TRANSEXUALISMO E DIREITO: POSSIBILIDADES E/OU LIMITES
JURIDCOS DE UMA NOVA IDENTIDADE SEXUAL NO ESTADO
DEMOCRTICO DE DIREITO TRANSSEXUALISM AND RIGHT: POSSIBILITIES AND / OR LEGAL LIMITS OF SEXUAL IDENTITY IN A NEW DEMOCRATIC STATE LAW Ftima Gilda Ferreira Almeida de Sousa 1 RESUMO: Este trabalho tem o escopo de analisar as possibilidades e limites jurdicos da mudana de sexo e retificao do prenome no registro ciil! na tentatia de encontrar amparo legal para "ue o transexual tenha assegurado o seu direito a uma noa identidade sexual# $ progresso da medicina permite! h d%cadas! a mudana de sexo! ade"uando a genitlia do transexual ao seu sexo psicol&gico! inconcilieis e antag'nicos# Entretanto! o transexual se depara com a falta de dispositio legal "ue regulamente o ato cir(rgico de mudana de sexo e a retificao do registro ciil! ade"uando o prenome e o sexo do transexual operado ) noa situao# $ percurso dos interessados na mudana de sexo % difcil! repleto de obstculos de diersas ordens! onde muitas e*es! o judicirio representa a consolidao do sofrimento e da excluso social# $ exerccio pleno da cidadania exige o reconhecimento do direito ) redesignao sexual e retificao do nome e do sexo no registro ciil! al%m do direito ) famlia! especificamente! ao casamento e ) filiao# Palava!"#$av%: +ransexualismo, mudana de sexo, identidade sexual, cidadania# ABSTRACT: +his stud- has the objectie to anal-*e the possibilities and juridical limits of sex change and famil- name retification in the ciil register! .ith the aim to find legal embasement for the right of ne. sexual identit- for transsexuals# +he progress of medicine allo.s the change of sex! conciliating the secondar- sexual characteristics to psicologic sex# +herefore! the transexual faces the lea/ of a legal dispositie that regulates the cirurgical act and the retification of the ciil register! ade"uating name and sex of the pos0surger- indiidual# 1o.ada-s! the juridical .a-s to perform this change are er- difficult and full of bloc/ages of man- natures! .here! in man- times! the juridical institution represents the consolidation of suffer and social exclusion# +he citi*enship statement demands the recognition of the sexual change right and to the 1 2rofessora uniersitria e adogada! graduada pela 3niersidade 4at&lica de 2ernambuco! especialista em direito p(blico e mestranda em 5ireito 2(blico pela 3niersidade do 6ale do 7io dos Sinos 0 318S81$S retification of name and sex in the ciil register! besides the right of famil-! specificall-! to marriage and adoption# &%'()*!: +ransexualism! sex change! sexual identit-! citi*enship + I,-)*./0) 1o decorrer da hist&ria da humanidade! Sociedade e 5ireito se entrelaam! onde o 5ireito tenta acompanhar a dinamicidade dos aanos sociais! buscando disciplinar as conse"9entes rela:es surgidas dessa incessante transformao# A sociedade brasileira! h algumas d%cadas! em testemunhando a ang(stia de pessoas inconformadas com sua apar;ncia fsica sexual! "ue a 2sicologia diagnosticou como transexualismo< dist(rbio ps"uico! "ue ai dar origem ) formao inertida da identidade sexual do indiiduo! leando0o ) conico de pertencer ao sexo oposto do apresentado fisicamente e constante do seu registro de nascimento! bem como ) reproao dos seus &rgos sexuais externos! a ponto de "uerer se lirar deles por meio de cirurgia ou at% mesmo por meios extremos =mutilao>, so pessoas condenadas a suportar uma dicotomia entre seu sexo fsico e seu sexo ps"uico! inconcilieis e antag'nicos# $s aanos cientficos proporcionaram ao transexual conhecer a sua nature*a especfica! assim como possibilitou o acesso )s tecnologias capa*es de modificar seu &rgo genital! buscando ade"uao ao seu sexo psicossocial# ? um processo lento e rduo! enolendo o trabalho multidisciplinar de triagem! anlises psicol&gicas! entreistas! exames m%dicos pr%0operat&rios# Al%m disso! o transexual se depara com problemas "ue no esto ao alcance dos profissionais de sa(de< a falta de dispositio legal "ue regulamente a cirurgia de redesignao sexual e a retificao do registro ciil! ade"uando o prenome e estado sexual do transexual operado ) noa situao# 1 I*%,-2*a*% S%3.al Sendo os padr:es comportamentais uma criao cultural "ue encerra aspectos biol&gicos =sexo! idade! etc#> com intrincada combinao de elementos simb&licos! h indiduos "ue no conseguem se ajustar a tais padr:es! prescritos por sua cultura! para a sua idade! sexo ou posio social# 1as sociedades "ue no utili*am o sexo como forma de especificar seus tipos de personalidade ideal! os culturalmente desajustados no encontram no comportamento do sexo oposto "ual"uer semelhana com o seu pr&prio comportamento# $ fato de o comportamento padro ser o mesmo para homens e mulheres! lea o inadaptado a apresentar! apenas! um comportamento diferente do comportamento socialmente prescrito# Seu desio % to0somente comportamental! no seria desio no seu comportamento sexual# ? extremamente importante o papel "ue a sociedade exerce na determinao do sexo da pessoa# A sociedade delimita pap%is tomando como base o sexo jurdico para da construir um sexo social# Este! por sua e*! decorre da educao familiar e social "ue a criana recebe de acordo com seu sexo jurdico# 1o "ue tange ao papel sexual! h uma expectatia do grupo social para "ue o indiduo represente seu papel em conformidade com as linhas traadas para o papel de homem e mulher# 1as sociedades ocidentais! o prot&tipo de normalidade traado para os pap%is sexuais % o do heterossexual# 5essa forma! a identidade de g;nero ir se tradu*ir como sentimento indiidual "uanto ) identificao ao sexo masculino ou feminino! posto "ue a sociedade s& concebe essas duas ers:es dicot'micas! no dando espao para a"ueles "ue no se en"uadram numa dessas categorias# 4 S%3.al2*a*% H.5a,a A distino entre os diersos fen'menos sexuais =homossexualidade! intersexualismo! traestismo e transexualismo> % de difcil compreenso# Entretanto! sua import@ncia cresce ) medida "ue essas "uest:es suscitam crescente interesse social! da a rele@ncia para "ue os operadores do 5ireito tenham informa:es claras e precisas sobre a distino desses fen'menos# A#1 Bomossexualidade 3m dos pontos "ue difere os homossexuais dos transexuais % "ue os (ltimos se consideram membros do grupo do sexo oposto! da se sentirem amaldioados por possuir a genitlia sexual CerradaD# E os homossexuais sentem atrao e desejo sexual por pessoa do mesmo sexo! embora no tenham nenhuma anomalia gen%tica! fenotpica ou ps"uica! gostam e utili*am sua genitlia# 1esse grupo se en"uadram os traestis! "ue desempenham os pap%is sociais alternadamente! onde ora so homens! ora so mulheres# 8sso no acarreta "ual"uer aerso ao seu sexo biol&gico! pois se reconhecem como homens ou mulheres de acordo com o seu &rgo genital# A#F 8ntersexualismo +amb%m conhecidos como pseudo0hermafrodita# 4aracteri*a0se por dist(rbios de ordem biol&gica! leando os portadores a apresentar caracteres masculinos e femininos# Essa caracterstica dual! no possibilita a reproduo sem um parceiro! da ser incoerente o termo ChermafroditaD# A#A +ransexualismo $ 4onselho Federal de Gedicina considera o transexual como portador de desio psicol&gico permanente de identidade sexual! com rejeio do fen&tipo e tend;ncia a automutilao e ou auto0extermnio F # CEles passam a ida se autotransformando =mutilando0se )s e*es>! utili*ando ilicitamente horm'nios e materiais aloplsticos! marginali*ando0se obcecados pela compulso de pertencer ao sexo oposto# Somente a transgenitali*ao cir(rgica e o reassentamento ciil reertero a sndromeD A # 2 7esoluo 4FG nH 1#IJF! de KI de noembro de FKKF# A 2arecer e 2roposta de 7esoluo 24L4FGLnH AM! de KM de maio de 1MMN# 67 M.