La Materia: Procuraduria Cuarta Delegada Ante El Consejo de Estado

PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO
Procuradura Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Cra. 5 No. 15-80 Piso 20. PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co

ACCIN DE REPARACIN DIRECTA-Por falla en el servicio

DAO ANTIJURDICO-Por desconocimiento del precedente jurisprudencial sobre
la materia

Uno de los temas elementales para los estudiosos del Derecho, es la posesin y los
derechos que le asisten al poseedor, cuando se trata de justo ttulo. En este caso se
encontraban acreditadas las circunstancias de la posesin que se poda reputar, ya que
no se haban efectuado los trmites correspondientes a la propiedad del automotor
inmovilizado por la Fiscala General de la Nacin, adems del reconocimiento del nimo
de dueo y seor del hoy demandante sobre el vehculo automotor que se encontraba en
calidad de servicio pblico afiliado a una cooperativa de transporte. Sobre este tema
deba haber discurrido el anlisis del Tribunal Sala de Descongestin de Cali, en aras de
determinar si realmente se adecuaban las circunstancias que ameritaban el
reconocimiento de los perjuicios reclamados, con ocasin del dao inferido por la
inmovilizacin de un vehculo por el trmino de dos aos, dos meses y diecisis das, tal
como se anot y comprob en las sendas resoluciones proferidas por la Fiscala y la
certificacin de la Administradora de Bienes de la Fiscala. Adems de desconocer las
normas que en materia de Derecho Civil regulan lo atinente al tema de la posesin, la
Sala tambin desconoci el precedente jurisprudencial sobre la materia, originado en el
Consejo de Estado, lo que significa sin duda falta de rigor jurdico, el cual se exige con
mayor gravedad de un Juez Colegiado, porque ac el tema no es de interpretacin, de las
variantes que ofrece la hermenutica, sino de falta de reconocimiento de las normas
jurdicas y de las sub-reglas ofrecidas por la jurisprudencia.

PRECLUSIN DE LA INVESTIGACIN-Por mora judicial en la decisin

Si bien es cierto en la resolucin que declara la preclusin de investigacin en contra del
hoy demandante, es sealada la falta de cuidado en que incurri al no reportar los
cambios hechos al vehculo con ocasin de accidentes que haba sufrido, tambin lo es,
que no se justifica la extensin en el tiempo de la investigacin de la cual se deriv la
inmovilizacin del vehculo, constituyendo prdida en el patrimonio del afectado, toda vez
que se trataba de un vehculo de servicio pblico, afiliado a una empresa, que significaba
recibir una renta definida mensualmente.
Por lo anterior, si bien es cierto en principio podra hablarse de concurrencia de culpas,
las circunstancias de la mora judicial en la decisin de dejar a disposicin el automotor en
cabeza de hoy demandante, es tan ostensible que en aplicacin del principio de equidad,
para esta Agencia del Ministerio Pblico la responsabilidad debe ser reputada nica y
exclusivamente de la Fiscala General de la Nacin.

FALLA EN EL SERVICIO POR OMISIN-Por el proceder moroso injustificado del
fiscal a cargo del proceso

Lo anterior adecu sin duda una falla en el servicio, atribuible indefectiblemente a la
Fiscala General de la Nacin, por la mora en la decisin por cuenta del Fiscal Instructor,
que significa omisin de actuar dentro de los trminos procesales de la investigacin, que


Expediente No. 43550
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de suyo gener el detrimento patrimonial del demandante, en su calidad de poseedor del
vehculo, es decir una prueba irrefutable del nexo de causalidad que exige la clusula de
responsabilidad estatal.
Encontrando suficiente asidero probatorio e identificado el ttulo de imputacin, esto es la
falla en el servicio, que no es annima, porque fue por el proceder moroso
injustificadamente del Fiscal a cargo del proceso, esta Delegada solicita al Honorable
Consejo de Estado, se sirva REVOCAR la sentencia objeto del recurso de alzada y en su
lugar conceder las pretensiones del demandante, teniendo en cuenta que media el
dictamen pericial, en donde se tasan econmicamente los perjuicios ocasionados al
demandante, por la falta de atencin en el discurrir del proceso de investigacin por la
Fiscala General de la Nacin.
Siendo que se ha identificado el Fiscal que dirigi la investigacin y que es por el
incumplimiento de trminos, que extendi inexplicablemente el proceso, esta Delegada
solicita se recuerde a la Fiscala General de la Nacin, el deber de incoar la accin de
repeticin de conformidad con el articulo 90 de la Norma Superior y la Ley 678 de 2001.


