e o Adolescente como seres privados de direitos.
68

O Cdigo de Menores de 1979 empregava a internao como o
principal mecanismo de defesa social. Esta forma de tratar o menor acabava por
trazer dificuldades a reinsero do menor em situao irregular sociedade, sendo
que o discurso relacionado assistncia ao menor apenas acobertava o controle
social que era utilizado sobre as Crianas e Adolescentes.
69

Ressaltam-se outros aspectos relacionados Lei menorista, os
quais foram alvo de muitas crticas e deram motivos para o alerta sobre o tratamento
inadequado voltado Criana e ao Adolescente, como o fato de processos judiciais
que envolviam menores dispensar a presena de um advogado e a ausncia de
previso de um tempo mnimo de internao e a falta da proporcionalidade entre a
internao e a gravidade do delito cometido.
70

Outro fator que tornava o Cdigo de Menores de 1979
questionvel era o fato de que caso no houvessem estabelecimentos adequados
para os menores detidos, estes ficariam em seo especial de estabelecimento
destinado a maiores de 18 anos. Alm disso, devido ao carter subjetivo de anlise
do juiz, um menor que nunca tivesse praticado crimes poderia ser privado de sua
liberdade pelo simples fato de estar em situao irregular.
71

Contudo, a redemocratizao do pas ocorrida na dcada de
1980, possibilitou as eleies diretas, tendo como consequncia o surgimento de
diversas reformas, destacando-se a extino da FUNABEM e a criao da FCBIA
Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e Adolescncia.
72

68
LIBERATI, Wilson Donizeti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo:
Malheiros, 1993. p. 13.
69
SPOSATO, Karyna Batista. O Direito Penal Juvenil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.
28.
70
71
72

30
A FCBIA Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e
Adolescncia deveria formular, normatizar e coordenar a poltica de defesa dos
direitos da Criana e do Adolescente e prestar assistncia a entidades que
executam esta poltica, ou seja, a FCBIA no atuaria diretamente, mas formularia
projetos em favor dos direitos da Criana e do Adolescente. Contudo a FCBIA foi
extinta pelo art. 19, I da Medida Provisria n. 813, de 1 de janeiro de 1995,
passando suas atribuies ao Ministrio da Justia.
73

A dcada de 1980 foi marcada pela crise do modelo menorista de
reproduo da desigualdade. A sensao de que todas as Crianas
deveriam ter direitos iguais impactou a sociedade que no conseguia
superar uma viso maniquesta que, historicamente, atribui a imagem
da Criana burguesa o conjunto de virtudes, e Criana
empobrecida, o estigma menorista, transformando-a em objeto de
interveno repressiva por parte do Estado.
74

Diversos setores da sociedade se mobilizaram pela obteno
dos direitos da Criana e do Adolescente, buscando alterar o Cdigo de Menores de
1979, obtendo uma resposta governamental com a sano do Estatuto da Criana e
do Adolescente no dia 13 de julho de 1990.
75

A dcada de 80 contou com uma infinidade de mobilizaes sociais,
debates, reflexes, construo de propostas, etc. Aes como a
discusso de alternativas de atendimento aos meninos e meninas de
rua, a prpria organizao do movimento nacional dos meninos e
meninas de rua, a atuao de organizaes consolidadas como a
Ordem dos Advogados do Brasil, o Movimento Criana Constituinte,
as Pastorais da Igreja Catlica e inmeras organizaes
comunitrias, sindicais e assistenciais contriburam decisivamente
para a construo do Direito da Criana e do Adolescente.
76

Ressalta-se que o Cdigo de Menores de 1979 refletia o
momento histrico pelo qual o mundo passava, ou seja, guerras, fascismo e dbeis
legislaes internacionais. Os homens fazem sua prpria histria, mas no a fazem

73
74
75
76

31
como querem; no a fazem sob circunstancias de sua escolha e sim sob aquelas
com que se defrontam diretamente, legadas e transmitidas pelo passado.
77

1.4 RESUMO DO CAPTULO I
A histria social da Criana e do Adolescente no Brasil
evidencia que estes sujeitos tinham poucas oportunidades de expresso e eram
submetidos autoridade dos adultos, sendo que a primeira preocupao com este
pblico aparece na Constituio de 1824, atravs de um projeto apresentado por
Jos Bonifcio visando o menor escravo.
78

Alguns anos depois, em 1871 aprovou-se a Lei do Ventre Livre,
lei esta promulgada pela Princesa Isabel e visava promover a liberdade das
Crianas que nascessem de mes escravas.
79

Aps a abolio total da escravatura, as Crianas que
passaram a ser vitimadas foram os filhos dos imigrantes, os quais devido ao bito
por epidemias ou devido aos baixos salrios recebidos acabavam por deixar as
Crianas sem um progenitor que promovesse a estes sujeitos condies dignas de
sobrevivncia. A criao de orfanatos foi uma forma que buscava a soluo deste
problema.
80

Uma atitude por parte do Estado com relao s Crianas e
Adolescentes foi, em 1763, a designao das oficinas na Cmara para a promoo
de recursos para o atendimento das Crianas abandonadas, passando esta
incumbncia a Santa Casa da Misericrdia.
81

Outras alternativas foram tomadas com destaque para o
emprego, por parte da Santa Casa da Misericrida, da roda dos Expostos, onde as

77
MARX, Karl. O 18 Brumrio de Luis Bonaparte. Rio de Janeiro: Fon Fon e Seleta, 1968. p. 15.
78
infantil domstico no Brasil. Curitiba: Multidia, 2009. p. 18.
79
MATTOSO, Ktia M. de Queirs. Ser escravo no Brasil. Rio de Janeiro: Brasiliense, 1982. p. 176.
80
MARTINS, Jos de Souza. A imigrao e a crise do Brasil agrrio. So Paulo: Pioneira, 1973. p.
51.
81
XAVIER, Hlio. Os enjeitados do rei, a roda dos expostos e FUNABEM de hoje. Revista Espao.
So Paulo, 1983, v.5, n.2, p.16.

32
crianas eram abandonadas sem a identificao dos pais. Este tipo de alternativa foi
estabelecida em 1738 e no trazia consigo polticas pblicas de atendimento s
Crianas e Adolescentes.
82

O Brasil-Colnia foi marcado pela falta de atendimento s
necessidades das Crianas e Adolescentes, havendo assistncia prestada
basicamente por associaes religiosas e civis, alm de atividades filantrpicas
destinadas a este pblica.
83

As legislaes posteriores, como a Constituio de 1824 e a de
1981 no trouxeram dispositivos que promovessem assistncia de forma mais
contundente s Crianas e Adolescentes, sendo este pblico ignorado, recebendo
apenas menes relacionadas a medidas aplicveis aos menores de 18 anos que
praticassem atos infracionais.
84

Um exemplo da preocupao apenas no sentido punitivo aos
menores de 18 anos que praticassem atos infracionais a edio da Lei n.145 e a
Lei 947 no ano de 1902, que regulamentou as colnias correcionais, no se
preocupando, contudo em melhorar a assistncia dos sujeitos internados nestas
instituies.
85

Somente em 1921 surge atravs do jurista Mello Mattos, um
projeto de Cdigo de Menores, o qual se destaca pelo fato de prever a obrigao
dos genitores assegurarem assistncia aos seus filhos e o estabelecimento formal
da obrigatoriedade do estado se responsabilizar pelas Crianas e Adolescentes,
buscando a garantia de seus direitos.
86

No entanto esta legislao no obteve sucesso na garantia dos
direitos da Criana e do Adolescente, criando mais tarde o Cdigo de 1979, o qual
empregava a doutrina da Situao Irregular, doutrina esta que deu mais nfase s

82
Diretrizes e Bases da Educao Nacional. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2006. p. 18.
83
84
85
86

33
desigualdades sociais, promovendo a discriminao de Crianas e Adolescentes
pobres, dando ao Estado o poder de intervir junto a este pblico na defesa da
garantia de condies de sobrevivncia.
87

O Cdigo de Menores enfatiza a concepo moral, buscando-
se trabalhar a disciplina e alteraes no ncleo familiar relacionadas moral,
ocorrendo institucionalizao do menor por tempo indeterminado caso certos
padres no fosse atingidos, no existindo critrios que diferenciasse as Crianas e
Adolescentes que praticavam atos infracionais estando em situao de abandono
daquelas que viviam com seus familiares.
Assim, as Crianas e Adolescentes eram tratadas pelo Cdigo
de Menores de 1979 como objetos da norma jurdica a partir do momento em que
fossem enquadradas como estando em situao irregular.
88

No perodo em que vigeu o Cdigo de Menores de 1979, houve
uma predominancia da assistencia correcional repressiva que buscava levar a este
pblico uma assistencia com base na desgastada Poltica Nacional de Bem-Estar do
Menor.
89

Diversos fatores acabaram por levar a revogao do Cdigo de
Menores de 1979. Como exemplo pode-se citar o fato desta legislao deixar
margens para questionamento de sua constitucionalidade, pois a verdade material
se sobrepunha aos direitos da pessoa humana, colocando a Criana como mero
objeto da anlise investigatria, tendo o juiz poderes ilimitados, inexistindo para os
menores a priso cautelar.
90

Alm disso, processos judiciais envolvendo Crianas e
Adolescentes no necessitavam de advogados, no havendo previso de um tempo

87
proteo a menores. Arts. 2.
88
89
COSTA, Maria Berenice Alho da. Histria da assistncia ao menor carente no Rio de Janeiro.
p.27.
90

34
de internao; faltando a proporcionalidade entre a internao e a gravidade do ato
infracional e caso no existissem locais adequados para os menores detidos, estes
ficariam em estabelecimento destinado a maiores de 18 anos, embora que em
sees especiais destinadas a este pblico.
91

Todas estas caractersticas do Cdigo de Menores
proporcionaram uma mobilizao da sociedade em prol dos direitos da Criana e do
Adolescente, que na dcada de 1980 culminou com a edio dos direitos deste
pblico na Constituio da Repblica Federativa do Brasil em 1988, sendo
estabelecidos novos parmetros com relao aos direitos da Criana e do
Adolescente, considerando-os sujeitos de direito, tema este que ser tratado no
prximo captulo do presente trabalho.

91
CAPTULO 2
O NOVO DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE NO BRASIL
2.1 O DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE NA CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil
92
de 1988
estabelece mudanas significativas no ordenamento jurdico brasileiro, apresentando
novos paradigmas com relao aos direitos da Criana e do Adolescente, passando
a trat-los como cidados e sujeitos de direito.
Antes da Constituio de 1988 imperava a doutrina da situao
irregular, sendo os menores tratados como carentes e/ou delinquentes e as medidas
a eles relacionadas eram de carter filantrpico e assistencial, passando, com este
ordenamento a vigorar a doutrina da proteo integral, com a conscincia da
necessidade da criao de polticas pblicas que concretizassem seus direitos
fundamentais com prioridade absoluta.
93

Os Direitos Humanos se transformam em Direitos Fundamentais ou,
usando outra terminologia, em liberdades pblicas. Desta forma, se
passa de um conceito jusnaturalista para um conceito positivo. Mas
deve-se recordar que os textos constitucionais, em muitos casos,
proclamam que a normatizao e definio dos direitos que nelas
esto previstos so levados a efeito em virtude da convico de que,
efetivamente, estes direitos e liberdades so anteriores e superiores
prpria Constituio. Esta lhes atribui valor jurdico e formal, mas
reconhece seu valor material.
94

95
de 5 de
outubro de 1988, assegura os direitos e deveres fundamentais a todos os seres

92
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988.
93
LTr, 1997. p. 15.
94
CRUZ, Paulo Mrcio. Fundamentos do Direito Constitucional. Curitiba: Juru, 2001. p. 140.
95
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Art. 1, inciso
III.

36
humanos e enfatiza o princpio da dignidade humana em seu Art. 1, inciso III, como
valor fundamental, consolidando um Estado Democrtico de Direito e sendo
coerente com o conjunto dos princpios de direito ali indicados.
A dignidade humana, entretanto, como idia-valor, necessita para
sua compreenso e aplicao racional nos sistemas jurdicos, que se
recuperem os seus fundamentos tico-filosficos para que possa
exercer a funo que dela se espera no estado democrtico de
direito. No , assim, uma ideia originariamente jurdica, fruto da
doutrina ou legislao, mas resultante de uma compreenso
especfica da natureza da pessoa humana e da sociedade.
96

Na Constituio Federal
97
constam os direitos e deveres
individuais e coletivos, tratando-os de forma que no possam ser objeto de emenda
constitucional tendente sua abolio, conforme afirma seu art. 60, 4:
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente
a abolir:
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
IV os direitos e garantias individuais.
98

Assim, os direitos garantidos a todos os brasileiros e
estrangeiros residentes no Brasil, dispostos no art. 5 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil
99
, afirmando o princpio da igualdade e garantindo a
inviolabilidade do direito liberdade, vida, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos dos 78 incisos explcitos, so tambm direitos da Criana e
do Adolescente, que passam a ser tratados como sujeitos de direito.
A Constituio Federal de 1988
100
, de acordo com o novo
paradigma dos legisladores constituintes, traz nova concepo com relao aos
direitos sociais, com incluso da proteo infncia com prioridade absoluta,

96
BARBOSA, Helosa Helena. Novos temas de biodireito e biotica. Rio de Janeiro: Renovar,
2003. p. 220.
97
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Art. 5.
98
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Art.60.
99
100

37
proibindo caracterizaes discriminatrias e dando direitos a todas as Crianas e
Adolescentes.
Entre estes direitos destaca-se o art. 5, inciso XXXIX da
Constituio Federal
101
, que garante a natureza processual da legalidade, definindo
que ato infracional ser toda conduta descrita como crime ou contraveno penal.
Para que a responsabilidade pelo ato recaia sobre o adolescente necessrio que
este tenha cometido conduta que preencha os requisitos de tipicidade e
antijuridicidade.
Destaque tambm para o inciso LXI, do art. 5 da Constituio
Federal
102
, referente a limitaes liberdade, em que somente admitida a privao
de liberdade do Adolescente em flagrante delito ou por meio de ordem judicial.
103

Os dispositivos expressos no art. 5 da Constituio Federal
104

garantem a identificao dos responsveis pela apreenso (inciso LXIV) e a
comunicao da apreenso famlia ou pessoa indicada (inciso LXII).
Outras garantias preconizadas pela Constituio Federal
105
em
seu art. 5 so referentes garantia do devido processo legal, de acordo com o
inciso XXXVII e LII, estabelecendo direito a todas as prerrogativas processuais
asseguradas; a garantia integridade fsica e moral, conforme o inciso XLIX; o
asseguramento ao contraditrio e ampla defesa inciso LV e ao princpio da
presuno de inocncia, segundo o inciso LVII.
Tambm o inciso LXV, concernente obrigatoriedade de
relaxamento da priso legal; alm de outras garantias como direito a habeas corpus
inciso LXVIII; direito de petio, inciso XXXIII; direito assistncia jurdica integral
e gratuita aos que provarem no dispor de recursos, conforme o inciso LXXIV, entre
outras.

101
102
103
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Art. 5, Inciso
LXI.
104
105

38
2.2 DIREITOS SOCIAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
106
dispe a
respeito dos direitos sociais em seu art. 6, preconizando que So direitos sociais a
educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma da
Constituio.
A Constituio de 1988
107
estabeleceu um sistema especial de
proteo s Crianas e Adolescentes, expresso no art. 227, onde so reconhecidos
como sujeitos de direito em condio especial de seres humanos em
desenvolvimento fsico, psquico e emocional.
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado, assegurar
Criana e ao Adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar
e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligencia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.
Neste sentido, uma determinao constitucional o dever da
famlia, sociedade e Estado, assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, os direitos preconizados pelo art. 227.
A insero do art. 227 na Constituio Federal de 1988
conferiu s Crianas e aos Adolescentes uma gama de direitos, representando
enfoques prprios da Doutrina de Proteo Integral. A Constituio da Repblica
Federativa do Brasil no restringe os direitos referentes Criana e ao Adolescente
ao art. 227 e seus pargrafos, sendo preconizados tambm nos arts. 205, 206, 208,
210, 212, 213, 214 e 228, manifestando-se tambm nos arts. 226, caput e
pargrafos 3, 4, 5 e 8 e art. 229, alm dos incisos XXXIII e XXX do artigo 7.
108

Neste sentido, o art. 5 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil se refere aos direitos fundamentais de todos os brasileiros e

106
107
108

39
estrangeiros residentes no pas e o art. 227 trata dos direitos fundamentais da
109

Portanto o art. 227, entre outros artigos da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, preconiza maneiras de assegurar os direitos
da Criana e do Adolescente atravs de polticas sociais ou tutela jurisdicional,
estabelecendo direitos fundamentais, sendo que com relao ao direito vida e
sade o 1 e seus incisos I e II preconizam o seguinte:
1. O Estado promover programas de assistncia integral sade
da Criana e do Adolescente, admitida a participao de entidades
no governamentais e obedecendo aos seguintes preceitos:
I - aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade
na assistncia materno-infantil;
II - criao de programas de preveno e atendimento especializado
para os portadores de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem
como de integrao social do Adolescente portador de deficincia,
mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a
facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao
de preconceitos e obstculos arquitetnicos.
110

Com relao ao direito proteo especial Criana e ao
Adolescente a Constituio da Repblica Federativa do Brasil traz em seu art. 227,
3, inciso I ao VII:
3. O direito proteo especial abranger os seguintes aspectos:
I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho,
observado o disposto no artigo 7, XXXIII;
II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;
III - garantia de acesso do trabalhador Adolescente escola;
IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato
infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por
profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar
especfica;
V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e
respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando
da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade;
VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica,
incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob
a forma de guarda, de Criana ou Adolescente rfo ou abandonado;
VII - programas de preveno e atendimento especializado Criana
e ao Adolescente dependente de entorpecentes e drogas afins.
111

109
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Arts. 5 e 227.
110
111

40
No tocante ao direito de proteo contra a violao dos direitos
da Criana e do Adolescente, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil
preconiza em seu art. 227, 4 que: A lei punir severamente o abuso, a violncia e
a explorao sexual da Criana e do Adolescente
112
, e com relao aos direitos
civis apresenta os 5 e 6 conforme segue:
5. A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei,
que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de
estrangeiros.
6. Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas
quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.