*a,/a *% S%3) 5iante da impossibilidade de tratamento psicoterpico para o transexualismo! a soluo % a cirurgia "ue elimina o p;nis e o escroto! seguida da construo de uma neoagina e ula! implantao de pr&tese de silicone nas mamas para dar apar;ncia feminina! e eliminao do pomo de Ado! para retirar "ual"uer res"ucio do sexo morfol&gico# Baendo ainda a possibilidade de uma operao em tais neis! em mulheres com as mesmas disfun:es ps"uicas! com a implantao de um p;nis no org@nico =silicone>! meramente est%tico# Ouando se trata de um dist(rbio ps"uico de identidade sexual o acertado seria mudar a mente do transexual atra%s de psicoterapia ou psicanlise! ade"uando0a aos atributos fsicos# +odaia! tal t%cnica %! em regra! infrutfera! por"ue o transexualismo % incurel! j "ue constitui uma doena gen%tica produ*ida por defeito cromoss'mico ou fatores hormonais P # 1o "ue di* respeito ) opo sexual J ! a pol;mica e a discriminao so maiores "ue em outros temas# 2rincipalmente se a pessoa no go*o de seus direitos fundamentais I ! sejam P 5ini*! Garia Belena# $ Estado Atual do Qiodireito# A#ed# aum# e atual# So 2aulo< Saraia! FKKI# p# FMK# J Apelao 4el# ? preciso! inicialmente! di*er "ue homem e mulher pertencem a raa humana# 1ingu%m % superior# Sexo % uma conting;ncia# 5iscriminar um homem % to abominel como odiar um negro! um judeu! um palestino! um alemo ou um homossexual# As op:es de cada pessoa! principalmente no campo sexual! ho de ser respeitadas! desde "ue no faam mal a terceiros# $ direito a identidade pessoal % um dos direitos fundamentais da pessoa humana# A identidade pessoal % a maneira de ser! como a pessoa se reali*a em sociedade! com seus atributos e defeitos! com suas caractersticas e aspira:es! com sua bagagem cultural e ideol&gica! % o direito "ue tem todo o sujeito de ser ele mesmo# A identidade sexual! considerada como um dos aspectos mais importantes e complexos compreendidos dentro da identidade pessoal! forma0se em estreita conexo com uma pluralidade de direitos! como so a"ueles atinentes ao lire desenolimento da personalidade! etc#! para di*er assim! ao final< se bem "ue no % ampla nem rica a doutrina jurdica sobre o particular! % possel comproar "ue a temtica no tem sido alienada para o direito io! "uer di*er para a jurisprud;ncia comparada# 4om efeito! em direito io tem sido buscado e correspondido e atendido pelos jui*es na falta de disposi:es legais e expressa# 1o Qrasil! ai esta o art# PH da Rei de 8ntroduo ao 4&digo 4iil a permitir a e"uidade e a busca da justia# 2or esses motios % de ser deferido o pedido de retificao do registro ciil para alterao de nome e de sexo# =Apelao 4el nH JMA11KJPN! +erceira 4@mara 4el! +ribunal de Eustia do 7S! relator< Rui* Gon*aga 2ila Bofmeister! julgado em 1KLKAL1MMP># I Gotta Filho! S-lio 4lemente da L Qarchet! Gustao# 4urso de 5ireito constitucional# 7io de Eaneiro< Elseier! FKKN! definem direitos fundamentais como< C4onjunto de direitos "ue! em determinado perodo hist&rico e em certa sociedade! so reputados essenciais para seus membros! e assim so tratados pela 4onstituio! com o "ue se tornam passeis de serem exigidos e exercitados! singular ou coletiamenteD# eles da personalidade ou de outro g;nero! ai de encontro a tudo o "ue a sociedade tem como %tico aos seus olhos# 4omo fruto do desenolimento tecnol&gico! a "uesto da mudana de sexo est cada e* mais ia e controersa! tanto na doutrina "uanto nos tribunais# A grande problemtica "ue afeta o tema % o fato de "ue! para a obteno de um resultado fruto da liberdade e da ontade de um indiduo! % necessrio "ue se iole! em parte! direitos da personalidade at% ento indisponeis! ou relatiamente disponeis sobre outros aspectos# $ progresso cientifico e tecnol&gico =biologia! gen%tica etc#> e o desenolimento dos instrumentos de comunicao e a difuso de informa:es suscitam problemas noos e diersos para os aspectos essenciais e constitutios da personalidade jurdica =integridade fsica! moral e intelectual> exigindo do direito respostas jurdicas ade"uadas ) proteo da pessoa humana N # 5iante disso! no podemos interpretar a cirurgia de mudana de sexo como uma transgresso do direito ) integridade fsica! sem antes conceber a iolao iminente do direito ) integridade ps"uica "ue tal interpretao acarreta# 1o complexo tricot'mico =corpo! mente! esprito> % necessrio "ue os tr;s elementos fundamentais estejam em plenitude! para "ue se alcance a eficcia do princpio constitucional da 5ignidade da 2essoa Bumana S # Sob essa &tica! eremos "ue ao se diagnosticar a neurodiscordncia de gnero! tem0se como (nica forma de tratamento dessa disfuno a operao de mudana de sexo! assim! torna0se a operao no s& necessria ) incluso social do transexual e resgate de sua cidadania! como tamb%m! lcita! sob os termos do art# 1A caput do 4&digo 4iil M < Csalo por exig;ncia m%dica! % defeso o ato de disposio do pr&prio corpo! "uando importar diminuio permanente da integridade fsica! ou contrariar os bons costumesD# N Amaral! Francisco# 5ireito 4iil< 8ntroduo# I# ed! So 2aulo< 7enoar! FKKI# p# FPS# S 2receito basilar do Estado brasileiro! preisto no art# 1H! 888 da 4onstituio Federal de 1MSS! imp:e o reconhecimento de "ue o alor do indiduo! en"uanto ser humano! dee prealecer sobre todos os demais# M $ artigo supracitado! para no iolar o princpio consagrado no art# 1H! 888! da 4onstituio! dee considerar a operao de mudana de sexo como uma exig;ncia m%dico0terap;utica! objetiando a satisfao existencial do indiiduo# P#1# Amparo Regal $ art# 1MP da 4F de 1MSS desponta como uma perspectia "ue assegura ao transexual o direito positio do Estado de reali*ar! gratuitamente! a cirurgia 1K # CA seguridade social compreende um conjunto integrado de a:es de iniciatia dos 2oderes 2(blicos e da sociedade! destinados a assegurar os direitos relatios ) sa(de! ) preid;ncia e ) assist;ncia socialD# A mat%ria em discusso permite! tamb%m! o emprego do art# JH da Rei de 8ntroduo ao 4&digo 4iil# +al dispositio orienta "ue o jui*! ao aplicar a lei! dee atender )s exig;ncias do bem comum! sendo este! segundo entendimento doutrinrio! no apenas o bem da comunidade! mas tamb%m o do pr&prio indiduo! na medida em "ue no h bem comum se a sentena afronta a dignidade humana de um dos indiduos do grupo# 5essa forma! se um indiduo escolheu determinada identidade sexual! dee t;0la respeitada e no pode ser impedido de exerc;0la! de forma plena! em todas as esferas sociais! sob pena de ser afrontado o princpio da dignidade da pessoa humana# Ademais! no se justifica a alegao de "ue a cirurgia reali*ada no transexual iolaria os bons costumes! ex vi do disposto no art# 1A do 44 0KF! uma e* "ue a intereno m%dica % ditada por superiores ra*:es! inclusie de ordem psicol&gica# 1esse sentido parecem ter concordado os juristas da 8 Eornada de direito 4iil da Eustia Federal! pois interpretando o j transcrito art# 1A do 440KF! editaram o Enunciado I! afirmando "ue Ta expresso exigncia mdica, contida no art. 13, refere- se tanto ao bem-estar fsico uanto ao bem-estar psuico do disponente 11 1K Em deciso un@nime! a AU turma! PU 7egio! do +ribunal 7egional Federal =+7F>! em agosto de FKKN! deu um pra*o de AK dias para "ue o Sistema Vnico de Sa(de =S3S> inclua a cirurgia de mudana de sexo na lista de procedimentos cir(rgicos# A ao p(blica =A4FKK1#N1KK#FIFNM0M +7F> foi moida pelo Ginist%rio 2(blico Federal =G2F> contra a 3nio! alegando "ue possibilitar a cirurgia de mudana de sexo a transexuais pelo S3S % um direito constitucional# 11 Gagliano! 2ablo Stol*e L 2amplona Filho! 7odolfo# 1oo 4urso de 5ireito 4iil# I ed# re# e atual# So 2aulo< Saraia! FKKJ# p# 1NI# P#F 2rojeto de Rei 1H NK0Q 1o "ue tange ao transexual e seu direito a uma noa identidade! h uma lacuna no ordenamento jurdico brasileiro# A "uesto no % noa para o Regislatio! onde o 2rojeto de Rei n#NK0Q! de 1MMJ! de autoria do 5eputado Federal Eos% 4oimbra! em tramitao no 4ongresso 1acional! prop:e a alterao do art#1FM do 4&digo 2enal! excluindo do crime de leso corporal a cirurgia de redesignao sexual! e! tamb%m! prop:e alterar o art#JS da Rei de 7egistros 2(blicos! permitindo a retificao do nome e estado sexual com a aerbao do termo CtransexualD no registro de nascimento e na carteira de identidade# ! "ongresso #aciona$ decreta% &rt. 1' ! art. 1() do *ecreto-+ei n' (.,-, de .