27 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional

La desaparicin forzada de personas:

avances del derecho internacional
Juan Jos Gmez Camacho
Introduccin
La desaparicin forzada de personas es una violacin a los dere-
chos humanos que, por su gravedad, ha atrado el inters de
la comunidad internacional. Tan slo en los ltimos 15 aos se
han aprobado cuatro instrumentos, tanto en el mbito univer-
sal como regional, para prevenir y sancionar esta prctica.
El presente trabajo pretende mostrar un panorama ge-
neral del fenmeno de la desaparicin forzada de personas,
describiendo la mecnica de esta grave violacin a los derechos
humanos, as como los aspectos normativos internacionales en-
focados a prevenirla y erradicarla.
Se comienza por explicar qu son las desapariciones forza-
das, cmo ocurren y cules son los elementos que deben estar
presentes al momento de determinar la existencia de una desa-
paricin. Esta explicacin se presenta desde la perspectiva del
tratamiento que los distintos rganos internacionales le han
dado al tema, incluyendo por igual a los rganos parlamenta-
rios que la han definido y a los rganos jurisdiccionales y casi
jurisdiccionales que han enfrentado el fenmeno caso por caso.
Posteriormente daremos un recorrido por los antecedentes
de la desaparicin forzada, desde el surgimiento de esta prctica
Revista Mexicana de Poltica Exterior 28
hasta las variantes que presenta la utilizacin de la misma.
Asimismo, ser menester demostrar que, en forma contraria a
lo que se piensa, esta prctica no es exclusiva de los gobiernos
autoritarios de Amrica Latina, sino que se trata de una viola-
cin a los derechos humanos que afecta a todas las regiones del
planeta.
Por ltimo, se hace un anlisis de los aspectos ms rele-
vantes de la renovada atencin que la comunidad internacional
da a este fenmeno a travs de la Convencin aprobada por las
Naciones Unidas en junio de 2006.
Qu es la desaparicin forzada de personas?
La desaparicin forzada de personas es un fenmeno tan grave
como complejo, cuya atencin requiere una comprensin inte-
gral de su naturaleza. Incluso, la complejidad misma del fen-
meno ha impedido que, a pesar de los mltiples esfuerzos por
conceptualizarlo, se pueda alcanzar una definicin universal-
mente aceptada en los distintos instrumentos jurdicos interna-
cionales que se ocupan de esta particular temtica.
Independientemente de las distintas definiciones que el
derecho, nacional e internacional, ha intentado y que revisare-
mos a continuacin, es preciso que se comprenda bien por qu
esta prctica es tan aberrante. Como se ir explicando a lo largo
de la revisin de los distintos elementos tcnicos que componen
este crimen, la caracterstica distintiva de la desaparicin for-
zada de personas, y de la que se deriva su extrema gravedad, es
que en este caso el Estado no slo priva de la libertad e incluso
con frecuencia de la vida a una persona, sino que lo hace en for-
ma clandestina, sin dejar rastro alguno, ni de la persona ni de
su suerte. Y, lo ms importante, sin que exista una posibilidad
real de siquiera demostrar que la persona est efectivamente
29 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
desaparecida. ste es un delito especficamente diseado para
anular la proteccin de la ley y de las instituciones y para dejar
a las vctimas en absoluto estado de indefensin.
Consideraremos en primera instancia la definicin que
ofrece la Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas
contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas, en-
tendiendo la desaparicin forzada de la siguiente forma:
Que se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las
personas, o que stas resulten privadas de su libertad de al-
guna otra forma por agentes gubernamentales de cualquier
sector o nivel, por grupos organizados o por particulares que
actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo o indi-
recto, su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan
a revelar la suerte o el paradero de esas personas o a recono-
cer que estn privadas de la libertad, sustrayndolas as a la
proteccin de la ley.
1
Por su parte, ya dentro de un espectro regional, la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas consi-
dera esta conducta como:
La privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que
fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas
o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o
la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin
o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide
1
Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas contra las Desaparicio-
nes Forzadas, aprobada por la Asamblea General en su resolucin 47/133 de 18
de diciembre 1992.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 30
el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales
pertinentes.
2
Siguiendo dentro del nivel regional interamericano, en un tono
renovado, la recin adoptada Convencin Internacional para la
Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones For-
zadas la define como:
El arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de
privacin de libertad, cometida por agentes del Estado o por
personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el
apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reco-
nocer dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o
el paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la pro-
teccin de la ley.
