4/29/2014 5:03:00 AM

MINI-CURSO DE CULPABILIDADE E PENA

Leonardohsg@hotmail.com

Franz Von Liszt pelo aperfeioamento da teoria da culpabilidade que mede o prprio
aperfeioamento do Direito Penal.

o primeiro autor que faz a ciso entre ilicitude e culpabilidade. a maior contribuio, de
acordo com Roxin, da dogmtica alem para a teoria do crime.

O conceito de ao passa a ser um conceito de enlace de todos os elementos da teoria do crime.

Causalidade fsica ilicitude

Causalidade psquica culpabilidade

Embate entre a escola clssica e o positivismo criminolgico

Escola clssica pregava um direito penal do fato. No existia uma unidade de pensamento.

Positivismo defendia um direito penal do autor. Os prprios autores de certa forma se
identificavam como parte de um mesmo grupo, de uma unidade de pensamento.

Liszt ir absorver estas tenso a partir do embate destas duas escolas.

FRANCESCO CARRARA

Carrara v o crime como algo abstrato, algo que seria dedutvel da razo. Para que algum seja
punido necessrio a existncia de um crime.

A base do seu pensamento que ele falava que o crime tinha duas foras e que era
imprescindvel a ocorrncia de ambas para que o delito exista. Elas no deixam de envolver a
pessoa, mas no pelo que ela e sim pelo que ela fez.

Estas foras seriam de ordem fsica e de ordem moral, podendo ambas serem analisadas sob uma
tica objetiva e outro subjetiva.

A base da ideia de Carrara est na fora moral subjetiva, a qual se subdivide em 04 pontos:

Contrariedade da lei

Previso de efeitos

Liberdade de agir

Inteno (vontade de agir)

A ideia de liberdade ir permear toda a obra de Carrara. A ideia de que o ser humano tem livre
escolha um posicionamento garantista.

Para ele a ideia de responsabilidade criminal se relacionar diretamente com a ideia de
responsabilidade moral. Existem duas espcies de lei para ele, as leis naturais e as leis morais. O
ser humano estaria coagido a cumprir as leis naturais, enquanto as leis morais podem ou no ser
cumpridas.

Essa possibilidade de seguir ou no as leis morais gerar, para Carrara, uma responsabilidade
moral. A fora moral, todavia, poder ser reduzida (embriaguez, coao moral, etc).

No plano prtico a liberdade torna-se arbtrio se era possvel que ao agente seguir as regras de
conduta.

A liberdade passa no mbito prtico a ser arbtrio.

O quantum de pena a ser aplicado ir depender da medida da fora moral e da fora fsica, mas
primordialmente da liberdade de agir, no tendo importncia para Carrara o que o indivduo
para o estabelecimento de uma pena.

Contemporaneamente a Carrara surge a escola positivista italiana.

Escola Positivista

muito mais um discurso policial que jurdico.

Lombroso Ele estuda o fenmeno da criminalidade no pela figura do crime, mas pela figura
do criminoso. Para isto, ele passa a analisar os detentos, a fim de conseguir delimitar uma
tipologia dos criminosos, chegando-se a ideia de criminoso nato.

Ele criar uma ideia que no fundo extremamente racista, pois define o criminoso pela pessoa
que era, dizendo que determinados indivduos, por conta de suas caractersticas fsicas,
necessariamente ir cometer um delito.

GAROFALO E FERRI

O livre arbtrio simplesmente indemonstrvel cientificamente, sendo um conceito meramente
metafsico. Eles afirmaro o determinismo. O ser humano seria determinado por certas
condies sociais, fsicas, ambientais.

Se o indivduo no tem livre arbtrio, a responsabilidade ser essencialmente social. um
discurso de defesa da sociedade, pois seria necessrio defend-la dos criminosos. Existir uma
relao direta entre a responsabilidade social e a periculosidade., sendo esta a base da reprovao
da escola positivista italiana.

Nelson Hungria afirmava que existe uma unio dentro do art. 59, que se realiza uma unio entre
o positivismo jurdico e a escola clssica.

A conexo punitiva entre o fato e o quantum de pena, para a escola positivista, criada a partir
da teoria da pena e no da teoria do crime, fundamentada na ideia de periculosidade social e de
preveno especial.

FEUERBACH Para responsabilizar um sujeito necessrio que a ao tenha sido produzida
pela vontade do sujeito.

Ele acreditava que um ser humano racional, frio e calculista, que pode identificar as vantagens e
desvantagens do delito e de sua repercusso, poder sopesar para enfim realizar uma ao
especfica. muito difcil se justificar esta posio.

Para ele os anormais no teria pena, pois no teriam como se motivar conforme as
representaes jurdicas, no sendo passveis de pena.

KARL BINDING Pela primeira vez surge a ideia de culpabilidade.

O conceito de culpabilidade estava ligado a ideia de ilicitude, no sendo possvel um fato
culpvel que no fosse tambm ilcito.