-1(--/ - "0digo 1ena$ 2 passa a vigorar acrescido do seguinte par3grafo% 4 )' #o constitui crime a interven5o cir6rgica rea$i7ada para fins de ab$a5o de 0rgos e partes do corpo 8umano uando, destinada a a$terar o sexo de paciente maior e capa7, ten8a e$a sido efetuada a pedido deste e precedida de todos os exames necess3rios e de parecer unnime de 9unta mdica. &rt. (' ! art. :, da +ei n' ;./1: de 31-1(-.3 2 +ei de <egistros 16b$icos passa a vigorar com a seguinte reda5o% &rt. :,. ! prenome ser3 imut3ve$, sa$vo nos casos previstos neste artigo. 4 (' =er3 admitida a mudan5a do prenome mediante autori7a5o 9udicia$, nos casos em ue o reuerente ten8a se submetido a interven5o cir6rgica destinada a a$terar o sexo origin3rio. 4 3' #o caso do par3grafo anterior dever3 ser averbado ao registro de nascimento e no respectivo documento de identidade ser pessoa transexua$. Sobre a mesma mat%ria! registra0se a exist;ncia anterior de outros projetos de lei< 2R n#1#MKM0A! de 1MNM! "ue acrescentaa um pargrafo MH ao art# 1FM do 4&digo 2enal! nos seguintes termos< C1o constitui fato punel a ablao de &rgos e partes do corpo humano! "uando considerada necessria em parecer un@nime de Eunta m%dica e precedida de consentimento expresso de paciente maior e capa*D# Gas dada ) pol;mica social "ue gerou! principalmente no plano religioso! o projeto aproado pelo 4ongresso 1acional foi etado pelo ento presidente! Gal# Eoo Qaptista Figueiredo# Al%m desses! o 2R n# A#APMLMF e 2R n#J#NSM interagem com o processo a"ui discutido# P#A 4onselho Federal de Gedicina Em 1MM1! o 4FG emitiu dois pareceres =11 e 1F>! onde condenaa a prtica da cirurgia de mudana de sexo em transexuais por tratar0se de mutilao grae e ofensa ) integridade corporal 1F # Genos de uma d%cada depois! o 4FG aproa a 7esoluo nH 1PSFLMN "ue autori*a hospitais p(blicos ligados ) pes"uisa a reali*arem! gratuitamente! a cirurgia de mudana de sexo# Em FKKF! o 4FG edita a 7esoluo nH 1#IJF! dispondo sobre a cirurgia de transgenitalismo! reogando a 7esoluo nH 1#PNSFLMN# 2oucos pontos foram modificados em relao a anterior# 5entre eles citamos< =a> COue as cirurgias para ade"uao do fen&tipo masculino para feminino podero ser praticadas em hospitais p(blicos ou priados! independente da atiidade de pes"uisaD 1A , =b> COue as cirurgias para ade"uao do fen&tipo feminino para masculino s& podero ser praticadas em hospitais uniersitrios ou hospitais p(blicos ade"uados para a pes"uisa#D 1P # P#P Eurisprud;ncia 1889788+78:8;9 " APELACAO CIVEL "TJ/RJ NONA CAMARA CIVEL DES7 JOA<UIM ALVES DE BRITO " J.l=a5%,-): 1>/8:/18897 Apelao cel# 4onstitucional e processual# Ao de obrigao de fa*er moida contra o Estado isando obter a reali*ao de cirurgia de transgenitali*ao de neocolpouloplastia ?5.*a,/a de !%3)@ por"uanto no tendo o autor recursos para financi0la! e estando a utili*ar medicamentos preparat&rios da cirurgia "ue podem acarretar efeitos colaterais pondo sua ida em risco! os "uais foram indicados por m%dicos do pr&prio estado! no pode ser desamparado pelo poder p(blico tendo em ista o direito social ) sa(de! preisto na constituio# Sentena 1F http<LL...#portalmedico#org#br 1A 7esoluo 4FG nH 1#IJF! de I de noembro de FKKF! art# IH# 1P 8dem! art# JH# de improced;ncia# 0 $ direito social ) sa(de! preisto no art# 1MI da 4onstituio % auto0aplicel! podendo se efetiar mediante a tutela jurisdicional# A negatia da efetiao de um direito assegurado pela 4onstituio! sem justificatia! constitui ofensa moral causadora de ang(stia! desalento! desesperana# 0 Apelo proido# 9;>+84+49 A APELABCO CVEL A TJ/RS TERCEIRA CDMARA CVEL RELATOR: TAEL JOCO SELISTREE J.l=a5%,-):+1/8;/+;;>7 7egistro 4iil# Gudana de sexo# +ransexual# Autori*ao judicial para ser reali*ada cirurgia# Extino do feito! por impossibilidade jurdica do pedido# 1# no tendo sido discutida a compet;ncia! no se pode cogitar do respectio conflito# F# dentro dos limites da ara dos registros p(blicos! o pedido no tinha amparo legal! sendo caso de extino do feito# A# mesmo se entendendo o comando da sentena com sentido mais amplo! o certo e "ue a #2.