3
Una disparidad conceptual de mayor ndole la encontramos
en aquellos instrumentos que hablan de la responsabilidad
internacional del Estado y, ms especficamente, en el Estatuto
de la Corte Penal Internacional, que aborda el tema desde la
perspectiva de la responsabilidad penal individual. El Estatuto
seala que el crimen de desaparicin forzada de personas con-
siste en:
La aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un
Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo
o aquiescencia, seguido de la negativa a admitir tal privacin de
2
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, adop-
tada en Belm do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994, en el 24 periodo ordinario de
sesiones de la Asamblea General.
3
Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra
las Desapariciones Forzadas, A/HRC/1/L.2, 22 de junio de 2006.
31 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas
personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley
por un periodo prolongado.
4
No obstante las diferencias en la definicin que pudimos apre-
ciar en los diversos instrumentos internacionales presentados
arriba, encontramos cinco elementos comunes cuya presencia
colectiva permite entender la mecnica del fenmeno y antici-
par la magnitud de su gravedad:
1. Privacin de libertad.
2. Participacin del Estado (o de un grupo poltico).
3. Ocultamiento de la vctima.
4. Coparticipacin.
5. Intencionalidad.
Privacin de libertad
Toda desaparicin forzada se caracteriza por la existencia de
una privacin de la libertad de la persona. Independientemente
de la forma que adopte esta privacin (detencin, arresto, pla-
gio, aseguramiento, secuestro, entre otras), la misma siempre
ser el elemento tpico e indispensable para que se presente
una desaparicin forzada.
En trminos generales hablamos, casi en todos los casos,
de una privacin ilegal de la libertad. Sin embargo, en ocasio-
nes este primer momento puede manifestarse como una accin
legal del Estado, en la que se hayan observado las formalidades
que requiere la ley para dicha privacin de la libertad, disfra-
zndola as como un acto legtimo de autoridad.
4
Estatuto de la Corte Penal Internacional. A/CONF. 183/9 de 17 de julio
de 1998.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 32
Un ejemplo muy claro es la ejecucin de rdenes de apre-
hensin en contra de presuntos delincuentes o la detencin en
flagrancia de alguna persona, tal como lo presentan algunos
casos tramitados ante la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en los cuales las vctimas de la desaparicin eran
individuos que en un primer momento se encontraban legal-
mente detenidos.
5
Participacin del Estado (o de un grupo poltico)
En todos los instrumentos internacionales que abordan el tema
de la desaparicin forzada se habla de la participacin del Es-
tado como un elemento caracterstico de la violacin, aunque
existe la posibilidad de que la desaparicin sea cometida por
actores no estatales como se desprende del Estatuto de Roma y
de la Convencin de las Naciones Unidas.
La participacin del Estado puede darse en forma directa,
esto es, que sean sus propios agentes quienes lleven a cabo la
detencin o el arresto, o en forma indirecta, cuando personas
ajenas al Estado llevan a cabo la privacin de la libertad con la
autorizacin, apoyo o aquiescencia de las autoridades.
En muchas de estas ocasiones, la participacin de agentes
del Estado en la privacin de la libertad es poco clara, en tanto
la misma se realiza sin que los perpetradores se presenten con
smbolos o emblemas que permitan distinguir su pertenencia a
algn cuerpo de seguridad del Estado.
En casos como stos, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha determinado la participacin estatal a travs de
5
Vase Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), Caso Neira
Alegra y otros Vs. Per, Sentencia de 19 de enero de 1995, Serie C, No. 20. En
este caso, al momento de su desaparicin, las personas se encontraban detenidas
en una crcel como probables responsables del delito de terrorismo.
33 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
indicios que permiten suponer la participacin de agentes en la
desaparicin. Dichos indicios pueden ser, por ejemplo, que las
personas se encontraban previamente detenidas,
6
que fueron
vistas por ltima vez mientras eran interrogadas o arrestadas
por agencias estatales,
7
o el hecho de que los secuestradores
empleen armas o herramientas de uso exclusivo de la autori-
dad y, al ser detenidos por agentes del orden pblico, puedan
continuar libremente su marcha al identificarse ante stos.
8
No obstante la necesidad de la participacin estatal para
configurar el delito de desaparicin forzada de personas, el
desarrollo del derecho internacional en los ltimos aos y, en
particular lo establecido en el Estatuto de Roma de la Corte Pe-
nal Internacional, ha dejado claro que una desaparicin forza-
da puede ser cometida por organizaciones no estatales cuando
stas actan ejerciendo un control efectivo sobre una poblacin
civil determinada que es a la vez el objeto del ataque.