Ele possua um conceito unitrio de ao. A ao para ele a exteriorizao da vontade subjetiva
ou moral do agente. possvel assim duas imputaes O fato ao agente e atribuir ao autor do
fato a significao prprio fato.

Nesse sentido, culpabilidade a inteno de uma pessoa capaz de ao.

Ideia de capacidade de ao Apenas nestes casos possvel se falar em imputabilidade.

Este conceito de ao para ele seria unitria. Culpabilidade e ilicitude esto dentro de um mesmo
conceito, assim, excluindo-se um, exclui-se o outro.

Franz Von Listz

O que ele fala representa uma tenso entre a ideia do direito penal para prevenir crimes e
proteger o agente contra o prprio estado, dicotomia que permear toda a sua obra.

O direito penal seria a barreira intransponvel da poltica criminal.

O direito penal um poder juridicamente limitado, em face do direito penal ser um instrumento
de proteo do indivduo contra o estado.

Leonardo diz que em muitos aspectos Liszt lembra os positivistas.

Ele faz uma gradao entre os nveis de criminosos, pretendendo corrigir os corrigveis
(criminosos ocasionais), intimidar os intimidveis e neutralizar os incorrigveis.

Esta ideia politico criminal de Liszt ir adentrar no prprio conceito de culpabilidade.

Movimento corporal voluntrio que causa uma modificao no mundo exterior conceito de
ao de Liszt.

Relao de causalidade se d no mbito fsico ou psquico. A partir deste ponto psquico da
relao de causalidade que ocasionar a culpabilidade.

A culpabilidade de Liszt seria o vnculo psquico que liga o autor ao seu fato. Haveriam duas
espcies de culpabilidade, uma dolosa e outra culposa. (note-se que os conceitos de dolo e culpa
estavam ainda inseridos na culpabilidade).

Culpabilidade para Liszt a uma expresso da culpabilidade anti-social do agente.

A reprovao da conduta, portanto, se d a partir da antissocialidade da conduta.

a preveno especial e no a culpabilidade que ir gerar a medida da culpabilidade.

Sua culpabilidade, portanto, no se constitui como uma restrio do poder de punir.

Livro (Punio e estrutura social) bibliografia que demonstra o quanto o sistema penal se
relaciona com a prpria estrutura da sociedade e como a punio se v justificada no ideal por
trs da sociedade.

TEORIA NORMATIVA DA CULPABILIDADE

Reinhardt Frank (circunstncias concomitantes)

Antes de Frank a culpabilidade no era graduvel.

A ideia de culpabilidade gira em torno da ideia de reprovabilidade, que est na formao da
vontade contrria ao direito.

Exemplo do caixeiro viajante e do homem luxuoso Se vistos do ponto de vista do dolo, a
reprovao seria idntica. Diante da reprovabilidade, todavia, no seria possvel reprova-los de
forma idntica.

Normalidade das circunstncias concomitantes ele fala acerca da anormalidade na verdade,
sendo qualquer circunstncias que ponha em risco o agente.

A reprovabilidade, portanto, ir se basear nesta anlise das circunstncias concomitantes, uma
vez que se reprovar a conduta do agente quanto mais normais forem as situaes a que ele
estiver exposto.

PRIMEIRA PARTE DA AULA DO DIA 06/05/14

SEGUNDA PARTE DA AULA DO DIA 06/05/14

Culpabilidade normativa

Culpabilidade do autor x Culpabilidade do fato

Edmund Mezger autor da teoria psicolgica-normativa

Culpabilidade a relao subjetiva, a imputabilidade e a reprovao de uma conduta antijurdica.
Na verdade a no existncia de causas de inexigibilidade (exculpao).

As causas que excluem a culpabilidade, no se distinguem das causas de valorao positiva do
bem jurdico.

Para ele, a tipicidade e a ilicitude mantm uma relao de essncia, sendo a tipicidade a ilicitude
positivada, j se encerrando um juzo de valor na tipicidade.

A causa de excluso da ilicitude ser um elemento negativo do tipo.

Ele ir inserir na culpabilidade elementos negativos. A importncia disto ser primeiro que os
casos que excluiriam a culpabilidade para Mezger j estariam definidos, sendo poucas as causas
de excluso, j estabelecidas pelo legislador.

Culpabilidade como expresso desaprovada da personalidade.

AULA DIA 09/05/2014

Em relao ao conceito material de culpabilidade, Schunemann defende que existem 03 grandes
correntes que pretendem estabelecer este conceito:

1 - Culpabilidade com papel central, como limite imanente ao legislador, servindo tambm
como o fundamento e medida da pena, inclusive modificando-a (Opinio capitaneada por
Welzel).

2 - Culpabilidade servindo apenas como limite ao julgador na hora de determinao da pena.

3 - A culpabilidade submetida unicamente ao carter de preveno geral, no sendo limitada
por nada. A preveno geral passa a ser a medida da pena, devendo a culpabilidade se adequar a
preveno geral.