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CONCEPTO No. 220/2012

Bogot, D.C., Agosto 1 de 2012

SEORES
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN TERCERA SUBSECCIN A
Consejero Ponente: Doctor MAURICIO FAJARDO GOMEZ
E. S. D.

EXPEDIENTE: 760012331000200504147 01 (43550)
Accin de Reparacin Directa
ACTOR: CARLOS HERNAN CHAMORRO BENAVIDEZ
DEMANDADO: NACIN--RAMA JUDICIAL FISCALIA GENERAL DE LA
NACIN

Sentido del concepto: Solicitud de REVOCAR la sentencia recurrida y en su lugar
CONCEDER las pretensiones. El Tribunal no poda abstenerse del anlisis de fondo,
desconociendo la calidad de poseedor de un vehculo automotor, toda vez que el dao
no nicamente se reputa para los propietarios/ Desconocer los derechos de los
poseedores significa pretermitir normas elementales de Derecho Civil/ Ttulo de
imputacin la falla probada del servicio/ Demora injustificada de una investigacin que
afecta los intereses econmicos de una persona./Solicitud para que el Consejo de Estado
recuerde a la Fiscala General de la Nacin el deber de incoar accin de repeticin.

El Ministerio Pblico presenta a consideracin de la Sala concepto en el proceso de la
referencia, teniendo en cuenta que la funcin de la Procuradura General de la Nacin se
centra en la vigilancia del cumplimiento de la Constitucin Poltica y la Ley, adems de la
proteccin de los Derechos Humanos.


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1. ANTECEDENTES

1.1. Demanda.

Se solicita en la demanda reseada, se declare a la entidad demandada responsable de
los perjuicios materiales sufridos por el actor, con ocasin de la retencin e inmovilizacin
del vehculo tipo taxi de placas VDB544, ocurrida desde el 10 de abril de 2001 hasta el 01
de octubre de 2003.

1.2. La contestacin

La entidad demandada, contest oportunamente la demanda, oponindose a las
pretensiones de la misma.

Seala que adelant investigacin en ejercicios de sus funciones constitucionales y
legales, pues el vehculo del actor presentaba inconsistencias en el sistema de
identificacin, siendo necesaria su inmovilizacin mientras se esclarecan los hechos.

Propone como excepciones las que denomina falta de causa para demandar, cobro de lo
no debido y la innominada, as mismo solicita el llamamiento en garanta de la Dra.
MILGEN URBANDO CRISTANCHO, fiscal que tuvo a cargo el proceso donde fue
incautado el vehculo de propiedad del actor.

La llamada en garanta contesta la demanda, oponindose a las pretensiones
argumentando que no se ha demostrado la falla en el servicio y que la conducta asumida
en su calidad de fiscal estuvo enmarcada dentro de los lineamientos legales. Propone las
excepciones de falta de causa para demandar, cobro de lo no debido y la innominada.

1.3. Argumentos de la apelacin

Bsicamente considera el apoderado de la parte demandante, que el Tribunal se equivoc
al analizar la legitimacin en la causa por el ttulo de propiedad del vehculo, en tanto que


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el demandante es el poseedor, quien fue el directo afectado, razn por la cual bajo el
argumento de no propiedad, se desconoci el derecho a la indemnizacin por la falla en la
administracin de justicia, atribuible a la Fiscala General de la Nacin. Recaba en cuanto
a que le ttulo de imputabilidad no puede sesgarse, porque lo que la ley no sesga o limita,
no lo puede hacer el operador judicial (Folios 311 a 317).

II. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PBLICO

2.1. Problemas jurdicos

Pueden ser expresados en los siguientes trminos:

2.1.1.Es responsable administrativamente la Fiscala General de la Nacin por la
retencin de un vehculo, por algunas dificultades en los sistemas de identificacin de
ste?

2.1.2. Un poseedor de un vehculo, no est legitimado en la causa para reclamar los
perjuicios que le ocasionaron por su inmovilizacin?

2.2. Marco Terico.

Pueden ser tenidos como referentes tericos, los siguientes aspectos, que integran el
argumento que constituye el concepto de esta Agencia del Ministerio Pblico:

2.2.1. Responsabilidad del Estado

La responsabilidad en materia extracontractual del Estado, encuentra su sustento en el
artculo 90 de la Constitucin Poltica.

Frente al tema, para que proceda la declaratoria de responsabilidad estatal, el Consejo de
Estado, varias dcadas atrs, ha sealado que se den los siguientes presupuestos:


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a) Una falta o falla del servicio o de la administracin, por omisin, retardo,
irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio. La falta de que se trata no es
la del agente administrativo, sino la del servicio o annima de la administracin.
b) Lo anterior implica que la administracin ha actuado o dejado de actuar, por
lo que se excluyen los actos del agente, ajenos al servicio, ejecutados como
simple ciudadano
c) Un dao que implica la lesin o perturbacin de un bien protegido por el
derecho bien sea civil, administrativo, etc. con caractersticas generales
predicadas en el derecho privado para el dao indemnizable, como de que sea
cierto, determinado o determinable, etc.
d) Una relacin de causalidad entre la falta o falla de la administracin y el dao,
sin la cual, an demostradas la falta o falla del servicio, no habr lugar a la
indemnizacin...

De otro lado es tan reiterada la Jurisprudencia que en los ltimos pronunciamientos en
torno al tema ha dicho el Consejo de Estado en la Seccin Tercera:

De acuerdo con la jurisprudencia reiterada de la Sala, las actuaciones de los
funcionarios slo comprometen el patrimonio de las entidades pblicas cuando
las mismas tienen algn nexo o vnculo con el servicio pblico. La simple calidad
de funcionario pblico que ostente el autor del hecho no vincula necesariamente
al Estado, pues dicho funcionario puede actuar dentro de su mbito privado
separado por completo de toda actividad pblica. En doctrina que la Sala ha
acogido en reiterada jurisprudencia, se seala que para que la conducta
causante del dao, desplegada por un agente estatal, tenga vnculo con el
servicio, se requiere que sta se presente externamente como expresin o
consecuencia del funcionamiento del servicio pblico
1

2.2.2. Los poseedores legtimos tienen derecho a solicitar indemnizacin por
perjuicios que se le ocasionan por el impedir el goce del bien

Existen normas precisas en el Cdigo Civil, que se estudian en las escuelas de Derecho
frente al tema de la posesin, donde se indican que es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo. Adems se distinguen formas de posesin,
entre ellas la de justo ttulo o regular (Arts. 762 y 764 del Cdigo Civil).

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Consejo de Estado. Sentencia del 28 de abril de 2010. Expediente 17201. Consejera Ponente
Dra. Ruth Stella Correa


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En lo que hace referencia al dao, el Cdigo Civil tambin seala en el tema de la
responsabilidad por los delitos y las culpas, trmino segundo que es el que atae al
caso objeto de anlisis, que la indemnizacin puede ser pedida no solo por el que es
dueo o poseedor de la cosa sobre la cual ha recado el dao, sino adems por otra
serie de personas (Arts. 2341 y 2342).

