LAUDO ARBITRAL DE DERECHO

EXPEDIENTE : A047-2012- OSCE

DEMANDANTE : MILTON CARLOS MELENDEZ LUJAN
DEMANDADO : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA
ARBITRO UNICO : JUAN JOSE UCHUYA MAURTUA
RESOLUCION : No 09
ECHA : L!"#$ 2% &' No(!'")*' &'+ 2012
En lima, con fecha 26 de noviembre del 2012, el rbitro nico Doctor Juan Jos Uchuya a!rtua,
emite "audo #rbitral en el $roceso iniciado $or el se%or ilton &arlos elnde' "u(an contra la
unici$alidad )rovincial del *anta, en los trminos si+uientes,
VISTOS:
1- ANTECEDENTES :
1-1-1- &on fecha 2. de diciembre del 2010, ilton &arlos elnde' "u(an, celebr/ contrato
de su$ervisi/n de obra con la unici$alidad )rovincial del *anta, como consecuencia
de la ADJUDICACI,N DIRECTA SELECTIVA N- .0-2010-MPS, destinada a la
&ontrataci/n del *ervicio de &onsultor0a de obra $ara la OBRA /MEJORAMIENTO DE
PISTAS Y VEREDAS EN LA URBANIZACI,N LADERAS DEL NORTE DISTRITO DE
CHIMBOTE-PROVINCIA DEL SANTA-ANCASH0$ $or un monto contractual de *1-
20,000-00 3&incuenta il y 001100 4uevos *oles-

1-1-2- "a unici$alidad )rovincial del *anta, mediante 5esoluci/n de #lcald0a 46 0728 de
fecha 29 de (ulio del 2011, declar/ la nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra
suscrito con ilton &arlos elnde' "u(an derivado del $roceso de #d(udicaci/n
Directa *electiva 4o- 20:2010:)*, am$arado en los art0culos 10 y 26 de la "ey de
&ontrataciones del Estado y el art0culo 180 del 5e+lamento de la "ey de
&ontrataciones del Estado-
1-1-.- ediante carta 46 01 de fecha 16:11:11, el se%or ilton &arlos elnde' "u(an,
solicita a la ;r+anismo *u$ervisor de las &ontrataciones del Estado : ;*&E, la
desi+naci/n de un <rbitro !nico a fin de =ue se someta a arbitra(e la controversia
sur+ida de la decisi/n de la unici$alidad )rovincial del *anta, de declarar la nulidad
del contrato de su$ervisi/n de obra suscrito con el solicitante con fecha 28 de
diciembre de 2010, solicitando como $retensi/n, se ordene el $a+o de una
indemni'aci/n $or los da%os y $er(uicios =ue se le han irro+ado $or res$onsabilidad
contractual, $a+o de lucro cesante, da%o emer+ente y da%o moral-
EXISTENCIA DE CONVENIO ARBITRAL1
1
1-1-9- >ue en la cl<usula dcimo se?ta del contrato de su$ervisi/n de obra suscrito $or la
unici$alidad )rovincial del *anta, con ilton &arlos elnde' "u(an derivado del
$roceso de #d(udicaci/n Directa *electiva 4o- 20:2010:)*, las $artes esti$ularon el
convenio arbitral, mediante el cual acuerdan =ue @Aodos los conflictos =ue se deriven
de la e(ecuci/n e inter$retaci/n del $resente contrato, incluidos los =ue se refieren a
su nulidad e invalide', ser<n resueltos de manera definitiva e ina$elable mediante
arbitra(e de derecho, de conformidad con lo establecido en la normativa de
contrataciones del EstadoB-C ,y en los dem<s trminos all0 $recisados, el cual es
(ur0dicamente firme y v<lido, $ara solucionar la $resente controversia-
2- DESI2NACI,N DE 3RBITRO 4NICO Y AUDIENCIA DE INSTALACI,N :
2-1-1- ediante el ;ficio 4o- 226:2012:;*&E1D##, de fecha 12 de mar'o del 2012, la
Direcci/n de #rbitra(e #dministrativo del ;r+anismo *u$ervisor de las &ontrataciones
del Estado 3;*&ED comunic/ al #bo+ado Juan Jos Uchuya a!rtua, su desi+naci/n
como rbitro nico, en mrito a la 5esoluci/n 46 029:2012:;*&E1)5E, emitida a ra0'
del $edido de desi+naci/n de <rbitro =ue formul/ ilton &arlos elnde' "u(an
3E?$ediente 902:2011D-
2-1-2- ediante comunicaci/n de fecha 21:0.:12, diri+ida a la Direcci/n de #rbitra(e
#dministrativo del ;r+anismo *u$ervisor de las &ontrataciones del Estado 3;*&ED, el
rbitro nico ace$ta su desi+naci/n-
2-1-.- ediante ;ficio 46 1E87:2012:;*&E1D## y 1E88: 2012 F;*&E 1D##G se comunica a las
$artes sobre la audiencia de instalaci/n de <rbitro !nico a reali'arse el d0a 29 de abril
del 2012, a horas 16,00 $m en el Edificio El 5e+idor 46 107 5esidencial *an Heli$e,
distrito de Jes!s ar0a, $rovincia y De$artamento de "ima--
2-1-9- &on fecha 29 de abril del 2012, se suscribe el acta de sus$ensi/n de instalaci/n de
<rbitro !nico, $or cuanto se verific/ =ue en el ;ficio 46 1E87:2012:;*&E1D## del 11
de abril del 2012 se desi+n/ $or error, como destinatario a la unici$alidad Distrital
del *anta, cuando lo correcto era unici$alidad )rovincial del *anta, en tal sentido y
con el ob(eto de no afectar las actuaciones arbitrales y el derecho de las $artes,
habiendo asistido el *r- ilton &arlos elnde' "u(an, se acord/ sus$ender la
audiencia de instalaci/n, re$ro+ramando la fecha $ara el d0a 10 de mayo del 2012-
2
2-1-2- &on fecha 10 de mayo del 2012, con la $resencia del rbitro nico y de la Doctora
Habiola )aulet otea+udo, en re$resentaci/n de la Direcci/n de #rbitra(e
#dministrativo del ;r+anismo *u$ervisor de las &ontrataciones del Estado 3;*&ED as0
como el $rocurador $!blico munici$al abo+ado "eonardo Ismael #llende o=uilla'a,
en re$resentaci/n de la unici$alidad )rovincial del *anta, desi+nado mediante
resoluci/n de #lcald0a 021., de fecha 2E de abril del 2012, se de(/ constancia =ue no
asisti/ el se%or ilton &arlos elnde' "u(an, $ese a encontrarse debidamente
notificado, como consta del acta de fecha 29 de abril del 2012, y se $rocedi/ a llevar a
cabo la #udiencia de Instalaci/n con anuencia del rbitro nico, acordando someter al
$resente $roceso arbitral la demanda de Indemni'aci/n $romovida $or ilton &arlos
elnde' "u(an, controversia derivada de la declaraci/n de nulidad del contrato de
su$ervisi/n de obra efectuada $or la unici$alidad )rovincial del *anta,
establecindose las re+las del arbitra(e-
2-1-6- En virtud de la re+la del $roceso arbitral n6 22 contenida en el acta referida en el
$unto anterior, mediante 5esoluci/n 4o- 2 del 26 de Junio del 2012, se admiti/ la
demanda y se corri/ traslado a la unici$alidad )rovincial del *anta a =uien se le
otor+/ un $la'o de 10 d0as h<biles, $ara =ue e?$rese lo conveniente res$ecto a la
demanda, debiendo ofrecer en su contestaci/n los medios $robatorios =ue la
res$alden, debiendo acom$a%ar i+ualmente el archivo electr/nico del archivo de la
contestaci/n a la demanda-
.- DEMANDA DE MILTON CARLOS MEL5NDEZ LUJAN -
.-1-1- &on fecha 02 de Junio del 2012, el se%or ilton &arlos elnde' "u(an, $resenta ante
la Direcci/n de #rbitra(e #dministrativo del ;r+anismo *u$ervisor de las
&ontrataciones del Estado 3;*&ED, su escrito de demanda arbitral contra la
unici$alidad )rovincial del *anta, $or conce$to de indemni'aci/n $or da%os y
$er(uicios $or res$onsabilidad contractual, $a+o de lucro cesante, da%o emer+ente y
da%o moral, con las $retensiones y fundamentos =ue en l se detallan-
.-1-2- ediante 5esoluci/n 4J 01 de fecha 0E de (unio de 2012, el rbitro nico declar/
inadmisible el escrito 4J 1 $resentado $or el se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ4 y se le
otor+/ un $la'o de tres 3.D d0as h<biles de notificada la $resente 5esoluci/n $ara remitir una 31D
co$ia adicional de su escrito- #simismo, se de(o constancia =ue el demandante no hab0a cubierto
el $a+o de los +astos administrativos de la *ecretar0a #rbitral-
.-1-.- )or otro lado, el rbitro nico otor+/ a la U4I&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE" *#4A# un
$la'o de cinco 32D d0as h<biles de notificado con dicha 5esoluci/n $ara reali'ar el $a+o de los
honorarios del rbitro nico y los +astos administrativos de la *ecretaria #rbitral, y frente al
incum$limiento facult/ al *r- ilton elnde' "u(an, $ara =ue en el mismo $la'o asuma la
.
