Por el contrato de participacin un comerciante denominado gestor se obliga a compartir con una o varias personas llamadas participes que le entregan bienes o servicios, las utilidades o las prdidas que produzca su empresa, como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.
DENOMINACIONES: Cuentas en participacin; Negocios en participacin; Asociacin en participacin
CARACTERISTICAS De conformidad con el concepto establecido, el contrato de participacin, tiene las siguientes caractersticas: De acuerdo con Vsquez Martinez, (1978), da una serie de caractersticas que resultan importantes para la presente investigacin; Es un CONTRATO TIPICO, est regulado por el Cdigo de Comercio, y se encuentra nominado as. (Artculos 861 al 865). Es un CONTRATO CONSENSUAL, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes ya que no est sujeto a formalidad ni registro alguno. (artculo 862 Cdigo de Comercio, artculo 1588 del Cdigo Civil.) Es un CONTRATO BILATERAL, ya que el Gestor y los participantes, se obligan recprocamente (artculo 1587 Cdigo civil). Es un CONTRADO ONEROSO, ya que se aportan bienes o servicios y comparten las utilidades y las prdidas, y por ende se estipulan provechos y gravmenes recprocos, (artculo 861 Cdigo de Comercio, artculo 1590 Cdigo Civil) Es un CONTRATO PRINCIPAL, subsiste por s mismo (artculo 1589 Cdigo de Comercio); algunos afirman que es un Contrato preparatorio, pero resulta obvio que no es as, puesto que tiene una finalidad jurdica y econmica bien definida. Es un CONTRATO DE COLABORACIN, en la cual la aportacin que hacen los participantes de bienes o servicios, es para el mejor desarrollo de la empresa que se quiere formar, (artculo 861 Cdigo de Comercio ). Es un CONTRATO QUE AFECTA A UNA EMPRESA, La ley establece que el gestor se obliga a compartir las prdidas o las ganancias que resulten de la actividad econmica que se realice, o del giro total de la empresa, (artculo 861 Cdigo de Comercio ).
ELEMENTOS FORMALES La ley no exige ninguna formalidad especial por lo que los contratantes pueden disponer libremente que mecanismo se desea utilizar y se podr probar su existencia por cualquiera de los medios de prueba reconocidos por el derecho para los contratos. EFECTOS Los efectos del contrato debemos estimularlos en cuanto a las relaciones jurdicas internas y las externas que se originan en el mismo negocio. Internamente el contrato de participacin produce una relacin que solo enlaza al gestor con el participe. No produce ningn efecto con relacin a terceros, de manera que estos no tienen ningn vnculo con el participe, an cuando se tratara de pretensiones que estuvieran que ver con negocios concertados con motivo de la participacin. Externamente el gestor acta en nombre propio. Los actos que patrocina en su empresa y que estn vinculados al contrato de participacin, son de su absoluta responsabilidad. Esto quiere decir que en ningn momento el gestor compromete al participe. Solo el debe inscribirse en el Registro Mercantil; en su nombre operara la contabilidad, etc. En resumen: el contrato de participaron produce un vinculo jurdico que principia y termina en el gestor y el participe. Externamente no se manifiesta. Los negocios que se realizan como consecuencia del contrato, no delatan la existencia de la participacin. Comprendemos entonces, porque se dice que es una sociedad oculta LUCRO DEL PARTICIPE El partcipe pretende una ganancia como consecuencia de su inversin. Pero, tratndose de un negocio asociativo, existe la posibilidad de perder. La ley establece que para distribuir las utilidades y las prdidas entre gestor y partcipe, se observarn las reglas que da el Artculo 33 del Cdigo de comercio. Salvo pacto en contrario las prdidas del partcipe no pueden ser mayores al valor de su aportacin
ELEMENTOS PERSONALES GESTOR: Es la persona titular del contrato de participacin, el gestor debe ser un comerciante social o individual y es quien se obliga a compartir con una o varias personas llamadas participantes, las utilidades o perdidas que resulten de las operaciones de la empresa, es el nico obligado frente a los terceros con derechos y obligaciones y quien contrata en nombre propio, ante la ley es el nico responsable. LOS PARTICIPANTES: Son las personas que aportan bienes o servicios y comparten con el gestor las utilidades o perdidas que resulten de las operaciones de la empresa, de su giro ordinario (art. 861 del Cdigo de Comercio ). ADMINISTRACION: Se encuentra delegada en la persona del gestor, quien es el que acta en nombre propio y el obligado a que la empresa se maneje con xito. Asimismo todas las gestiones son realizadas por l, siendo el nico que se encuentra vinculado jurdicamente frente a terceras personas. Si bien es cierto dentro de este tipo de contrato no existe un rgano de administracin por no ser una persona jurdica, si existe una relacin contractual entre los participantes y el gestor, que nace de la formacin del contrato y que adems se encuentra reglamentada en la ley, por lo que no se permite que existe semejanza alguna con otra institucin jurdica. El gestor ser un miembro de la participacin, de acuerdo al artculo 861 del Cdigo de Comercio (1970) el cual se encuentra complementado con el artculo 863 del mismo cuerpo legal, estableciendo que el gestor adems de ser un miembro de la participacin tiene a su cargo el desempeo del mismo; asimismo est obligado a realizar las negociaciones que celebre frente a terceros, en nombre propio, siendo nico frente a los mismos. La ley tambin indica que el gestor debe ser un comerciante, entendindose que el trmino de comerciante se debe aplicar tanto a personas jurdicas, individuales, como colectivas, que renan esta calidad. .
ELEMENTO REAL LAS APORTACIONES que los participantes hacen al gestor, los cuales pueden ser capital, bienes o servicios. GANANCIAS O PERDIDAS que se generen de la gestin, las cuales se repartirn entre los participantes. La aportacin la hace el participante a favor del gestor, derivndose de aqu dos consecuencias: Que se acreciente ms el patrimonio personal del gestor; y por consiguiente la garanta y la seguridad de los futuros contratantes y acreedores de la empresa. La participacin en los beneficios o en las prdidas. Villegas Lara, (1981), establece que uno de los objetivos es que el participante traslada al gestor sus bienes, trasladando con ello tambin la propiedad de los bienes aportados a la participacin, por lo tanto el gestor tendr todas las facultades sobre los mismos, ya que solo en ese concepto se entiende que se pueda introducir en su trfico comercial. De lo anterior se deduce que la ley obliga a los participantes a aportar bienes o servicios, para que sean aplicados por el gestor a una o varias operaciones de su empresa o del giro de la misma. A simple vista pareciera que no ofrece ningn problema, pero en la prctica si tiene problema, por lo que se tratar de solucionar algunas interrogantes que se pueden dar en torno a aportaciones.
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REGIMEN LEGAL SUPLETORIO El artculo 865 del Cdigo de Comercio establece que a falta de una expresa previsin contractual, se estar a las reglas que sobre informacin, intervencin del socio partcipe, rendicin de cuentas, extincin del contrato, existen para la sociedad colectiva; tomando en cuenta, se aplicarn a la naturaleza de un negocio que no forma sociedad. Lo anterior confirma nuestro criterio de que el contrato debe4ra formalizarse si se us la forma verbal para contratar. Reiteramos que este contrato an cuando la ley pareciera simplificarlo, es de complicada formulacin, lo que exige la concurrencia de la funcin notarial apra darle una estructura adecuada, segura y eficaz