O art. 227 7 afirma que no atendimento dos direitos da
criana e do adolescente levar-se- em considerao o disposto no art. 204, o qual
preconiza que:
Art. 204. As aes governamentais na rea da assistncia social
sero realizadas com recursos do oramento da seguridade social,
previstos no artigo 195, alm de outras fontes, e organizadas com
base nas seguintes diretrizes:
I - descentralizao poltico-administrativa, cabendo a coordenao e
as normas gerais esfera federal e a coordenao e a execuo dos
respectivos programas s esferas estadual e municipal, bem como a
entidades beneficentes e de assistncia social;
II - participao da populao, por meio de organizaes
representativas, na formulao das polticas e no controle das aes
em todos os nveis.

O Estatuto da Criana e do Adolescente tem a funo, quando
da regulamentao do texto constitucional, de fazer com que este ltimo seja
efetivado, pois o simples fato das leis proclamarem os direitos da Criana, por si s
no garantem as estruturas de atendimento, devendo haver polticas eficazes no
sentido de assegurar materialmente os direitos positivados.
113

112
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. organizador:
Alexandre de Moraes. 24.ed. So Paulo: Atlas, 2005, art. 227, 4.
113
LTr, 1997. p. 15.

41
Os direitos da Criana e do Adolescente convivncia familiar
esto previstos nos arts. 226 e 229 da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, afirmando que:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do
Estado.
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos
menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os
pais na velhice, carncia ou enfermidade.

J os direitos relacionados proteo do trabalhador
Adolescente encontram-se no art. 7:
XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a
menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos;
(Redao dada ao inciso pela EC n 20/98, de 15 de dezembro de
1998).
O direito educao da Criana e Adolescente est previstos
na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de forma bastante contundente,
conforme segue:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da
famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da
sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu
preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o
trabalho.
Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes
princpios:
I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;
II - liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o
pensamento, a arte e o saber;
III - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e
coexistncia de instituies pblicas e privadas de ensino;
IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais;
[...]

A educao prioridade para as Crianas e Adolescentes e
deve ser entendida como um processo de ensinar, aprender e como um instrumento

42
de emancipao e transformao, sendo um dever do estado garantir o acesso
educao.
114

A educao um instrumento fundamental para consolidar os
princpios cardeis da Doutrina da Proteo Integral. A escola tem papel de grande
importncia no desenvolvimento consciente da Criana e do Adolescente.
115

O direito da Criana e do Adolescente, preconizado pela
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, trouxe proteo integral a estes
sujeitos de direito em estado de desenvolvimento, com base no princpio da
dignidade da pessoa humana.
116

A afirmao da criana e do adolescente como pessoas em condio
peculiar de desenvolvimento no pode ser definida apenas a partir de
que a criana no sabe, no tem condies e no capaz. Cada
fase do desenvolvimento deve ser reconhecida como revestida de
singularidade e de completude relativa, ou seja, a criana e o
adolescente no so seres inacabados, a caminho de uma plenitude
a ser consumada na idade adulta, enquanto portadora de
responsabilidades pessoais, cvicas e produtivas plenas. Cada etapa
, sua maneira, um perodo de plenitude, que deve ser
compreendida e acatada pelo mundo adulto, ou seja, pela famlia,
pela sociedade e pelo Estado.
117

O tratamento das Crianas e Adolescentes como seres em
estado de desenvolvimento se justifica pelo reconhecimento de que estes se situam
em condio humana dspar dos adultos, tendo mais vulnerabilidade.
118

114
VERONESE, Josiane Rose Petry. Temas de direito da Criana e do Adolescente. p. 29.
115
116
SARAIVA, Joo Batista da Costa. Direito penal juvenil: Adolescente e ato infracional. Garantias
processuais e medidas socioeducativas. 2.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. p. 18.
117
COSTA, Ana Paula Motta. As garantias processuais e o direito penal juvenil: como limite na
aplicao da medida scio-educativa de internao. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p.62.
118
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os
direitos humanos. So Paulo: Manole, 2003. p. 123.

43
2.3 O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
O art. 227 da Constituio Federal
119
traz um grande avano
com relao aos direitos da Criana e do Adolescente, introduzindo no direito
brasileiro o que preconiza a Doutrina da Proteo Integral da Organizao das
Naes Unidas.
Este avano requerido pela sociedade mudou a concepo
acerca da Criana e do Adolescente e fez com que o Cdigo de Menores
120
de 1979
que tratava a criana e o adolescente como objeto da lei a ser aplicada - no
estivesse mais de acordo com a realidade social, poltica e jurdica brasileira.
O Cdigo de Menores de 1979 j no atendia aos anseios
sociais vigentes, tendo incio a discusso de novas estratgias, editando-se a Lei n
8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente
121
(ECA), que considera a criana
como sujeito de direito, tendo o Estado a responsabilidade de proteo, elencando-
se deveres e polticas para atend-los.
Perceber a criana ou o adolescente como sujeito e no como objeto
dos direitos dos adultos, reflete talvez o maior desafio para a prpria
sociedade e, sobretudo, para o sistema de justia. Ser sujeito de
direitos ser titular de uma identidade social que lhe permita buscar
proteo especial, j que se trata de uma pessoa em condio
peculiar de desenvolvimento (Art. 6 ECA). Sua identidade pessoal
tem vnculo direto com sua identificao no grupo familiar. Seu nome
o localiza em seu mundo. A aplicao deste princpio enfrenta na
realidade, inmeras dificuldades.
122

O ECA traz fundamentos que direcionam a proteo da
Criana e do Adolescente, tornando-os sujeitos de direitos. O Estado os iguala aos
adultos como titulares de direitos, considerando tambm sua condio de seres em

119
120
proteo a menores.
121
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001.
122

44
desenvolvimento, promovendo polticas de atendimento especficas a este
pblico.
123

124
de 1988
determina que a famlia, a sociedade e o Estado devem assegurar com absoluta
prioridade os direitos da criana e do adolescente e o art. 3 do ECA assegura-lhes
direitos fundamentais, sem prejuzo da proteo integral. O art. 4 do Estatuto da
Criana e do Adolescente preconiza quem deve efetivar os direitos da criana e do
adolescente.
dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do
poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos
direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao
esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
125

O Estatuto da Criana e do Adolescente, comparando-se com
as legislaes anteriores destinada a estes sujeitos, avana com relao ao fato de
se deixar de imputar aos adolescentes infratores, o rtulo de portador de patologia
social, reconhecendo-se que a transgresso redunda em responsabilizao com
peculiaridades, visto o carter de pessoa em situao de desenvolvimento
apresentado pelas Crianas e Adolescentes.
126

O ECA estabelece uma nova concepo de Criana e
Adolescente, independente de uma suposta situao irregular e contempla a
doutrina da proteo integral. Rompe-se a separao entre menor e criana e
reverte-se a imagem negativa que segrega e reprime a Criana e o Adolescente
pobre, criando-se uma lei que obriga o Estado a proteg-los, independente de sua
condio social.
127

123
124
125
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.3.
126
LIBERATI, Wilson Donizeti. Adolescente e ato infracional. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002.
p. 97.
127

45
Uma das inovaes trazidas pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente consiste, justamente, na possibilidade de cobrar do
Estado atravs, por exemplo, da interposio de uma Ao Civil
Pblica, o cumprimento de determinados direitos como o acesso
escola, a um sistema de sade, a um programa especial para
portadores de doenas fsicas e mentais, entre outros, previstos na
Constituio Federal.
128

O Estatuto da Criana e do Adolescente delimita as hipteses
de aplicao de medidas scio-educativas aos atos infracionais, pondo fim nas
prticas desconcertantes do Cdigo de Menores, que impunham medidas de
constrio da liberdade pelo desvio de conduta, decorrente de grave inadaptao
familiar ou social.
129

O princpio da legalidade restringe a aplicao de medidas
scio-educativas somente aos casos que estejam explcitos por lei que resultam em
atos infracionais, com comprovao da ilicitude, antijuridicidade e culpabilidade,
estando definido na Constituio Federal
130
e no Estatuto da Criana e do
Adolescente.
131

Uma legislao que tratasse especificamente dos direitos da
Criana e do Adolescente era de carter imprescindvel, pois havia a necessidade
fundamental de que fossem tratados como merecedores de uma proteo
especializada, diferenciada e integral em virtude de sua condio especial de
pessoas em desenvolvimento.
132
Condio esta que na legislao anterior era
tratada como um fator restritivo de direito, ao passo que com a doutrina da proteo
integral tratada como fator de incorporao de novos direitos.
Para que os direitos das Crianas e dos Adolescentes sejam
garantidos preciso trabalhar diversos fatores, entre eles aponta-se a participao
efetiva da populao nos conselhos dos Direito da Criana e Adolescente e pela
criao de organizaes no governamentais, alm de maior cobrana junto ao

128
129
130
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Art. 5, XXXIX.
131
132

46
poder pblico, para que esteja mais atento s necessidades deste pblico e aplique
de forma efetiva as leis editadas a este pblico, visando atender ao princpio da
proteo integral e da dignidade da pessoa humana.
O ECA transforma as Crianas e Adolescentes em sujeitos de
direitos, passando este pblico a ser tratado como titulares de direitos fundamentais,
sendo que esta legislao incentiva a participao popular a buscar a efetivao
destes direitos atravs da participao em polticas pblicas voltadas a esta
temtica.
133

Atualmente o poder pblico, levado pelas mudanas ocorridas
na configurao social brasileira, vem promovendo mais ativamente polticas
pblicas voltadas a Criana e ao Adolescente, com base no maior entendimento de
que o futuro do pas depende do pblico infanto-juvenil, merecendo portanto toda a
ateno, principamente no que se refere a sua educao.
134

O final da dcada de 1980 destaca-se como um perodo em
que houve um maior surgimento de movimentos sociais visando a Criana e o
Adolescente. Esta maior incidncia de movimentos sociais relacionados ao pblico
infanto-juvenil o resultado da visualizao por parte da sociedade da incapacidade
do poder pblico em cumprir com sua responsabilidade no que diz respeito em
promover Criana e ao Adolescente condies de uma vida digna com a
satisfao de suas necessidades bsicas, devido a grande urbanizao ocorrida nos
ltimos anos no Brasil.
135

Ressalta-se que cada vez mais a sociedade brasileira vem
demonstrando um processo de indignao devido as dificuldades sofridas por parte
da populao que se obrigada a viver nas ruas. A incluem-se Crianas e
Adolescentes e uma das formas que a sociedade vislumbra para amenizar este

133
134
SEDA, E. XYZ do Conselho Tutelar. So Paulo: IMESP, 1997. p. 60.
135
ALBUQUERQUE, Maria do Carmo. Participao popular nas polticas pblicas. Espao de
construo da democracia brasileira. So Paulo: Instituto Polis, 2006. p.67.

47
problema promover o surgimento de iniciativas de atendimento a estes sujeitos
atravs de movimentos populares.
136

Entre os movimentos de cunho popular ressalta-se a criao do
Movimento Nacional de Meninos e Meninas de Rua e a Pastoral do Menor. Estes
movimentos reunem pessoas e outros tipos de organizaes sociais que so de
grande importncia na luta pela cobrana junto ao Estado de aes no mbito
jurdico e assitencial no sentido de melhorar o atendimento das necessidades e
direitos da populao infanto-juvenil brasileira.
137

Outra atitude de cunho popular que busca a efetivao dos
direitos da Criana e do Adolescente a criao dos Centros de Defesa dos Direitos
da Criana e do Adolescente. Estes atuam na busca dos direitos deste pblico com
base na proteo jurdico-social, sendo que os primeiros centros a serem criados
visavam defender os direitos da Criana e do Adolescente e era imbudo de tal
importancia que o conceito de proteo jurdico-social relacionado pelo ECA como
sendo uma das aes a serem praticas perante as polticas de atendimento.
138

A carta constitucional favoreceu a proposio de emendas
populares com a introduo de dispositivos democratizantes do Estado Brasileiro e
na rea da infncia, merecem destaque a incluso e redao final dos artigos 204,
227 e 228 da nova Constituio Federal promulgada em 1988.
139

Tais dispositivos introduziram conceitos novos no campo da
poltica para crianas e adolescentes, dispondo sobre a participao da sociedade
civil na gesto pblica; a adoo da Doutrina da Proteo Integral; criana e
adolescente como sujeitos de direitos; priorizao absoluta no atendimento dos

136
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988.
137
138
139
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988. Arts. 204, 227
e 228.

48
direitos e responsabilizao compartilhada entre famlia, sociedade e Estado na
defesa dos direitos da Criana e do Adolescente.
140

O ECA impe a necessidade de criao de novas estruturas e
adaptao de outras j existentes para a plena adequao ao moderno direito da
infncia e adolescncia. Nele esto previstas algumas normas, denominadas
operativas, que estabelecem a forma de concretizao dos direitos, tais como: a
poltica de atendimento dos direitos; os rgos de atendimento, de fiscalizao e de
garantia de direitos; as medidas de proteo e scio-educativas aplicveis a
crianas e adolescentes.
141

Na Constituio Federal de 1988, buscando dar vida ao
princpio da chamada democracia participativa, foram introduzidos vrios elementos
de emanao da vontade do povo. em decorrncia desses dispositivos que foram
inseridos no ECA os Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente, os
Conselhos Tutelares e os Fundos da Criana e do Adolescente.
142

Por definio legal, os Conselhos de Direitos so rgos
deliberativos e controladores das aes em todos os nveis compostos
paritariamente por representantes governamentais e de organizaes da sociedade
civil. Suas decises possuem fora normativa, vinculando, conforme o mbito de
atuao do Conselho. Os Conselhos, no papel de controlador das aes, devem
registrar organizaes da sociedade civil atuantes na rea, bem como inscrever os
programas, governamentais e no governamentais, que digam respeito criana e
ao adolescente.
143

Desde a criao do Conselho Nacional dos Direitos da Criana
e do Adolescente, em 1981, vm sendo realizadas pelos diversos conselhos muni-
cipais, estaduais e nacional, conferncias dos direitos da Criana e Adolescente
onde so debatidas e construdas propostas de polticas pblicas para o setor.

140
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988.
141
LTr, 1997. p. 15.
142
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988. Arts. 204, 227
e 228.
143

49
2.3.1 Doutrina da proteo integral da Criana e do Adolescente e o princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana
A Lei n 8.069/90
144
de 13 de julho de 1990 regulamentou as
conquistas em favor das Crianas e Adolescentes preconizadas pelo art. 227 da
Constituio Federal de 1988
145
, versando sobre a proteo integral Criana e ao
Adolescente que implica nos seguintes pontos:
1 A infncia e a adolescncia admitidas como prioridade imediata e
absoluta exigindo uma considerao especial, o que significa que a
sua proteo deve sobrepor-se a quaisquer outras medidas,
objetivando o resguardo de seus direitos fundamentais.
2 O princpio do melhor interesse da criana, que no deve ser
visto de uma forma fantasiosa ou sonhadora, mas como algo
concreto, considerando que cabe famlia, portanto aos pais ou
responsveis, garantir-lhe proteo e cuidados especiais; ressalta-se
o papel importante da comunidade, na sua efetiva
interveno/responsabilizao com os infantes e adolescentes, da
decorre a criao dos Conselhos Tutelares e, ainda, a atuao do
Poder Pblico com a criao de meios/instrumentos que assegurem
os direitos proclamados.
3 Reconhece a famlia como o grupo social primrio e ambiente
"natural" para o crescimento e bem-estar de seus membros,
especialmente das crianas, ressaltando o direito de receber a
proteo e a assistncia necessrias, a fim de poder assumir
plenamente suas responsabilidades dentro da comunidade, na idade
apropriada.
146

O Estatuto da Criana e do Adolescente
147
logo em seu
primeiro artigo trata expressamente da Doutrina da Proteo Integral, afirmando que
Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente, visando
superar os limites impostos pela doutrina da situao irregular.
A Doutrina da Proteo Integral a espinha dorsal do Estatuto
da Criana e do Adolescente, expressando direitos com relao vida, sade,
liberdade, ao respeito e dignidade, convivncia familiar e comunitria,

144
145
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988. Art. 227.
146
VERONESE, Josiane Rose Petry. Direito da Criana e do Adolescente. Florianpolis: OAB/SC,
2006. p. 10.
147

50
educao, cultura, ao esporte e ao lazer, profissionalizao e proteo no
trabalho, tutela jurisdicional diferenciada, que uma consequncia da condio
especial em que se encontram.
148

[...] a proteo integral tem, como fundamento, a concepo de que
as crianas e adolescentes so sujeitos de direito, frente famlia,
sociedade e ao Estado. Rompe com a ideia de que sejam simples
objetos de interveno do mundo adulto, colocando-os como titulares
de direitos comuns a toda e qualquer pessoa, bem como de direitos
especiais decorrentes da condio peculiar de pessoas em
desenvolvimento.
149

A Doutrina da Proteo Integral tem incio no alvorecer do
sculo XX, com a Declarao de Genebra
150
de 1924, que determinava a
necessidade de levar criana uma proteo especial.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos das Naes
Unidas
151
em 1948, j reclamava o direito da criana a cuidados especiais e a
Conveno Americana sobre os Direitos Humanos de 1969, conhecida como Pacto
de San Jos de Costa Rica
152
preconizava que toda criana tem direito proteo
por parte da famlia, da sociedade e do Estado devido a sua condio.
O Estatuto da Criana e do Adolescente determina a faixa
etria dos sujeitos considerados Crianas e Adolescentes, estabelecendo seus
direitos fundamentais, os quais so inerentes pessoa humana, conforme seu art.
2, Pargrafo nico e art. 3, como segue:
Art. 2. Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at
doze anos de idade incompletos, e adolescentes aquela entre doze e
dezoito anos de idade.