obli+aci/n de la unici$alidad )rovincial del *anta y $ueda reali'ar el $a+o corres$ondiente, ba(o
a$ercibimiento de sus$enderse el $roceso-
.-1-9- &on fecha 21 de (unio de 2012, el se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ#4 mediante
escrito 4J 09, cum$le con subsanar lo re=uerido en la 5esoluci/n 4J 01 res$ecto al $unto
resolutivo $rimero-
.-1-2- ediante 5esoluci/n 46 02 de fecha 26 de (unio del 2012 se resuelve TENER POR
CUMPLIDO lo solicitado al se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ4 res$ecto al escrito 4J 1, $or lo
=ue corres$onde ADMITIR la demanda arbitral $resentada $or el se%or I"A;4 &#5";*
E"E4DEK "UJ4 de fecha 02 de (unio de 2012 y CORRER TRASLADO de la misma a la
U4I&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE" *#4A# $or el $la'o de die' 310D d0as h<biles de notificada la
$resente resoluci/n $ara =ue manifieste lo conveniente a su derecho de conformidad a la re+la
26J del #cta de Instalaci/n-
.-1-6- &on fecha 2E de (unio del 2012 el se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ4, mediante
escrito n6 02 de(a constancia =ue ha cum$lido con $a+ar los +astos administrativos =ue le
corres$onde, re=ueridos mediante 5esoluci/n 46 01 de fecha 0E de (unio del 2012-
.-1-E- ediante 5esoluci/n 46 0. se resuelve tener $or cum$lido el $a+o de los +astos
administrativos de corres$ondientes al se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ4-
.-1-7- ediante 5esoluci/n 46 09 se resuelve tener $or cum$lido el $a+o de los +astos
administrativos $or $arte del se%or ilton &arlos elnde' "u(an corres$ondiente a la
unici$alidad )rovincial del santa-
.-1-8- L#6 7*'8'96!o9'6 :;' '+ &'"#9&#98' );6<# 6o9:
#=1 S' o*&'9' '+ P#>o &' +# 6;"# &' S?1 170$000100 @<!'98o 6'8'98# "!+ 9;'(o6 6o+'6=
7o* <o9<'78o &' !9&'"9!A#<!B9 7o* &#Co6 D 7'*E;!<!o6 7o* *'67o96#)!+!&#&
<o98*#<8;#+$ 7#>o &' +;<*o <'6#98'$ &#Co '"'*>'98' D &#Co "o*#+ @&'67*'68!>!o
7'*6o9#+ D 7*oF'6!o9#+=1
)= S' <o9&'9' # +# M;9!<!7#+!&#& 7*o(!9<!#+ &'+ S#98#$ #+ 7#>o &' +o6 <o68o6 D <o68#6
:;' >'9'*'9 '+ 7*o<'6o #*)!8*#+1
.-1-10- Lo6 F;9&#"'98o6 &' G'<Go D &' &'*'<Go '9 *'6;"'9 6'C#+#9:
i- @>ue, la relaci/n contractual con la demanda se inicia con fecha 2. de
Diciembre de 2010, cuando el &omit Es$ecial )ermanente ad(udic/ la
Muena )ro de la ADJUDICACI,N DIRECTA SELECTIVA N- .0-2010-MPS,
9
$ara la &ontrataci/n del *ervicio de &onsultor0a de obra $ara la OBRA
/MEJORAMIENTO DE PISTAS Y VEREDAS EN LA URBANIZACI,N LADERAS
DEL NORTE DISTRITO DE CHIMBOTE-PROVINCIA DEL SANTA-ANCASH0$ al
recurrente, $or un monto contractual de *1- 20,000-00 3&incuenta il y
001100 4uevos *olesD, siendo la finalidad del &ontrato la &onsultor0a $ara
la *U)E5LI*IN4 DE "# ;M5#C-
ii- @>ue, dicho acto (ur0dico se $erfeccion/ con +# 6;6<*!7<!B9 &'+ Co98*#8o
&' S;7'*(!6!B9 &' O)*# &' F'<G# 29 &' D!<!'")*' &' 2010$ cum$liendo
el recurrente con los re=uisitos =ue contem$lan las bases del &oncurso y
de la "ey y 5e+lamento res$ectivamente de &ontrataciones del EstadoC-
iii- @>ue, $osteriormente con fecha 1. de Enero del a%o en curso, es decir
des$us de veinti!n 321D d0as de habrsele ad(udicado la Muena )ro de la
ADJUDICACI,N DIRECTA SELECTIVA N- .0-2010-MPS, $ara la
&ontrataci/n del *ervicio de &onsultor0a de la referida obra, la
unici$alidad )rovincial Del *anta, mediante &arta 4otarial de fecha 11
de Enero de 2011, le comunica =ue /A)68'9># &' *'#+!A#* <;#+:;!'* #<8o
&'*!(#&o &' +# F;9<!B9 &' S;7'*(!6o* D?o I967'<8o* &' O)*#$
7*oG!)!H9&o+' *'#+!A#* +# '98*'># &' 8'**'9o$ #7'*8;*# &' <;#&'*9o &'
o)*#$ D o8*o #<8o6 BAJO RESPONSABILIDAD1 Po* +o :;' 6' +' #&(!'*8' :;'
<;#+:;!'* :;' *'#+!<' # 7'6#* &' +# 7*oG!)!<!B9$ 6!9 7'*E;!<!o &' +# 9;+!&#&
&' +o6 #<8o6$ 6' +' &'9;9<!#*# 7'9#+"'98' #98' '+ M!9!68'*!o PI)+!<o$ D
&' 6'* '+ <#6o &'8'*"!9#* +#6 *'67o96#)!+!&#&'6 #&"!9!68*#8!(#6 D?o
<!(!+'6 &' G#)'*+#601
iv- @>ue, mediante carta de fecha 09 de (ulio del 2011, la unici$alidad
)rovincial del *anta, le comunica =ue mediante resoluci/n de #lcald0a 46
0728 de fecha 09 de (ulio del 2011 se declar/ la nulidad del contrato de
su$ervisi/n de obra de fecha 28 de Diciembre del 2010, derivado del
$roceso de selecci/n #D* 020:2010:)*, am$arado en los art0culos 10 y
26 de la "ey de &ontrataciones del Estado y el art0culo 180 del 5e+lamento
de la "ey de &ontrataciones del Estado-
v- >ue, la resoluci/n del &ontrato es un acto abusivo de la Entidad y adolece
de vicios de nulidad $or contravenir lo se%alado en el &ontrato y el
5e+lamento-
vi- @>ue, mi $ersona no se encuentra inmersa en las causales establecidas en
el art0culo 10 de la "ey de &ontrataciones del Estado, mediante el cual se
establecen los im$edimentos $ara ser $ostor y1o contratistaG $or lo =ue el
ar+umento se%alado en dicha resoluci/n no me es a$licable, deviniendo
en dicho acto administrativo en nulo-C
2
vii- @5es$ecto al art0culo 26 de la "ey de &ontrataciones del Estado, mediante
el cual se establece la nulidad de los actos derivados de los $rocesos de
selecci/n, se debe resaltar =ue en este mismo art0culo menciona, =ue el
titular de la entidad declarara de oficio la nulidad del $roceso de
selecci/n, $or las misma causales $revistas en el $<rrafo anterior, solo
hasta antes de la celebraci/n del contrato, $or lo =ue en el $resente caso
no $odr0a ser a$licable toda ve' =ue se cuenta con el contrato, $or =ue se
debe concluir =ue dicho art0culo no es a$licable $ara el $resente caso toda
ve' =ue no se ha infrin+ido la norma en nin+uno de los ac<$ites se%alados,
$or los solicito se declare nula dicha resoluci/n $or tomar en
consideraci/n art0culos =ue no se a(ustan a los hechosC-
viii- 5es$ecto al art0culo 180 de la "ey de &ontrataciones del Estado, ste
art0culo se tomara en consideraci/n al inicio de la e(ecuci/n de la obra,
mas no $ara la firma del contrato, $ara ello las bases del concurso y el
re+lamento se%alan claramente sin de(ar duda al+una, cuales son los
re=uerimientos y el art0culo 180 se tomara en cuanta como bien lo se%ala,
al inicio de la e(ecuci/n de la obra del su$ervisor-
i?- >ue la obra no se ha iniciado $or res$onsabilidad de la entidad y =ue su
$ersona actualmente no est< e(erciendo nin+una su$ervisi/n con la
entidad, $or lo =ue estar0a dis$onible e(ercer mis funciones como
su$ervisor de manera $ermanente y directa como lo se%ala la "ey de
&ontrataciones del Estado-
.-2-#O5EO# E" DE#4D#4AE >UE,
.-2-1- >ue, la entidad demandada declar/ la nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra
derivado del $roceso de selecci/n ba(o el r+imen D,* 179:2007, #D* 46 020:2010:
&E1)*, $ara la su$ervisi/n de la obra e(oramiento de $istas y veredas en la Urb-
"aderas del 4orte F Distrito de &himbote F )rovincia *anta F #ncash, $or las
si+uientes causales, aD )or haberse suscrito en contravenci/n con el art0culo 10 de la
"ey de &ontrataciones del Estado, bD cuando se verifi=ue la trans+resi/n del $rinci$io
de $resunci/n de veracidad durante el $roceso de selecci/n o $ara la suscri$ci/n del
$resente contrato, cD cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en
tramite un recurso de a$elaci/n, dD cuando no se haya utili'ado el $roceso de
selecci/n corres$ondiente-
6
.-2-2- #simismo se%ala =ue dicho contrato deviene en nulidad $or haberse suscrito en
contravenci/n con el art0culo 10 de la "ey de &ontrataciones del Estado, mediante el
cual se establece los im$edimentos $ara ser $artici$ante, $ostor y10 contratista,
se%alando una relaci/n de im$edidos, siendo el caso en an<lisis el referido al inciso d,
=ue refiere @En la entidad a la =ue $ertenecen, los titulares de instituciones o de
or+anismos $!blicos del )oder E(ecutivo, los directores, +erentes y traba(adores de las
em$resas del Estado, los funcionarios $!blicos, em$leados de confian'a y servidores
$!blicos, se+!n la ley es$ecial de la materia-
.-.-5es$ecto a la solicitud de indemni'aci/n,
3.3.1. S'C#+# :;' +# 'E'<;<!B9 &' +# o)*# 9o 6' G# !9!<!#&o$ 7o*
*'67o96#)!+!&#& &' +# '98!&#& D :;' 6; 7'*6o9# #<8;#+"'98' 9o '68J 'E'*<!'9&o
9!9>;9# 6;7'*(!6!B9 <o9 +# '98!&#&$ 7o* +o :;' '68#*K# &!67o9!)+' 7#*# 'E'*<'* 6;6