9
Este novedoso desarrollo del derecho internacional es suma-
mente positivo para la causa, ya que se enfoca primordialmente
en los hechos, en la vctima y en el resultado de la accin delictiva,
lo que en definitiva ampla el marco de proteccin de la persona.
Ocultamiento de la vctima o negativa a dar
informacin sobre su paradero
Otra de las caractersticas esenciales de la desaparicin forza-
da es la falta de informacin sobre el paradero de la vctima, lo
6
Vase Corte IDH, Caso Neira Alegra.
7
Corte IDH, Caso Castillo Pez Vs. Per, Sentencia de 3 de noviembre de 1997,
Serie C, No. 34.
8
Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Sentencia de 29 de julio
de 1988, Serie C, No. 4.
9
Vase PCNICC/2000/1/Add.2. Elementos de los Crmenes. Artculo 7 1) i) Cri-
men de lesa humanidad de desaparicin forzada de personas.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 34
que tiene como consecuencia que no slo se afecte la libertad
de la persona desaparecida, sino que impide que sus familiares
conozcan su ubicacin y provoca que la angustia generada alre-
dedor de la suerte de la persona desaparecida se prolongue con
el tiempo.
Si bien algunos instrumentos internacionales profundi-
zan poco en la negativa gubernamental a brindar informacin
acerca del paradero de la vctima, nosotros consideramos que
limitar la desaparicin a la sola existencia de una negativa de
la autoridad acarrea problemas subsecuentes tanto para la pro-
teccin de las personas, como para la persecucin exhaustiva
del delito.
En cuanto a la proteccin en contra de las desapariciones,
la negativa a reconocer la detencin presupone una accin por
parte de alguna persona a favor de la vctima, adems de que
incorporar esa negativa como elemento del tipo penal implica
una serie de dificultades tcnicas que haran sumamente com-
plicada la persecucin y sancin de este delito. Por ello convie-
ne hablar de la negativa o el ocultamiento solamente como una
accin del propio perpetrador, que se lleva a cabo con la inten-
cin de que se desconozca el paradero de la persona privada de
la libertad.
Coparticipacin
Como se ha visto, la desaparicin forzada es un delito nico que
por lo general requiere para su realizacin la participacin de
varias personas. Dada la complejidad en la comisin del delito,
resulta prcticamente imposible que sea una misma persona la
que realiza todos los actos necesarios para su consumacin.
Esto es especialmente relevante cuando se trata de tipifi-
car la desaparicin como delito grave. Si al momento de legislar
no se toma en cuenta que difcilmente puede ser una sola per-
35 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
sona la que comete el delito y que por fuerza requiere la parti-
cipacin de ms sujetos, se corre el riesgo de que sea imposible
sancionar a una persona por este crimen, puesto que su conduc-
ta en particular no cubre todos los elementos del tipo penal.
Lo anterior qued de manifiesto con la inclusin de la nota
al pie nmero 23 en los Elementos de los Crmenes del Estatu-
to de la Corte Penal Internacional que seala que, dado el ca-
rcter complejo de este crimen, se reconoce que en su comisin
participar normalmente ms de un autor con un propsito
delictivo comn.
10
Intencionalidad
La intencionalidad es un comn denominador en las defini-
ciones de los instrumentos internacionales mencionados. La
gravedad y complejidad del delito de desaparicin forzada ha-
cen imposible que la conducta se realice por omisin. En estos
casos, cuando hablamos de la aquiescencia del Estado, estamos
hablando de una omisin deliberada que tiene como objetivo
permitir o facilitar la desaparicin de la vctima.
Consecuencias
Como se ha sealado, una de las consecuencias ms graves de
la desaparicin es que la persona queda completamente impo-
sibilitada para ejercer sus derechos.
Con la desaparicin no slo se limitan los derechos de
defensa frente a la detencin, sino que tambin se limita cual-
quier tipo de accin legal que tenga por objeto proteger la inte-
10
Vase idem.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 36
gridad de la persona, vulnerndose por completo de este modo
su seguridad jurdica.
Esta imposibilidad de gozar de la proteccin de la ley pro-
duce por lo general, a su vez, abusos contra la vida o la inte-
gridad de la persona. En los diversos casos de desaparicin
forzada, tramitados ante la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, se da cuenta de las torturas y vejaciones que viven
las vctimas de desaparicin, las cuales muchas veces terminan
con la muerte de la persona desaparecida y el ocultamiento de
sus restos.
