PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS

DEPARTAMENTO DE CINCIAS JURDICAS

COORDENAO DE PS-GRADUAO
PS-GRADUAO EM DIREITO E CONSULTORIA EMPRESARIAL
TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Orientando: Rogrio Lus Giaretton
Orientadora: Profa. Ms. Brbara de Oliveira Cruvinel








A liberdade de contratar e a relativizao do
pacta sunt servanda














Goinia
2012


1

Rogrio Lus Giaretton

















A liberdade de contratar e a relativizao do
pacta sunt servanda







Artigo Cientfico apresentado na
concluso do curso de Ps-graduao em
Direito e Consultoria Empresarial da
Pontifcia Universidade Catlica de Gois -
PUC/GOIS.
Profa. Orientadora: Ms. Brbara de
Oliveira Cruvinel











GOINIA
2012

2

A liberdade de contratar e a relativizao do pacta sunt servanda


RESUMO
O contrato o instrumento jurdico utilizado para promover a transferncia e circulao de
bens e direitos entre as pessoas. Atualmente, muito mais do que simples instrumento de
circulao de riquezas, o contrato visto como um produto da alterao da realidade social,
e a concepo do princpio da funo social do contrato, inserido no art. 421, do Cdigo
Civil Brasileiro, fruto dessa nova realidade. O presente estudo tem a finalidade de analisar
a aplicao do princpio da funo social como limitador da autonomia da vontade,
relativizando o princpio do pacta sunt servanda nos casos de descumprimento da lei. Como
a aplicao, entendimento e aprofundamento de todos os efeitos e implicaes deste novo
preceito legal matria muito complexa, esta pesquisa busca entender como possvel
equilibrar os princpios da fora obrigatria e da funo social dos contratos, sem extinguir
o carter da relao privada, evitando o prejuzo social advindo de tal relao.

Palavras-chave: Contrato; Princpios Contratuais; Obrigao; Funo Social.

1 - INTRODUO
O Cdigo Civil de 1916, no tratou com a mesma relevncia que o atual Cdigo
Civil os aspectos sociais que envolviam a formalizao de um negcio jurdico. Isso ocorreu
porque na formao do antigo Cdigo a sociedade havia sado recentemente de um perodo
escravagista e iniciado a Repblica, no prestigiava, tal como ocorre hodiernamente,
princpios de viso mais humanista e social. Desta forma, os valores mais importantes na
poca, eram a propriedade e o materialismo existencial, que de forma geral, indicavam o
individualismo e o conservadorismo da sociedade de ento.
Somente aps o perodo de democratizao do pas, que ocorreu aps o ditatorial,
abriu-se um novo horizonte de necessidade e preocupao social com relao aos negcios
jurdicos celebrados na esfera civil brasileira.
Com o advento da Constituio da Repblica de 1988 (CR/88) e em seguida do
Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), a teoria contratual ganha novos contornos,
com a insero de princpios constitucionais e valores sociais preconizados no Estado
Democrtico de Direito, que introduzem uma reformulao na interpretao do direito
contratual.
Assim sendo, com a promulgao do Cdigo Civil de 2002, a principiologia
contratual, consagrada definitivamente no direito privado, notadamente no contratual, tendo
por fundamento as diretrizes da socialidade, eticidade e operabilidade, as quais afluem do
3