F;9<!o9'6 <o"o 6;7'*(!6o* &' "#9'*# 7'*"#9'98' D &!*'<8o <o"o +o 6'C#+# '+
A*8!<;+o 190 &' +# L'D &' Co98*#8#<!o9'61 L;'$ <o"o <o96'<;'9<!# &' +# (!o+#<!B9 &'
6;6 &'*'<Go6 <o968!8;<!o9#+'6$ +# &'"#9&#&# +' G# <#;6#&o ;9 >*#(' &#Co$ '+ "!6"o
:;' '6 7o6!)+' &' 6'* INDEMNIZADO '9 +o6 6!>;!'98'6 #67'<8o6:
#D DAMO EMER2ENTE-
L;' 8'9!'9&o '9 <;'98# :;' '+ D#Co E"'*>'98' '6 +# 7H*&!&# o "'9o6<#)o
7#8*!"o9!#+ 6;F*!&# 'F'<8!(#"'98' D <o96!&'*#9&o :;' 6; "o98o
<o98*#<8;#+ #6<'9&K# # +# 6;"# &' S?1 .0$000100 @CINCUENTA MIL Y 00?100
NUEVOS SOLES=$ D &')!&# #+ !9E;68# ' #*)!8*#*!# DECLARATORIA DE
NULIDAD &'+ <o98*#8o <'+')*#&o <o9 +# '"7+#A#&# 7#*# *'#+!A#* +#)o*'6 &'
S;7'*(!6!B9$ G# &'E#&o &' 7'*<!)!* &!<G# 6;"# &' &!9'*o$ 7o* +o #98'6
'N7;'68o <o96!&'*o :;' +o6 &'"#9&#&o6 &')'*J9 &' <;"7+!* <o9 7#>#* +#
6;"# &' &!9'*o #98'6 !9&!<#&#1

MD LUCRO CESANTE -
>ue, teniendo en cuenta =ue el lucro cesante, es la +anancia o utilidad
frustrada o de(ada de $ercibir y =ue como consecuencia de la resoluci/n del
contrato de *u$ervisi/n $or $arte de la demandada, no ha $odido cobrar
nin+una valori'aci/n $or la reali'aci/n de mis labores, inclusive se me
afectado con la &arta Hian'a, todo esto $or cul$a de la entidad demandada,
las cuales a $arte de +enerar intereses le+ales los $udo haber invertido y en
consecuencia +enerado utilidades a favor del $atrimonio familiar, considera
=ue $or dicho conce$to el demandado deber< cancelar la suma de *1-
E0,000 nuevos soles-
&D DAMO MORAL @INCLUYE DESPRESTI2IO PERSONAL Y PROESIONAL=-
>ue, teniendo en cuenta =ue el da%o moral es la lesi/n a los sentimientos o
al as$ecto $sicol/+ico de la victima, traducido al caso concreto la
deses$eraci/n, sufrimiento y =uebrantamiento de la moral ocasionado a su
$ersona, as0 como a su familia, ya =ue se encuentran en desam$aro
econ/mico, el recurrente como $adre de familia es el !nico =ue solventa los
E
+astos en mi ho+ar, y al dar $or resuelto dicho acto contractual le afecta en
este as$ecto, aunado a ello =ue esta situaci/n ha +enera comentarios
ne+ativos dentro de la comunidad de la orden, es$ecialmente en el <mbito
del ca$0tulo de civiles, lo =ue ha ori+inado =ue las o$ortunidades laborales
se vean reducida, encontr<ndose a la fecha desocu$adoG $or lo =ue
considera =ue $or dicho conce$to el demandado deber< cancelarme la
suma de *1- 20,000-00 nuevos soles-
>ue, es $reciso se%alar =ue la $retensi/n indemni'atoria de suma
determinada de dinero no le hace $erder su calidad de deuda de valor, en la
medida =ue su ob(eto no es un n!mero determinado de monedas, sino el
resarcimiento de un da%o =ue tiene su ori+en en una relaci/n contractual,
en la =ue el mismo se encuentra en cone?i/n con el acto e(ecutado $or el
res$onsable, *#AB9 7o* +# <;#+ +# *'7#*#<!B9 o !9&'"9!A#<!B9 &')' 6'*
!98'>*#+ D 7+'9# @EN7'&!'98' N- 47%-9%-L!"#$ 2#<'8# J;*K&!<# N- OO1 PJ>1
O=1
.-9-)ruebas ofrecidas $or ilton &arlos elnde' "u(an
o &arta de fecha 28 de diciembre del 2010 diri+ida a la Oerencia de obras de
la unici$alidad )rovincial del *anta, con lo =ue acredita haber cum$lido
con los re=uisitos $ara la suscri$ci/n del contrato
o &ontrato de su$ervisi/n de obra 20:2010:)* e(oramiento de $istas y
veredas en la Urbani'aci/n "aderas del 4orte F distrito de &himbote,
$rovincia del santa F #ncash-
o &arta notarial de fecha 11:01:11, diri+ida $or la unici$alidad )rovincial
de la *anta, mediante la cual se le comunica se absten+a de reali'ar
cual=uier acto derivado de la funci/n de su$ervisor-
o 5esoluci/n de #lcald0a 46 02E:2011:)* de fecha .1:01:11, mediante la
cual se declara la nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra
o &arta 46 001:2011:)*1&#E"1*; de fecha 09:06:11, diri+ida a la
alcald0a solicitando se me indi=ue el inicio de mis labores
o #cta de conciliaci/n 46 097:2011 $or falta de acuerdo
o &onstancia de no estar inhabilitado $ara contratar con el Estado
o &ertificado de habilidad de in+eniero
.-2- Hundamentos de derecho de la demanda,
7
o CONSTITUCI,N POLPTICA DEL ESTADO:
: #rt0culo 2J:inciso 12D, referido a =ue toda $ersona tiene derecho,
# contratar con fines l0citos-
: #rt0culo 2J:inciso 1.D referente a ele+ir y e(ercer libremente su
traba(o con su(eci/n a la ley-
: #rt0culo 92J, referido a =ue el Estado reconoce el traba(o como
fuente $rinci$al de la ri=ue'a-
o C,DI2O CIVIL:
: #rt0culo1.21J:Indemni'aci/n de da%os y $er(uicios $or ine(ecuci/n
im$utable-:
: #rt0culo 1.22J:Da%o moral-:referido a =ue el da%o moral, cuando
l se hubiera irro+ado, tambin es susce$tible de resarcimiento-
o LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO
: #rt0culo 10J, referido a los im$edimentos $ara ser $ostor y1o
contratista
: #rt0culo 26J, relativo a la nulidad de los #ctos derivados de los
$rocesos de selecci/n-
o RE2LAMENTO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO$ APROBADO
POR DECRETO SUPREMO N- 1Q4-200Q-E:
: #rt0culo 191J referido a los re=uisitos $ara la suscri$ci/n del
&ontrato
: #rt0culo 1E0J, se+undo $<rrafo, referido a la 4ulidad del &ontrato
: #rt0culo 179J, relativo al inicio del $la'o de la E(ecuci/n de ;bra
: #rt0culo 180J, referido al Ins$ector o *u$ervisor de obra
o DECRETO LE2ISLATIVO N- 1071, =ue norma el #rbitra(e-
9- CONTESTACION DE LA DEMANDA POR PARTE DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL
SANTA1
9-1-1- ediante 5esoluci/n 46 02 de fecha 26 de (unio del 2012 se resolvi/ ADMITIR la
demanda arbitral $resentada $or el se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ4 de fecha 02 de (unio
de 2012 y CORRER TRASLADO de la misma a la U4I&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE" *#4A# $or el
$la'o de die' 310D d0as h<biles de notificada la $resente resoluci/n $ara =ue manifieste lo
conveniente a su derecho de conformidad a la re+la 26J del #cta de Instalaci/n-
8
9-1-2- &on fecha 2. de (ulio del 2012, la unici$alidad )rovincial del *anta, $resent/ su escrito
de contestaci/n de demanda-
9-1-.- ediante 5esoluci/n 46 02 de fecha 0. de a+osto de 2012 se resulvi/ TENER POR
CUMPLIDA la $resentaci/n de la contestaci/n de demanda $or $arte de la )rocuradur0a )ublica
unici$al de la U4&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE" *#4A# y &;55E5 A5#*"#D; de la misma al
se%or I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ#4 $ara =ue en el $la'o de die' 310D d0as h<biles de
notificada la $resente 5esoluci/n manifieste lo conveniente a su derecho de conformidad a la
re+la 28J del #cta de Instalaci/n y OTOR2AR a la U4I&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE" *#4A# un
$la'o de tres 3.D d0as h<biles de notificada la $resente 5esoluci/n remita el archivo di+ital de su
escrito de contestaci/n de demanda, CITAR A LAS PARTES la #udiencia de Hi(aci/n y
Determinaci/n de )untos &ontrovertidos $ara el d0a 22 de a+osto a las 11,00 horas en la sede del
arbitra(e sito en el Edificio El 5e+idor 4J 107, 5esidencial *an Heli$e, Jes!s ar0a, "ima P
OTOR2AR A LAS PARTES un $la'o de tres 3.D d0as h<biles de notificada la $resente 5esoluci/n
7#*# :;' 7*'6'98'9 6; 7*o7;'68# &' 7;98o6 <o98*o('*8!&o6 &' <o9Fo*"!&#& # +# *'>+# O2- &'+
A<8# &' I968#+#<!B91
9-1-9- "os fundamentos de hecho y derecho de la contestaci/n de la demanda son,
i- "a actuaci/n a la #dministraci/n )!blica, en +eneral se su(eta
estrictamente al $rinci$io de le+alidad, siendo as0 los actos administrativos
=ue se emiten deben su(etarse al $rinci$io antes referido y deben ser la
consecuencia de un Debido $rocedimientoG s/lo en la medida =ue los
actos administrativos deriven del $rinci$io de le+alidad y ori+inados a
travs de un Debido )rocedimiento, es cuando ser<n v<lidos y eficaces,
caso contrario no vendr0an a ser m<s =ue actos nulos-
ii- >ue, los funcionarios $!blicos, deben adecuar su com$ortamiento en la
actividad administrativa al res$eto irrestricto del )rinci$io de "e+alidad , el
mismo =ue se constituye en el $ilar fundamental de la actuaci/n de la
administraci/n, $or cuanto todas las decisiones deben encuadrarse dentro
del conte?to de $ermisibilidad (ur0dica 3Debida a$licaci/n de la 4orma