=2a F%-%,*2*a G.% ,0) H #)%-2va % -%5 %I%2-) 5a2! F!2#)lJ=2#)E 5%!5) F)G.% ) !%3) K2)lJ=2#) % !)5L-2#) #),-2,.a !%,*) ) 5%!5)E ,0) H F%52-2*a %5 ,)!!) FaM!# Ainda "ue deendo o transexual ser tratado com seriedade! com acompanhamento m%dico desde a inf@ncia! e 5%!5) !aK%,*) G.% %5 ).-)! Fa2!%! %!!a #2.=2a H %al2Na*aE ,0) !% F)*% a.-)2Na a !.a %I%-2va/0)7 P# impossibilidade jurdica do pedido# 8niabilidade de aplicao dos artigos PH! da Rei de 8ntroduo ao 4&digo 4iil! e 1FI! do 4&digo de 2rocesso 4iil! "ue no tem o alcance pretendido# J# deciso extintia do feito mantida# Apelao no proida! por maioria#=grifo nosso># 9 R%!F),!aK2l2*a*% P%,al *) MH*2#) Em conformidade com o "ue abordamos nos t&picos anteriores! a reali*ao da cirurgia de redesignao sexual sem autori*ao judicial pode acarretar um processo criminal "uando do pedido de retificao do registro ciil para alterao do nome e do estado sexual# At% 1MMN era essa a orientao do 4FG atra%s dos seus pareceres =11LM1 e 1FLM1># +al entendimento leou ) abertura de processo criminal contra o cirurgio 7oberto Farina! "ue transitou na 1NU 6ara 4riminal de So 2aulo! sob alegao de crime de leso corporal de nature*a grassima! preisto no art# 1FM! W FH! inc# 888! do 4&digo 2enal 1J # 7oberto Farina haia reali*ado cirurgia de mudana de sexo no transexual Xaldir 1ogueira! em de*embro de 1MN1! sem autori*ao judicial# Foi condenado em primeiro grau e absolido pela JU 4@mara do +ribunal de Alada 4riminal# Sob a &tica da +eoria Finalista da Ao! a cirurgia pode ser entendida como conduta tpica! mas no antijurdica! pois se en"uadra em um dos casos de excludente de antijuridicidade =exerccio regular de direito> 1I ! da no haer crime! pois para o finalismo! crime % uma conduta tpica! antijurdica e culpel# CA tipicidade penal implica a contrariedade com a ordem normatia! mas no implica a antijuridicidade =a contrariedade com a ordem jurdica>! por"ue pode haer uma causa de justificao =um preceito permissio> "ue ampare a condutaD 1N # As interen:es cir(rgicas! com finalidade terap;utica! so altamente fomentadas pela ordem jurdica! constituindo causas de justificao# $ parecer do 4FG refora esse entendimento! ao considerar "ue Ca cirurgia de transformao plstico0reconstrutia da genitlia externa! interna e caracteres sexuais secundrios no constitui crime de mutilao preisto no artigo 1FM do 4&digo 2enal! isto "ue tem o prop&sito terap;utico especfico de ade"uar a genitlia ao sexo ps"uicoD 1S # 5a mesma forma entende Yaffaroni< 2or interen:es cir(rgicas com fins terap;uticos deem ser entendidas a"uelas "ue perseguem a conserao ou restabelecimento da sade! ou ento a preeno de um dano maior ou! em alguns casos! a simples atenuao ou desaparecimento da dor# 1esse sentido! as interen:es mutilantes tamb%m t;m um fim terap;utico! "uando perseguem 1J 4&digo 2enal Qrasileiro! art# 1FM 0 C$fender a integridade corporal ou a sa(de de outrem< W FH0 se resulta< inc# 888< perda ou inutili*ao de membro! sentido ou funoD# 1I Segundo Guilherme de Sou*a 1ucci# 4&digo 2enal comentado# N ed# re#atual# e ampl# So 2aulo< 7eista dos +ribunais! FKKN# p# FAA< C% o desempenho de uma atiidade ou a prtica de uma conduta autori*ada por lei! "ue torna lcito um fato tpicoD 1N Yaffaroni! Eugenio 7a(l# Ganual de 5ireito 2enal Qrasileiro# #1# I#ed# re#e atual# So 2aulo< 7eista dos +ribunais! FKKI# p#AMJ# 1S 7esoluo 4FG nH 1#IJF! de I de noembro de FKKF algum desses objetios 1M # >7 S%3) J.M*2#): L252-%! O I5.-aK2l2*a*% *) R%=2!