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Indicaciones y materiales para la enseanza de la Constitucin

Departamento de Derecho Poltico. UNED


El presente texto se reproduce con fines exclusivamente docentes,
para su uso por parte de profesores y alumnos
en el mbito de la enseanza de la Constitucin
Antonio Lpez Pina, Ignacio Gutirrez Gutirrez, Elementos de Derecho pblico,
Marcial Pons: Madrid/Barcelona, 2002.
Captulo I, apartado 3: La justicia del Derecho (pgs. 32-38). Extracto
a) La igualdad.
La igualdad se ha diferenciado tradicionalmente como conmutativa, que regula los
intercambios equilibrados entre iguales, y distributiva (que ejerce quien, superior,
reparte a cada cual lo que le corresponde). Ahora bien, ello supone criterios de valor,
igualacin y proporcionalidad para el establecimiento ulterior de las diferencias: sea el
trabajo o la utilidad marginal, sea la igualdad de mrito o de necesidades.
El Derecho procura con su mera objetividad cierta igualdad. La especfica racionalidad
jurdica trata de reducir a sistema las decisiones pblicas relevantes sobre la
configuracin del orden social, tanto creadoras como aplicadoras del Derecho; la
validez de las normas y de las decisiones judiciales est referida a la coherencia interna
del orden establecido, y permite expulsar del mismo los elementos extraos. Pero tal
coherencia slo puede sustentarse a partir de la generalizacin y tipificacin de
conductas similares, lo que da lugar a unos mnimos de igualdad, slo quebrada por las
diferencias que, por razonables en un sistema dado, parecen admisibles. Los criterios de
admisibilidad de las diferencias cambian en el tiempo; por ejemplo, la exencin de
impuestos a los nobles o la privacin del voto a las mujeres ya han sido desacreditadas,
pero no ciertas restricciones en el disfrute de derechos por parte de los no nacionales
Se atribuye al Derecho un componente conservador, pues confirma al grupo social en
sus desigualdades. Establecido por quienes estn en el poder, tender ordinariamente a
garantizar el mantenimiento de la estructura que les ha permitido alcanzarlo; tanto
mediante su aseguramiento por la fuerza como cubriendo los elementos de desigualdad,
ideolgica (la relacin entre obrero y empresario se consider histricamente como un
contrato entre personas igualmente libres) o normativamente (discriminando o incluso
estigmatizando a grupos sociales determinados).
En los periodos de cambio, la igualdad vigente es superada mediante la creacin de
condiciones nuevas de igualdad material; por ejemplo, suprimiendo barreras para el
acceso de todos a la propiedad de la tierra cuando se desarticula el sistema feudal, o
compensando los desequilibrios derivados de la economa capitalista mediante la
redistribucin directa o indirecta de la renta cuando la democratizacin del poder
poltico (sufragio igual) impone dejar atrs las discriminaciones del Estado liberal. La
superacin de las tensiones permite que la nueva igualdad tienda a estabilizarse, a
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despecho de los efectos de exclusin que siempre tienen las normas (los no propietarios
en la clsica crtica de Marx a la igualdad en el acceso a la propiedad); en esos
momentos domina la funcin ideolgica del Derecho, que, al perfilarla, enmascara
tambin la realidad social. La justicia social, como nocin recurrente en el debate sobre
la legitimidad del ordenamiento jurdico, comprende la dotacin de condiciones para
garantizar a todos el igual disfrute de la libertad. sta permitir a cada cual proponerse
metas diferentes, y ofrece por tanto desiguales resultados de acuerdo con los propios
actos; pero ningn uso desafortunado de la libertad justifica que el resultado se
constituya en obstculo para la ulterior autodeterminacin del individuo.
b) La seguridad
Como los dems ordenamientos sociales, el Derecho sirve a la seguridad. La libertad del
hombre le sita en una posicin insegura en sus relaciones con los dems. Los sistemas
normativos determinan unas expectativas de conducta que le liberan de tal inseguridad
radical. Operan, as, como memoria o experiencia acumulada, que evita partir del punto
cero ante cada contingencia. Y el Derecho permite asignar la responsabilidad por los
eventuales daos que se originen en las relaciones sociales; algo que resulta
especialmente importante hoy, cuando el dinamismo de las relaciones se asienta ms en
las expectativas que en las posesiones, y no se trata tanto de asegurar y restituir bienes
cuanto de prevenir riesgos y asignar las respectivas responsabilidades.
La seguridad jurdica se consigue gracias a la posibilidad de conocer el ordenamiento
jurdico (certidumbre, ligada al principio de publicidad de las normas y, hoy, al dominio
del Derecho escrito) y a la calculabilidad de las consecuencias no favorables de nuestros
actos (previsibilidad, que est vinculada al principio de legalidad penal y a la
irretroactividad del Derecho sancionador). La estabilidad del Derecho supone asimismo
un factor de seguridad.