princpio constitucional da solidariedade esculpido no artigo 3, I, da Constituio da
Repblica de 1988.
A predominncia da destinao social sobre o individualismo foi estabelecida no
ordenamento brasileiro, com o advento do Cdigo Civil de 2002, privilegiando e sobrepondo
o interesse coletivo ao privado, o legislador estabelece no art. 421 do Cdigo Civil o princpio
da funo social do contrato, o qual foi inspirado no art. 5, inciso XXIII da Constituio
Federal, que limita o direito de propriedade ao atendimento da funo social e, ainda, a
moderna funo socioambiental da propriedade.
Entretanto, a lei no definiu objetivamente o conceito da funo social do contrato,
por ter a caracterstica de sistema aberto, configurando a expresso como um conceito
indeterminado do Direito, favorecendo a interpretao atemporal dos contratos podendo,
diante disso, ocorrerem vrias interpretaes, propiciando a declarao de nulidade de
determinadas clusulas contratuais, e at mesmo de todo instrumento.
Assim, o pacta sunt servanda, princpio tradicional que traduz a obrigatoriedade do
cumprimento ao pacto advindo das relaes contratuais fragilizou-se com a existncia do
princpio da funo social do contrato.
Imperioso esclarecer que este trabalho busca esclarecer como o princpio da funo
social do contrato pode conviver com o pacta sunt servanda, sem que o negcio jurdico
perca sua segurana e credibilidade.
Tratar-se- inicialmente sobre a definio de contrato. Aps isso, sero analisados os
princpios contratuais, suas atuaes como preceitos fundamentais da formao contratual, e,
em alguns casos, como normas diretivas no ordenamento jurdico.
Em seguida, far-se- uma anlise do contrato no Estado liberal, e sob a tica do
Estado social com a positivao da funo social do contrato. Este tpico abordar ainda, a
anlise da liberdade contratual prejudicando a funo social do contrato, desenvolvendo-se
um breve apanhado sobre a terminologia do art. 421, do Cdigo Civil Brasileiro de 2002.
Ao final tratar-se- dos julgados e da construo jurisprudencial nos Tribunais
ptrios, demonstrando a aplicao do princpio da funo social na vida dos jurisdicionados.
Esta pesquisa aplicar o mtodo indutivo, empregando a tcnica da pesquisa
bibliogrfica, utilizando doutrinas, publicaes on-line e legislaes, visando abordar este
tema to relevante e de interesse geral, para entendermos que atualmente no basta ter
vontade de contratar, capacidade para tanto e objeto lcito, que, alm disso, imprescindvel
se verificar e antever os reflexos que tal contratao ter, com sua vigncia, sobre os direitos
4

coletivos ou transindividuais e, ainda, se isso ser passvel de eventual declarao de
nulidade, futuramente, pela colidncia do pactuado com os fundamentos do princpio da
funo social do contrato.
Teria ocorrido, ento, a relativizao do pacta sunt servanda de tal forma que a
segurana jurdica do cumprimento das obrigaes, que se busca com a formalizao do
contrato, estaria fragilizada de tal forma que no desse mais segurana, na total acepo deste
termo?
O pacta sunt servanda coexiste harmonicamente com as normas e fundamentos do
princpio da funo social do contrato ou tal harmonia inexiste?
Alm da resposta para estas dvidas buscar-se- discorrer de forma ampla sobre os
aspectos que envolvem a coexistncia destes princpios no mundo jurdico.

2 - CONTRATO
Sabe-se que contrato, em sua essncia, instrumento de formalizao das avenas
mutuamente ajustadas entre as partes. Entretanto, definir seu conceito no traduz a
simplicidade do que o instrumento que se pode vislumbrar inicialmente, numa viso
perfunctria, realmente significa. Logo ento, faz-se necessrio adentrar no pensamento dos
filodoutrinadores, que analisam, estudam e que acabam por definir, palavra por palavra, a
formao do melhor conceito do objeto do estudo realizado, neste caso, contrato.
2.1. O CONCEITO DE CONTRATO
A origem etimolgica do vocbulo contrato conduz ao vnculo jurdico das vontades
com vistas a um objeto especfico. O verbo contrahere conduz a contractus, que traz o sentido
de ajuste, conveno ou pacto, sendo um acordo de vontades criador de direitos e obrigaes.
Venosa (2003, p. 361) ao definir o contrato, nos ensina:
Quando o homem usa de sua manifestao de vontade com a inteno precpua de
gerar efeitos jurdicos, a expresso dessa vontade constitui-se num negcio jurdico
[...] Ser negcio jurdico, porm, todo o ato lcito, que tenha por fim imediato
adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos (grifos do autor).

Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 11), nos trazem uma definio mais cotidiana,
com vistas aos novos princpios regentes, de contratos, conforme segue:
[...] entendemos que o contrato um negcio jurdico por meio do qual as partes
declarantes, limitadas pelos princpios da funo social e da boa-f objetiva,
autodisciplinam os efeitos patrimoniais que pretendem atingir, segundo a
autonomia das suas prprias vontades (grifos do autor).
Pode-se inferir ento que o contrato a manifestao de vontades entre as partes
sobre o mesmo objeto, com o intuito de constituir, modificar, regular ou extinguir direitos e
5

que observados os princpios regentes desta relao, ter validade o efeito jurdico desta
expresso obrigacional de vontades. o trato em que duas ou mais pessoas assumem certos
compromissos ou obrigaes, ou asseguram entre si algum direito.
De uma forma concisa, buscou-se trazer ao leitor vises diferentes de conceito de
contrato onde se pode perceber, dos ensinamentos doutrinrios, que os mais modernos
trataram de introjetar os princpios sociais em suas conceituaes. Buscar-se- no prximo
tpico abordar sobre os princpios contratuais, conceituando princpio, classificando-os e
trazendo as caractersticas e particularidades de cada um.