2.2.3. Jurisprudencia del Consejo de Estado con relacin a derechos del poseedor

Si bien es cierto el siguiente extracto de sentencia, guarda relacin con la calidad de
poseedor de un bien inmueble, ste ttulo es aplicable tambin a bienes muebles.
Veamos lo que dice el Consejo de Estado, en sentencia proferida el 7 de octubre de
2009, radicado 17535, Consejera Ponente Doctora Myriam Guerrero de Escobar:

En cuanto la prueba de los elementos de la posesin determinados en el artculo citado,
la Sala ha sealado:

El Cdigo Civil dispone en el artculo 762 que la POSESIN ( ) es la
tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que
el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de l ( ); a diferencia de la mera
tenencia
2
el poseedor tiene un bien, aprehensin fsica de ste, sin
aceptar dominio ajeno, en cambio el tenedor si. La posesin comporta dos
dimensiones en la relacin jurdica, una fsica u objetiva
3
(aprehensin
material de la cosa) potestad de hecho sobre la cosa, y una subjetiva o
animus
4
que denota la intencin o voluntad especial que debe tener el que

2
En el artculo 775 del cdigo civil se dice lo siguiente Se llama mera tenencia la que se ejerce
sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho a la de habitacin son meros
tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso u habitacin les pertenece.
3
Esta relacin es conocida como corpus, y es uno de los elementos esenciales de la posesin,
junto con el animus, segn la corriente doctrinaria imperante en Colombia, que es la subjetivista,
la cual postula que la posesin es un hecho que goza de la proteccin del Estado por la existencia
del animus. Por lo tanto la sola detentacin material de la cosa no configurara la posesin como
tal, la aprehensin es por esto un hecho. Por lo anterior el animus es el elemento diferenciador de
la posesin con otras instituciones. Existen otras teoras como la objetiva, que supone que el
corpus supone el animus, y que los dos elementos forman un todo inescindible.
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Este elemento de carcter subjetivo aparece claramente consagrado en el cdigo civil al decir
con el nimo de seor y dueo.


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ha aprehendido la cosa de mantenerla en su poder, obrando de manera
semejante al propietario, y con el carcter de seor y dueo de la cosa.

Teniendo en cuenta la doble dimensin del hecho jurdico de la posesin, la
fsica de aprehensin material de la cosa y la subjetiva de voluntad o
intencin de mantenerla en su poder, en principio la prueba de la posesin
estar dada por la demostracin del ejercicio del poder de hecho sobre la
cosa, unido a la afirmacin de que se est poseyendo para s (presuncin
contenida en el art. 762 Cdigo Civil)
5
.

Mas adelante al continuar el anlisis, vuelve a recordar la sentencia referenciada el
desarrollo jurisprudencial del Consejo de Estado sobre el tema de la siguiente manera:

Ahora bien, no cabe duda a la Sala de que el poseedor de un bien est
legitimado en la causa para solicitar la indemnizacin del perjuicio
causado como consecuencia de la ocupacin permanente o transitoria
de un inmueble por causa de trabajos pblicos. En efecto, si bien aqul
no es titular del derecho de propiedad, tiene otro derecho digno de tutela,
reconocido y regulado por el legislador civil en su contenido, sus efectos y
su forma de proteccin. As lo ha reconocido esta misma Sala, en fallos
anteriores,
6
y ha recurrido, en algunos de ellos, a la prescripcin contenida
en el artculo 2342 del Cdigo Civil, segn la cual puede pedir la
indemnizacin no solo el que es dueo o poseedor de la cosa sobre la cual
ha recado el dao o su heredero, sino el usufructuario, el habitador, o el
usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho.... (Se subraya).
7

2.3. Las pruebas obrantes

En su orden las pruebas determinantes son las siguientes:

5
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia de diez
de julio de 2003, expediente: 73001-23-31-000-1993-9918-01(11163), actor: Antonio Mara Tamayo
Ortiz.
6
Cfr., entre otras, sentencias del 11 de diciembre de 1992 (expediente 7403), del 2 de
diciembre de 1996 (expediente 11248), del 26 de abril de 2001 (expediente 12994) y del 10 de
julio de 2003 (expediente 11163-9918).
7
Debe anotarse, por lo dems, que la Ley 135 de 1961, modificada por la Ley 30 de 1988,
aplicable en la poca de los hechos, y la Ley 160 de 1994, actualmente vigente, han previsto
expresamente que, al efectuarse la estimacin del valor del bien dentro del proceso de
expropiacin, debe tenerse en cuenta la necesidad de resarcir los derechos de los distintos
interesados, como lo son, segn el artculo 59, numeral 15, de la primera, y el artculo 33, numeral
15, de la segunda, los titulares de derechos reales, tenedores y poseedores a quienes conforme a
la ley les asista el derecho a una compensacin remuneratoria....