148
149
CURY, Munir; PAULA, Paulo Afonso Garrido de; MARURA, Jurandir Norberto. Estatuto da
Criana e do Adolescente anotado. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. P 19.
150
DECLARAO DE GENEBRA. Global Compact Leaders Summit 5-6 de julho de 2007, Genebra,
Sua, 2007.
151
DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. Adotada e proclamada pela resoluo
217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948.
152
CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS Pacto de San Jos. Adotada e
aberta assinatura na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, em San
Jos de Costa Rica, em 22 de novembro de 1969.

51
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se
excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e
um anos de idade.
Art. 3. A criana e o adolescente gozam de todos os direitos
fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo
integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por
outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes
facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social,
em condies de liberdade e de dignidade.
153

A Doutrina da Situao Irregular tratava as Crianas e
Adolescentes como objetos de tutela, merecendo proteo apenas quando em
situao irregular. Esta situao foi revertida com a edio do ECA, sendo
incorporada a doutrina da Proteo Integral e preconizado pela Constituio da
Repblica Federativa do Brasil
154
e a Prioridade Absoluta nos assuntos relacionados
Criana e ao Adolescente.
O Estatuto da Criana e do Adolescente preconiza que as
Crianas e os Adolescentes precisam de proteo e cuidados mediante sua
condio peculiar de desenvolvimento, tendo direito proteo integral.
155

A Doutrina da Proteo integral fundamenta o novo direito da
Criana e do Adolescente, trazendo-os da condio de objeto do processo para
sujeitos de direito como pessoas em desenvolvimento, cumprindo-se um dos
princpios fundamentais da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que
afirma em seu art. 1, inciso III, a dignidade da pessoa humana como fundamento da
Repblica.
156

[...] a dignidade da pessoa humana o ponto de esteio do Estado
Democrtico brasileiro o fundamento bsico dele, o pice da
pirmide valorativa do ordenamento jurdico institudo pela CF de
1988 eis que, mesmo quando cotejada aos demais fundamentos
referidos de maneira expressa no artigo 1 da Carta Magna, ela tem

153
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Arts.2 e 3.
154
155
156

52
posio de centralidade, porque atrai o contedo valorativo dos
outros quatro.
157

A partir dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil
que surge o novo direito da Criana e do Adolescente. Todo o ordenamento jurdico
que trata a respeito dos direitos da Criana e do Adolescente fundamenta-se no
princpio filosfico da dignidade da pessoa humana e do reconhecimento destes
enquanto seres em processo de desenvolvimento.
158

No reino dos fins, tudo tem um preo ou uma dignidade. Quando
uma coisa tem um preo, pode pr-se, em vez dela, qualquer outra
coisa como equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o
preo, e, portanto no permite equivalente, ento ela tem dignidade.
O que se relaciona com as inclinaes e necessidades gerais do ser
humano tm um preo venal; aquilo que, mesmo sem pressupor uma
necessidade, conforme a um certo gosto, isto , a uma satisfao
no jogo livre e sem finalidade das nossas faculdades anmicas, tem
um preo de afeio; mas aquilo que constitui a nica condio
graas qual qualquer coisa pode ser um fim em si mesma, no tem
somente um valor relativo, isto , um preo, mas um valor interno,
isto , dignidade.
159

A dignidade humana tem valor fundamental na ordem jurdica
constitucional e assegura o Estado democrtico de direito. qualidade integrante e
irrenuncivel da condio humana, devendo ser reconhecida, promovida, respeitada
e protegida, pois inerente ao ser humano, no podendo ser criada nem retirada
pelo ordenamento jurdico.
160

A percepo da existncia de direitos vinculados pessoa de modo
indissocivel experimentou uma notvel evoluo. O
desenvolvimento do princpio democrtico e o acesso de camadas
cada vez mais amplas da populao vida poltica permitiram tornar
evidente que o efetivo exerccio dos direitos de Liberdade e de
cidadania poltica s ganha sentido se algumas condies materiais
forem garantidas. Sem dispor dos meios bsicos para garantir uma

157
MACHADO, Martha de Toledo. A Proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os
Direitos Humanos. So Paulo: Manole, 2003. p. 97.
158
processuais e medidas socioeducativas. p. 18.
159
KANT, Immanuel. Fundamentos da metafsica dos costumes. Rio de Janeiro: Tecnoplint, 1990.
p. 67.
160

53
qualidade mnima de vida, poucas sero as "esferas prprias" que
possam estar imunes a ingerncias exteriores.
161

A dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e
distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e
considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo de direitos e deveres fundamentais que protejam a pessoa contra todo e
qualquer ato de cunho degradante e desumano e lhe garanta condies existenciais
mnimas para uma vida saudvel e promova sua participao ativa e co-responsvel
nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres
humanos.
162

A proteo integral Criana e ao Adolescente visa suprir as
necessidades destes sujeitos em todos os aspectos, com vistas a que conquistem a
dignidade.
A dignidade da pessoa humana, alada pelo Art. 1, III, da
Constituio Federal, fundamento da Repblica, d contedo
proteo da famlia atribuda ao Estado pelo art. 226 do mesmo texto
maior: a pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade,
o elemento finalstico da proteo estatal, para cuja realizao
devem convergir todas as normas do direito positivo, em particular
aquelas que disciplinam o direito de famlia, regulando as relaes
mais ntimas e intensas do indivduo no social.
163

O princpio da dignidade da pessoa humana liga-se aos direitos
constitucionais sociais. A atual nfase nos valores existenciais da pessoa humana
deve-se a compreenso do papel desempenhado pelos princpios constitucionais no
Direito Civil que incidem em todo o ordenamento jurdico.
164

preciso que ocorra uma mudana na realidade vivida pelas
Crianas e Adolescentes atravs da efetiva concretizao de polticas que
evidenciem o esprito da Lei 8.069, cumprindo-se o que dispe a Constituio
Federal e assumindo-se a responsabilidade com relao a estes sujeitos.

161
CRUZ, Paulo Mrcio. Fundamentos do Direito Constitucional. Curitiba: Juru, 2001. p. 141.
162
163
FARAH, Marta Ferreira dos Santos. Reforma de polticas sociais no Brasil: iniciativas recentes
de governos estaduais e municipais. So Paulo: Mimeo, 1998. p. 16.
164
FACHIN, Luiz Edson. Elementos crticos do Direito da Famlia: curso de Direito Civil. Rio de
Janeiro, 1999. p. 14.

54
Esta responsabilidade no cabe apenas ao Estado, mas a toda
sociedade, de acordo com a doutrina da proteo integral, a qual tem este nome
justamente por preconizar que a famlia, a sociedade e o Estado devem respeitar os
direitos fundamentais dos cidados em estado de desenvolvimento, ou seja, as
Crianas e os Adolescentes.
2.3.2 Princpio da prioridade absoluta Criana e ao Adolescente
A Carta Magna de 1988 e o Estatuto da Criana e do
Adolescente incorporam avanos fundamentais ao conferir a responsabilidade pela
proteo dos direitos da Criana e do Adolescente de maneira solidria famlia,
sociedade e ao Estado e passa a considerar as Crianas e os Adolescentes como
sujeitos de direitos em situao de desenvolvimento e com prioridade absoluta.
165
pela primeira vez na histria
preconiza a proteo da Criana e do Adolescente como prioridade absoluta. O
Estatuto da Criana e do Adolescente
166
enfatiza a primazia em relao s crianas
e aos adolescentes nas esferas judicial, extrajudicial, familiar, social ou
administrativa.
Por absoluta prioridade, devemos entender que a criana e o
adolescente devero estar em primeiro lugar na escala de
preocupao dos governantes; devemos entender que, primeiro,
devem ser atendidas todas as necessidades das crianas e
adolescentes [...] Por absoluta prioridade entende-se que, na rea
administrativa, enquanto no existirem creches, escolas, postos de
sade, atendimento preventivo e emergencial s gestantes, dignas
moradias e trabalho, no se deveria asfaltar ruas, construir praas,
sambdromos, monumentos artsticos etc., porque a vida, a sade, o
lar, a preveno de doenas so mais importantes que as obras de
concreto que ficam para demonstrar o poder do governante.
167

O Estatuto da Criana e do Adolescente, fundamentado no art.
227 da Constituio Federal
168
e regulamentado pela Lei 8.069/90, trouxe para a
sociedade brasileira os avanos obtidos internacionalmente pela Organizao das

165
166
167
LIBERATI, Wilson Donizete. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. p.4.
168

55
Naes Unidas referente aos direitos infantis, quando estabelece o princpio da
prioridade absoluta, de acordo com seus arts. 4, 5 e 6, conforme segue:
Art. 4. dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e
do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao
dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao,
ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer
circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de
relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais
pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas
relacionadas com a proteo infncia e juventude.
Art. 5 Nenhuma Criana ou Adolescente ser objeto de qualquer
forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade
e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou
omisso, aos seus direitos fundamentais.
Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins
sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos
e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da Criana e
do Adolescente como pessoas em desenvolvimento.
169

O Estatuto da Criana e do Adolescente no privilegia o
procedimento com o rito e nem com o nome da ao pela qual determinado assunto
deva ser levado justia da infncia e adolescncia, mas sim com a relevncia do
contedo e do direito pleiteado.
170

O princpio da prioridade absoluta vai ao encontro dos direitos
fundamentais estabelecidos na Constituio Federal
171
e no ECA
172
, considerando o
estado de desenvolvimento das Crianas e dos Adolescentes, levando-se em conta
que encontram-se em desvantagem com relao aos demais indivduos.

169
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.4, 5 e 6.
170
171
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: de 05 de outubro de 1988. Art. 227.
172

56
2.4 CONSELHO TUTELAR
O Conselho Tutelar autnomo, estando vinculado; mas no
subordinado; prefeitura, tendo como fonte de autoridade o Estatuto da Criana e
do Adolescente. O Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente
controla as polticas pblicas destinadas ao pblico infanto-juvenil e zela para que
seja cumprido o ECA, prestando atendimento s Crianas e Adolescentes que
porventura tenham seus direitos violados.
173

Os Conselheiros Tutelares devem apresentar formao para
atuao social junto s Crianas e Adolescentes, o que pode ser obtido em cursos
oferecidos por instituies educacionais representadas por universidades, sindicatos
ou ONGs. A participao em cursos de formao de agentes sociais pode trazer a
este profissionais mais condies para tratar dos assuntos pertinentes a defesa dos
direitos da Criana e do Adolescente. Tambm deve fazer parte da formao de
Conselheiro Tutelar a convivncia com a populao a ser atendida, pois uma
formao crtica no obtida apenas entre quatro paredes, mas sim com o
envolvimento do profissional com os movimentos populares, o que pode promover
melhores concepes com relao a famlia a escola e a sociedade, alm de uma
aproximao do profissional com o dia das pessoas pertencentes s classes
populares.
174

O Estatuto da Criana e do Adolescente traz disposies a
respeito do conselho tutelar, o qual tem por encargo zelar para que sejam cumpridos
os direitos da Criana e do Adolescente, conforme segue:
Art. 131. O Conselho Tutelar rgo permanente e autnomo, no
jurisdicional, encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento
dos direitos da Criana e do Adolescente, definidos nesta lei.
Art. 132. Em cada municpio haver, no mnimo, um Conselho
Tutelar composto de cinco membros, escolhidos pela comunidade
local para mandato de trs anos, permitida uma reconduo.
175

173
174
SOUZA, Marilene Proensa Rebello; TEIXEIRA, Danile Caetano da Silva; SILVA, Maria Carolina
Yazbek Gonalves. Conselho Tutelar: um novo instrumento social contra o fracasso escolar.
Psicologia em Estudo. Maring, 2003, v.8, n.2, p.75. Disponvel em:
<http://www.scielo.br/pdf/pe/v8n2/v8n2a07.pdf>.Acesso em 17 de fevereiro de 2011.

175
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.131 e 132.

57
O Conselho Tutelar visa a proteo e garantia dos direitos da
Criana e do Adolescente no mbito municipal, sendo uma ferramenta de trabalho
para a comunidade, a qual tem o papel de fiscalizar e impedir que ocorram situaes
de risco pessoal e social para as crianas e adolescentes.
176

O Conselho Tutelar reveste-se de algumas caractersticas que do
suporte e legitimidade sua atuao. So elas: a estabilidade, a
autonomia e no-jurisdicionalizao de seus atos. Essas qualidades
atribudas ao Conselho podem, inclusive, reclamar o status de
pressupostos de constituio, eis que, sem eles, o Conselho Tutelar
fica rfo de critrios de procedibilidade, ou seja, no existe. O
ordenamento jurdico vigente no lhe d validade e operacionalidade
se no estiverem presentes os pressupostos vlidos de constituio
e funcionamento.
177

O Conselho Tutelar visa zelar pelo cumprimento dos direitos da
Criana e do Adolescente no espao social existente entre o cidado e o juiz, sendo
os conselheiros escolhidos pela comunidade com o objetivo de executar medidas
constitucionais legais no mbito da Infncia e Adolescncia.
178

O Conselheiros Tutelares de uma gesto so eleitos por voto
direito, tendo um mandato de trs anos, havendo a possibilidade de uma reeleio
consecutiva. Para ser candidato a Conselheiro Tutelar necessrio que o candidato
tenha no mnimo vinte e um anos, more no municpio e tenha idoneidade moral
reconhecida, sendo que desta forma diversos setores da sociedade podem ser
representados no Conselho Tutelar. Uma vez integrante do Conselho Tutelar, se faz
necessrio que a formao dos conselheiros seja continuada, possibilitando desta
forma um aprimoramento da viso crtica destes profissionais e sua permanente
atualizao nos aspectos que dizem respeito s suas atividades.
179

176
LIBERATI, Wilson Donizeti; CYRINO, Pblio Caio Bessa. Conselhos e fundos no Estatuto da
Criana e do Adolescente. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 1997. p. 126.
177
178
SEDA, E. XYZ do Conselho Tutelar. So Paulo: IMESP, 1997. p. 48.
179
SOUZA, Marilene Proensa Rebello; TEIXEIRA, Danile Caetano da Silva; SILVA, Maria Carolina
Yazbek Gonalves. Conselho Tutelar: um novo instrumento social contra o fracasso escolar.
Psicologia em Estudo. Maring, 2003, v.8, n.2, p.78. Disponvel em:
<http://www.scielo.br/pdf/pe/v8n2/v8n2a07.pdf>.Acesso em 17 de fevereiro de 2011.