Jur0dica F lo $ermitidoD, caso contrario los actos ser0an ile+ales y $or ende
nulos de $leno derecho, tal y conforme lo esti$ula el #rt- 1D 1-1, de la "ey
de )rocedimientos #dministrativo Oeneral, al establecer =ue, @"as
#utoridades #dministrativas deben actuar con res$eto a la &onstituci/n,
la ley y el derecho, dentro de las facultades =ue le estn atribuidas y de
acuerdo con los fines $ara los =ue fueron conferidasC, teniendo en cuenta
=ue los miembros del &omit Es$ecial, en su caso han sido funcionarios
y1o servidores, $or lo =ue su actuaci/n deber0a hacerse en estricta
su(eci/n a nuestro ;rdenamiento Jur0dico-
iii- De conformidad con el #rt- 26 de la "&E, faculta al titular de la Entidad a
declarar la nulidad de oficio de un $roceso de selecci/n, hasta antes de la
celebraci/n del contrato- Des$us de celebrados los contratos- "a entidad
$odr< declarar su nulidad de oficio en los si+uientes casos, aD )or haberse
suscrito en contravenci/n con el #rt- 10 de la $resente normaG bD &uando
10
se verifi=ue la trans+resi/n del $rinci$io de $resunci/n de veracidad
durante el $roceso de selecci/n o $ara la suscri$ci/n de contrato, cD
&uando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en tr<mite
un recurso de a$elaci/nG o, dD &uando no se haya utili'ado el $roceso de
selecci/n corres$ondiente- En el $resente caso se confi+ura $or el hecho
de Q#ME5*E *U*&5IA; E4 &;4A5#LE4&I;4 &;4 E" #5A- 10, DE "# "EP DE
&;4A5#A#&I;4E* DE" E*A#D;-
9-2-Licios de nulidad en el contrato de su$ervisi/n de obra derivado del $roceso de selecci/n
ba(o el r+imen D,* 179:2007, #D* 46 020:2010:&E1)*
9-2-1- E+ A*81 10=$ &' +# L'D &' Co98*#8#<!o9'6 &'+ E68#&o, establece los im$edimentos $ara
ser $artici$ante, $ostor y1o contratista, se%alando, una relaci/n de im$edidos, siendo
el caso en an<lisis el referido al inc- d, =ue refiere lo si+uiente, En la entidad a la =ue
$ertenecen, los titulares de instituciones o de or+anismos $!blicos del )oder
E(ecutivo, los directores, +erentes y traba(adores de las em$resas del Estado, los
funcionarios $!blicos, em$leados de confian'a D 6'*(!&o*'6 7I)+!<o6$ 6'>I9 +# L'D
'67'<!#+ &' +# "#8'*!#1
9-2-2- #l res$ecto, debe indicarse =ue el referido im$edimento se encuentra circunscrito al
<mbito de la Entidad y tiene $or ob(eto restrin+ir la intervenci/n de las $ersonas
naturales =ue la inte+ran en las contrataciones =ue dicha entidad lleve a cabo $ara
satisfacer sus necesidades, a efectos de evitar conflictos de intereses =ue $er(udi=uen
la trans$arencia y en !ltima instancia, la idoneidad de las contrataciones-
9-2-.- En ese sentido, se advierte =ue dicho im$edimento $ersi+ue la reali'aci/n efectiva de
los $rinci$ios de oralidad, Im$arcialidad, Arans$arencia, y de trato (usto e i+ualitario,
$or cuanto est<n destinados a restrin+ir la intervenci/n de las $ersonas naturales =ue
inte+ran la Entidad a efectos de evitar conflictos de intereses =ue $er(udi=uen la
trans$arencia y la idoneidad de las contrataciones o la e?istencia de $osici/n de
$rivile+io res$ecto de los $otenciales $roveedores de bienes, servicios u obras =ue
act!an como a+entes =ue se desenvuelven en una econom0a de mercado-
9-2-9- *e+!n el re$orte del *E#&E, se advierte =ue el referido in+eniero, con fecha 111061
2010, se le ad(udic/ la buena $ro, $ara la su$ervisi/n de la obra @&onstrucci/n y
e(oramiento de $istas y veredas en la #v- Muenos #ires tramo futura v0a e?$resa y Jr-
#n+amos, en &himbote, )rovincia del *anta : #ncashC, $or un monto de
*170,000-00 4uevos *oles-
9-2-2- #simismo en el *E#&E, se advierte =ue el referido in+eniero, con fecha 2.-12-2010, se
le ad(udic/ la buena $ro, y el contrato se suscribi/ el 2E de Diciembre del 2010, $ara la
su$ervisi/n de la obra @e(oramiento de )istas y Leredas en la Urbani'aci/n "aderas
11
de 4orte F Distrito de &himbote F )rovincia del *anta F #ncashC, $or un monto de *1
20,000-00 4uevos *oles-
9-2-6- De conformidad con lo establecido $or la 5esoluci/n 4J16EE:A&: *2, de fecha
12-0E-2008, emitida $or el Aribunal del ;*&E, se%ala =ue, @'9 '+ <#6o &' +#6
6;7'*(!6!o9'6 &' o)*#$ +# 9o*"#8!(!&#& &' <o98*#8#<!o9'6 '68#)+'<' :;' +# E98!&#&
'68#*J *'7*'6'98#&# &' "#9'*# 7'*"#9'98' '9 8o&# o)*# 7o* ;9 6;7'*(!6o* o
!967'<8o*$ '+ :;' 8'9&*J <o"o 7*!9<!7#+ F;9<!B9 '+ <o98*o+ &' +o6 8*#)#Eo6 'F'<8;#&o6
7o* '+ <o98*#8!68#R as0G el ins$ector o su$ervisor, se+!n corres$onda, tiene como
funci/n controlar la e(ecuci/n de la obra y absolver las consultas =ue le formule el
contratista, est< facultado $ara ordenar el retiro de cual=uier subcontratista o
traba(ador $or inca$acidad o incorrecciones =ue $er(udi=uen la buena marcha de la
obra, $ara recha'ar u ordenar el retiro de materiales o e=ui$o $or mala calidad o $or
el incum$limiento de las es$ecificaciones tcnicas G y $ara dis$oner cual=uier medida
+enerada $or una emer+encia, $recisando no obstante =ue su actuaci/n debe
a(ustarse al contrato, no teniendo autoridad $ara modificarla- De lo e?$uesto se
advierte =ue el su$ervisor de obra o el (efe de su$ervisi/n, en caso de =ue la
su$ervisi/n recai+a en una $ersona (ur0dica o consorcio, cum$le funciones de car<cter
$ermanente en la obra, $or lo =ue, al i+ual =ue el residente de obra, 9o 7;'&'
&'6'"7'C#*6' <o"o 6;7'*(!6o* o E'F' &' 6;7'*(!6!B9 '9 &o6 o "J6 o)*#6 # +# ('A1
9-2-E- #simismo cabe se%alar =ue el contrato de e(ecuci/n de obra @e(oramiento de $istas
y veredas en la Urbani'aci/n "aderas del 4orte F Distrito de &himbote F )rovincia del
santa F #ncash, ha sido declarado nulo $or 5esoluci/n de #lcald0a 4J 02E:2011:)*,
de HE&Q# .1-01-2011, de modo =ue carecer0a de ob(eto la subsistencia del contrato de
su$ervisi/n de obra, sin =ue e?ista (ur0dicamente el contrato $rinci$al- "a suscri$ci/n o
$erfeccionamiento de un contrato declarado nulo, no surte efecto al+uno y, en esa
medida, es $osible =ue se revisen y declaren nulos, incluso los actos dictados antes de
la a$arente suscri$ci/n, es decir los actos e(ecutados durante el $roceso de selecci/n,
$ues las causales de nulidad de un contrato $ueden sustentare en hechos =ue afecten
la valide', no s/lo del contrato en si mismo, sino de al+unos actos emitidos durante el
$roceso de selecci/n-
9-.-)ruebas ofrecidas $or la unici$alidad )rovincial del *anta
o 5esoluci/n de #lcald0a 46 02E:2011:)* de fecha .1:01:11-
o &ertificado de habilidad
o Fotocopias fedateadas del expediente administrativo sobre
conciliacin de laudo de fojas 01 hasta fojas 41.
9-9-Hundamentos de derecho de la contestaci/n de demanda,
12
o Cdigo Procesal Civil.
: Art. 130, referido a la forma de escrito.
: Art. 442, referido a los reuisitos de los escritos.
: Art. 444, referido al contenido de la contestacin de la
demanda.
2- AUDIENCIA DE CONCILIACION Y DETERMINACION DE PUNTOS CONTROVERTIDOS:
2-1-1- ediante 5esoluci/n 46 06 de fecha 21 de a+osto del 2012, SE RESUELVE: TENER POR
CUMPLIDO $or cada una de las $artes la $resentaci/n de sus $ro$uestas de $untos
controvertidos $ara la #udiencia de &onciliaci/n y Determinaci/n de )untos
&ontrovertidos-
2-1-2- &on fecha 22 de a+osto del 2012, se llev/ a cabo la #udiencia de fi(aci/n y
determinaci/n de $untos controvertidos- El rbitro nico $rocedi/ a su+erir un
acuerdo conciliatorio entre las $artes a fin de =ue $uedan resolver sus controversias,
sin embar+o, ambas $artes manifestaron =ue en ese momento no resultaba $osible
arribar a un conciliaci/n, no obstante lo cual, de(aron a salvo la $osibilidad de =ue ello
$udiera darse en cual=uier estado del $roceso-
2-1-.- El rbitro nico ante la e?istencia de una relaci/n (ur0dica v<lida, $rocedi/ a declarar
saneado el $roceso y determin/ como $untos controvertidos los si+uientes,
aD Determinar si corres$onde o no el $a+o de la suma de indemni'aci/n de da%os y
$er(uicios a favor del &;4A5#AI*A#, $or res$onsabilidad contractual $or la suma
de *1- 1E0,000-00 3ciento setenta mil nuevos solesD =ue incluye lucro cesante,
da%o emer+ente y da%o moral-
bD Determinar a =uien corres$onde el $a+o de las costas y costos del $roceso arbitral-
1.