Hans Welzel

1) A base do sistema penal foi modulado por Welzel. Em face do conceito de ao ele acaba
determinando que este seria uma vontade dirigida a uma finalidade. Ao retirar, pois, o dolo e a
culpa da culpabilidade, esta ltima torna-se puramente normativa.

Contexto histrico: Ele apontava a necessidade de se alterar as concepes dogmticas relativas
ao direito penal no ps segunda guerra, dado que as ideias do positivismo jurdico terminaram
por influenciar o prprio nazismo. Sua meta era limitar o poder do legislador, afastando-se do
positivismo, na medida em que a partir dele qualquer pensamento jurdico poderia ser visto
como vlido se passasse pelas etapas de produo normativa. O importante para ele no era o
que seria Direito, mas o que no seria Direito, em uma espcie de jus naturalismo negativo.

O direito no pode coagir como fora, mas dever convencer a partir da ideia de valor.

Livre-arbtrio para Welzel Como possvel o domnio da coao causal se fazer responsvel
por aquela deciso ao invs de outra? (reflexes sobre o livre arbtrio, artigo de Welzel)

A resposta est no ato de conhecer. O ser humano composto por vrios extratos, possuindo
capas mais interiores que influenciam as mais exteriores tambm. O que diferencia o ser humano
do animal seria exatamente a razo, de dominar os impulsos causais, dando sentido a ele em face
do eu. O ser humano trabalha diferente dos animais, por que ele pode conhecer no s a si, mas
a estrutura lgico-objetivo, a essncia das coisas.

Welzel diz que possvel provar resqucios de livre-arbtrio. na anlise da imputabilidade que
se analisar a capacidade de liberdade de vontade. A questo da imputabilidade muito mais um
pressuposto da culpabilidade, pois a base da reprovao que quando voc tem conscincia da
ilicitude do fato e pode se comportar conforme as normas. O inimputvel tem vontade
(perfazendo um juzo de tipicidade e ilicitude), o que voc no pode reprovar a formao desta
vontade.

A culpabilidade para ele pode ser graduada, uma vez que casos em que voc tem maior ou menor
poder de agir podem ser graduadas caso a caso. Ele mantm a culpabilidade no centro da
responsabilizao penal.




Roxin Culpabilidade ao limite

2) Chegamos ao ponto em que temos decises jurdicas apesar de tecnicamente perfeitas, elas
so politico-criminalmente pobres. Ele ir, portanto, inserir os fins da pena dentro da prpria
teoria do crime, a fim de compactuar com as necessidades estatais. Ele introduz a ideia de
responsabilidade, em que estaria inserido tanto a culpabilidade e a necessidade de pena.

De cara ele j exclui a culpabilidade como fundamento da pena, pois a pena se justificaria na
preveno geral positiva.

Qual o fundamento material? No pode ser o livre-arbtrio, pois este seria indemonstrvel.

Obs: preveno geral positiva Para ele, quando voc aplica uma pena, voc estar vendo se
aquela pena necessria para reforar a confiana dos sditos no ordenamento. Crtica: a
preveno geral trabalha com teorias de dissuaso, supondo que a populao ser dissuadida por
uma pena.

Jakobs Preveno geral positiva

Ele critica as teorias da unio (que dizem que a pena tem finalidade retributiva)

Para ele a nica funo da pena a preveno geral positiva

A preveno geral positiva de Jaboks no sentido de que a pena seria uma confirmao da
realidade das normas, reestabelecer a fidelidade norma. O Crime corromperia a estrutura do
sistema e a pena marcaria essa ao no sentido de que exige um comportamento diferente, um
comportamento conforme as normas. Aquele comportamento que desestabilizou as expectativas
normativas no pode ser aprendido. O comportamento de fidelidade ao direito era possvel. Ele
diz que a culpabilidade no pode limitar a preveno geral positiva, porque a preveno perderia
a sua funcionalidade, o que importa no o resultado, mas a vulnerao a norma. O direito
busca estabilizar as expectativas normativas e o crime seria uma forma de desestabilizar estas
expectativas normativas, negar esta vig6encia da norma e a pena busca reestabelecer esta
vigncia.

A pena no dirigida ao criminoso, mas a toda a sociedade a fim de exigir que se tenham
comportamentos de acordo com as normas. A conduta criminosa na verdade uma corruptora
destas expectativas das normas.

A culpabilidade seria um dficit de motivao ao comportamento fiel ao direito. A estabilizao
das expectativas normativas pressupe um comportamento fiel ao direito. Assim, no existir
nenhum juzo de reprovao pessoal. A pena no ser adequada ao indivduo a fim de reprov-
lo, mas dirigidas a toda a sociedade, no se realizando uma reprovao pessoal.

O fundamento material da culpabilidade seria a igualdade, como anloga competncia para se
manifestar com o mundo social.

Pena a manuteno da ordem social.

Nele no h mais sequer a ideia de bem jurdico.