58
No entanto, os conselhos tutelares no tm o papel de
substituir o governo na execuo das polticas de atendimento Criana e ao
Adolescente e na promoo de ampla visibilidade, visando o engajamento da
sociedade civil para a busca do desenvolvimento sadio deste pblico em todos os
aspectos.
180

2.5 Atuao do Ministrio Pblico junto Criana e ao Adolescente
O Estatuto da Criana e do Adolescente ao contrrio do Cdigo
de Menores que reservava uma atuao acanhada do Ministrio Pblico na defesa
dos direitos do pblico infanto-juvenil, promoveu uma presena mais efetiva do
Ministrio Pblico como fiscalizador da lei.
Neste sentido o Ministrio Pblico tem papel fundamental com
relao proteo dos direitos da Criana e do Adolescente, conforme dispostos
nos arts. 201 a 205 do Estatuto da Criana e do Adolescente, conforme segue:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico:
I - conceder a remisso como forma de excluso do processo;
II - promover e acompanhar os procedimentos relativos s infraes
atribudas a adolescentes;
III - promover e acompanhar as aes de alimentos e os
procedimentos de suspenso e destituio do ptrio poder,
nomeao e remoo de tutores, curadores e guardies, bem como
oficiar em todos os demais procedimentos da competncia da Justia
da Infncia e da Juventude;
IV - promover, de ofcio ou por solicitao dos interessados, a
especializao e a inscrio de hipoteca legal e a prestao de
contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens
de Crianas e Adolescentes nas hipteses do art. 98;
V - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para a proteo
dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e
adolescncia, inclusive os definidos no art. 220, 3, inciso II, da
Constituio Federal;
VI - instaurar procedimentos administrativos e, para instru-los:
a) expedir notificaes para colher depoimentos ou esclarecimentos
e, em caso de no-comparecimento injustificado, requisitar conduo
coercitiva, inclusive pela polcia civil ou militar;
b) requisitar informaes, exames, percias e documentos de
autoridades municipais, estaduais e federais, da administrao direta
ou indireta, bem como promover inspees e diligncias
investigatrias;
c) requisitar informaes e documentos a particulares e instituies
privadas;

180

59
VII - instaurar sindicncias, requisitar diligncias investigatrias e
determinar a instaurao de inqurito policial, para apurao de
ilcitos ou infraes s normas de proteo infncia e juventude;
VIII - zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais
assegurados s Crianas e Adolescentes, promovendo as medidas
judiciais e extrajudiciais cabveis;
IX - impetrar mandado de segurana, de injuno e habeas corpus,
em qualquer juzo, instncia ou tribunal, na defesa dos interesses
sociais e individuais indisponveis afetos Criana e ao Adolescente;
X - representar ao juzo visando aplicao de penalidade por
infraes cometidas contra as normas de proteo infncia e
juventude, sem prejuzo da promoo da responsabilidade civil e
penal do infrator, quando cabvel;
XI - inspecionar as entidades pblicas e particulares de atendimento
e os programas de que trata esta lei, adotando de pronto as medidas
administrativas ou judiciais necessrias remoo de irregularidades
porventura verificadas;
XII - requisitar fora policial, bem como a colaborao dos servios
mdicos, hospitalares, educacionais e de assistncia social, pblicos
ou privados, para o desempenho de suas atribuies.
1 A legitimao do Ministrio Pblico para as aes cveis
previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas
hipteses, segundo dispuserem a Constituio e esta lei.
2 As atribuies constantes deste artigo no excluem outras,
desde que compatveis com a finalidade do Ministrio Pblico.
3 O representante do Ministrio Pblico, no exerccio de suas
funes, ter livre acesso a todo local onde se encontre Criana ou
Adolescente.
[...]
c) efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e
de relevncia pblica afetos Criana e ao Adolescente, fixando
prazo razovel para sua perfeita adequao.
181

O Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece novo
enfoque questo da criana e do adolescente. As entidades de proteo a esses
sujeitos recebem orientao e acompanhamento do Ministrio Pblico, mudando-se
a viso autoritria das prticas antigas da situao irregular para o princpio da
proteo integral.
182

O Ministrio Pblico utiliza-se de diversos mecanismos
jurdicos na promoo dos direitos da Criana e do Adolescente, com destaque para
a Medida Protetiva, ao de guarda e ao de adoo, sendo, portanto um guardio
e protetor com relao aos direitos do pblico infanto-juvenil, sendo que no aspecto

181
182

60
infracional existe a possibilidade por parte do Ministrio Pblico promover ao
Adolescente que pratique ato infracional o instituto da remisso.
183

O Estatuto da Criana e do Adolescente trouxe ao Ministrio
Pblico importante papel de fiscalizador do cumprimento dos direitos da Criana e
do Adolescente, devendo este rgo atuar na defesa dos direitos deste pblico
conforme dispe o art. 202 do ECA.
184

2.5 RESUMO DO CAPTULO II
A proteo criana e ao adolescente na atualidade deixa a
desejar. A realidade social brasileira com relao ao tratamento dispensado s
crianas e adolescentes no condiz com o preconizado pelo Estatuto destinado a
estes sujeitos.
185

As dificuldades financeiras por que passam diversas famlias
acabam por levar a infncia e a adolescncia por caminhos divergentes daqueles
idealizados pela sociedade atravs da edio do Estatuto da Criana e do
Adolescente, que enfatiza a prioridade absoluta e a proteo integral Criana e ao
Adolescente.
186

No h dvidas de que o ECA um fator de grande
importncia para a questo das Crianas e Adolescentes do Brasil. A soluo para
os problemas deste pblico no se encontram, entretanto, apenas no arcabouo
jurdico. preciso que se coloque em prtica e se efetive os direitos conquistados,
atravs de polticas pblicas especficas, participao da sociedade e vontade
poltica para mudana da realidade atual.
187

183
SILVA, Fbio Erik Monte. Atuao do Ministrio Pblico no Estatuto da Criana e do
Adolescente. Contedo Jurdico, Brasilia, out/2010. P.10. Disponivel em:
<http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.29212>. Acesso em 18 de fevereiro de 2011.
184
185
186
187
LTr, 1997. p. 15.

61
Assim, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil
188
de
1988 estabeleceu alteraes no ordenamento jurdico brasileiro, trazendo inovaes
com relao aos direitos da Criana e do Adolescente. Esta legislao estabeleceu o
fim da doutrina da situao irregular e passou a tratar as Crianas e Adolescentes
como sujeitos de direitos, passando a vigorar a doutrina da proteo integral, sendo
criadas polticas pblicas para atendimento a este pblico com prioridade
absoluta.
189

Houve uma mudana na concepo das atitudes anti-sociais
praticados pela criana e o adolescente, sendo preconizado pelo art. 5, inciso
XXXIX da Constituio Federal
190
a definio de ato infracional, que se refere a toda
conduta descrita como crime ou contraveno penal praticada por Crianas e
Adolescentes e para que recaia a responsabilidade sobre estes sujeitos se faz
necessrio que este tenha cometido condutas delineadas pelos requisitos de
tipicidade e antijuridicidade.
191
estabeleceu atravs do art.
227, proteo especial s Crianas e aos Adolescentes, encarando-os como seres
humanos em desenvolvimento, sendo dever da famlia, sociedade e Estado,
assegurar a este pblico seus direitos com prioridade absoluta.
O art. 227 da Constituio Federal de 1988 apresenta os
enfoques da Doutrina da Proteo Integral que expressa tambm nos arts. 205,
206, referentes educao e 208, 210, 212, 213, 214 e 228, e ainda nos arts. 226,
caput e pargrafos 3, 4, 5 e 8. O art. 229 e incisos XXXIII e XXX do artigo 7,
tambm referem-se aos direitos igualdade e dignidade da Criana e do
Adolescente.
192

188
189
LTr, 1997. p. 15.
190
191
192

62
A Constituio Federal de 1988 encara a educao como
prioritria s Crianas e Adolescentes, como um instrumento que busca consolidar a
Proteo Integral a este pblico.
193

Neste sentido a Constituio da Repblica Federativa do Brasil
de 1988 proporcionou Criana e ao Adolescente a garantia de proteo integral e
seu reconhecimento como pessoas em estado de desenvolvimento, situao esta
que os diferencia da condio de adultos, sendo vistos como pessoas mais
vulnerveis.
194

Assim a Constituio da Repblica Federativa do Brasil
apresenta as formas de assegurar os direitos da Criana e do Adolescente por meio
de polticas pblicas que garantam seus direitos fundamentais, preconizando que a
violao destes direitos ser punida severamente.
195

Para que o texto constitucional referente aos Direitos da
Criana e do Adolescente fosse efetivado de forma mais contundente, foi editado o
Estatuto da Criana e do Adolescente, buscando o estabelecimento de polticas que
se mostrem eficientes para a garantia dos direitos deste pblico.
196

O Estatuto da Criana e do Adolescente um avano obtido
pela sociedade, havendo uma nova concepo de Criana e Adolescente com
relao ao Cdigo de Menores,
197
no qual estes sujeitos eram tratados como objeto
da lei.

193
194
195
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. organizador:
Alexandre de Moraes. 24.ed. So Paulo: Atlas, 2005, art. 227, 4.
196
LTr, 1997. p. 15.
197
proteo a menores.

63
Atravs do ECA foram estabelecidos fundamentos que
delineiam a proteo da Criana e do Adolescente, sendo tratados como sujeitos de
direitos e como pessoas em desenvolvimento.
198

O Estatuto da Criana e do Adolescente tem como base o art.
227 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil
199
de 1988 sendo
preconizado que a famlia, a sociedade e o Estado devem dar garantias de que os
direitos da Criana e do Adolescente sejam assegurados com absoluta prioridade,
sendo que o art. 3 do ECA assegura a este pblico seus direitos fundamentais, no
sendo prejudicada a sua proteo integral.
A edio do Estatuto da Criana e do Adolescente trata-se de
uma legislao de grande importncia, no sentido de que se fazia necessria uma
norma especfica para este pblico, que trouxesse uma proteo especializada e
integral, tendo em vista sua situao especial de pessoas em desenvolvimento.
200

A edio do ECA o resultado da indignao da sociedade
mediante a visualizao do que estava ocorrendo com Crianas e o Adolescentes
com relao falta do atendimento de suas necessidades bsicas de sobrevivncia,
estando evidente que grande nmero de crianas e adolescentes viviam nas ruas,
sujeitas aos perigos inerentes a este tipo de situao. Atualmente o poder pblico
busca promover com mais efetividade polticas pblicas direcionadas s Crianas e
Adolescentes, havendo um entendimento de que estas pessoas so de fundamental
importncia para o futuro do Brasil, havendo um destaque para a questo da
educao.
201

Neste sentido o Estatuto da Criana e do Adolescente
202

enfatiza a Doutrina da Proteo Integral com vistas a superar os limites impostos

198
199
200
201
VALENTE, Flvio Luiz Schieck. Fome, desnutrio e cidadania: incluso social e direitos humanos.
Sade e Sociedade, 2003, v.12, n.1, P. 56. Disponvel em:
http://www.scielo.br/pdf/sausoc/v12n1/08.pdf. Acesso em 30 de outubro de 2010.
202

64
pela doutrina da situao irregular, sendo a Proteo Integral, o fundamento desta
norma
203
, delineando-se direitos com relao vida, sade, liberdade, ao
respeito e dignidade, convivncia familiar e comunitria, educao, cultura,
ao esporte e ao lazer, profissionalizao, proteo no trabalho e tutela
jurisdicional diferenciada.
Assim, o Brasil passou a dispor de uma norma moderna para o
atendimento dos direitos da Criana e do Adolescente, buscando-se a mudar a
realidade vivenciada por este pblico atravs da insero de polticas pblicas que
efetivem o que preconiza o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Constituio
Federal, tarefa esta que deve ser perseguida no apenas pelo Estado, mas por toda
a sociedade brasileira.
Para o atendimento destes direitos se faz necessria a criao
e manuteno de estruturas de atendimento que sejam vigiadas pelo Ministrio
Pblico, sendo compostas pelos Conselhos Tutelares e pelas Casas de Passagem.
O art. 45 do ECA preconiza que cabe ao Poder Judicirio estabelecer a proporo
destas estruturas com relao a populao onde estas entidades estiverem atuando.

204

A criao destas entidades est preconizada pelo ECA em
seus arts. 92 e 101, inciso VII, que reza as Crianas e Adolescentes devem receber
proteo do Estado e em casos excepcionais e provisrios ser acolhidas em
entidades governamentais.
O Conselho Tutelar um espao que tem a funo de garantir
os direitos da Criana e do Adolescente no mbito municipal, sendo uma ferramenta
que deve ser utilizada pela comunidade no sentido de fiscalizar e evitar riscos
sociais para o pblico infanto-juvenil.
205

203
204
205

65
Este trabalho de fiscalizao, orientao e acompanhamento
por parte do Ministrio Pblico faz com que os direitos preconizados no art. 227 da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que preconiza direitos com relao
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria sejam
efetivados.
fundamental mais estudos referentes tomada de decises
por parte dos tribunais em temticas aboardadas pelo Direito da Infncia e da
Juventude, para que se possa verificar se estes direitos esto sendo respeitados.
Assim, na sequncia do presente trabalho ser realizado um estudo sobre como os
tribunais brasileiros vm aplicando o Estatuto da Criana e do Adolescente.

66
CAPTULO 3
ESTUDO DA JURISPRUDENCIA NA APLICAO DO ESTATUTO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE
O presente captulo apresente um estudo sobre a forma pela
qual os tribunais brasileiros vm lidando com a aplicao do Estatuto da Criana e
do Adolescente. Este estudo importante para verificao do cumprimento deste
Estatuto pelos tribunais pesquisados, buscando-se evidenciar seus avanos e
limitaes luz dos princpios da prioridade absoluta e da proteo integral
Criana e ao Adolescente.
Na sequncia deste captulo, ser realizado um estudo da
jurisprudncia sobre a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente, visando
verificar se este estatuto est sendo realmente respeitado quando da tomada de
decises judiciais que afetam a Criana e o Adolescente.
3.1 DO DIREITO EDUCAO
Buscando-se o entendimento dos tribunais brasileiros a
respeito da aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente referente ao direito
educao, v-se que este direito fundamental no est sendo totalmente efetivado.
Segundo o ECA:

Art. 53. A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao
pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da
cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes:
I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;
II - direito de ser respeitado por seus educadores;
III - direito de contestar critrios avaliativos, podendo recorrer s
instncias escolares superiores;
IV - direito de organizao e participao em entidades estudantis;
V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.
206

206

67
Colhe-se do recurso extraordinrio, interposto com fundamento
na alnea a do inciso III do art. 102 da Constituio Federal
207
, contra acrdo do
Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios de relatoria do ento Ministro
Carlos Brito, o seguinte texto:
RECURSO EXTRAORDINRIO - CRIANA DE AT SEIS ANOS DE
IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PR-ESCOLA.
EDUCAO INFANTIL. DIREITO ASSEGURADO PELO PRPRIO
TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV). COMPREENSO
GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL EDUCAO. DEVER
JURDICO CUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO,
NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART. 211, 2). RECURSO
IMPROVIDO. A educao infantil representa prerrogativa
constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas
assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral e como
primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em
creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). Essa prerrogativa
jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta
significao social de que se reveste a educao infantil, a
obrigao constitucional de criar condies objetivas que
possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas de zero a
seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento
em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se
inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por
inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao
estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. A
educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda
criana, no se expe, em seu processo de concretizao, as
avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem
se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. Os
Municpios - que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e
na educao infantil (CF, art. 211, 2) - no podero demitir-se do
mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi
outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que
representa fator de limitao da discricionariedade poltico-
administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do
atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem
ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de
simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse
direito bsico de ndole social.
208

Para a educao da Criana e do Adolescente so necessrias
medidas que garantam o acesso educao. No caso abaixo este acesso no

207
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,
cabendo-lhe julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima
instncia, quando a deciso recorrida contrariar dispositivo desta Constituio.
208
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Recurso extraordinrio n 229760, Braslia, DF, 10
de dezembro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/diarios/8225093/djsc-06-05-2010-
pg-5. Acesso em: 28 de outubro de 2010.

68
obtido, seno atravs de aes civis pblicas. Estas aes asseguram este direito,
como se v no texto de relatoria de Marneide Trindade Pereira Merabet.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO DE PRIMEIRO GRAU,
QUE DEFERIU O PEDIDO DE LIMINAR EM AO CIVIL PBLICA
MOVIDA PELO MINISTRIO PBLICO OBJETIVANDO GARANTIR
O DIREITO EDUCAO A MENORES RESIDENTES NA ZONA
RURAL DO MUNICPIO/AGRAVANTE, TENDO EM VISTA QUE O
PREFEITO MUNICIPAL NO ESTAVA FORNECENDO
TRANSPORTE PARA QUE OS DISCENTES FREQENTASSEM A
ESCOLA MAIS PRXIMA. O DIREITO EDUCAO FAZ PARTE
DO GRUPO DOS CHAMADOS DIREITOS INDISPONVEIS SENDO,
TAMBM, UM DIREITO COLETIVO, E ASSIM, PERFEITAMENTE
CABVEL A AO PBLICA PARA RESGUARDO DE INTERESSES
DIFUSOS E COLETIVOS DE CRIANAS E ADOLESCENTES A
TEOR DOS ARTIGOS 208 E 224, AMBOS DA LEI 8.069 DE
13.07.90 ECA.
209

Neste sentido cumpre ressaltar a obrigao do Estado com
relao educao, visando assegurar os direitos afetos a Criana e ao
Adolescente preconizados pelo ECA
210
, o qual reza que:
Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente:
I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, inclusive para os que a
ele no tiveram acesso na idade prpria;
II - progressiva extenso da obrigatoriedade e gratuidade ao ensino
mdio;
III - atendimento educacional especializado aos portadores de
deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino;
IV - atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis
anos de idade;
V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da
criao artstica, segundo a capacidade de cada um;
VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do
adolescente trabalhador;
VII - atendimento no ensino fundamental, atravs de programas
suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e
assistncia sade.
Portanto no basta assegurar o direito educao
disponibilizando escolas para este pblico, mas garantir que estas tenham como
usufruir deste direito, atravs da promoo de meios de transporte para que
Crianas e Adolescentes que residam longe da instituio possam frequent-la.