2-1-9- El <rbitro nico, atendiendo a los $untos controvertidos establecidos en el numeral
$recedente y a los escritos $resentados $or las $artes, admite y tiene $or actuados
los medios $robatorios ofrecidos $or las $artes tanto en el escrito de demanda como
en el escrito de contestaci/n a la demanda, y al tratarse todos los medios $robatorios
de medios documentales, ya no resulta necesaria la reali'aci/n de una audiencia de
$ruebas, $or lo =ue se resolvi/ declarar el cierre de la eta$a $robatoria, de
conformidad a la re+la .7 del acta de instalaci/n y otor+ar a las $artes un $la'o de
cinco 302D d0as h<biles a fin de =ue cum$lan con $resentar sus ale+atos escritos-
6- ALE2ATOS
6-1-1- &on fecha 28 de a+osto del 2012, I"A;4 &#5";* E"E4DEK "UJ#4, $resenta su
ale+ato escrito, ad(untando los si+uientes documentos,
o Hotoco$ia de la &onstancia de entre+a de obra @e(oramiento de )istas y Leredas
en la Urbani'aci/n "aderas de 4orte F Distrito de &himbote F )rovincia del *anta
o Hotoco$ia de la &onstancia de entre+a de obra &onstrucci/n y e(oramiento de
$istas y veredas en la #v- Muenos #ires tramo futura v0a e?$resa y Jr- #n+amos, en
&himbote, )rovincia del *anta : #ncashC-
6-1-2- &on fecha 28 de a+osto del 2012, la unici$alidad )rovincial del *anta, $resenta su
ale+ato escrito, ad(untando los si+uientes documentos-
o &ontrato de fecha 2E de Diciembre del 2010, $ara la su$ervisi/n de la obra
@e(oramiento de )istas y Leredas en la Urbani'aci/n "aderas de 4orte F Distrito de
&himbote F )rovincia del *anta F #ncashC, $or un monto de *1 20,000-00 4uevos *oles-
o &ontrato de fecha 111061 2010, se le ad(udic/ la buena $ro, $ara la su$ervisi/n de
la obra @&onstrucci/n y e(oramiento de $istas y veredas en la #v- Muenos #ires tramo
futura v0a e?$resa y Jr- #n+amos, en &himbote, )rovincia del *anta : #ncashC, $or
un monto de *170,000-00 4uevos *oles-
E- AUDIENCIA DE INORME ORAL
E-1-1- ediante 5esoluci/n 4J 0E de fecha 29 de setiembre de 2012, *E AIE4E POR
CUMPLIDO la $resentaci/n de los ale+atos escritos INDICANDO =ue nin+una de las
$artes ha solicitado el uso de la $alabra en una #udiencia de Informes ;ral, $or lo =ue
el rbitro nico $rescinde de su reali'aci/n y resuelve fi(ar el $la'o $ara laudar en
19
veinte 320D d0as h<biles contado desde la notificaci/n de la $resente 5esoluci/n, sin
$er(uicio de la $otestad de $rorro+arlo a discreci/n $or veinte 320D d0as h<biles
adicionales-
E-1-2- ediante 5esoluci/n 4o- 07 De fecha 16 de octubre del 2012, se $rorro+/ el $la'o
$ara laudar en 20 d0as com$utados al trmino de los $rimeros 20 d0as a =ue se contrae
la resoluci/n 4o- 0E del 29 de *etiembre del 2012, el cual vence el 28 de noviembre
del 2012-
E-2-DOCUMENTOS ORECIDOS CON LOS ALE2ATOS1
E-2-1- >ue, con relaci/n a la documentaci/n in+resada a la sede arbitral $or las
$artes con $osterioridad a la eta$a de audiencia de fi(aci/n de $untos
controvertidos y no habindose solicitado Informe oral $or nin+una de las
$artes, debe $recisarse =ue en su momento, se ha cum$lido con instruir
debidamente a las $artes sobre las normas a$licables =ue re+ulan el normal
desenvolvimiento del $resente $roceso arbitral-
E-2-2- >ue, resulta necesario aclarar =ue tales dis$osiciones no est<n e?entas de
los alcances del $rinci$io de $reclusi/n, $uesto =ue si bien es cierto e?iste
am$lia libertad $ara ofrecer medios de $rueba, tambin es indiscutible =ue
estos deben reali'arse en su momento o$ortuno-
E-2-9- >ue, la a$licaci/n de tal $rinci$io, se da en un $roceso dividido de
diferentes eta$as =ue a su ve' deben de observar un orden de sucesi/n
l/+icamente concebido $ara alcan'ar el fin del $roceso- "a e?istencia de estas
unidades de tiem$o com$utadas en $la'os, aconse(a el establecimiento de un
mecanismo =ue im$ida la anar=u0a $rocedimental y simult<neamente,
estimule la ordenada $ro+resi/n del $rocedimiento con unos ra'onables
m<r+enes-
E-2-2- >ue, en el caso del $roceso arbitral $or 5esoluci/n de fecha 22 de a+osto
del 2012 se tiene $or concluido la eta$a $robatoria, $or las ra'ones e?$uestas
en el numeral E-1-1 del $resente "audo-
E-2-6- >ue, no obstante ello y debido al car<cter fle?ible =ue envuelve a la
naturale'a del car<cter arbitral y $or haber concluido la eta$a donde
$udieron e?$resar lo =ue conven+a a sus derechos, el rbitro !nico de
acuerdo al numeral .9 y .2 de las re+las del $roceso contenidas en el #cta de
Instalaci/n de #rbitro !nico, =ue $recisa =ue este se encuentra facultado en
todo momento $ara dictar las re+las com$lementarias =ue sean necesarias,
velando $or=ue el $rocedimiento arbitral se desarrolle ba(o los $rinci$ios de
celeridad, e=uidad, concentraci/n, econom0a $rocesal, y buena fe,
12
res$etando la adecuada defensa de las $artes, adem<s, a$licando
su$letoriamente el art0culo .E de la "ey Oeneral de #rbitra(e, haciendo uso de
sus facultades de las =ue est< investido en cuanto a los documentos
a$ortados $or las $artes, en sus res$ectivos ale+atos escritos, estima $or
conveniente =ue debe declararse =ue la documentaci/n $resentada $or
I"A;4 &#5";* E"R4DEK "UJ#4 y "# U4I&I)#"ID#D )5;LI4&I#" DE"
*#4A#, no tienen el car<cter de $rueba sino =ue son meramente
referenciales $ara formar convicci/n en el rbitro !nico al momento de
resolver la $resente causa-
7- CONSIDERANDO:
7-1-RESPECTO AL PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO SI CORRESPONDE O NO EL PA2O DE
INDEMNIZACI,N DE DAMOS Y PERJUICIOS A AVOR DE MILTON CARLOS MEL5NDEZ
LUJAN$ POR RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL POR LA SUMA DE S?1 170$000100 @CIENTO
SETENTA MIL NUEVOS SOLES= LUE INCLUYE LUCRO CESANTE$ DAMO EMER2ENTE Y
DAMO MORAL:
8- ANALISIS DE LA RELACION CONTRACTUAL
a-1- >ue, es necesario anotar como re+la +eneral, =ue en toda relaci/n contractual
ri+e en $rinci$io, la autonom0a de las $artes, a travs de la cual, los contratantes
son libres de autorre+ular sus intereses de acuerdo a sus necesidades, sin otros
l0mites =ue las normas im$erativas de la buena fe y el orden $!blico- En virtud a
ello, el efecto =ue causa el contrato suscrito entre ilton &arlos elnde' "u(an
y la unici$alidad )rovincial del *anta, es la obli+atoriedad de las $artes a
someterse a las re+las contractuales $actadas ori+inadas $or la #d(udicaci/n
Directa *electiva 46 020:2010:)*, tanto en su naturale'a le+al, como el de
otor+amiento de com$etencia al Jue' o rbitro a im$oner su im$erio
obli+acional, en virtud al $rinci$io )#&A# *U4A *E5L#4A#
1
-
a-2- En este orden de ideas la "e? &ontractus es una ley aut/noma, con $rece$tos =ue
cada contratante asume a tenor del com$romiso =ue suscribe, vincul<ndose a
una conducta, actuar, a un dar, o un hacer o abstenerse de hacerlo- Desde este
1
1
@"a teor0a de la autonom0a de la voluntad no se reduce a la e?altaci/n de la voluntad soberana como creadora de relaciones (ur0dicas-
E?$lica, adem<s, =ue esa voluntad no debe limitarse m<s =ue $or motivos im$eriosos de orden $!blico y =ue tales restricciones deben
reducirse a su m0nima e?$resi/nG =ue los intereses $rivados, libremente discutidos, concuerdan con el bienestar $!blico y =ue del
contrato no $uede sur+ir in(usticia al+una dado =ue las obli+aciones se asumen libremente-C Juan L0ctor ;rte+a Lar+as Aomo 6, $<+-
26:2E
16
$unto de vista, de acuerdo a la normativa del contrato de su$ervisi/n de obra,
ilton &arlos elnde' "u(an se somete voluntariamente a una conducta
re+ulada $or la "ey Oeneral de &ontrataciones del Estado, al 5e+lamento de
dicha "ey, as0 como a toda la normativa cone?a, en es$ecial al &/di+o de Rtica de
la Hunci/n )!blica
2
-
a-.- >ue, los contratos administrativos o contratos del Estado, tienen caracter0sticas
es$eciales, atendiendo a =ue una de las $artes intervinientes es una entidad
$!blica, cuyo ob(eto de contrataci/n $ersi+ue un fin $!blico, $ara lo cual la
administraci/n $uede e(ercer sus $rerro+ativas, $ara $rote+er el ob(eto del
contrato, vale decir, el fin $!blico-
"a eficacia $erce$tiva del contrato, establece una re+la ordenadora res$ecto a la
cualidad de e?clusividad en la $restaci/n de su$ervisor de obra, $ues as0 lo
establece el articulo 180 del 5e+lamento de la "ey de &ontrataciones del Estado,
cuando se%ala @To&# o)*# <o98#*J &' "o&o 7'*"#9'98' o &!*'<8o <o9 ;9
!967'<8o* o 6;7'*(!6o*$ :;'&#9&o 7*oG!)!&o +# 'N!68'9<!# &' #")o6 '9 +# "!6"#
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+;>#* ; o)*# &!68!98# >'9'*#&# 7o* o8*o <o98*#8o '9 '+ "!6"o +#76o &' 8!'"7o1
a-9- >ue, ba(o esta $remisa de $ermanencia, ilton &arlos elnde' "u(an y la
unici$alidad )rovincial del *anta suscribieron el &ontrato de *u$ervisi/n de
;bra de fecha 28 de Diciembre de 2010, $roducto de la ADJUDICACI,N DIRECTA
SELECTIVA N- .0-2010-MPS, $ara la &ontrataci/n del *ervicio de &onsultor0a de
obra $ara la OBRA /MEJORAMIENTO DE PISTAS Y VEREDAS EN LA
URBANIZACI,N LADERAS DEL NORTE DISTRITO DE CHIMBOTE-PROVINCIA DEL
SANTA-ANCASH0$ $or un monto contractual de *1- 20,000-00 3&incuenta il y
001100 4uevos *oles, $or lo cual debe considerarse como un contrato
administrativo, su(eto al im$erio normativo sobre la materia-
a-2- >ue, el contrato administrativo suscrito $or ilton &arlos elnde' "u(an con la
unici$alidad )rovincial del *anta, constituye un acuerdo de voluntades
+eneradoras de obli+aciones y derechos $or $arte de un /r+ano del Estado, en
2
2
El contrato es norma (ur0dica v<lida entre las $artes contratantes- Es lo mismo decir, el contrato es ley entre las $artes- Es el acuerdo
de dos o mas $artes $ara crear, re+lar, modificar, e?tin+uir ente si obli+aciones de car<cter $atrimonial- )onencia de a? #rias
*chreiber =ue se $lasm/ en el art0culo 1.E0 del )royecto de &/di+o &ivil-
1E
e(ercicio de las funciones administrativas =ue le com$eten, con un $articular
administrado $ara satisfacer necesidades $ublicas, $recisadas en el contrato
.
-
a-6- >ue, en consecuencia $ara la correcta inter$retaci/n de El &ontrato es necesario
tener en consideraci/n ambas normatividades, $or un lado las (ur0dicas de
derecho $!blico y $or otro lado las dis$osiciones del derecho $rivado-
a-E- En este orden de ideas es menester se%alar =ue, los contratos obli+an a las $artes
a cum$lir lo esti$ulado en ellos conforme a las re+las de la buena fe y com!n
intensi/n de las $artes atendiendo al $rinci$io de )#&A# *U4A *E5L#4A#
reco+ido $or lo dis$uesto $or el art0culo 1.61 y 1.62 del &/di+o &ivil, de suerte
tal =ue, la obli+aci/n de $ermanencia en el e(ercicio como su$ervisor de $arte de
ilton &arlos elnde' "u(an, constituye una obli+aci/n *I4E &U#4; $ara el
cum$limiento de su obli+aci/n -
a-7- >ue, los actos administrativos se a$oyan en el $rinci$io de buena fe y $resunci/n
de le+itimidad, =ue deben ser res$etados $or los administrados en el marco de la
se+uridad (ur0dico social
9
-
a-9- De lo e?$uesto se coli+e el car<cter $ermanente, e?clusivo y e?cluyente de la
funci/n de su$ervisor de obra, la cual es incom$atible mantener en el mismo
$eriodo de tiem$o en dos o m<s contratos suscritos $ara su e(ecuci/n a la ve',
hecho ale+ado $or la unici$alidad )rovincial del *anta $ara emitir la resoluci/n
de #lcald0a 46 0728 :2011:)&, hecho =ue no ha sido desvirtuado $or el
demandante-
a-2- >ue, se encuentra acreditado =ue las labores de *u$ervisor de obra, se%aladas en
el contrato de su$ervisi/n de obra, de fecha 28 de diciembre del 2010, son
.