11
Desde nuestra perspectiva, la privacin de la proteccin de
la ley que se produce en las desapariciones forzadas debe ser
abordada como una consecuencia de la violacin y no como un
elemento para determinarla. En realidad, desde los primeros
casos contenciosos en los que se alegaba la existencia de desa-
pariciones forzadas, los Estados aludidos han insistido en que
en ningn momento las personas desaparecidas han dejado de
gozar de la proteccin de la ley, y que de hecho podan haber
sido representadas en cualquier procedimiento ante los tribu-
nales estatales.
12
Por otro lado, debemos mencionar que, en su definicin, el
Estatuto de Roma agrega adems un elemento temporal a la
sustraccin de la proteccin de la ley al sealar que dicha sus-
traccin debe ser por un periodo prolongado. En nuestra opi-
nin, esta inclusin del elemento temporal es desafortunada en
tanto que abre la puerta a muy diversas interpretaciones sobre
la posibilidad de que una persona sea privada de la proteccin
de la ley por periodos breves y sobre lo que debe considerarse
un periodo prolongado.
11
Vase, Corte IDH, Caso Blake Vs. Guatemala, Sentencia de 24 de enero de
1998, Serie C, No. 36.
12
Vase supra Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez.
37 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
En forma adicional, al incluir esta privacin de la protec-
cin de la ley como un elemento de intencionalidad, se dificulta
la persecucin del delito, ya que la intencin en este tipo de
violaciones no es privar a una persona de la proteccin de la ley
sino, como su nombre lo indica, desaparecerla.
Dinmica de la desaparicin forzada,
orgenes y desarrollo
Las desapariciones forzadas han sido practicadas en diversas
regiones del mundo y durante diferentes pocas. De acuerdo con
Manfred Nowak, experto independiente de la Comisin de Dere-
chos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU),
encargado de analizar el marco jurdico internacional exis-
tente en materia de desapariciones forzadas o involuntarias,
la prctica de la desaparicin forzada es un invento de Adolfo
Hitler en su Decreto de Noche y Niebla del 7 de diciembre de
1941.
13
En dicho decreto se estableca que personas detenidas
en territorios ocupados fueran trasladadas a Alemania, en donde
desaparecan sin dejar rastro y, de acuerdo con Nowak, para
cumplir con el objetivo de intimidacin se prohiba entregar
ninguna informacin sobre su paradero o la suerte corrida
por ellas.
14
No obstante este antecedente, el delito adquiere caracters-
ticas particulares y se hace evidente en Amrica Latina a partir
13
Informe presentado por el seor Manfred Nowak, experto independien-
te encargado de examinar el marco internacional existente en materia penal
y de derechos humanos para la proteccin de las personas contra las desapa-
riciones forzadas o involuntarias, de conformidad con el prrafo 11 de la reso-
lucin 2001/46 de la Comisin. E/CN.4/2002/71, de 8 de enero de 2002, p. 6.
14
Idem.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 38
de la dcada de los aos sesenta. El fenmeno de las desapa-
riciones forzadas surge como el mtodo represivo ms efectivo
contra los opositores de un sistema poltico autoritario. Este fe-
nmeno se dio principalmente en pases regidos por dictaduras
militares, mas no exclusivamente, pues en algunos regmenes
de gobiernos civiles electos tambin se ha dado.
La identificacin de la prctica de las desapariciones se
debe en gran parte a que durante los aos setenta y ochenta,
en el contexto de la guerra fra, Amrica Latina se convirti en
uno de los principales centros de la batalla ideolgica interna-
cional, en el que las desapariciones resultaron un mtodo efec-
tivo de control al presentar efectos mltiples. Por un lado, se
produca el efecto inmediato de eliminar al opositor, lo que en
la mentalidad de los Estados represivos de los setenta, no era
slo deseable, sino necesario.
15
Otro efecto que result en una ventaja para estos reg-
menes era que, a diferencia de una ejecucin o una detencin, la
negativa del Estado a reconocer su participacin facilitaba su
respuesta ante los cuestionamientos que hacan, principalmen-
te, las organizaciones de derechos humanos y la comunidad
internacional.
16
Adems de lo anterior, la clandestinidad de las desapari-
ciones y la falta de rendicin de cuentas sobre el paradero de
las personas detenidas permitan realizar interrogatorios en los
que se torturaba en forma brutal y, finalmente, se ejecutaba a
15
Directiva del Consejo de Defensa Nm. 1/75 (Lucha contra la subversin),
en http://www.nuncamas.org/.