-) $ registro ciil imp:e0se num lapso de tempo muito curto Z poucos dias ap&s o nascimento Z com base no sexo biol&gico! para ad"uirir status de imutabilidade# 4onforme dissemos no item nH F! a identidade sexual do indiduo no se estrutura com a mesma rapide*! da no haer correlao entre o sexo jurdico e o sexo psicosocial! leando0nos a concluso de "ue o estado sexual constante do registro ciil % uma fico jurdica# 2artindo desse pressuposto % "ue se dee relatii*ar a imutabilidade das informa:es do registro ciil# 2or "ue o registro ciil % reali*ado apenas com base no &rgo genital! se os aanos cientficos mostram "ue o sexo biol&gico %! apenas! um dos rios componentes "ue formam o sexo de um indiduo[ 1o curso do desenolimento humano! se a formao da identidade sexual do indiiduo coincidir com o sexo gen%tico =biol&gico>! tamb%m se confirma o sexo jurdico! tendo0se como erdadeiras as informa:es do registro ciil# 4aso contrrio! sendo a identidade sexual distinta do sexo jurdico! teremos um registro ciil com informa:es falsas! o "ue fere sua pr&pria nature*a# A import@ncia do sexo psicosocial na formao da identidade sexual do indiiduo imp:e uma reaaliao sobre os crit%rios jurdicos da imutabilidade FK das informa:es do registro ciil# A construo da identidade sexual do indiiduo cuja fico jurdica do registro ciil no se confirmou perpassa pela noa perspectia de relatii*ao da indisponibilidade do pr&prio corpo! em prol da construo de sua identidade sexual# 1M Yaffaroni! Eugenio 7a(l# Ganual de 5ireito 2enal Qrasileiro# #1# I#ed# re#e atual# So 2aulo< 7eista dos +ribunais! FKKI# p#PNM#=grifo nosso># FK
Apelao cel# Alterao do nome e aerbao no registro ciil# +ransexualidade# 4irurgia de transgenitali*ao# $ fato de o apelante ainda no ter se submetido ) cirurgia para a alterao de sexo no pode constituir &bice ao deferimento do pedido de alterao do nome# En"uanto fator determinante da identificao e da inculao de algu%m a um determinado grupo familiar! o nome assume fundamental import@ncia indiidual e social# 2aralelamente a essa conotao p(blica! no se pode olidar "ue o nome encerra fatores outros! de ordem eminentemente pessoal! na "ualidade de direito personalssimo "ue constitui atributo da personalidade# $s direitos fundamentais isam ) concreti*ao do princpio da dignidade da pessoa humana! o "ual! atua como uma "ualidade inerente! indissociel! de todo e "ual"uer ser humano! relacionando0se intrinsecamente com a autonomia! ra*o e autodeterminao de cada indiduo# Fechar os olhos a esta realidade! "ue % reconhecida pela pr&pria medicina! implicaria infrao ao princpio da dignidade da pessoa humana! norma esculpida no inciso 888 do art# 1H da 4onstituio Federal! "ue dee prealecer ) regra da imutabilidade do prenome# por maioria! proeram em parte# =segredo de justia> =Apelao 4el nH NKK1AMKMSNP! S%tima 4@mara 4el! +ribunal de Eustia do 7S! relator< Garia Qerenice 5ias! julgado em KJLKPLFKKI># :7 M.*a,/a *% N)5% So imensureis as humilha:es "ue um transexual! mesmo se identificando e sendo identificado como mulher! passa ao ter "ue apresentar seu nome de batismo nas mais diersas rela:es sociais do cotidiano! inclusie! obrigando0o a abandonar os estudos e a excluso do mercado de trabalho formal# Assim como o exposto no item nH P! identifica0 se uma iolao ao 2rincpio da 5ignidade da 2essoa Bumana! obrigar um indiiduo a carregar um nome "ue no condi* com seu estado fsico0ps"uico# 6ale ressaltar! "ue um aut;ntico Estado 5emocrtico de 5ireito reconhece! respeita e fa* cumprir todos os direitos dos seus cidados! inclusie! o direito a uma noa identidade sexual# N#1 Eurisprud;ncia 6ia de regra! a retificao de registro ciil para mudana de sexo e nome tem sido admitida em caso de intersexual =pseudo0hermafrodita># Entretanto! "uanto ao transexual operado! a jurisprud;ncia tem oferecido certa resist;ncia# 1889788+78+;+8 " APELACAO CIVEL "TJ/RJ <UARTA CAMARA CIVEL DES7 LUIS FELIPE SALOMAO " J.l=a5%,-): +4/8;/1889 Apelao# 7egistro 4iil# +ransexual "ue se submeteu a cirurgia de mudana de sexo! postulando retificao de seu assentamento de nascimento =prenome e sexo># Ade"uao do registro ) apar;ncia do registrando "ue se imp:e# 4orreo "ue eitar repetio dos in(meros constrangimentos suportados pelo recorrente! al%m de contribuir para superar a perplexidade no meio social causada pelo registro atual# 2recedentes do +EL7E# 8nexist;ncia de insegurana jurdica! pois o