.
"a le+islaci/n civil contiene normas de car<cter im$erativo @ius co+ensC =ue la voluntad de las $artes no $ueden modificar y las
sim$lemente dis$ositivas =ue solo ri+en en tanto las $artes no hayan dis$uesto de otro modoC 3E?$- 46 17E1:81: "ima, Oaceta Jur0dica
46 .0 ) E:MD
9
9
Este $rinci$io se refiere al an<lisis de la actuaci/n de las $artes =ue han reali'ado el contrato- )or ello no debe entenderse como buena fe
del intr$rete- *e trata de la buena fe de la manifestaci/n de la voluntad, =ue ha dado contenido al contrato- S)ero =ue es la buena feT- "a
buena fe consiste =ue un modelo de conducta tico social =ue tiene un as$ecto ne+ativo o de veto, en cuanto recha'a una conducta
deshonesta 3e(em$lo no defraudarDG P otro $ositivo en cuanto im$one una conducta de colaboraci/n con los dem<s $ara =ue $uedan
alcan'ar los fines =ue $ersi+uen 3e(em$lo, obrar con dili+encia con $revisi/nD- #simismo la buen fe es entendida en su sentido sub(etivo
3buena fe creenciaD y una buena fe ob(etiva 3buena fe lealtadD- #simismo la buena fe entendida dentro del tema de la inter$retaci/n
del contrato, como medida de correcci/n a la cual se debe ce%ir las $artes, ado$ta un mati' de re+las, $or e(em$lo, tomando en cuenta
los usos sociales, dado =ue son los usos los =ue determinan cuales son las medidas de correcci/n =ue se acostumbran se+uir dentro de
un determinado ambiente hist/rico:social- BARCHI VELAOCHA2A, "uciano- o$ cit- A:III- $- 1712
17
labores de naturale'a $ermanente, e?clusivas y e?cluyentesG y $or ello debe
anali'arse las labores de traba(o $ara los cuales fue contratado ilton &arlos
elnde' "u(an, dentro de este marco conce$tual, estando a la obli+aci/n
asumida en la cl<usula dcima del referido contrato donde el demandante
ilton &arlos elnde' "u(an se com$romete a cum$lir las obli+aciones del
servicio $actado en tales condiciones-
#1%1 Es el caso =ue nos ocu$aG el su$ervisor de obra, /S'*J '+ *'67o96#)+' &' ('+#*
&!*'<8# D 7'*"#9'98'"'98' &' +# <o**'<8# 'E'<;<!B9 &' +# o)*# D &'+
<;"7+!"!'98o &'+ <o98*#8o0$ &')!'9&o 7*'<!6#* :;' su actuaci/n debe a(ustarse
al contrato, y a la condici/n de $restaci/n e?clusiva y no concurrente con otro
contrato de la misma naturale'a durante el mismo $eriodo de tiem$o-
2

a-E- En consecuencia, es menester reiterar el conce$to de =ue el su$ervisor de obra,
cum$le sus funciones de car<cter $ermanente, e?clusiva y e?cluyente en la obra,
$or lo =ue, consecuentemente 9o 7;'&' &'6'"7'C#*6' <o"o 6;7'*(!6o* o E'F'
&' 6;7'*(!6!B9 '9 &o6 o "J6 o)*#6 # +# ('A1
#1Q1 ;tro $rinci$io =ue afecta al contrato de su$ervisi/n de obra materia de este
$roceso, es el de la buena fe e?$resado en la conducta de las $artes en el Iter
ne+ocio, mediante la cual sta debe mantenerse durante toda la fase del $roceso
de selecci/n, desde la declaraci/n de la oferta efectuada $or ilton &arlos
elnde' "u(an, hasta el conocimiento y ace$taci/n de la oferta $or $arte de la
unici$alidad )rovincial del *anta, ba(o cuyo im$erio se suscribi/ el contrato de
su$ervisi/n de obra de fecha 28 de diciembre del 2010-
"a buena fe en esta eta$a radica, tanto en la lealtad =ue deben tener las $artes
res$ecto de sus $ro$ias declaraciones, al sentido de res$etarlas, as0 como a la
confian'a =ue se +enera en dicha relaci/n , ello nos lleva a considerar la buena fe
ne+ocial, ya =ue esto su$one un com$ortamiento le+al y honesto incluso antes
de concertar el contrato- Esta buena fe ne+ocial com$orta un nivel de dili+encia
a(ustado a determinados c<nones de conducta, e?$resados en la libertad =ue
deb0a $oseer ilton &arlos elnde' "u(an de $oder e(ecutar las acciones como
2
2
De conformidad con lo establecido $or la 5esoluci/n 4J16EE:A&: *2, de fecha 12-0E-2008, emitida $or el Aribunal del ;*&E, se%ala
=ue, @en el caso de las su$ervisiones de obra, la normatividad de contrataciones establece =ue la Entidad estar< re$resentada de
manera $ermanente en toda obra $or un su$ervisor o ins$ector, el =ue tendr< como $rinci$al funci/n el control de los traba(os
efectuados $or el contratistaG as0G el ins$ector o su$ervisor, se+!n corres$onda, tiene como funci/n controlar la e(ecuci/n de la obra y
absolver las consultas =ue le formule el contratista, est< facultado $ara ordenar el retiro de cual=uier subcontratista o traba(ador $or
inca$acidad o incorrecciones =ue $er(udi=uen la buena marcha de la obra, $ara recha'ar u ordenar el retiro de materiales o e=ui$o $or
mala calidad o $or el incum$limiento de las es$ecificaciones tcnicas G y $ara dis$oner cual=uier medida +enerada $or una emer+encia,
$recisando no obstante =ue su actuaci/n debe a(ustarse al contrato, no teniendo autoridad $ara modificarla- De lo e?$uesto se
advierte =ue el su$ervisor de obra o el (efe de su$ervisi/n, en caso de =ue la su$ervisi/n recai+a en una $ersona (ur0dica o consorcio,
cum$le funciones de car<cter $ermanente en la obra, $or lo =ue, al i+ual =ue el residente de obra, 9o 7;'&' &'6'"7'C#*6' <o"o
6;7'*(!6o* o E'F' &' 6;7'*(!6!B9 '9 &o6 o "J6 o)*#6 # +# ('A 1
18
su$ervisor de obra en forma e?clusiva y $ermanente, vale decir, =ue ello
im$orta, la libertad de $oder e(ercer dicha actividad sin tener v0nculos
contractuales con esa u otra entidad similar $ara e(ercer el mismo car+o de
su$ervisor durante el $eriodo de tiem$o $recisado en el contrato-
6
El $rinci$io de buena fe, en sus as$ectos m<s +enerales, cum$le im$ortantes
funciones en todo El derecho de las obli+aciones y de los contratos,
destac<ndose la funci/n =ue ella desem$e%a en la inte+raci/n del contenido
contractual- #nte el silencio de las $artes, la buena fe incor$ora en el $ro+rama
de derechos y deberes derivados del contrato, todos a=uellos =ue sur+en de la
naturale'a misma de la relaci/n o los =ue resultan ordinarios en la re+ulaci/n de
la fi+ura t0$ica de la =ue se trate-
E
a-8- En este sentido, el art0culo el #rt- 10D de la "ey de &ontrataciones del Estado,
establece los im$edimentos $ara ser $artici$ante, $ostor y1o contratista,
se%alando una relaci/n de im$edidos, siendo el caso en an<lisis el referido al inc-
d, =ue refiere lo si+uiente, En la entidad a la =ue $ertenecen, los titulares de
instituciones o de or+anismos $!blicos del )oder E(ecutivo, los directores,
+erentes y traba(adores de las em$resas del Estado, los funcionarios $!blicos,
em$leados de confian'a y servidores $!blicos, se+!n la "ey es$ecial de la
materia-
a-10- #l res$ecto, debemos indicar =ue se considera servidor $!blico a la $ersona
=ue brinda un servicio de utilidad social- Esto =uiere decir =ue a=uello =ue
6
6
"a );'9# F' 3del lat0n, bona fidesD es un $rinci$io +eneral del Derecho, consistente en el estado mental de honrade', de convicci/n en
cuanto a la verdad o e?actitud de un asunto, hecho u o$ini/n, t0tulo de $ro$iedad, o la rectitud de una conducta- Ella e?i+e una
conducta recta u honesta en relaci/n con las $artes interesadas en un acto, contrato o $roceso- En ocasiones se le denomina $rinci$io
de 7*o)!&#& @Eduardo &outureD
E
E
*e se%ala =ue la noci/n de buena fe sur+i/ en el derecho romano, a $ro$/sito de la em$tio, y se e?tendi/ en relaci/n con ella a
fi+uras como la $osesi/n y la usuca$i/n- )or otra $arte, se indica =ue la buena fe en el cum$limiento de los contratos sur+i/ a $ro$/sito
del mecanismo de funcionamiento de los contratos innominados- DE ";* ;K;*, J;*R "UI*, El )rinci$io de la buena fe- *us
a$licaciones $r<cticas en el derecho civil es$a%ol, Mosch &asa Editorial, Marcelona, 1862, $<+- 71 y si+s- #l+unos ven su ori+en en la
distinci/n de las acciones, =ue $osteriormente se e?tendi/ a los contratos, entre bonae fidei y stricti iuris, $ues en las $rimeras el (ue'
atem$eraba el ri+or de las formas del derecho civil, atendiendo a criterios de e=uidad y teniendo en cuenta la naturale'a de las
obli+aciones, $ara efectos de determinar su contenido, $articularmente cuando a=ullas sur+0an de contratos con obli+aciones
rec0$rocas- Hinalmente, se se%ala tambin =ue el conce$to ad=uiri/ +ran desarrollo, $or obra del $retor, a travs de la creaci/n y la
e?tensi/n de la e?ce$tio doli- 2E 44E&&E5U*, "UDUIOG VI)), AQE;D;5 y U;"H, #5AI4, Aratado de derecho civil, t- II, vol- I, Derecho
de obli+aciones, "ibrer0a Mosch, Marcelona, 18.., $<+-18- . EDI&U*, DIEAE5, Aratado de las relaciones obli+acionales, vol- I, 1W edici/n
en es$a%ol, traducci/n de 4OE" #5AX4EK *#55IN4, Mosch &asa Editorial *-#-, Marcelona- 188.- $<+- E9- *e%ala de fondo =ue el
art0culo 292 del MOM, =ue consa+ra el $rinci$io de buena fe en esa codificaci/n, es considerado como el @rey del &/di+o &ivilC- "#4D;,
;"E- El derecho contractual euro$eo en el tercer milenio- 5evista derecho de los ne+ocios, a%o II, n6116, mayo de 2000, $<+- 16,