16
Amnista Internacional era una de las organizaciones ms enrgicas en de-
nunciar la existencia de ejecuciones de opositores y de prisioneros de conciencia.
En 1974, un ao despus del golpe militar de Chile, publica un informe en el que
denuncia las ejecuciones y la tortura del rgimen militar. Amnista Internacional,
Seccin Mexicana, publicacin del 8 de agosto de 2003, a 43 aos de la fundacin
de esta organizacin internacional.
39 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
los opositores. De esta manera, la sustraccin de informacin y
de bienes de los detenidos se converta en prctica comn.
17
Con la instauracin de gobiernos democrticos en Amrica
Latina a partir de la dcada de los ochenta, se establecieron
comisiones de la verdad y misiones de las Naciones Unidas en
muchos de estos pases que, a la postre, permitieron comprender
la mecnica de esta prctica.
18
A ello se sumaron las entusias-
tas labores del Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas en la
materia y las primeras sentencias de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, explicando en detalle la forma en la que
se conducan los agentes del Estado y los particulares con rela-
cin a las desapariciones.
No obstante los avances que se dieron en la regin latinoa-
mericana, la prctica de las desapariciones se extiende hoy en
da a todas las regiones del planeta. De acuerdo con el informe
del experto independiente Nowak, en los ltimos 20 aos, el
Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas para Desapariciones
Forzadas tramit alrededor de cincuenta mil casos, que in-
cluyen a 90 pases. En la fecha en la que se public el informe,
la lista de asuntos sin resolver era encabezada por Iraq y Sri
Lanka, aunque existan casos de pases de Amrica, Europa,
Asia y frica.
19
En este orden de ideas, la desaparicin forzada de personas
dej de ser un asunto solamente regional y se convirti en un
17
Vase Salvador Tinajero-Esquivel y Juan E. Mndez, The Cavallo Case:
A New Test for Universal Jurisdiction, en American University Human Rights
Brief, vol. 8, nm. 3, primavera de 2001.
18
Vase, por ejemplo, el Informe de la Comisin Nacional sobre la Desapa-
ricin de Personas, Conadep (Argentina); Informe de la Comisin Nacional de
Verdad y Reconciliacin (Chile); Informe de la Misin de Observadores de las
Naciones Unidas en El Salvador (ONUSAL), 19 de febrero de 1992, e Informe de la
Comisin para el Esclarecimiento Histrico, Verdad y Reconciliacin (Guatema-
la), 1999.
19
Vase supra Informe Manfred Nowak, E/CN.4/2002/71.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 40
asunto mundial, lo que deriv en la adopcin, en junio de 2006,
de la Convencin Internacional para la Proteccin de todas las
Personas contra las Desapariciones Forzadas.
Aspectos relevantes de la Convencin
La adopcin de la Convencin Internacional para la Proteccin
de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas por
parte del Consejo de Derechos Humanos de la ONU representa
uno de los avances ms significativos en el derecho internacio-
nal de los derechos humanos en los ltimos aos.
Si bien la comunidad internacional contaba con instru-
mentos que abordaban el tema de las desapariciones forzadas,
todos ellos presentan ciertas limitaciones que impiden brindar
una proteccin adecuada.
En el caso de la Convencin Interamericana, se trata de un
mecanismo regional, adems de que no es tan amplia como la
Declaracin. La Convencin deja algunos elementos importantes
de lado como el derecho a reparacin; la readaptacin y la indem-
nizacin a las personas afectadas; el derecho a denunciar la comi-
sin del delito, que lleva consigo la obligacin de investigarlo por
parte del Estado, y la proteccin de los testigos, los familiares y los
abogados de las vctimas. Adems, la Convencin no aborda cier-
tas cuestiones fundamentales para cerrar espacios a la impuni-
dad, como la prohibicin de otorgar amnistas a los responsables.
La Declaracin de las Naciones Unidas menciona todos los
aspectos anteriormente sealados; sin embargo, por su natura-
leza, no genera responsabilidades directas a los Estados.
El Estatuto de Roma, por su parte, se refiere nicamente
a las desapariciones que constituyen crmenes de lesa huma-
nidad, es decir, aquellas desapariciones que se cometen en el
contexto de un ataque generalizado o sistemtico contra una
41 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque. Adems de
que, como se seal anteriormente, se refiere nicamente a la
responsabilidad individual de las personas y no a los aspectos
de la responsabilidad del Estado frente a este tipo de crimen.