209
BRASIL. Tribunal de Justia de Rio Maria (PA). Processo n 2007.3.002691-8, 03 de novembro de
2008. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7732653/agravo-de-instrumento-ag-
200730026918-pa-2007300-26918-tjpa/inteiro-teor. Acesso em 14 de outubro de 2010.
210

69
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA - MATRCULA EM
CRECHE MUNICIPAL - MENOR CARENTE - LEGITIMIDADE ATIVA
DO MINISTRIO PBLICO - ECA - EDUCAO: DIREITO
FUNDAMENTAL - MNIMO EXISTENCIAL E RESERVA DO
POSSVEL - PREVALNCIA DO DIREITO DA MENOR, POIS H
DIREITOS ACIMA DO ORAMENTO - PRECEDENTES DO STF. O
Ministrio Pblico tem legitimidade para impetrar mandado de
segurana em nome de crianas e idosos (ECA e Estatuto do Idoso),
estando o Municpio legitimado para responder aos termos do
pedido, isoladamente ou em conjunto com o Estado e a Unio (art. 7
e 201, IX, da Lei 8.069/90) No pode o Municpio erguer barreiras
burocrticas, ensejando obstaculizar ou mesmo impedir o acesso de
menores carentes em creches pblicas, at porque a educao
direito fundamental, assegurado pela Constituio Federal e no
pode ser restringido (art. 208, IV, da CF), o que torna ilegal o ato de
autoridade que nega a matrcula em creche. A clusula chamada
pela doutrina de "reserva do possvel" e aqui invocada pelo
Municpio, nasceu de deciso do Tribunal Constitucional Federal da
Alemanha, ao julgar caso em que se discutia direito ao ensino
superior.- Aqui, inversamente, o que se discute o "mnimo
existencial", ou seja, o direito creche, que, segundo o STF, no se
submete a previses oramentrias nem "a avaliaes meramente
discricionrias da Administrao Pblica".
211

A anlise do texto acima mostra que o Estatuto da Criana e do
Adolescente determina em seu art. 159, Pargrafo nico que compete aos estados
e municpios promoverem a adaptao de seus rgos e programas s diretrizes e
princpios estabelecidos nesta Lei.
3.2 DO DIREITO LIBERDADE
Segundo o ECA
212
nenhum adolescente ser privado de sua
liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e
fundamentada da autoridade judiciria competente.
O Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece que da
competncia do Ministrio Pblico impetrar mandado de segurana, de injuno e

211
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Processo n 1.0702.07.401344-3/001(1),
Belo Horizonte, MG, 01 de julho de 2008. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5961106/107020740134430011-mg-1070207401344-3-
001-1-tjmg/inteiro-teor. Acesso em 14 de outubro de 2010.

212

70
habeas corpus, em qualquer juzo, instncia ou tribunal, na defesa dos interesses
sociais e individuais da Criana e do Adolescente.
213

Consta do ECA
214
ainda que:
A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais
inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de
que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios,
todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o
desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em
condies de liberdade e de dignidade.
No entanto veja-se o caso abaixo em que negado o pedido
de Habeas Corpus a um adolescente, contrariando seu direito de obter seu
desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade
e de dignidade.
HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO A ATENTADO
VIOLENTO AO PUDOR (ART. 214, CAPUT, DO CP).
INSURGNCIA CONTRA DECISO QUE JULGOU PROCEDENTE
A REPRESENTAO E DETERMINOU A IMEDIATA INTERNAO
DOS PACIENTES. PLEITO RELACIONADO AOS EFEITOS DO
RECEBIMENTO DO RECURSO. APELO QUE, VIA DE REGRA,
ERA RECEBIDO APENAS NO EFEITO DEVOLUTIVO, A TEOR DO
ART. 198, VI, DO ECA. SUPERVENINCIA DA LEI N. 12.010/09
QUE REVOGOU CITADO DISPOSITIVO SEM DISPOR SOBRE A
MATRIA. NECESSIDADE DE INTERPRETAO SISTEMTICA
ENTRE O ECA E O CPC. INTELIGNCIA DO ART. 198, CAPUT,
DO ECA QUE ADOTA O SISTEMA RECURSAL PROCESSUAL
CIVIL. APLICAO DO ART. 520, VII, DO CPC. RECURSO QUE
DEVE SER RECEBIDO SOMENTE NO EFEITO DEVOLUTIVO
QUANDO SE TRATAR DE DECISO QUE CONFIRMA A
ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. INTERNAO
PROVISRIA (ART. 108 DO ECA) DURANTE O PROCESSO QUE
SE ENQUADRA NESTA ESPECIFICIDADE. IMPOSSIBILIDADE DE
APLICAO DA NORMA PROCESSUAL PENAL DIANTE DA
ADOO, PELO ESTATUTO, DO SISTEMA RECURSAL CIVIL.
ORDEM DENEGADA.
215

213
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.201, Inciso IX.
214
215
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina. Processo 2009.063104-6. Canoinhas,
SC, 29 de janeiro de 2010. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/8375436/habeas-corpus-hc-631046-sc-2009063104-6-
tjsc. Acesso em 15 de outubro de 2010.

71
O Estatuto da Criana e do Adolescente colocou um fim s
prticas desconcertantes que anteriormente eram realizadas com base no Cdigo de
Menores que impunha medidas de constrio de liberdade, sendo que com relao
a Criana e o Adolescente, de acordo com o ECA, considera-se ato infracional a
conduta descrita como crime ou contraveno penal.
216

Contudo, o que se observa no relatrio do Desembargador
Torres Marques, exposto acima, adolescente foi submetido medida scio-
educativa de internao, de maneira arbitrria e imediatamente aps representao.
Veja-se tambm o texto abaixo.
"HABEAS CORPUS". ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. PRTICA DE ATOS INFRACIONAIS ANLOGOS
AOS CRIMES DE ROUBO DUPLAMENTE MAJORADO E FURTO
QUALIFICADO. SENTENA PROFERIDA. MEDIDA DE
INTERNAO APLICADA. NEGADO DIREITO DE RECORRER EM
LIBERDADE. CABIMENTO. RECEBIMENTO DA APELAO
APENAS NO EFEITO DEVOLUTIVO. ARTIGO 198, INCISO V, ECA.
MENOR QUE PERMANECEU PRESO DURANTE O PROCESSO. -
No deve ser reconhecido ao menor o direito de recorrer em
liberdade, porquanto, alm de ter permanecido recolhido durante
todo o processo infracional, em virtude de sua liberdade representar
evidente risco ordem pblica e sua integridade, a apelao contra
a sentena que aplica medida de internao no possui efeito
suspensivo. Inteligncia do artigo 198, inciso V, do Estatuto da
217

Coloca-se aqui o fato de que na internao aplicada como
medida scio-educativa pode o paciente recorrer em liberdade da deciso
aplicada.
218

Mas em alguns casos o direito liberdade do adolescente
respeitado, como no texto abaixo de relatoria do Des. Paulo Srgio Velten Pereira,
que mediante Habeas Corpus, foi concedida a ordem para o adolescente responder

216
217
BRASIL. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Processo n 1.0000.08.485567-5/000 (1). Belo
Horizonte, MG, 04 de dezembro de 2008. Disponvel em:

218

72
o processo em liberdade, vindo ao encontro de seu direito preconizado pelo Estatuto
da Criana e do Adolescente.
EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS.
INTERNAO DE ADOLESCENTE INFRATOR. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO. DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE.
ORDEM CONCEDIDA. 1. Reputa-se no fundamentada a deciso
judicial que, ao fundamento de perigo de dano irreparvel ou de difcil
reparao, no aponta os elementos indicativos da presena efetiva
e real desta circunstncia. 2. Ausncia de demonstrao concreta e
objetiva da necessidade da internao para apelar. 3. Tendo o
Paciente respondido ao processo solto e considerando os objetivos
do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), h de lhe ser
assegurado o direito de apelar em liberdade. 4. Primariedade, bons
antecedentes e o fato de freqentar a escola militam em favor do
Paciente. 5. Ordem concedida. Unanimidade.
219

Ressalta-se que nos casos referentes s Crianas e
Adolescentes a internao pode ser decretada desde o incio do processo, quando
ainda no existe instruo probatria nem sentena, mas a internao como medida
scio-educativa precisa de prova cabal com relao autoria do ato infracional.
220

3.3 DO DIREITO SADE
O ECA
221
incumbe ao Estado propiciar Criana e ao
Adolescente a proteo a sua sade, atravs de polticas sociais pblicas que
permitam seu desenvolvimento em condies dignas.
Contudo, nota-se pelo texto abaixo que o direito sade das
Crianas e dos Adolescentes, preconizado pelo art. 4 do ECA no est sendo
respeitado.
APELAO. ECA. LISTA DE MEDICAMENTOS. FORNECIMENTO
DAS INSULINAS GLARGINA E DETEMIR PELO ESTADO.
POSSIBILIDADE. LABOR JURIDICIONAL DE PRIMEIRO GRAU
ELOGIADO. Razes que fazem resultar evidente no se tratar o caso

219
BRASIL. Tribunal de Justia do Maranho. Processo n 67.533/2007. So Luis, MA, 04 de
dezembro de 2008. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/4696407/habeas-
corpus-hc-93482007-ma-tjma. Acesso em 15 de outubro de 2010.
220
221

73
de opo pela Insulina Glargina por mero capricho, mas uma
alternativa que mesmo sendo mais onerosa no custo financeiro
direto, representa, a mdio e longo prazo, melhor qualidade de vida,
menos riscos e assim, de forma indireta, economia em escala maior
para o ente Estado, como um todo. Pela preveno, de presumir
que via tratamento, se obter uma menor possibilidade de
complicaes outras, ou seja, convulses e at mesmo, baixas
hospitalares e, pior, eventuais sequelas neurolgicas irreversveis.
Caso em que no se prova a possibilidade de tratamento dos casos
severos de Diabetes sem prejuzo sade e ao bem-estar das
crianas e adolescentes com a utilizao da medicao disponvel na
rede pblica - Insulinas Regulare NPH. H, por outro lado, bons
indcios de que a medicao pleiteada possa proporcionar uma
melhor qualidade de vida aos pacientes. dever do Estado o
fornecimento do remdio, da substncia ou do tratamento postulado,
mesmo que este no se encontre em sua lista, ou se encontra na
lista do outro ente. A condenao do Poder Pblico para que fornea
tratamento mdico ou medicamento criana e ao adolescente,
encontra respaldo na Constituio da Repblica e no Estatuto da
Criana e do Adolescente. Elogio e recomendao em face do
excelente labor jurisdicional realizado no primeiro grau. NEGARAM
PROVIMENTO.
222

Como se v o Estado vem provendo medicamentos s
Crianas e Adolescentes, mas apenas os medicamentos que constam nas listas de
distribuio. Crianas que apresentam doenas cujos remdios no se encontram
nestas listas, para que vejam seus direitos efetivados, precisam, atravs de
representantes busc-los por meio de apelaes, o que vai contra o princpio da
prioridade absoluta e da proteo integral Criana e ao Adolescente.
223
afirma que:
Art. 4.
[...]
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer
circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de
relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais
pblicas;

222
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 1.331.710. Porto Alegre, RS, 31
de agosto de 2010. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/16041445/ag-
1331710-stj. Acesso em 16 de agosto de 2010.
223
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001, Art.4, Pargrafo nico.

74
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas
relacionadas com a proteo infncia e juventude.

Portanto no est sendo priorizada a criana no atendimento
de suas necessidades com relao sade, pois o Estado nega-se a prover os
medicamentos de que necessita. Nega-se tambm a disponibilizar tratamentos que
so caractersticos da adolescncia, ou seja, tratamentos dentrios.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRATAMENTO ORTODNTICO.
ECA. URGNCIA CARACTERIZADA. PREVALNCIA DOS
DIREITOS CONSTITUCIONAIS VIDA E SADE DA MENOR. A
SADE DIREITO DE TODOS E GARANTIDA PELA
CONSTITUIO FEDERAL. DEVER DOS ENTES PBLICOS
FORNECER MEDICAMENTOS A QUEM NECESSITA, MORMENTE
AOS INFANTES, POIS TUTELADOS PELO ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE. Restando comprovado que a
menor necessita do tratamento ortodntico, prevalece o direito
constitucional sade da criana e do adolescente. O princpio da
dignidade humana e a garantia de atendimento prioritrio s crianas
e adolescentes, alm do exame da prova dos autos, conduz ao
pronto atendimento do pedido da inicial. NEGADO SEGUIMENTO
AO RECURSO.
224

O direito sade da Criana e Adolescente novamente
desrespeitado, conforme texto abaixo da Comarca de Taquari, em que adolescente
necessita de cirurgia.
AGRAVO INTERNO. DECISO MONOCRTICA QUE DEU
PROVIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA. DIREITO
SADE. FORNECIMENTO DE CIRURGIA. COMINAO DE
MULTA. DESCABIMENTO. Descabe a imposio de multa diria, em
caso de descumprimento da ordem judicial, visto que tal medida tem
por objetivo pressionar psicologicamente o sujeito passivo da ordem,
atingindo-lhe financeiramente, o que no se aplica Fazenda
Pblica, cujas finanas so mantidas pela sociedade, por quem o
nus ser, de fato, suportado. Existncia de outros meios contra a
Fazenda Pblica para garantia da eficcia da deciso judicial.
225

224
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70033942004. Santo Angelo, RS,
17 de dezembro de 2009. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/15463170/agravo-de-instrumento-ag-70033942004-rs-
tjrs. Acesso em 16 de outubro de 2010.
225
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70028741544. Taquari, RS, 11 de
maro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5626477/agravo-agv-
70028741544-rs-tjrs. Acesso em 15 de outubro de 2010.

75
Neste sentido o direito sade da Criana e do Adolescente
no est sendo encarado como prioridade absoluta por parte do Estado. Se assim o
fosse no haveria necessidade de se entrar com aes por parte do Ministrio
Pblico visando a garantia deste direito.
3.4 DO DIREITO DIGNIDADE
O ECA
226
afirma que dever de todos velar pela dignidade da
criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,
violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
Cumpre ressaltar um fato que passvel de ocorrer na mdia,
ou seja, a divulgao de fotografias ou imagens de adolescentes, fato este que pode
constrang-lo, indo de encontro aos seus direitos com relao dignidade. Veja-se
o texto abaixo de relatoria de Luiz Antnio Barry.
APELAO CVEL. AUTOS DE REPRESENTAO PARA
APURAO DE INFRAO ADMINISTRATIVA - ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE (ECA)- PROIBIO DE
PUBLICAO, SEM AUTORIZAO JUDICIAL, DE FOTOGRAFIAS
DE ADOLESCENTES ENVOLVIDOS EM ATO INFRACIONAL, COM
OU SEM TARJA NOS OLHOS - INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 143
PARGRAFO NICO E 247, PARGRAFOS 1 e 2 DA LEI N
8.069/90. - INFRAO ADMINISTRATIVA - RESPONSABILIDADE
OBJETIVA - DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DE DOLO
OU CULPA - APLICAO CORRETA DE MULTA AO
REPRESENTADO. Apelo desprovido. A divulgao de ato infracional
em jornal, identificando o infrator por fotografia, como previsto nos
artigos 143 pargrafo nico e 247, pargrafos 1 e 2, ambos do
Estatuto da Criana e do Adolescente, naturalmente atinge
frontalmente os direitos mais elementares da preservao da
dignidade do adolescente.
227

228
tambm probe
hospedar criana ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsvel, ou
sem autorizao escrita desses ou da autoridade judiciria, em hotel, penso, motel

226
227
BRASIL. Tribunal de Justia do Paran. Processo n 0314000-5. Goioer, PR, 08 de agosto de
2007. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6243760/apelacao-civel-ac-
3140005-pr-0314000-5-tjpr/inteiro-teor. Acesso em 16 de outubro de 2010.
228

76
ou congnere. Contudo de acordo com texto abaixo inexiste fiscalizao rigorosa no
sentido de efetivar esta proibio.
APELAO CVEL. ECA. HOSPEDAGEM DE MENOR EM HOTEL
OU ESTABELECIMENTO CONGNERE. MULTA. CABIMENTO.
Comprovada a hospedagem de adolescente, desacompanhado dos
pais ou responsvel ou sem autorizao escrita destes, em hotel,
havendo inclusive indcios de explorao sexual de menor, de rigor
a fixao da multa, que vai mantida integralmente porquanto no h
comprovao da alegada miserabilidade de apelante.
229

Uma vez detectada a infrao, o poder pblico vem aplicando a
penalizao dos autores. Contudo penalizar no o mesmo que proteger. Proteger
evitar que o crime ocorra, principalmente quando se trata de crimes de explorao
sexual. A fiscalizao em locais suscetveis de ocorrer este tipo de crime, como
hotis, penses, motis ou congneres uma forma de proteger as Crianas e
Adolescentes, evitando a violao de seu direito dignidade.
Outra questo referente ao direito dignidade da criana pode
ser obtida no texto abaixo. Consta do texto:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA. FORNECIMENTO DE
FRALDAS DESCARTVEIS. O princpio da dignidade humana e a
garantia de atendimento prioritrio s crianas e adolescentes, alm
do exame da prova dos autos, conduz ao pronto atendimento do
pedido inicial, inclusive quanto ao fornecimento de fraldas
descartveis.
230

Pode-se afirmar que o direito dignidade tambm est
presente na manuteno de condies bsicas de higiene. No caso exposto, a
progenitora solicita auxlio para compra de fraudas descartveis para sua filha, uma
vez que a criana apresenta paralisia cerebral, dependendo continuamente do uso
deste material, no podendo arcar sozinha com os custos provenientes, sendo papel
do Estado o auxlio com base no princpio da dignidade.