Editorial "a "ey, adrid-
20
reali'a beneficia a otras $ersonas m<s all< del salario o retribuci/n econ/mica
=ue $ueda $ercibir el su(eto $or este traba(o-
Es menester considerar lo dis$uesto $or El art0culo 9 del &/di+o de Rtica de la
Hunci/n )!blica , =ue define al servidor $ublico como / TODO UNCIONARIO$
SERVIDOR O EMPLEADO DE LAS ENTIDADES DE LA ADMINISTRACION
PUBLICA$ EN CUALLUIERA DE LOS NIVELES JERARLUICOS$ SEAN ESTOS
NOMBRADOS$ CONTRATADOS$ DESI2NADOS DE CONIANZA$ O ELECTO LUE
DESEMPEME ACTIVIDADES O UNCIONES EN NOMBRE O AL SERVICIO DEL
ESTADO01 PARA TAL EECTO$ NO IMPORTA EL RE2IMEN JURIDICO DE LA
ENTIDAD EN LA LUE PRESTE SERVICIO NI EL RE2IMEN LABORAL O DE
CONTRATACION AL LUE ESTE SUJETO1
#1111 >ue, el demandante ilton &arlos elnde' "u(an, al momento de suscribir el
contrato de su$ervisi/n de obra de fecha 28 de diciembre del 2010, tenia dos
contratos vi+entes con la $ro$ia entidad demandada, vale decir con la
unici$alidad )rovincial de *anta, $or lo =ue, conforme lo establecido $or el
art0culo 9 del &/di+o de Rtica de la Hunci/n )!blica, tenia la condici/n de
servidor $ublico, y en consecuencia estaba im$edido de contratar nuevamente
con el Estado $ara la misma funci/n de *u$ervisor de obra, en el mismo a%o1
A6!"!6"o 6' &')' 8'9'* '9 <;'98# :;' #+ "o"'98o &' 6;6<*!)!* '+ <o98*#8o &'
6;7'*(!6!B9 &' o)*#$ +o6 o8*o6 &o6 <o98*#8o6 '68#)#9 (!>'98'6 D
<o96'<;'98'"'98' '68#)# <o98*#8#&o <o"o 6;7'*(!6o* &' &!<G#6 o)*#6$ &' +o
:;' 6' <o+!>' +# !"7o6!)!+!&#& FJ<8!<# &' 'E'*<'* 6;6 F;9<!o9'6 '9 Fo*"#
'N<+;6!(# D 7'*"#9'98'$ # F#(o* &' +# &'"#9&#&#$ <o9 +o <;#+ 6' G#
+'6!o9#&o +# 7*'6;9<!B9 &' );'9# F' :;' *!>' 7#*# +# <'+')*#<!B9 &'+ <o98*#8o
&' 6;7'*(!6!B9 &' o)*#1
a-12- >ue, atendiendo al $rinci$io de es$ecialidad de las normas (ur0dicas y de los
hechos ale+ados, merituando las normas (ur0dicas a$licables al $resente
$roceso arbitral, El rbitro nico est< obli+ado a a$licar la norma $ertinente,
am$arado en el $rinci$io IURA NOVIT CURIA, a fin de establecer si la
$retensi/n de indemni'aci/n del demandante es $rocedente y si la conducta de
la demandada ha +enerado da%o contractual $recisando el ne?o causal si lo
hubiere o la causa =ue estable'ca la e?ce$ci/n de $a+o indemni'atorio
atendiendo al e(ercicio re+ular de un derecho como se ha establecido en la
(uris$rudencia $eruana-
a-19- >ue, es menester considerar lo e?$uesto en la $ro$ia demanda $or ilton
&arlos elnde' "u(an, =uien !nicamente solicita el $a+o de una indemni'aci/n
como consecuencia de la declaraci/n de nulidad de su contrato contenida en la
5esoluci/n de #lcald0a 46 0728 de fecha 09 de (ulio del 2011, m<s no cuestiona
su valide' y le+alidad , al no incor$orarla como $retensi/n de su demanda, lo
cual im$orta una ace$taci/n t<cita a la decisi/n administrativa, al no hacer uso
de los mecanismos =ue la normativa vi+ente le otor+a $ara im$u+nar y enervar
sus efectos, $or lo cual dicha resoluci/n de #lcald0a =ued/ firme y v<lida, ba(o
la condici/n de cosa decidida-
21
a-12- "a doctrina conce$t!a "a indemni'aci/n $or da%os y $er(uicios como la acci/n
=ue tiene el acreedor o el $er(udicado $ara e?i+ir del deudor o causante del
da%o una cantidad de dinero e=uivalente a la utilidad o beneficio =ue a a=ul le
hubiese re$ortado el cum$limento efectivo, 0nte+ro y o$ortuno de la obli+aci/n
o a la re$araci/n del mal causado- "a indemni'aci/n $ues tiene una naturale'a
resarcitoria, y deber ser otor+ada $or los da%os y $er(uicios =ue hubiese
afectado al contratante, cuya $roban'a del hecho ale+ado corres$onde al =uien
ale+a tal $retensi/n- En este sentido se $ronuncia el art0culo 1.21 del &/di+o
&ivil, :;'&# 6;E'8o # +# !9&'"9!A#<!B9 &' &#Co6 D 7'*E;!<!o6 :;!'9 9o 'E'<;8#
6;6 o)+!>#<!o9'6 7o* &o+o$ <;+7# !9'N<;6#)+' o <;+7# +'('1 E+ *'6#*<!"!'98o 7o*
+# !9'E'<;<!B9 &' +# o)+!>#<!B9 o 7o* 6; <;"7+!"!'98o 7#*<!#+$ 8#*&Ko o
&'F'<8;o6o$ <o"7*'9&' 8#98o '+ &#Co '"'*>'98' <o"o '+ +;<*o <'6#98'$ '9
8#98o 6'#9 <o96'<;'9<!# !9"'&!#8# D &!*'<8# &' 8#+ 'E'<;<!B91
8

El art0culo 1.21 del &/di+o &ivil, faculta al (u'+ador a determinar la ine(ecuci/n
im$utable y el monto indemni'atorio $roveniente de los da%os y $er(uicios,
fi(ando el =u<ntum con criterio sub(etivo y e=uitativamente, $ara lo cual es
necesario determinar si e?iste el da%o su$uestamente ale+ado $or el
demandante-
#l res$ecto, en nuestro sistema (ur0dico de res$onsabilidad civil, ri+e la re+la
se+!n la cual el da%o esta definido como el menoscabo =ue sufre el su(eto
dentro de su esfera (ur0dica $atrimonial o e?tra $atrimonial, y =ue acreditado el
ne?o causal entre el da%o irro+ado y el a+ente causante debe ser re$arado o
indemni'ado-
De acuerdo a los art0culos 1868, 18E0 y 1872 del &/di+o &ivil, $ara la
$rocedencia de res$onsabilidad civil e?tracontractual deben concurrir los
si+uientes re=uisitos, aD la anti(uricidad de la conductaG bD el da%o causado, cD la
7
7
El mero incum$limiento contractual o $roducci/n del hecho il0cito no $roduce de forma autom<tica el nacimiento de la
indemni'aci/n $or da%os y $er(uicios- "a $roban'a de este incum$limiento o reali'aci/n del hecho doloso o cul$oso incumbe al
$er(udicado, el cual debe $robar el ne?o de causalidad entre el hecho y el da%o $roducido- #s0 las *A* de 7 de noviembre de 187., . de
(ulio de 1876, 27 de abril de 1878, 12 de (unio de 1882, 1. de mayo de 188E y 28 de mar'o de 2001, sostienen =ue si bien el
incum$limiento $uede dar lu+ar a indemni'aci/n, ello no significa que se haya abandonado la doctrina general de que el
incumplimiento contractual no genera el desencadenamiento inexorable de los daos y perjuicios y su reparacin, y que, por ende,
incumbe a la parte reclamante la carga de la prueba de su existencia y cuanta
22
relaci/n de causalidad entre el hecho +enerador y el da%o $roducido y dD los
factores de atribuci/n- *iendo necesario $robar tanto la e?istencia de los da%os
y $er(uicios ale+ados como la relaci/n de causalidad entre el acto demandado y
el resultado da%oso $roducido-
8
De lo indicado $recedentemente se concluye =ue no $uede e?istir cul$a si no
hay im$utabilidad- 4o $uede hablarse de cul$a donde falta la voluntad racional
o la libertad de elecci/n, y en donde el conce$to de im$utabilidad es re$utado
una condici/n de la res$onsabilidad $or hecho $ro$io, atribuible de una
consecuencia a un res$onsable-
"a ley se orienta $or el canal ob(etivo de la res$onsabilidad sin abandonar la
idea tradicional de la cul$a en =ue se a$oya el as$ecto sub(etivo de la misma, lo
=ue es f<cil advertir de la sim$le lectura de la normatividad sustantiva vi+ente-
En otros trminos, dicha normatividad coordina con $rudentes $ro$orciones
los elementos ob(etivos y sub(etivos de la res$onsabilidad-
Ma(o estos conce$tos, el rbitro nico considera =ue la 5esoluci/n de #lcald0a
46 0728, ha sido e?$edida en el e(ercicio de las funciones administrativas =ue
la ley $rescribe $ara la munici$alidad demandada, la cual e?hibe la condici/n
de cosa decidida y =ue no ha sido materia de cuestionamiento e im$u+naci/n
$or $arte del demandante, ni ha sido considerada como $arte del $etitorio
$ara cuestionar su valide' le+al, coli+indose =ue la 5esoluci/n de #lcald0a 46
0728: 2011:)*, constituye un acto administrativo de car<cter funcional =ue
im$orta el e(ercicio re+ular de un derecho-
a-16- >ue, inciso 1, del art0culo 10E1 del &/di+o &ivil, $recisa =ue no hay
res$onsabilidad en el e(ercicio re+ular de un derecho- #l res$ecto debemos
se%alar =ue, El le+islador ha de(ado de lado la idea de considerar al e(ercicio
re+ular de un derecho como la ant0tesis de los actos il0citos, encaminada $or el
an<lisis de la anti(uricidad y no $or un mero an<lisis de la cul$abilidad-
)ara este <rbitro, el e(ercicio re+ular de un derecho consiste en utili'ar de
manera racional los medios le+ales $ertinentes frente a una limitaci/n o
a+ravio de un derecho, conce$to =ue resulta a$licable a la conducta e?$resada
8
8
"a cul$a consiste necesariamente en un erro de conducta 3#KE#UD et AU4&, 1862, t-1:II n- .82 y 9.8, 22 y 72D y $or ende, es
siem$re un obrar humano, =ue atribuye un hecho il0cito a su autor, con lo =ue normalmente se reconoce como cul$a, de un lado, un
com$onente ob(etivo =ue no es sino la herencia romana de la "e? auilia y el elemento Iniuria, cuyo efecto central ser0a el de determinar
la uni/n indisoluble de las nociones de cul$a y hecho il0cito y de otro com$onente sub(etivo =ue es el elemento $sicol/+ico =ue
distin+ue el acto il0cito de la sim$le violaci/n del derecho a(eno 3 DE;OUE, 182., t- III, n- 292, 908D y como tal , e?$resa un estado
$articular del animo en relaci/n con un hecho in(urioso-- 3&QI5;4I, 187E, 6D
2.