Es cierto que los tres instrumentos arriba mencionados
brindan un grado de proteccin a las personas contra las desapa-
riciones forzadas. No obstante, su alcance limitado o su carcter
no vinculante (en el caso de la Declaracin) hacan de la elabora-
cin de un instrumento jurdicamente vinculante y de carcter
universal una tarea necesaria. Con esto en mente, se promovi
dentro de la Comisin de Derechos Humanos, ahora Consejo de
Derechos Humanos, la elaboracin de dicho instrumento.
Particularidades de la desaparicin forzada
La Convencin no solamente ampla el marco de proteccin en
contra de la desaparicin forzada de personas, sino que estable-
ce en un tratado, jurdicamente vinculante para el Estado que
lo ratifica, una serie de principios que haban sido desarrollados
por la prctica y la jurisprudencia internacionales, pero que no
haban sido recogidos por un cuerpo normativo internacional.
Para efecto de claridad, dividiremos los aspectos ms relevan-
tes en cuatro temas:
Persecucin y sancin.
Reparacin del dao.
Prevencin.
rgano de seguimiento.
Persecucin y sancin
Delito permanente o continuado. El artculo 8 de la Convencin
establece con claridad el carcter continuado o permanente del
Revista Mexicana de Poltica Exterior 42
delito. Por su naturaleza, la desaparicin forzada haba sido
calificada como delito continuado por diversos tribunales inter-
nacionales y nacionales. Desde su primera sentencia en 1988,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos seal que la
desaparicin forzada de seres humanos constituye una viola-
cin mltiple y continuada de numerosos derechos reconocidos
en la Convencin (Americana), y que los Estados Parte estn
obligados a respetar y garantizar.
20
Esta jurisprudencia se reafirm en el caso Blake, ya que
en esa ocasin la Corte estableci su jurisdiccin sobre el caso,
no obstante que los hechos haban ocurrido antes de que Gua-
temala aceptara la competencia contenciosa de la Corte.
21
En el mismo sentido, diversos tribunales nacionales ya ha-
ban reconocido el carcter permanente y continuado del delito de
desaparicin forzada. Entre estos tribunales se encuentra la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, la cual estableci que,
si bien el delito se consume en un momento determinado, dicha
consumacin sigue dndose y actualizndose hasta que apare-
cen los sujetos pasivos o se establece cul fue su destino.
22
Prescripcin. La Convencin sobre Imprescriptibilidad
de los Crmenes de Guerra y contra la Humanidad y el Estatuto de
Roma de la Corte Penal Internacional establecen claramente
que los delitos de lesa humanidad no estn sujetos a prescrip-
cin. Sin embargo, la desaparicin forzada no es considerada en
todos los casos como un crimen contra la humanidad, sino que
adquiere ese carcter cuando se comete en forma sistemtica o
generalizada.
20
Vase supra Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez.
21
Vase supra Corte IDH, Caso Blake.
22
Controversia constitucional 33/2002. Jefe de Gobierno del Distrito Federal,
29 de junio de 2004. Unanimidad de nueve votos. Ausente: Guillermo I. Ortiz Ma-
yagoitia. Ponente: Juan Daz Romero. Secretaria: Martha Elba Hurtado Ferrer.
43 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
Si bien en el mbito regional americano se establece como
regla general la imprescriptibilidad del proceso penal y de la
sancin que se deriven del delito de desaparicin forzada, tam-
bin se reconoce la posibilidad de que prescriba ante la existen-
cia de una norma fundamental que as lo determine, en cuyo
caso, el periodo de prescripcin se iguala al del delito ms grave
dentro de la legislacin interna de cada Estado y empieza a
contarse a partir de la aparicin de la vctima.
23
La Convencin aprobada retoma estos preceptos al sealar
en su artculo 5 que las desapariciones, que por su comisin ge-
neralizada o sistemtica sean crmenes contra la humanidad,
estarn sujetas a la legislacin aplicable en ese sentido. Y, en
cuanto a las que no tengan esa categora, el artculo 8 dispone
que los Estados podrn establecer plazos de prescripcin siem-
pre y cuando los mismos:
Sean prolongados y proporcionados a la gravedad del
delito.
Empiecen a contar a partir de que se conoce el paradero
de la vctima.
Durante el plazo de la prescripcin las vctimas cuenten
con un recurso eficaz.