229
BRASIL. Tribunal de Justia do Mato Grosso do Sul. Processo n 2007.025073-0. Campo Grande,
MS, 25 de fevereiro de 2008. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6086434/apelacao-civel-ac-25073-ms-2007025073-0-
tjms/inteiro-teor. Acesso em 18 de outubro de 2010.
230
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70034872044. Bag, RS, 26 de
fevereiro de 2010. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/15303769/agravo-de-
instrumento-ag-70034872044-rs-tjrs. Acesso em 11 de outubro de 2010.

77
3.5 DO DIREITO CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA
231
preconiza que:
Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e
educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia
substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em
ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias
entorpecentes.
No texto abaixo cita-se um caso referente destituio do
poder familiar.
APELAO CVEL. AO DE DESTITUIO DO PODER
FAMILIAR. ECA. GENITORA USURIA DE DROGAS QUANDO DA
PROPOSITURA DA AO. MUDANA DE COMPORTAMENTO.
AUSNCIA DE ABANDONO. DESTITUIO DO PODER FAMILIAR
QUE SE REVELA MEDIDA EXCEPCIONAL. MEDIDA QUE POSSUI
CARTER PROTETIVO AOS MENORES E NO PUNITIVO AOS
PAIS. 1. A destituio do poder familiar, medida excepcional
aplicvel aos pais, deferida nas hipteses do art. 1638 do Cdigo
Civil e art. 22 da Lei n 8.069/90, quando em risco os direitos da
criana e do adolescente. 2. Toda criana ou adolescente tem direito
de ser criado e educado no seio da sua famlia, instituio protegida
pelo Estado, nos termos do art. 226 da Constituio Federal e art. 19
do Estatuto da Criana e do Adolescente. 3. A destituio do poder
familiar no medida punitiva a comportamentos passados, razo
para se considerar a aparente mudana de comportamento da
genitora. 4. A falta de recursos da genitora no pode ser motivo a
embasar a destituio do poder familiar, nos termos do art. 23 do
Estatuto da Criana e do Adolescente. RECURSO CONHECIDO E
PROVIDO.
232

O Estatuto da Criana e do Adolescente bem claro quando
afirma que cabe ao Conselho Tutelar representar ao Ministrio Pblico para efeito
das aes de perda ou suspenso do poder familiar, depois de esgotadas as
possibilidades de manuteno da criana ou do adolescente junto famlia
natural.
233

231
232
BRASIL. Tribunal de Justia do Paran. Processo n 0654763-5. Curitiba, PR, 12 de maio de
2010. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/16066893/apelacao-civel-ac-
6547635-pr-0654763-5-tjpr/inteiro-teor. Acesso em 13 de outubro de 2010.
233
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.136, XI.

78
Exaurida todas as possibilidades de manter a criana junto
famlia, estando os genitores incapacitados para exercer o poder familiar, mesmo
com a ajuda do Ministrio Pblico, deve-se garantir os direitos da Criana e do
Adolescente convivncia familiar.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. MEDIDA PROTETIVA. AFASTAMENTO DO
CONVVIO FAMILIAR. AUSNCIA DE RECURSOS FINANCEIROS
DOS PAIS. CONSOANTE A PRPRIA LEI, CRIANAS E
ADOLESCENTES DEVEM USUFRUIR DE TODOS OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS INERENTES PESSOA HUMANA, SEM
PREJUZO DA PROTEO INTEGRAL DO ECA. NESSA ESTEIRA,
O REFERIDO ESTATUTO ESTABELECE SER DEVER DA FAMLIA,
DA COMUNIDADE, DA SOCIEDADE EM GERAL E DO PODER
PBLICO ASSEGURAR, COM ABSOLUTA PRIORIDADE, A
EFETIVAO DOS DIREITOS REFERENTES VIDA, SADE,
ALIMENTAO, EDUCAO, DIGNIDADE, AO RESPEITO,
LIBERDADE E CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA; MAS
ESTABELECE, TAMBM, QUE TODA CRIANA OU
ADOLESCENTE TEM DIREITO A SER CRIADO E EDUCADO NO
SEIO DA SUA FAMLIA E, SOMENTE EXCEPCIONALMENTE, EM
FAMLIA SUBSTITUTA, ASSEGURADA A CONVIVNCIA FAMILIAR
E COMUNITRIA. AS ENTIDADES QUE DESENVOLVEM
PROGRAMAS DE ABRIGO DEVEM FUNCIONAR APENAS DE
FORMA INTEGRADA, DENTRO DOS PRINCPIOS DA
PRESERVAO DOS VNCULOS FAMILIARES E INTEGRAO
EM FAMLIA SUBSTITUTA APENAS QUANDO ESGOTADOS OS
MEIOS PARA MANUTENO NA FAMLIA DE ORIGEM. A FALTA
OU A CARNCIA DE RECURSOS MATERIAIS NO CONSTITUI
MOTIVO SUFICIENTE PARA A PERDA OU A SUSPENSO DO
PTRIO PODER. EMBORA SEJA POSSVEL RECONHECER AS
DIFICULDADES MATERIAIS PELAS QUAIS POSSAM PASSAR OS
PAIS E, POR CONSEQUNCIA, SEUS FILHOS MENORES,
APART-LOS, PRIVANDO-OS DO CONVVIO FAMILIAR, QUANDO
INEXISTENTES MAUS TRATOS OU OUTRA SITUAO DO
GNERO, CONSUBSTANCIA MEDIDA EXTREMA E
DESARRAZOADA PARA O CASO.
234

No caso acima nota-se a iniciativa de retirar a criana do
convvio familiar mediante falta de condies da famlia prover s crianas seus
direitos fundamentais pela falta de recursos financeiros. No entanto cabe ao Estado
buscar formas de auxiliar as famlias financeiramente, no sendo a retirada da
criana do convvio familiar a melhor maneira de resolver este tipo de problema.

234
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 20090020121892AGI. Braslia, DF, 4
de novembro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5753943/agravo-
de-instrumento-ai-121892920098070000-df-0012189-2920098070000-tjdf. Acesso em 18 de maio
de 2010.

79
O ECA
235
afirma que:
Art. 23.
[...]
Pargrafo nico. No existindo outro motivo que por si s autorize a
decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em
sua famlia de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa
em programas oficiais de auxlio.
No entanto existem casos em que a melhor deciso
realmente a retirada da criana do convvio familiar, ou seja, casos em que
nitidamente visvel o desrespeito aos direitos da Criana e do Adolescente. Seno
veja-se o caso abaixo de relatoria de Maria do Rocio Luz Santa Ritta.
AO DE DESTITUIO DO PODER FAMILIAR. DECISO QUE
DECRETOU LIMINARMENTE A SUSPENSO DO PODER
FAMILIAR. MOTIVO GRAVE QUE ENSEJOU A APLICAO DA
MEDIDA (ART. 157 DO ECA). MENORES SUJEITOS
NEGLIGNCIA E ABANDONO PELOS PAIS. AUSNCIA DE
CUIDADOS COM A SADE, ALIMENTAO E HIGIENE DOS
INFANTES QUE, INCLUSIVE, TUDO INDICA TENHA SIDO A
CAUSA DA DOENA QUE LEVOU DOIS DOS SEIS FILHOS A
BITO. ADEMAIS, SUPOSTO ENVOLVIMENTO DO CASAL COM
TRFICO DE DROGAS. POR OUTRO LADO, VISITAO DOS
MENORES PELA GENITORA QUE NO SE RECOMENDA POR
ORA. MANUTENO DA DECISO QUE SE IMPE. RECURSO
DESPROVIDO.
236

bem claro no ECA
237
que nenhuma criana ou adolescente
ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou
omisso, aos seus direitos fundamentais, sendo portanto correta a deciso de
afastar a criana do convvio com seus pais pelos fatos destes estarem
negligenciando seus filhos.

235
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.23, Pargrafo nico.
236
BRASIL. Tribunal de Justia de Santa Catarina. Processo n 2009.008701-6. Gaspar, SC, 22 de
fevereiro de 2010. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/8277673/agravo-de-
instrumento-ag-87016-sc-2009008701-6-tjsc/inteiro-teor. Acesso em 17 de outubro de 2010.
237

80
3.6 DO DIREITO AO RESPEITO
De acordo com o ECA
238
o direito ao respeito consiste na
inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores,
idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. Contudo este direito vem sendo
despeitado, conforme texto abaixo de relatoria de Jos Divino de Oliveira.
EMBARGOS DE DECLARAO. APELAO. REPRESENTAO.
VARA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE. INFRAO
ADMINISTRATIVA OMISSO. VCIO INEXISTENTE. I - A
CIRCUNSTNCIA DE HAVER PREVISO LEGAL PARA A
CELEBRAO DE TERMO DE COMPROMISSO E AJUSTAMENTO
DE CONDUTA, MERA FACULDADE CONFERIDA AOS
LEGITIMADOS, CONFORME SE EXTRAI DO TEOR DO ART. 5,
6, DA LEI N 7.347/85, NO INDUZ CONCLUSO DE QUE O
MINISTRIO PBLICO SERIA CARECEDOR DO DIREITO DE
AO, PORQUANTO O INSTRUMENTO ADEQUADO PARA
COIBIR A PRTICA DE INFRAES ADMINISTRATIVAS, DENTRE
ELAS O ANNCIO DE ESPETCULOS DE QUALQUER
NATUREZA, SEM INDICAR A FAIXA ETRIA A QUE SE
RECOMENDAM, A REPRESENTAO, CONFORME SE INFERE
DO ART. 201, X, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. II - A INTENO DO LEGISLADOR AO EDITAR O
ART. 253 DO ECA " PRESERVAR A INVIOLABILIDADE DA
INTEGRIDADE PSQUICA E MORAL DO MENOR, ELEMENTOS
CONSTANTES DO DIREITO AO RESPEITO, TRATADO NO ART.
17 DO ESTATUTO. DEPOIS, O CONTEDO SUBJETIVO DA
INFRAO SANCIONADA PELA REFERIDA NORMA EST IN RE
IPSA, OU SEJA, BASTA QUE NO SE INDIQUEM OS LIMITES DE
IDADE RECOMENDVEIS PARA QUE SE CONFIGURE A
INFRAO ADMINISTRATIVA. NO NECESSRIO QUE A
FALTA DE INFORMAO FAA COM QUE CRIANAS OU
ADOLESCENTES INGRESSEM OU PRETENDAM INGRESSAR NO
LOCAL ONDE EXIBIDO O ESPETCULO, NO SE COGITANDO,
POIS, DE DOLO OU CULPA. III - SE O EMBARGANTE PERSISTE
NO ENTENDIMENTO DE QUE NO H MOTIVO PARA APLICAR A
MULTA NO PATAMAR QUE A MAIORIA DA EGRGIA TURMA
ENTENDEU CONVENIENTE, DEVE INTERPOR O RECURSO
CABVEL PARA OBTER A REFORMA DO JULGADO, POIS OS
EMBARGOS DE DECLARAO NO SO AMBIENTE PROPCIO
PARA REDISCUTIR MATRIA QUE FOI OBJETO DE
APRECIAO E DECISO. IV - NEGOU-SE PROVIMENTO AO
RECURSO.
239

238
239
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 20080130019693APE. Braslia, DF,
20 de maio de 2010. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5850583/ape-
19690320088070001-df-0001969-0320088070001-tjdf. Acesso em: 20 de outubro de 2010.

81
Um dos problemas que afetam muitas Crianas e Adolescentes
brasileiros e faz parte de uma realidade cruel o problema das drogas, que
repercute na integridade fsica, psquica e moral do usurio, alm de prejudicar sua
imagem, entre outros transtornos de que causadora.
No texto abaixo se evidencia um caso em que o adolescente
comete ato infracional de furto estando sob o efeito de drogas.
APELAO. ECA. FURTO QUALIFICADO NA FORMA TENTADA.
ADOLESCENTE APREENDIDO EM FLAGRANTE. EM QUE PESE O
ATO INFRACIONAL NO TER SIDO COMETIDO MEDIANTE
VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA PESSOA, O ART. 122, DO
ECA, PREV OUTRAS HIPTESES JUSTIFICADORAS DE
INTERNAO. RECURSO DESPROVIDO.
240

Neste caso foi aplicado ao adolescente medida scio-educativa
de internao sem possibilidade de atividades externas. No entanto, pode-se afirmar
que seria mais proveitoso recuperao do Adolescentes a aplicao de medida
scio-educativa a ser cumprida em meio aberto com tratamento visando retir-lo das
drogas.
3.7 DO DIREITO AO ACESSO S INSTITUIES DE EDUCAO E AO
ESPORTE
O ECA
241
em seu Art. 4 garante Criana e ao Adolescente o
direito ao esporte, direito este tambm garantido em seu Art. 16, como um dos
fatores que promovem sua liberdade, rezando o seguinte:
Art. 16. O direito liberdade compreende os seguintes aspectos:
I - ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios,
ressalvadas as restries legais;
II - opinio e expresso;
III - crena e culto religioso;
IV - brincar, praticar esportes e divertir-se;
242

240
BRASIL. Tribunal de Justia do Paran. Processo n 0595787-9. Curitiba, PR, 24 de setembro de
2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6134759/recurso-de-apelacao-eca-
apl-5957879-pr-0595787-9-tjpr/inteiro-teor. Acesso em 20 de outubro de 2010.
241
242

82
Este direito tambm efetivado no momento em que as
Crianas e Adolescentes frequentam creches e escolas, pois nestes
estabelecimentos se encontram as oportunidades para a prtica de diversos
esportes, tanto na disciplina Educao Fsica como em outras diversas atividades
promovidas por estas instituies.
Contudo nota-se no texto abaixo, de relatoria do Des. Luiz
Carlos Santini, que o direito a frequentar estas instituies est sendo
desrespeitado.
EMENTA. AGRAVO. AO CIVIL PBLICA DE OBRIGAO DE
FAZER MATRCULA EM CRECHE E ESCOLAS MUNICIPAIS.
TUTELA ANTECIPADA PARA MATRCULA DOS MENORES
RECLAMANTES. PRETENSO DE EXTENSO DA ORDEM A
TODAS AS CRIANAS RESIDENTES NA CIRCUNSCRIO
TERRITORIAL. AUSNCIA DE REQUISITOS. RECURSO
IMPROVIDO [...] ACRDO. Vistos, relatados e discutidos estes
autos, acordam os juzes da Segunda Turma Cvel do Tribunal de
Justia, na conformidade da ata de julgamentos e das notas
taquigrficas, em votao unnime, negar provimento ao agravo,
contra o parecer.
243

Neste sentido, no texto exposto acima, o Ministrio Pblico
busca efetivar a obrigao do municpio de Jardins/MS em providenciar a matrcula
e permanncia em creches e pr-escolas mantidas pelo municpio, de diversas
Crianas e Adolescentes, cujos progenitores no encontraram vagas disponveis.
Abaixo se encontra outro caso semelhante, em que o direito da
criana ao acesso s instituies que podem promover seu direito ao esporte est
sendo desrespeitado.
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE (LEI 8.069/90). SECRETRIO
MUNICIPAL. DESCUMPRIMENTO DE DETERMINAAO DO
CONSELHO TUTELAR. INFRAAO ADMINISTRATIVA (ART. 249
DO ECA). NAO-CONFIGURAAO. PRECEDENTES DO STJ. 1. Nos
termos da jurisprudncia desta Corte de Justia, o art. 249 da Lei
8.069/90 destina-se aos pais ou responsveis que descumprirem
dolosa ou culposamente "os deveres inerentes ao ptrio poder ou
decorrentes da tutela ou guarda, bem assim determinao da

243
BRASIL. Tribunal de Justia do Mato Grosso do Sul. Processo n. 2009.006608-1. Campo Grande,
MS, 16 de junho de 2009. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5723672/agravo-agv-6608-ms-2009006608-1-tjms/inteiro-
teor. Acesso em: 19 de outubro de 2010.