apelante manter o mesmo n(mero do 42F# 7ecurso proido para determinar a alterao do prenome do autor! bem como a retificao para o sexo feminino# +;;1788+78>8P: " APELACAO CIVEL" TJ/RJ <UARTA CAMARA CIVEL DES7 MARDEN GOMES " J.l=a5%,-): 86/84/+;;4 7etificao de registro de nascimento# Gudana de sexo# A mudana aparente! ou seja! exteriormente! de &rgos genitais! em irtude de operao cir(rgica! edada pelo ordenamento jurdico brasileiro! no implica em transformar um homem numa mulher! metamorfose "ue a nature*a no admite e a engenharia gen%tica ainda no logrou atingir# 2or conseguinte! en"uanto no editadas leis especificas sobre o assunto! improsperel se mostra o pedido de retificao de registro# C),!2*%a/Q%! I2,a2! $ tema % merecedor de um estudo interdisciplinar profundo# 5a "ue buscamos apresentar! apenas! algumas das principais contro%rsias "ue enolem o objeto de estudo no @mbito jurdico! na tentatia de trilhar os posseis caminhos apontados pela doutrina e jurisprud;ncia# 4omo resultado do nosso trabalho conclumos "ue< A falta de preiso legal "ue discipline a mat%ria! sere de pretexto para o exerccio de posturas! por e*es! conseradoras e preconceituosas# ? eidente "ue o legislador no pode pre; e disciplinar todos os aspectos da ida social# 2or mais "ue tente ade"uar leis para suprir as exig;ncias de uma sociedade globali*ada "ue se transforma rapidamente! muitas leis entram em igor j anacr'nicas# Associado a isso nos deparamos com preconceitos arraigados nos nossos tribunais! assim como na sociedade# Ao considerarmos a cirurgia de redesignao sexual uma ofensa ao corpo! seremos obrigados a reconsiderar "uest:es "ue enolem a prtica de esportes iolentos em "ue os praticantes correm o risco de les:es ou morte =boxe! ale0tudo! etc#># Especificamente! no caso do boxe e ale0tudo! a finalidade do esporte consiste exatamente em infligir les:es corporais no adersrio, Em muitos casos nossa jurisprud;ncia tem se mostrado progressista ao reconhecer ao transexual o direito a uma noa identidade sexual! mas! ainda! no consegue delimitar o alcance social dessa noa identidade, Ouanto ao profissional de medicina! erificamos "ue! sendo de nature*a terap;utica! a cirurgia de ade"uao de sexo! autori*ada pelo conselho Federal de Gedicina! no se constitui uma conduta criminosa# 6imos "ue na falta de norma especfica o jui* aplica disposio j existente no ordenamento jurdico como os artigos IH e 1MI da 4onstituio Federal! "ue amparam o direito ) sa(de, o art# JH da Rei de 8ntroduo ao 4&digo 4iil "ue orienta o jui* a atender aos fins sociais a "ue a norma se destina, Apesar das tais dierg;ncias! de forma lenta! o direito ptrio em contribuindo para minorar o sofrimento dos transexuais ao reconhecer o direito a uma noa identidade! ade"uando sua genitlia ao seu sexo psicol&gico e retificando seu prenome e estado sexual# $ transexual deseja er seu direito ) sa(de! ) cidadania! ) igualdade! ) dignidade! ) opo sexual respeitados# 8gnorar esses direitos % consider0lo um cidado incompleto! negando0lhe o direito a ser integrado na sociedade, % desconsiderar direitos personalssimos! essenciais e inerentes ) nature*a humana# R%I%R,#2a! B2Kl2)=LI2#a! AGA7AR! Francisco! D2%2-) C2v2l< 8ntroduo# I# ed! So 2aulo< 7enoar! FK1A# Q$1A685ES! 2aulo# C.!) *% D2%2-) C),!-2-.#2),al# 1M ed# So 2aulo< Galheiros! FK1F# Q$7GES! 7oxana 4ardoso Qrasileiro#D2!F),2K2l2*a*% *)! D2%2-)! *% P%!),al2*a*% % A.-),)52a P2va*a# So 2aulo< Saraia! FK1A =4oleo 2rof# Agostinho Alim># 5818Y! Garia Belena#C.!) *% D2%2-) C2v2l Ba!2l%2)# 1# 1N# ed# So 2aulo< Saraia! FK1A# \\\\\\\# O E!-a*) A-.al *) B2)*2%2-)# A#ed# aum# e atual# So 2aulo< Saraia! FK1A# GAGR8A1$! 2ablo Stol*eL 2AG2R$1A F8RB$! 7odolfo# N)v) C.!) *% D2%2-) C2v2l# I ed# re# e atual# So 2aulo< Saraia! FK1A# RE1YA! 2edro# D2%2-) C),!-2-.#2),al E!G.%5a-2Na*)# 1K ed# re# atual# e ampl#So 2aulo< Editora G%todo! FK1A# GA7+81S! Flademir Eer'nimo Qelinati# D2=,2*a*% *a P%!!)a H.5a,a< princpio constitucional fundamental# 4uritiba# Euru! FK1A#