Jurisdiccin para perseguir el delito. La Convencin reto-
ma en forma importante principios establecidos en otros trata-
dos de derechos humanos, en particular la Convencin contra
la Tortura de la ONU.
Los artculos 9 10 y 11 establecen un amplio margen para
que el Estado inicie acciones y juzgue o extradite a cualquier
sospechoso de haber cometido el delito de desaparicin forzada
que se encuentre bajo su jurisdiccin. Adems refuerza prin-
23
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, ar-
tculo VII.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 44
cipios generales como la prohibicin de tratar la desaparicin
como un delito poltico y, para facilitar la persecucin de un
delito tan complejo, exige que los Estados establezcan en forma
adecuada modelos de coparticipacin.
Reparacin del dao
Definicin de vctimas. A pesar de que la Convencin no retoma
en forma integral lo establecido en los Principios y Directrices
Bsicos sobre el Derecho de las Vctimas de Violaciones Mani-
fiestas a los Derechos Humanos y Graves al Derecho Interna-
cional Humanitario de Presentar Recursos y Obtener Reparacio-
nes,
24
califica como vctima a la persona desaparecida y a toda
persona fsica que haya sufrido un perjuicio directo como conse-
cuencia de la desaparicin. No limita la definicin de vctima a
la persona desaparecida.
Asimismo, introduce el derecho de las vctimas a la verdad
sobre las circunstancias de la desaparicin forzada y la suerte
de la persona desaparecida; contempla el dao moral para efec-
tos de reparacin a la vctima de una desaparicin forzada, y
establece que los Estados Parte adoptarn las medidas necesa-
rias para la bsqueda, localizacin y puesta en libertad de las
personas desaparecidas y, en caso de fallecimiento, la restitu-
cin de sus restos.
La inclusin de la definicin del trmino de vctima y su
extensin es uno de los mayores avances en el derecho interna-
cional de los derechos humanos, debido a que ni la Declaracin
de las de Naciones Unidas ni la Convencin Interamericana de-
finen este trmino.
24
Adoptados mediante resolucin aprobada por la Asamblea General el 16 de
diciembre de 2005. A/60/147.
45 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
Reparacin del dao. Por lo que concierne a la reparacin,
la Convencin establece que el sistema legal de los Estados
Parte deber garantizar a las vctimas la reparacin y una in-
demnizacin rpida, justa y adecuada.
Asimismo, este derecho comprende todos los daos mate-
riales y morales a travs de la restitucin, la readaptacin, la
satisfaccin, incluido el restablecimiento de la dignidad y
la reputacin, as como las garantas de no repeticin.
Esta interpretacin amplia de la reparacin integral repre-
senta un avance significativo para el derecho internacional en
materia de desaparicin forzada, ya que no se hablaba de ella
en los anteriores instrumentos.
En efecto, la Declaracin de las Naciones Unidas hace re-
ferencia al derecho de las vctimas de obtener reparacin y a
ser indemnizadas, dejando a criterio de los Estados la manera
en que este derecho debe ser aplicado. Por su parte, la Con-
vencin Interamericana no habla de la reparacin ni de la in-
demnizacin, y se limita a sealar el derecho de las vctimas a
presentar peticiones a la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos.
Derecho a la verdad. El establecimiento del derecho a la
verdad en el instrumento adopta especial importancia, sobre
todo por lo que se refiere a la integridad psicolgica de los fami-
liares de la persona desaparecida.
Algunos rganos internacionales, como la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos, han reconocido la existencia
de este derecho dada su relacin con la proteccin de algunos
derechos dentro de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos;
25
sin embargo, ningn instrumento internacional
25
Vase Corte IDH, Caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y otros Vs. Per),
Sentencia de 14 de marzo de 2001, Serie C, No. 75.
Revista Mexicana de Poltica Exterior 46
establece de manera expresa el reconocimiento del derecho a la
verdad.
A pesar de esta falta de reconocimiento expreso, la evolucin
del derecho internacional ha llevado a un reconocimiento explci-
to de este derecho como norma de derecho consuetudinario.
26
El artculo 18 de la Convencin estipula por primera vez,
en un documento vinculante, que toda persona con un inters
legtimo tiene derecho a conocer informacin sobre la desapa-
ricin, incluso la autoridad que realiz la privacin de libertad;
la fecha, la hora y el lugar en donde la persona fue privada de
libertad; la autoridad que controla la privacin de libertad; el
lugar donde se encuentra la persona privada de libertad; la
fecha, la hora y el lugar de su liberacin; elementos relativos a
la integridad fsica de la persona privada de libertad y, en caso
de fallecimiento, las circunstancias y causas de la muerte, as
como el paradero de los restos.