La regulacin jurdica de las relaciones sociales responde as, al menos parcialmente, a
demandas de seguridad que pretenden la cobertura de los riesgos inherentes a la
libertad; supone cobrar conciencia de la imposibilidad de asumir autnomamente la
plena responsabilidad por la estabilidad del orden social, y de la necesidad de endosarla
al Estado, garante del orden jurdico. En cualquier caso, los riesgos de la inseguridad no
son iguales para todos, del mismo modo que no todos pueden disfrutar en igual medida
de la libertad garantizada formalmente por las Leyes. Por ello se producen tensiones
entre libertad y seguridad.
c) La libertad
La libertad individual, entendida como libertad de los modernos, la consigue el Derecho
mediante la regulacin del poder pblico, a travs de la fijacin taxativa de los
supuestos, mecanismos y modos en que puede ejercerse legtimamente. Si en un tiempo
el Derecho reflejaba la voluntad arbitraria del poder a la hora de regular las conductas
de los ciudadanos, mientras que el poder mismo era objeto de un discurso moral y
pedaggico, pero no estrictamente jurdico, en el Estado de Derecho el propio poder se
somete al Derecho. Aqu, la limitacin del poder se concreta especialmente en
especficos derechos fundamentales, cuyo ejercicio no puede ser interferido ni dar lugar
a sancin, y con los principios de legalidad (que supone la predisposicin legal de toda
posible interferencia en la esfera genrica de la libertad individual) y de
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proporcionalidad (que no tolera ms restricciones de la libertad que las imprescindibles
para proteger un bien valioso, cuyo grado de preservacin a travs de tal medida debe a
su vez ser ponderado en relacin con el perjuicio para la libertad afectada).
La efectividad de estos lmites, la efectiva sujecin del poder al Derecho, depende en
buena medida de la divisin de poderes, pues un poder slo se somete verdaderamente
al Derecho si ste es creado o impuesto por otro poder; la simple autolimitacin del
poder soberano se ha acreditado histricamente como insuficiente. Por ello, en el Estado
constitucional, dotado de un sistema de equilibrios y controles recprocos, ningn poder
es soberano; la soberana corresponde al pueblo, que ha ratificado la Constitucin y que,
a su vez, resulta ordenado por sta como Sociedad constituida, y acta en las formas
jurdicamente prescritas por ella.
El Derecho ofrece adems el marco necesario para el desenvolvimiento de la libertad
individual como autonoma privada. Garantiza en primer lugar la asignacin de bienes,
y a partir de ella permite la ordenacin libre y responsable de los propios intereses
(vitales, sociales o econmicos), si bien bajo ciertas condiciones y con lmites que
evitan tratos radicalmente desiguales o inciertos. La tutela jurdica de tal regulacin
autnoma abre paso a la cooperacin social, que supera los crculos inmediatos de la
comunidad y permite constituir relaciones societarias. "En la realidad social la libertad
humana tiene que ser siempre organizada" (Heller); el Derecho es la ley general de
libertad que hace recprocamente conciliable el libre arbitrio de los particulares (Kant).
d) La autodeterminacin colectiva
El Derecho ordena, en fin, la propia apertura al tiempo, y posibilita as el
desenvolvimiento de la autodeterminacin colectiva. Ello ocurre de modo primario
porque las normas dadas estn abiertas a los valores y a la realidad social, y con ellos
evoluciona su interpretacin. Pero, sobre todo, el Derecho constitucional
institucionaliza el poder y establece los mecanismos por los que puede conseguirse la
modificacin de las normas; ordena as las posibilidades de cambio de sus propios
contenidos. All donde los mecanismos de cambio legtimo del Derecho no son
suficientemente flexibles, el cambio social podr terminar imponiendo un nuevo orden
contra, y no sobre el anterior. Especialmente en estos casos, la infraccin de una norma
puede resultar anticipo de las nuevas relaciones sociales de poder, como histricamente
ha ocurrido con la libertad religiosa o con el derecho de huelga. La estabilidad, que es
requisito de la seguridad jurdica, ha de ser as necesariamente compensada con la
apertura del Derecho a la voluntad democrtica, con la reversibilidad de las decisiones y
con la disposicin al cambio. Slo con la participacin actual y concreta de los
individuos en la formacin de la voluntad, y por tanto con la posibilidad de cambiar el
orden jurdico, experimenta el individuo la ampliacin de su campo de accin que
compensa y equilibra el estrechamiento de otras posibilidades vitales. En la base est lo
que Kant llamaba la libertad como miembro de una comunidad, que sustituye a la
libertad en un ideal estado de naturaleza (Larenz). Ello presupone, en cualquier caso,
que se den las condiciones procesales, institucionales y materiales que permitan a todos
su autodeterminacin mediante la participacin.