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Certificacin sobre la propiedad del vehculo de placas VBD 544 en cabeza de
CARLOS HERNAN CHAMORRO BENAVIDES Y AFILIACIN A LA Cooperativa
Coopsindiunin Ltda. (Folio 19).
Fotocopia autenticada del contrato de compraventa del vehculo VBD, en donde
funge como comprador el seor CARLOS HERNN CHAMORRO. (Folio 49).
Testimonio del abogado que asisti al demandante en el proceso ante la Fiscala,
a fin de lograr la devolucin del vehculo retenido, el desmejoramiento del vehculo
cuando fue devuelto y los honorarios devengados por tal asistencia (Folios 189 y
190).
Certificacin del tiempo en que ingres a los patios de la Fiscala y la salida de
estos, del vehculo en mencin. Seala como ingreso el 11 de abril de 2001 y de
devolucin a Carlos Hernan Chamorro el 14 de julio de 2003.(Folio 1 del cuaderno
de pruebas).
Experticio en donde se da cuenta de los daos con ocasin de la inmovilizacin
del vehculo, presentado en noviembre de 2010. (Folios 144 y siguientes del
cuaderno de pruebas).
Resolucin proferida por la Fiscala Diecisis Seccional de Cali, en donde se
precluye investigacin en contra de CARLOS HERNN CHAMORRO, de fecha 23
de septiembre de 2003 y se ordena la entrega definitiva del automotor (Folios 15 y
subsiguientes del cuaderno No. 1).
Resolucin proferida el 27 de junio de 2003, por la Fiscala Delegada ante el
Tribunal Superior de Cali, por medio de la cual se ordena la entrega provisional del
vehculo VBD 544. En esta se alude que el vehculo estaba aprehendido desde el
11 de abril de 2001(Folios 8 al 14 del cuaderno No. 1).

2.4. Caso concreto

En este orden de ideas, teniendo en cuenta que al Juez Colegiado, si le era posible
estudiar el fondo de la Litis y proferir una sentencia acorde con las pruebas acreditadas,
desde ya esta Delegada de la Procuradura manifiesta la peticin de revocatoria del


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provedo y en su lugar se concedan las pretensiones incoadas en la demanda. Para el
efecto se sustenta tal peticin en el siguiente argumento:

2.4.1. No poda de manera facilista producirse una sentencia como la que es objeto del
recurso de alzada, bajo el argumento que no era el propietario del vehculo quien
estaba reclamando a travs del ejercicio de accin de reparacin directa, la
indemnizacin por los perjuicios ocasionados. De la lectura de las decisiones de la
Fiscala General de la Nacin se colige que si bien no haba efectuado los trmites
del traspaso del vehculo, el demandante funga al menos como poseedor del
mismo, con un ttulo justo, acreditado en el contrato de compraventa del vehculo
con placas VBD 544, de uso pblico adems, afiliado a una cooperativa de
transporte.
2.4.2. Uno de los temas elementales para los estudiosos del Derecho, es la posesin y
los derechos que le asisten al poseedor, cuando se trata de justo ttulo. En este
caso se encontraban acreditadas las circunstancias de la posesin que se poda
reputar, ya que no se haban efectuado los trmites correspondientes a la
propiedad del automotor inmovilizado por la Fiscala General de la Nacin,
adems del reconocimiento del nimo de dueo y seor del hoy demandante
sobre el vehculo automotor que se encontraba en calidad de servicio pblico
afiliado a una cooperativa de transporte. Sobre este tema deba haber discurrido el
anlisis del Tribunal Sala de Descongestin de Cali, en aras de determinar si
realmente se adecuaban las circunstancias que ameritaban el reconocimiento de
los perjuicios reclamados, con ocasin del dao inferido por la inmovilizacin de un
vehculo por el trmino de dos aos, dos meses y diecisis das, tal como se anot
y comprob en las sendas resoluciones proferidas por la Fiscala y la certificacin
de la Administradora de Bines de la Fiscala. Adems de desconocer las normas
que en materia de Derecho Civil regulan lo atinente al tema de la posesin, la Sala
tambin desconoci el precedente jurisprudencial sobre la materia, originado en el
Consejo de Estado, lo que significa sin duda falta de rigor jurdico, el cual se exige
con mayor gravedad de un Juez Colegiado, porque ac el tema no es de
interpretacin, de las variantes que ofrece la hermenutica, sino de falta de