Proteccin de los nios. Una de las inclusiones importan-
tes introducidas en la Convencin es la obligacin de los Estados
de tomar las medidas necesarias para regresar a los nios
apropiados o secuestrados a sus familias de origen, con el fin
de proteger el inters supremo de stos. Asimismo, se incluy
el derecho de los nios a conservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares reconocidas
por la ley.
Prevencin
La Convencin comprende, adems, una serie de medidas pre-
ventivas que dificulten la comisin del delito de desaparicin
26
Vase por ejemplo CCPR, Hugo Rodrguez Vs. Uruguay, Comunicacin
No. 322/1988 (9 de agosto de 1994), UN Doc. CCPR/C/51/D/322/1988.
47 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
forzada. Entre stas destacan las salvaguardas contenidas en
el artculo 17 para tener un estricto control de las detenciones y
garantizar la comunicacin de la persona detenida.
Asimismo, debe destacarse la obligacin del Estado de
asegurarse de que las formas y modalidades en que pone en
libertad a una persona estn diseadas de tal modo que pueda
verificarse fcilmente que sta fue puesta en libertad.
Por ltimo se establecen una serie de obligaciones a cargo
del Estado para capacitar al personal encargado de hacer cum-
plir la ley y, en general, a toda persona que intervenga en la
custodia de las personas privadas de libertad.
rgano de seguimiento
Establecimiento del Comit. Uno de los temas ms debatidos
durante las negociaciones de la Convencin fue el relativo a la
creacin de un nuevo comit que diera seguimiento a las dispo-
siciones del instrumento.
Despus de un largo anlisis, se entendi que esta alter-
nativa presentaba importantes ventajas en trminos del grado
de proteccin para todas las personas contra las desapariciones
forzadas, dada la preservacin de la especificidad de los proce-
dimientos de supervisin y proteccin. La creacin de un rga-
no especfico de seguimiento significara una mayor eficiencia
en la supervisin del tratado.
Las funciones que el tratado otorga al rgano de segui-
miento haran muy complicado que estas atribuciones fueran
asumidas por un rgano ya existente. Por otro lado, en caso
de que el rgano de seguimiento fuera un comit ya estableci-
do, podra haber dificultades con los Estados que fueran par-
te solamente de la Convencin y no del instrumento que crea
el rgano, tanto para la eleccin de los miembros de dicho
comit, como para la operacin del Comit, ya que el tratado
Revista Mexicana de Poltica Exterior 48
por medio del cual se hubiera establecido tendra que ser re-
formado.
Funciones. Una de las funciones ms importantes del Co-
mit es la obligacin de cooperar con el resto de los organismos
del sistema de proteccin de derechos humanos, ya que una
mayor coordinacin y colaboracin con organismos, as como
con instituciones nacionales y regionales, se traducira en una
mayor eficiencia de sus trabajos.
De los avances importantes para la atencin de situaciones
de violaciones masivas o sistemticas destaca la inclusin de un
artculo por medio del cual, si el Comit recibe informacin que
contiene indicios de que la desaparicin forzada se practica de
forma generalizada o sistemtica en el territorio de un Estado
Parte, y despus de haber solicitado la informacin pertinente
al Estado, ste podr llevar la cuestin a la Asamblea General,
por medio del secretario general.
Conclusin
La desaparicin forzada de personas es una de las violaciones a
los derechos humanos ms atroces. Su comisin no slo afecta
a la persona desaparecida, sino a sus familiares y a la sociedad
en su conjunto.
La complejidad de la desaparicin hace especialmente im-
portante que tanto los Estados como la comunidad internacio-
nal cuenten con mecanismos efectivos para prevenirla y, en su
caso, sancionarla y repararla. No se debe olvidar que Mxico no
ha sido ajeno a esta prctica y que quizs, segn algunos repor-
tes, an se repite.
Si bien hemos dado pasos importantes para prevenir este
delito, falta demasiado por hacer, comenzando por lograr la
federalizacin del delito y la aprobacin de legislacin nica e
49 La desaparicin forzada de personas: avances del derecho internacional
independiente para su tratamiento. De igual modo es necesario
seguir trabajando y avanzando en la comprensin de la idea de
la reparacin del dao por violaciones a los derechos humanos;
muy particularmente, en los casos de desaparicin forzada de
personas.