83
autoridade judiciria ou Conselho Tutelar", no podendo recair sobre
quem no exera tais deveres. 2. In casu , trata-se de representao
engendrada por Conselho Tutelar em face de Secretrio Municipal de
Educao e Cultura, por infrao ao art. 249, in fine , do Estatuto da
Criana e do Adolescente, decorrente do no atendimento
requisio atinente ao atendimento de menor em Centro de
Educao Infantil. 3. Recurso especial desprovido. ACRDO.
Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Senhores Ministros da Segunda Turma do
Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, negar provimento ao
recurso, nos termos do voto do (a) Sr (a). Ministro (a)-Relator (a). Os
Srs. Ministros Eliana Calmon, Castro Meira, Humberto Martins e
Herman Benjamin votaram com o Sr. Ministro Relator.
244

Ressalta-se que o problema da falta de vagas em creches vem
ocorrendo em diversos municpios brasileiros. Cabe ao governo, com base no direito
proteo integral prover meios para que as crianas tenham a oportunidade de
freqentar creches e l dispor das atividades esportivas oferecidas.
Ressalta-se tambm aqui o papel que desempenha o esporte
no intuito de ofertar opes de lazer aos adolescentes, evitando que os mesmos
freqentem locais inapropriados a sua idade.
EMENTA: APELAO. ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. BAR DANANTE. FORRO. PERMANNCIA DE
CRIANAS E ADOLESCENTES DESACOMPANHADOS DE SEUS
RESPONSVEIS. VEDAO. ESTABELECIMENTO QUE VISA,
DENTRE OUTROS, O COMRCIO DE BEBIDAS ALCOLICAS.
PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL DESTE EG. TRIBUNAL DE
JUSTIA. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. " dever
da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder
Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos
referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria", devendo ser
evitada a permanncia de menores de 18 anos em estabelecimentos
noturnos que visam, dentre outros, o comrcio de bebidas alcolicas,
especialmente se existem outros meios de promover a sua insero
social (adolescentes), tais como eventos esportivos, culturais e
congneres. 2. Nega-se provimento ao recurso.
245

244
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 824.682. Braslia, DF, 10 de junho de
2008. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6075468/recurso-especial-resp-
824682-sc-2006-0042366-5-stj/inteiro-teor. Acesso em 18 de outubro de 2010.
245
Horizonte, MG, 01 de junho de 2006. Disponvel em:

84
O texto acima enfatiza a deciso de no liberar alvar para
abertura de casa danante e sugesto da promoo de eventos esportivos, deciso
esta que pode proporcionar aos adolescentes um melhor convvio na sociedade bem
como afast-los da oportunidade de aquisio de vcios e atitudes que podem
prejudic-los.
3.8 DO DIREITO AO LAZER
Segundo o ECA
246
o poder pblico, atravs do rgo
competente, regular as diverses e espetculos pblicos, informando sobre a
natureza deles, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em
que sua apresentao se mostre inadequada, com vistas a evitar que Crianas e
Adolescentes freqentem lugares que lhes possam ser prejudiciais.
Contudo, no texto abaixo, de relatoria de Vera Andrighi,
encontra-se o caso de menor frequentando boate sem devida autorizao.
TJDF - APELAO DA VARA DA INFNCIA E DA JUVENTUDE:
APL 20040130025682 DF. Ementa. ECA. AUTO DE INFRAO.
BOATE. MENOR. ALVAR. INEXISTNCIA. I - MANTM-SE O
JULGAMENTO DE PROCEDNCIA DO AUTO, PORQUE EST
DEVIDAMENTE PROVADA A PRTICA DA INFRAO PREVISTA
NO ART. 258 DO ECA, EM FACE DA MENOR ENCONTRADA NA
BOATE SEM QUE O ESTABELECIMENTO POSSUSSE O
NECESSRIO ALVAR. II - APELAO CONHECIDA E
IMPROVIDA. UNNIME. ACRDO. CONHECER, UNNIME.
NEGAR PROVIMENTO, UNNIME. Indexao.
247

O incentivo ao adolescente para adentrar em recinto ao qual
no permitida sua presena sem autorizao, advm da necessidade de lazer. O
ECA
248
afirma que a criana e o adolescente tm direito a informao, cultura, lazer,
esportes, diverses, espetculos e produtos e servios que respeitem sua condio

246
247
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 20040130025682. Braslia, DF,
23 de fevereiro de 2006. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/2851022/apelacao-da-vara-da-infancia-e-da-juventude-
apl-20040130025682-df-tjdf. Acesso em 12 de outubro de 2010.
248

85
peculiar de pessoa em desenvolvimento. Portanto, papel do Estado promover
este direito s Crianas e Adolescentes.
O Art. 252 do ECA, afirma que o responsvel por diverso ou
espetculo pblico deve afixar em lugar visvel informaes acerca da natureza da
diverso e faixa etria especificada, visando impedir que Crianas e Adolescentes
adentrem recintos imprprios para sua idade. No entanto no caso abaixo verifica-se
que esta disposio no vem sendo cumprida, como no caso abaixo.
EMENTA - APELAO CVEL - REPRESENTAO -
INFRINGNCIA ARTIGO 252 DO ECA - AUSNCIA INFORMAO
DESTACADA SOBRE NATUREZA DA DIVERSO E FAIXA ETRIA
ESPECIFICADA - RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE
PROVIDO. ACRDO. Vistos, relatados e discutidos estes autos,
acordam os juzes da Quinta Turma Cvel do Tribunal de Justia, na
conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por
unanimidade, dar parcial provimento ao recurso, nos termos do voto
do relator. Deciso em parte com o parecer.
249

Outra forma de evitar que adolescentes freqentem locais que
lhe so imprprios a indicao do limite de idade nos anncios de peas, teatros,
filmes ou outros espetculos, previsto no art. 253 do ECA.
250
Mas esta exigncia
tambm vem sendo desrespeitada. Seno veja-se o texto abaixo.
RECURSO ESPECIAL. ANNCIO DE EVENTO SEM INDICAO
DOS LIMITES DE IDADE A QUE NO SE RECOMENDEM.
COMPETNCIA DO JUZO DA VARA DE INFNCIA E DA
JUVENTUDE DA SEDE DA EMISSORA DE TELEVISO. ART. 147,
3, DO ECA. LEGITIMIDADE PASSIVA DA RECORRENTE, QUE
PROMOVEU E ANUNCIOU O EVENTO. ART. 253 DO ECA. 1. O
Estatuto da Criana e do Adolescente prev penas independentes de
multa tanto para casas de espetculos e rgos de divulgao ou
publicidade que desrespeitarem o disposto no seu artigo 253. 2. O
artigo 253 do ECA prev como infrao administrativa "anunciar
peas teatrais, filmes ou quaisquer representaes ou espetculos,
sem indicar os limites de idade a que no se recomendem." 3. In
casu, a recorrente anunciou o evento sem indicar os limites de idade
a que no se recomendem. (RESP n 596001/RJ Relator Ministro
Franciulli Netto DJ 27.09.2004; RESP n 263283/RJ Relator Ministro
Humberto Gomes de Barros DJ 15.12.2003) 4. cedio em doutrina

249
MS, 5 de novembro de 2009. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6196819/apelacao-civel-ac-10444-ms-2009010444-
6-tjms/inteiro-teor. Acesso em 20 de outubro de 2010.
250

86
que "ser considerado sujeito ativo da infrao de anncio de
espetculos sem indicativos de limite de idade todo aquele que
anunciar peas teatrais, filmes, representao ou espetculo. Em
geral, ser o responsvel pela casa de diverso" (Wilson Donizeti
Liberati, In Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente ",
6 ed., So Paulo: Malheiros, p. 253). 5. Recurso Especial improvido.
Acordo. Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os
Ministros da PRIMEIRA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na
conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por
unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do
voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki,
Denise Arruda e Jos Delgado votaram com o Sr. Ministro Relator.
Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Falco.
251

Ressalta-se que as opes de lazer oferecidas Criana e ao
Adolescente pelos Estados e Municpios so poucas. Neste sentido este pblico
busca satisfazer sua necessidade de lazer atravs de outros meios e por vezes
acaba por buscar lugares que podem prejudic-lo.
3.9 DO DIREITO PROFISSIONALIZAO
Segundo o ECA
252
o adolescente tem direito
profissionalizao e proteo no trabalho, observados os seguintes aspectos,
entre outros: (1) respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento; (2)
capacitao profissional adequada ao mercado de trabalho.
Cumpre ressaltar a importncia da realizao de atividades
para adolescentes que cumprem medidas scio-educativas, conforme o texto
abaixo.
RECURSO EM HABEAS CORPUS. FATOS ANLOGOS
QUADRILHA E ROUBO CIRCUNSTANCIADO. REGIME DE
SEMILIBERDADE. RESTRIES AOS FINS DE SEMANA.
POSSIBILIDADE. A possibilidade de realizao de atividades pelo
menor-infrator, no regime de semiliberdade, poder atribudo ao Juiz
(art. 120, ECA). Cabe ao Magistrado, atendendo a finalidade da
medida scio-educativa (ressocializao, profissionalizao e
escolarizao), controlar e fiscalizar essa reinsero, incluindo

251
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 704.971. Braslia, DF, 06 de
outubro de 2005. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7188046/recurso-
especial-resp-704971-rj-2004-0165908-5-stj. Acesso em 12 de outubro de 2010.
252

87
limitaes quando necessrias ao bom andamento da reeducao.
Recurso desprovido.
253

dever da sociedade promover ao adolescente seu direito a
profissionalizao mesmo quando no cumprimento de medidas scio-educativas,
permitindo que o mesmo tenha a oportunidade de obter seu espao na sociedade
atravs de uma profisso que lhe promova uma vida com dignidade. Este direito em
alguns casos vem sendo desrespeitado.
Existem casos em que garantido ao adolescente o direito a
profissionalizao estando no cumprimento de medidas scio-educativas.
ECA. APELAO. PRELIMINAR. AGRAVO RETIDO.
ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL. ROUBO
CIRCUNSTANCIADO. CONCURSO DE PESSOAS. MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA DE SEMILIBERDADE. AGRAVO RETIDO
INTERPOSTO CONTRA A DECISO QUE INDEFERIU PEDIDO DE
REMARCAO DE NOVA AUDINCIA PARA DEPOIS DA
INTIMAO DA GENITORA DO MENOR, AUSENTE ELA AO ATO.
DECISAO COM AMPARO NO 2 DO ART. 184 DO ECA, COM
NOMEAO DE CURADORA ESPECIAL PARA O
REPRESENTADO E PREJUZO NO DEMONSTRADO. NEGADO
PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO. CONFIGURADA A PRTICA
DE ATO INFRACIONAL DEFINIDO NO CDIGO PENAL COMO
CRIME DE ROUBO CIRCUNSTANCIADO, E CONSIDERANDO AS
CONDIES PESSOAIS DO MENOR, ADEQUADA A MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA DE SEMILIBERDADE, REGIME QUE PODE
SER DETERMINADO DESDE O INCIO OU COMO FORMA DE
TRANSIO PARA O MEIO ABERTO, COM POSSIBILIDADE DE
REALIZAO DE ATIVIDADES EXTERNAS, SENDO
OBRIGATRIA A ESCOLARIZAO E A PROFISSIONALIZAO
(ART. 120, 1, DO ECA).
254

Assim, ressalta-se a importncia da profissionalizao do
adolescente, uma vez que atravs de uma profisso possvel obter-se os recursos
necessrios a uma vida digna, inibindo-se a prtica de crimes no intuito de satisfazer
necessidades no possveis de serem satisfeitas por falta de trabalho.

253
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 17.887. Braslia, DF, 02 de
agosto de 2005. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7202005/recurso-
ordinario-em-habeas-corpus-rhc-17887-rj-2005-0091828-7-stj/inteiro-teor. Acesso em 15 de outubro
de 2010.
254
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 20070130005015APE. Braslia,
DF, 26 de maro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5874532/ape-
5013820078070001-df-0000501-3820078070001-tjdf. Acesso em 13 de outubro de 2010.

88
3.10 DO DIREITO CULTURA
O Estatuto da Criana e do Adolescente ECA ressalta o
direito de Crianas e Adolescentes cultura. Historicamente, o Brasil investe pouco
em cultura. Fazendo um comparativo, enquanto sade foi destinado pelo Governo
Federal em 2005 um total de 99 bilhes, a cultura recebeu apenas 3,1 bilhes.
255

De acordo com ECA
256
os Municpios, com apoio dos Estados
e da Unio, estimularo e facilitaro a destinao de recursos e espaos para
programaes culturais, esportivas e de lazer voltadas para a infncia e a
juventude.
Assim, a sociedade, devido ao pouco investimento por parte do
Estado, desenvolve diversas atividades relacionadas ao lazer e cultura, voltadas
Criana e ao Adolescente atravs de iniciativa privada, sendo o teatro uma destas
atividades.
Cabe ao Ministrio Pblico verificar os casos em que a
apresentao de peas teatrais destinadas s crianas no tragam consigo atributos
que possam prejudic-las. preciso proteger as Crianas e os Adolescentes no
sentido de que no busquem lugares que possam lhes ser prejudiciais, o que tem
ocorrido com muita freqncia na atualidade. Seno veja-se o texto abaixo de
relatoria do Des. Luciano Vasconcellos.
Ementa. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO
INFRACIONAL - COMETIMENTO - RECURSO PRPRIO - LEI -
IMPOSSIBILIDADE DE DESCONHECIMENTO - SENTENA
MANTIDA 1) - NOS EXATOS TERMOS DO ARTIGO DA LEI
8.069/90, DAS SENTENAS PROFERIDAS EM PROCESSOS DE
INFRAO ADMINISTRATIVOS CABE APELAO. 2) - COMETE
INFRAES ADMINISTRATIVAS, PREVISTAS NOS ARTIGOS 149,
II, A, 252 E 258, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE, QUEM PROMOVE ESPETCULO TEATRAL,
COM PRESENA DE MENORES NA PLATIA E ENTRE OS
ATORES, SEM OBTENO PRVIA DE ALVARS JUDICIAIS QUE
AUTORIZEM A P ARTICIPAO DOS MENORES. 3) - NO SE
PODE DEIXAR DE CUMPRIR A LEI, SOB ALEGAO DE SEU
DESCONHECIMENTO, UMA VEZ QUE ESTA ATITUDE

255
BRASIL. Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto. IBGE. Senso Demogrfico, 2009.
256

89
EXPRESSAMENTE PROIBIDA PELO ARTIGO 3, DA LEI DE
INTRODUO AO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. 4) - RECURSO
CONHECIDO E IMPROVIDO. Acordo. CONHECER. NEGAR
PROVIMENTO. UNNIME. Resumo Estruturado. CONFIRMAO,
APLICAO, MULTA, INFRAO, ECA, INEXISTNCIA,
APRESENTAO, ALVAR DE FUNCIONAMENTO, PEA,
CULTURA, CRIANA, INEXISTNCIA, DOCUMENTAO,
EXIGNCIA, LEI, IMPOSSIBILIDADE, ALEGAO,
DESCONHECIMENTO, PARTE, NORMA.
257

Outro ponto importante com relao ao direito da Criana e do
Adolescente cultura refere-se cobrana pelo emprego correto das verbas
destinadas promoo da cultura para estes sujeitos. Este aspecto pode ser
observado no texto abaixo de relatoria do Des. Vladimir Abreu da Silva.
EMENTA. [...] REPASSE DE VERBA DE INCENTIVO A CULTURA.
DESCUMPRIMENTO DAS OBRIGAES AVENADAS.
PRESTAO DE CONTAS REALIZADA A DESTEMPO.
DEVOLUO DOS VALORES RECEBIDOS RESSALVADO
AQUELES REGULARMENTE EMPREGADOS. RECURSOS
CONHECIDOS E IMPROVIDOS. O recebimento de verba destinada
ao incentivo cultura implica no cumprimento das obrigaes
assumidas, sob pena de ter que restitu-lo, acrescido de juros e
correo monetria. A prestao de contas deve observar o termo
previamente estabelecido para sua realizao, bem como a forma a
ser apresentada. Dos valores a serem restitudos, devem ser
abatidos aqueles que tiverem data de emisso compreendida entre a
data do repasse do recurso e a data do termo final para a prestao
de contas. ACRDO. Vistos, relatados e discutidos estes autos,
acordam os juzes da Quinta Turma Cvel do Tribunal de Justia [...]
rejeitar a preliminar e negar provimento aos recursos.
258

Como j mencionado o Brasil tem investido pouco com relao
promoo da cultura para Crianas e Adolescentes, sendo que em alguns casos
ocorre o mau emprego das verbas destinadas a este fim. Cumpre ressaltar aqui o
papel das instituies responsveis na apurao do emprego das verbas destinadas,
fiscalizando-se e aplicando-se as medidas punitivas cabveis a quem deixar de
repassar os recursos disponibilizados ao fim a que foi destinado.

257
BRASIL. Tribunal de Justia do Distrito Federal. Processo n 2001.01.3.003300-7. Braslia,
DF, 11 de fevereiro de 2009. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/6085719/ape-33006420018070001-df-0003300-
6420018070001-tjdf. Acesso em 16 de outubro de 2010.
258
MS, 11 de fevereiro de 2010. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7338252/apelacao-civel-ac-32668-ms-2009032668-
8-tjms/inteiro-teor. Acesso em 10 de outubro de 2010.