$or la demandada al emitir la 5esoluci/n de #lcald0a 46 0728:2011:)* del 09
de (ulio del 2011- "a emisi/n de esta resoluci/n debe ser considerada como un
acto no anti(ur0dico y a tenor $or lo dis$uesto $or Die' F )icaso de Arans+enie'
@El su(eto =ue act!a dentro de los $ar<metros del derecho =ue ostenta, a!n
cuando cause un da%o, no res$onde civilmente-
#simismo, debemos $recisar =ue Aodo derecho cuenta con un fin econ/mico y
social determinado- En l0neas +enerales entendemos como e(ercicio re+ular del
derecho a a=uel =ue se efect!a res$etando los $ar<metros $ro$ios =ue son
consustanciales a dicho fin y =ue se encuentran ins$irados $or el $rinci$io
+eneral de la buena fe
10
-
a-17- Efectivamente, el e(ercicio re+ular de un derecho consiste en utili'ar de manera
racional los medios le+ales $ertinentes frente a una limitaci/n o a+ravio de un
derecho, $or lo =ue no e?iste res$onsabilidad contractual o e?tracontractual
al+una $asible de resarcimiento, cuando se verifica este $resu$uesto le+al-
#s0 el e(ercicio re+ular de un derecho es considerado un acto no anti(ur0dico,
m<s $recisamente, un hecho da%oso (ustificado- &omo consecuencia de esto, el
su(eto act!a dentro de los $ar<metros del derecho =ue ostenta, aun cuando
cause da%o, no res$onde civilmente-
# $artir de lo dicho, se concluye =ue $ara =ue haya e(ercicio re+ular de un
derecho, tiene =ue e?istir un derecho =ue e(ercer $or ser titular de un derecho
en $articular, y es al $oner en $r<ctica estas atribuciones, esto es, al hacer
e(ercicio re+ular de un derecho, =ue, en al+unos casos, se $ueden +enerar da%os
en la esfera (ur0dica de un tercero, siendo incluso =ue esos da%os $ueden ser
consecuencia natural del referido e(ercicio-
a-18- >ue, al ser la unici$alidad )rovincial del *anta, titular de un derecho, cuenta
con un con(unto de atribuciones =ue incluyen, en trminos latos, diversos
mecanismos de actuaci/n- En este sentido el #rt- 26 de la "ey de &ontrataciones
del Estado, faculta al titular de la Entidad a declarar la nulidad de oficio de un
$roceso de selecci/n, hasta antes de la celebraci/n del contrato y des$us de
celebrados los contratos, cuando se hayan suscrito en contravenci/n a las
normas y dentro de las causales establecidas en el art0culo 20 de la "ey de
&ontrataciones del Estado y su re+lamento-
10
1
El estatus de hecho da%oso (ustificado del e(ercicio re+ular de un derecho se encuentra, $or su$uesto, en el car<cter re+ular de
dicho e(ercicio- &on esto se entiende =ue, cuando medie una trans+resi/n al fin econ/mico y social $ara el cual fue establecido un
derecho, no nos encontramos ya ante un hecho no anti(ur0dico sino todo lo contrario- 3DIEK F)I&#K;, DE A5#KEO4IE*D
29
Debemos $recisar, adem<s, =ue al haberse declarado nulo el contrato de
e(ecuci/n de obra @e(oramiento de $istas y veredas en la Urbani'aci/n
"aderas del 4orte F Distrito de &himbote F )rovincia del santa F #ncash, $or
5esoluci/n de #lcald0a 4J 02E:2011:)*, de HE&Q# .1-01-2011, sus efectos
(ur0dicos alcan'an al contrato de su$ervisi/n de obra, $uesto =ue carecer0a de
ob(eto la subsistencia dicho contrato sino e?iste (ur0dicamente el contrato
$rinci$al, en a$licaci/n del $rinci$io de =ue lo accesorio si+ue la suerte del
$rinci$al-
"a doctrina se%ala =ue la suscri$ci/n o $erfeccionamiento de un contrato
declarado nulo, no surte efecto al+uno y, en esa medida, es $osible =ue se
revisen y declaren nulos, incluso los actos dictados antes de la a$arente
suscri$ci/n, es decir los actos e(ecutados durante el $roceso de selecci/n, $ues
las causales de nulidad de un contrato $ueden sustentare en hechos =ue
afecten la valide', no s/lo del contrato en si mismo, sino de al+unos actos
emitidos durante el $roceso de selecci/n-
a-20- &onsecuentemente, $ara el rbitro nico, la emisi/n de la 5esoluci/n de #lcald0a
46 0728: 2011:)* de fecha 09 de (ulio del 2011, mediante la cual se declara la
nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra suscrito con ilton &arlos elnde'
"u(an, constituye el e(ercicio re+ular del derecho de la unici$alidad )rovincial
del *anta, e(ecutado ba(o los $rinci$ios de le+alidad y ra'onabilidad, no
e?istiendo res$onsabilidad contractual $asible de indemni'aci/n-
a-21- En ra'/n a lo e?$uesto el rbitro !nico, considera =ue la declaraci/n de
nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra de fecha 28 de diciembre del 2010
$or $arte de la unici$alidad )rovincial del *anta, contenida en la 5esoluci/n de
#lcald0a 46 0728: 2011:)* de fecha 09 de (ulio del 2011G constituye un acto
administrativo dictado en el e(ercicio re+ular del derecho de la entidad
munici$al, =ue no ha sido im$u+nado en la v0a administrativa, ni en la v0a
contencioso administrativa, ni mediante el am$aro constitucional $or lo cual
ad=uiere la autoridad de cosa decidida, firme y v<lida , a(ustada a los c<nones de
le+alidad im$uestos $or la "ey de &ontrataciones del Estado, su re+lamento y las
dem<s normas a$licables-
a-22- En atenci/n a ello, el rbitro nico concluye =ue la 5esoluci/n de #lcald0a 46
0728 :2011:)*, de fecha 09 de (ulio del 2011, mediante la cual se declara la
nulidad del contrato de su$ervisi/n de obra suscrito con ilton &arlos elnde'
"u(an, de conformidad a lo dis$uesto $or el art0culo 18E1 Inc- 1 del &/di+o &ivil,
constituye el e(ercicio re+ular de un derecho, el cual no +enera da%os y $er(uicios
y $or ende no +enera obli+aci/n de $a+o indemni'atorio demandado, $or lo cual,
desestima la $retensi/n arbitral relativa al $a+o $or *1- 1E0,000-00 nuevos soles
$or conce$to de indemni'aci/n-
21 ANALISIS DEL PUNTO CONTROVERTIDO SOBRE EL PA2O DE LOS COSTOS Y COSTAS DEL
PRESENTE PROCESO ARBITRAL
2-1- >ue, en relaci/n a los costos y costas el art0culo 22 de la "ey Oeneral de #rbitra(e, "ey
26E22, dis$one =ue los <rbitros se deber<n $ronunciar en el "audo sobre los +astos
22
del arbitra(e, teniendo $resente de ser el caso, lo $actado en el convenio y de no
contener el convenio $acto al+uno al res$ecto, los <rbitros se $ronunciaran en el
"audo sobre su condena o e?oneraci/n, teniendo en cuenta el resultado o contenido
del mismo-
2-2- >ue, teniendo en cuenta la ley, los ale+atos formulados $or escrito, as0 como los
fundamentos tanto en las audiencias convocadas, las $ruebas ofrecidas, se determina
=ue ambas $artes han actuado basados en la e?istencia de ra'ones $ara liti+ar =ue
resultan atendiblesG $or consi+uiente, se considera =ue no corres$onde condenar a
nin+una de las $artes al $a+o e?clusivo de las costas y costos del $roceso arbitral-
2-.- #simismo debe tenerse en cuenta la conducta $rocesal de la demanda la
unici$alidad )rovincial del *anta, =uien no cum$li/ con el $a+o de los +astos del
$resente $roceso, mostrando con ello una conducta $rocesal de rebeld0a a lo
ordenado $or el rbitro nico, habiendo asumido dichos $a+os el demandante ilton
&arlos elnde' "u(an-
2-9- >ue, $or consi+uiente, en relaci/n a las costas y costos del $resente $roceso arbitral,
el rbitro !nico resuelve =ue los +astos y honorarios arbitrales deber<n ser asumidos
$or las $artes en un 20Y cada uno- &onsiderando =ue ilton &arlos elnde' "u(an
ha $a+ado la totalidad de los +astos arbitrales as0 como los honorarios arbitrales, es
menester =ue la unici$alidad )rovincial del *anta renuente a $a+ar dichos
conce$tos, reinte+re el 20Y del valor total $a+ado al demandante-
En consecuencia y conforme al estado del $roceso el rbitro nico
LAUDA:
PRIMERO: D'<+#*#* INUNDADA +# 7*'8'96!B9 &' !9&'"9!A#<!B9 !9<o#&# 7o* '+
&'"#9&#98' M!+8o9 C#*+o6 M'+H9&'A L;E#9 1
SE2UNDO: D'<+#*#* :;' '+ 7#>o &' +#6 <o68#6 D <o68o6 &'+ 7*'6'98' 7*o<'6o #*)!8*#+
6'# #6;"!&# 7o* #")#6 7#*8'6 '9 ;9 .0S <#&# ;9o$ o*&'9#9&o # +#
M;9!<!7#+!&#& P*o(!9<!#+ &'+ S#98# *'!98'>*' # F#(o* &'+ D'"#9&#98'
M!+8o9 C#*+o6 M'+H9&'A L;E#9 '+ .0S &'+ "o98o 8o8#+ 7#>#&o 7o* '68' 7o*
<o9<'78o &' >#68o6 D Go9o*#*!o6 #*)!8*#+'61
TERCERO: No8!FK:;'6' # 8*#(H6 &' +# 6'<*'8#*K# &'+ S!68'"# N#<!o9#+ &' A*)!8*#E' T
OSCE1
JUAN JOSE UCHUYA MAURTUA
3RBITRO 4NICO
26