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reconocimiento de las normas jurdicas y de las sub-reglas ofrecidas por la
jurisprudencia.
2.4.3. Si bien es cierto en la resolucin que declara la preclusin de investigacin en
contra del hoy demandante, es sealada la falta de cuidado en que incurri al no
reportar los cambios hechos al vehculo con ocasin de accidentes que haba
sufrido, tambin lo es, que no se justifica la extensin en el tiempo de la
investigacin de la cual se deriv la inmovilizacin del vehculo, constituyendo
prdida en el patrimonio del afectado, toda vez que se trataba de un vehculo de
servicio pblico, afiliado a una empresa, que significaba recibir una renta definida
mensualmente.
2.4.4. Por lo anterior, si bien es cierto en principio podra hablarse de concurrencia de
culpas, las circunstancias de la mora judicial en la decisin de dejar a disposicin
el automotor en cabeza de hoy demandante, es tan ostensible que en aplicacin
del principio de equidad, para esta Agencia del Ministerio Pblico la
responsabilidad debe ser reputada nica y exclusivamente de la Fiscala General
de la Nacin.
2.4.5. Lo anterior adecu sin duda una falla en el servicio, atribuible indefectiblemente a
la Fiscala General de la Nacin, por la mora en la decisin por cuenta del Fiscal
Instructor, que significa omisin de actuar dentro de los trminos procesales de la
investigacin, que de suyo gener el detrimento patrimonial del demandante, en su
calidad de poseedor del vehculo, es decir una prueba irrefutable del nexo de
causalidad que exige la clausula de responsabilidad estatal.
2.4.6. Encontrando suficiente asidero probatorio e identificado el ttulo de imputacin,
esto es la falla en el servicio, que no es annima, porque fue por el proceder
moroso injustificadamente del Fiscal a cargo del proceso, esta Delegada solicita al
Honorable Consejo de Estado, se sirva REVOCAR la sentencia objeto del recurso
de alzada y en su lugar conceder las pretensiones del demandante, teniendo en
cuenta que media el dictamen pericial, en donde se tasan econmicamente los
perjuicios ocasionados al demandante, por la falta de atencin en el discurrir del
proceso de investigacin por la Fiscala General de la Nacin.
2.4.7. Siendo que se ha identificado el Fiscal que dirigi la investigacin y que es por el
incumplimiento de trminos, que extendi inexplicablemente el proceso, esta


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Delegada solicita se recuerde a la Fiscala General de la Nacin, el deber de
incoar la accin de repeticin de conformidad con el articulo 90 de la Norma
Superior y la Ley 678 de 2001.

III. CONCLUSIN

En concepto del Ministerio Pblico la sentencia proferida por la Sala de Descongestin del
Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, datada del 14 de diciembre de 2011, debe
ser REVOCADA y en su lugar debe concederse las pretensiones de la demanda. De otro
lado, se solicita al Honorable Consejo de Estado recuerde a la Fiscala General de la
Nacin el deber de incoar la accin de repeticin.

Respetuosamente, del H. Magistrado,

MARA PATRICIA ARIZA VELASCO
Procuradora Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado

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