90
3.11 DO DIREITO ALIMENTAO
Embora o Estatuto da Criana e do Adolescente no traga um
captulo especfico sobre o direito a alimentao, cabe ao Estado efetivar este
direito, seja atravs de ao de alimentos por parte do Ministrio Pblico ou auxlio
s famlias quando os genitores no so capazes de prover este direito aos infantes
e adolescncia.
Ressalta-se tambm que o ECA
259
incumbe ao Poder Pblico
propiciar alimentao gestante. Alm disso, o Estatuto da Criana e do
Adolescente
260
afirma que polticas sociais pblicas devem ser efetivadas no
sentido de permitir o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em
condies dignas de existncia o que pressupe o direito alimentao.
Neste sentido fica evidente a necessidade de uma boa
alimentao para a manuteno da sade da criana. Abaixo encontra-se o texto da
relatora Des
a
. Tereza Cristina da Cunha Peixoto, em que assegurado o direito
alimentao de uma criana.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO CIVIL PBLICA -
MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA - ECA -
ALIMENTOS PROVISIONAIS - FUMUS BONI IURES E PERICULUM
IN MORA - REQUISITOS NO DEMONSTRADOS. O Ministrio
Pblico tem legitimidade para impetrar ao civil pblica, na defesa
dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e
adolescncia, notadamente em se tratando de direito indisponvel
afeto menor de idade. de se manter a deciso que antecipou a
tutela pleiteada em ao civil pblica proposta pelo Parquet, em
defesa de interesse de menor, diante da existncia de prova
inequvoca capaz de convencer da verossimilhana da alegao,
bem como da possibilidade de dano irreparvel ou de difcil
reparao, demonstrados os requisitos do artigo 173 do Cdigo de
Processo Civil.
261

259
Braslia: Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2001. Art.8, 3.
260
261
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Processo n 1.0702.09.568648-
2/001. Belo Horizonte, MG, 08 de outubro de 2009. Disponvel em:

91
Nota-se que neste caso foi assegurado o direito alimentao
de uma criana, tendo o Ministrio Pblico cumprido seu papel com relao defesa
dos direitos da Criana e do Adolescente. Veja-se agora o texto abaixo, novamente
tratando de ao de alimentos, de relatoria do Des. Clio Csar Paduani.
APELAO CVEL. AO DE ALIMENTOS. FIXAO.
PRELIMINAR. REJEIO. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO
PBLICO PARA PROPOR AO. POSSIBILIDADE. FILHO
MENOR. DESEMPREGO. NO COMPROVAO. FATO POR SI
IRRELEVANTE. BINMIO NECESSIDADE-POSSIBILIDADE.
ALEGAO INDEMONSTRADA DE IMPOSSIBILIDADE DE SEREM
INTEGRALMENTE SUPORTADOS OS ALIMENTOS.
PREVALECIMENTO DO "QUANTUM" FIXADO NA SENTENA.
RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. [...] 2. O critrio para
fixao dos alimentos encontra-se no 1 do art. 1694 do Cdigo
Civil, que consagra o princpio da proporcionalidade, isto , a penso
estabelecida conforme as necessidades do alimentrio e os
recursos do alimentante. 3. Bem observado o binmio necessidade-
possibilidade, no h como se acolher a pretenso de ver reduzidos
os alimentos fixados, a serem prestados ao filho menor. 4. Rejeita-se
a preliminar e nega-se provimento ao recurso.
262

O Ministrio Pblico deve estar atento questo da
alimentao das Crianas e Adolescentes. Existe grande incidncia com relao
tentativa dos progenitores, principalmente em casos de investigao de paternidade
ou de separao, protelarem em cumprir seus deveres para com a criana no
quesito alimentao.
263

Contudo uma boa alimentao envolve diversos fatores,
podendo-se citar a complementao alimentar, a qual por vezes necessria para
que seja possvel fornecer criana uma nutrio que atenda suas necessidades.
Veja-se o texto abaixo de relatoria do Des. Ddimo Inocncio de Paula.
EMENTA: REEXAME NECESSRIO - APELAO - AO CIVIL
PBLICA - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE - DEFESA DE
DIREITO INDIVIDUAL RELATIVO CRIANA E ADOLESCENTE -
POSSIBILIDADE - ILEGITIMIDADE PASSIVA DO MUNICPIO -

262
Horizonte, MG, 14 de fevereiro de 2008. Disponvel em:
263
MARQUES, Suzana Maria Serro. Filhos da (sua) me. (Tese de Doutorado em Sociologia).
Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra. Coimbra: FEUC, 2009. P. 26. Disponvel em:
https://estudogeral.sib.uc.pt/jspui/bitstream/10316/12231/3/Tese%20de%20Sociologia_Susana%20
Marques.pdf. Acesso em 29 de outubro de 2010.

92
INOCORRNCIA - FORNECIMENTO DE DIETA ALIMENTAR -
DIREITO SADE - DEFERIMENTO. O Ministrio Pblico parte
legtima para o ajuizamento de Ao Civil Pblica visando defesa
de direitos individuais indisponveis de crianas e adolescentes, a
teor do artigo 127, "caput", da cf/88 e do artigo 201, v, do eca.o
municpio parte legtima em ao que busca o fornecimento de
dieta alimentar suplementar, que mero desdobramento do direito
sade. Estando em conflito o interesse pblico e o direito vida
daquele que necessita de suplemento alimentar para sua nutrio,
merece prevalecer o segundo. acrdo. vistos etc., acorda, em
turma. A 3 Cmara Cvel Do Tribunal De Justia Do Estado De
Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade
da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de
votos, em confirmar a sentena, no reexame necessrio, prejudicado
o recurso voluntrio.
264

Nota-se que neste caso o Art. 201, VIII do ECA, o qual afirma
que o Ministrio Pblico tem o dever de zelar pelo efetivo respeito aos direitos e
garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas
judiciais e extrajudiciais cabveis foi efetivado. No entanto o Estado se desviou do
seu dever de garantir o direito da Criana com relao a uma alimentao de
qualidade. importante que os municpios realizem avaliaes junto sua
populao infantil, no sentido de efetivar e orientar polticas pblicas que tenham
resolutividade no combate desnutrio.
265

3.12 DO DIREITO VIDA
O direito vida das Crianas e Adolescentes de absoluta
prioridade, respaldado pela Constituio Federal nos arts. 196 e 198, bem como
pelo ECA, art. 11
266
, o qual reza que assegurado atendimento integral sade da
criana e do adolescente, por intermdio do Sistema nico de Sade, garantido o
acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e

264
Horizonte, MG, 12 de julho de 2007. Disponvel em:
265
VALENTE, Flvio Luiz Schieck. Fome, desnutrio e cidadania: incluso social e direitos humanos.
Sade e Sociedade, 2003, v.12, n.1, P. 56. Disponvel em:
http://www.scielo.br/pdf/sausoc/v12n1/08.pdf. Acesso em 30 de outubro de 2010.
266

93
recuperao da sade, sendo dever do Estado promover meios que protejam a vida
destes sujeitos.
No entanto no texto abaixo se observa a recusa do Estado por
esta obrigao.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO MONOCRTICA. ECA.
DIREITO VIDA E SADE. FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS. SOLIDARIEDADE ENTRE OS ENTES
PBLICOS. dever dos entes pblicos promover, solidariamente, o
atendimento sade de crianas e adolescentes, nos termos do art.
196, da Constituio Federal e art. 11, 2 do ECA. Havendo
comprovao da necessidade do medicamento requerido, bem como
da impossibilidade da famlia em custear o tratamento, fazem-se
presentes a verossimilhana e o fundado receio de dano irreparvel
autorizadores da antecipao dos efeitos da tutela. NEGADO
SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
267

No caso acima o Estado restringe o direito a prover apenas
medicamentos que assegurem a vida de uma criana, referindo que estes no
constam em sua lista de dispensao gratuita, ferindo assim o princpio da
prioridade absoluta para prover o direito vida das crianas e adolescentes.
Abaixo se evidencia um caso relacionado busca pela
promoo do direito vida adolescente que necessita de tratamento de sade.
Desta vez na Comarca de Cachoeira do Sul/RS.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO MONOCRTICA. ECA.
DIREITO VIDA E SADE. FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS. EXECUO PROVISRIA. BLOQUEIO DE
VALORES. MULTA. possvel a execuo provisria contra a
Fazenda Pblica, visto tratar-se de obrigao de dar coisa certa, ou
seja, medicamentos necessrios garantia da vida e da sade de
menor. Admissvel o bloqueio de verbas pblicas, ao fim de dar
efetividade ordem judicial de fornecimento de medicamentos.
Medida que no se mostra gravosa sociedade e que garante ao
menor o direito sade.
268

267
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70032672545. Porto Alegre, RS,
09 de outubro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/15457093/agravo-
de-instrumento-ag-70032672545-rs-tjrs. Acesso em 11 de outubro de 2010.
268
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70033848482. Porto Alegre, RS,
14 de dezembro de 2009. Disponvel em:
http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/15462865/agravo-de-instrumento-ag-70033848482-rs-
tjrs. Acesso em 11 de outubro de 2010.

94
Acima, o Estado do Rio Grande do Sul interpe instrumento de
impugnao execuo provisria de sentena movida pelo Ministrio Pblico em
favor de um adolescente que necessita de tratamento de sade.
No caso abaixo, agora no municpio de Cruz do Sul/RS,
encontra-se evidenciada a busca pelo direito proteo vida de um adolescente
que necessita de tratamento cirrgico.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ECA. REALIZAO DE
TRATAMENTO CIRRGICO. SOLIDARIEDADE PASSIVA ENTRE
OS ENTES FEDERADOS. PREVALNCIA DOS DIREITOS
CONSTITUCIONAIS VIDA E SADE. EXISTE SOLIDARIEDADE
ENTRE A UNIO, OS ESTADOS E OS MUNICPIOS, QUANDO SE
TRATA DE SADE PBLICA, CABENDO AO NECESSITADO
ESCOLHER QUEM DEVER LHE FORNECER O TRATAMENTO
PLEITEADO. ADMITE-SE A CONCESSO DE TUTELA
ANTECIPADA CONTRA O ESTADO E DEMAIS ENTES PBLICOS,
DESDE QUE PRESENTES OS REQUISITOS AUTORIZADORES
DA MEDIDA. O PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA ALM DO
EXAME DA PROVA DOS AUTOS, CONDUZ AO PRONTO
ATENDIMENTO DO PEDIDO INICIAL.NEGADO SEGUIMENTO AO
RECURSO.
269

Ressalta-se que os estabelecimentos de atendimento sade
devero proporcionar condies para a permanncia em tempo integral de um dos
pais ou responsvel, nos casos de internao de criana ou adolescente.
270

Assim, pode-se afirmar que aps o surgimento do ECA
houveram evolues com relao proteo dos direitos da Criana e do
Adolescente, mas ainda h muito por fazer, sendo papel das entidades responsveis
e de toda a sociedade a busca pela total efetivao dos direitos afetos s Crianas e
Adolescentes do Brasil.

269
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo n 70033848482. Porto Alegre, RS, 9
de novembro de 2009. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/15459340/agravo-
de-instrumento-ag-70033174400-rs-tjrs. Acesso em: 19 de outubro de 2010.
270

95
CONSIDERAES FINAIS
Ao finalizar a presente dissertao conclui-se que os direitos da
Criana e do Adolescente passaram por uma longa trajetria que teve incio na
Constituinte de 1824, quando Jos Bonifcio apresentou projeto que visava
proteo do menor escravo.
Naquele perodo a Criana e o Adolescente no eram vistos
como sujeitos de direito, sendo vtimas de circunstncias como a urbanizao e
epidemias que vitimavam seus pais e as deixavam abandonadas, sendo que a
criao de entidades para abrig-las no satisfazia suas necessidades, pois
aliceradas em estruturas precrias acabavam por no prestar a assistncia
necessria s Crianas e aos Adolescentes.
Somente em 1738 foi que o Estado, atravs da Santa Casa,
passou a ter a incumbncia de promover assistncia s crianas abandonadas. A
assistncia era prestada por associaes civis, religiosas e filantrpicas, sendo a
Igreja Catlica a primeira instituio a cuidar dos direitos da Criana e do
Adolescente.
A Constituio de 1824 e a primeira Constituio Republicana
de 1981 ignoraram a Criana e o Adolescente, no trazendo nada referente aos
seus direitos. Somente em 1926 aprovado o Projeto de Cdigo de Menores de
Melo Mattos pelo Decreto n. 5.083, que responsabiliza formalmente o Estado pelo
menor, sendo um avano para a poca, tendo como funo cuidar do estado fsico,
moral e mental da criana.
O Cdigo de Melo Mattos sintetizou leis e decretos
relacionados Criana e ao Adolescente, tratando-os como abandonados ou
delinquentes, como se estes fossem um problema incmodo que precisava ser
tratado, apresentando apenas solues moralizadoras e psico-pedaggicas s
famlias e castigo aos menores infratores em instituies cerceadas pela falta e
precariedade de recursos.
Com o advento da Lei n. 2.697 surge o Cdigo de 1979,
estabelecendo o termo menor em situao irregular, referente aos menores de 18

96
anos que se encontrassem em abandono material, vitima de maus tratos, em perigo
moral e com desvio de conduta ou autor de infrao penal, com base na Doutrina da
Situao Irregular.
A doutrina da Situao Irregular confere ao Estado aes com
vistas a intervir perante os menores que no tivessem condies de sobrevivncia
econmica, as vtimas de maus tratos e as Crianas e Adolescentes privadas do
aprendizado dos bons costumes, no sendo uma forma de garantir direitos a estes
sujeitos, mas uma maneira de corrigir e reprimir atravs de prticas violentas
legitimadas pelo Estado aqueles que se encontrassem em situao irregular. A
doutrina da situao irregular trata os menores como carentes ou delinquentes e as
medidas a eles relacionadas eram de carter filantrpico e assistencial.
Somente com a Constituio Federal de 1988 que a Criana
e o Adolescente passam ser considerados sujeitos de direito, sendo inserida no
direito brasileiro a doutrina da Proteo Integral, apresentando novos paradigmas
com relao aos direitos da Criana e do Adolescente, quando passaram a ser
tratados como cidados.
A Constituio Federal de 1988 traz nova concepo com
relao aos direitos sociais, incluindo a proteo infncia como prioridade
absoluta, proibindo-se caracterizaes discriminatrias e assegurando direitos a
todas as Crianas e Adolescentes. Os direitos da Criana e do Adolescente foram
ainda melhor contemplados com o surgimento do ECA Estatuto da Criana e do
Adolescente, concebido segundo os princpios da Constituio Federal.

A Carta Poltica de 1988 obriga o Estado a proteger as
Crianas e os Adolescentes, independente de sua condio social, tendo como
fundamento o seu art. 227. A experincia mostra que no basta uma legislao
avanada para garantir os direitos da Criana e do Adolescente, mas a participao
efetiva da populao e uma maior cobrana junto ao poder pblico na aplicao
efetiva das leis editadas.
Com a presente dissertao foram confirmadas as hipteses
formuladas para a elaborao deste trabalho. Aps o estudo do histrico dos direitos
da Criana e do Adolescente no Brasil constatou-se que os direitos deste pblico

97
no foram elencados na Constituio do Imprio de 1824, no Cdigo de 1927, no
Cdigo Penal de 1890, no Cdigo de Menores de 1927 e no Cdigo de Menores de
1979, de forma que apresentassem eficcia social e protegessem as Crianas e os
Adolescentes do Brasil.
A segunda hiptese formulada refere-se ao fato de que o
Estatuto da Criana e do Adolescente uma legislao moderna que dispe acerca
dos direitos do pblico infanto-juvenil de forma a garantir seus direitos, estando
conforme os tratados internacionais e com a Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. Esta hiptese foi confirmada atravs do estudo dos direitos da Criana e
do Adolescentes elencados na Constituio de 1988, Constituio esta que trata
este pblico como sujeitos direitos e traz novos paradigmas com relao aos direitos
do pblico infanto-juvenil.
Com o estudo da jurisprudncia acerca dos direitos da Criana
e do Adolescente realizada no presente estudo foi possvel confirmar a terceira
hiptese elencada neste estudo, na qual se enfatiza o fato de que as decises
judiciais que afetam a Criana e o Adolescente fazem com que mesmo aps 21
anos da promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente, certos direitos no
esto sendo efetivados, exigindo-se da sociedade uma cobrana junto ao poder
pblico de forma que este garanta os direitos deste pblico.
Saliente-se que se procurou imprimir ao trabalho a maior
abrangncia possvel, com a idia de abordar os fatores relacionados aos direitos da
Criana e do Adolescente no Brasil, no esgotando o tema, havendo espao para
novas pesquisas e a continuidade dos estudos.
Anoto, como importante para pesquisa, ainda dentro do tema, a
polmica nacional instaurada no que concerne possvel impunidade dos crimes
praticados pelos adolescentes com menos de 18 anos de idade. sabido que a
incidncia de crimes, s vezes praticados com requintes de perversidade
inominvel, muito grande, da defenderem uns, a reduo da maioridade penal
para 16 anos, outros, o agravamento das medidas de represso esses crimes e
outros, a verberarem contra a inexistncia de estabelecimentos especializados em
vrios pontos do pas.

98
No se pode desprezar essas polmicas, at porque fugir s
discusses sobre esses pontos no querer enfrentar o problema, que sem dvida
existe e necessita de soluo urgente. Tambm no novidade afirmar-se que a
impunidade uma das principais causas do crescimento da violncia, e, no que se
refere aos adolescentes a situao se agrava, at porque ao formarem suas
quadrilhas os delinquentes contumazes e profissionais, no dispensam muitas vezes
a participao de crianas e adolescentes, com a finalidade de induzi-los a
assumirem a responsabilidade pelos delitos, despistando a participao dos demais,
na tentativa de acobertarem-se com a menoridade penal dos adolescentes.
Vale a pena, portanto, perquirir-se sobre o tema, o que no foi
feito nesta dissertao, porque no foi essa a proposta e, a bem da verdade, a
matria ora referida, com certeza seria suficiente, s ela, para uma dissertao de
mestrado. Cumpre afirmar que os trabalhos da rea jurdica esto sempre sujeitos a
revises de posicionamento, conforme o contexto histrico em que so produzidos,
no deixando, porm de ser importantes, pois trazem contribuies crticas e servem
de inspirao para outros trabalhos.

99
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