3 - PRINCPIOS CONTRATUAIS
3.1. CONCEITO DE PRINCPIO
Princpio denota a noo de norma nuclear do sistema. Os princpios constituem os
preceitos fundamentais da formao contratual.
Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 27), definem princpio, da seguinte forma: Por
princpio, entendam-se os ditames superiores, fundantes e simultaneamente informadores do
conjunto de regras do Direito Positivo. Pairam, pois, por sobre toda a legislao, dando-lhe
significado legitimador e validade jurdica.
Princpios so os pilares de sustentao (existencial) do contrato, da lei, do direito,
enfim, de tudo o que juridicamente existe e se funda em princpios.
Os princpios so as fontes inspiradoras na formao das normas jurdicas. Estas so
elaboradas respeitando os ditames dos princpios. Barros (2005, p. 213/214) em sua obra,
diferencia o princpio, de uma norma jurdica, quando explica:
O princpio lana sua fora sobre todo o ordenamento jurdico, atuando numa rea
muito mais ampla do que a norma, pois esta se limita a regular situaes especficas.
Os princpios so as premissas ticas que inspiram a elaborao das normas
jurdicas. So mais do que normas, pois sua funo primordial servir como critrio
de interpretao destas, devendo ser observados pelo legislador, quando elabora as
leis; pelos juzes, quando as aplica; e pelo cidado, quando realiza o negcio
jurdico.
Ainda, segundo BARROS (2005, p. 213) importante ressaltar, que os princpios, s
vezes, podem estar contidos numa norma. Quando isso ocorre, d-se a esta, o nome de norma
diretiva, pois orienta o hermeneuta, quando existe dvida a cerca da adoo de uma ou outra
interpretao.
Alguns exemplos de normas diretivas so: o art. 422 CC, que traz os princpios da
probidade e boa-f, e o art. 421 CC, que trata o princpio da funo social, tema desta
pesquisa.
6

3.2. CLASSIFICAO DOS PRINCPIOS CONTRATUAIS
Importa referir que muito embora os princpios aqui trazidos sejam vistos e estudados
pela tica contratualista, os mesmos tem razes nos preceitos fundamentais da Carta Magna e
traduzem o esprito da Constituio Cidad, em sua essncia.
No h unanimidade entre os doutrinadores, quanto classificao dos princpios no
sistema contratual. Porm, destacam-se os seguintes princpios elencados na obra de
BARROS (2005, p. 214):
a) Princpio da autonomia da vontade;
b) Princpio da supremacia da ordem pblica;
c) Princpio do consensualismo;
d)Princpio da obrigatoriedade ou pacta sunt servanda ou princpio da fora
vinculante dos contratos;
e) Princpio da relatividade;
f) Princpio da boa-f;
g) Princpio da funo social.
Analisar-se-o os princpios acima referidos com o condo de melhor compreenso
do assunto visando uma maior qualidade da pesquisa, para que as solues apontadas sejam
validamente fundamentadas.
3.2.1. Princpio da autonomia da vontade
Na doutrina moderna esse princpio tambm denominado de princpio da
autonomia privada. Representa um acordo de vontades livres e soberanas, no suscetvel de
modificaes geradas por terceiros que no fizessem parte da relao contratual. Ao sujeito
atribuda a possibilidade de criar situaes de direito subjetivo, pessoais ou reais. A
autonomia privada vista como um poder, que lhe reconhecido, de regulamentar os prprios
interesses, dentro de determinados parmetros. Tal auto-regulamentao manifesta-se,
precipuamente, no campo do direito contratual. O contrato , por excelncia, o instrumento da
iniciativa privada.
A autonomia privada tida como o fundamento da obrigatoriedade dos contratos,
porque a expresso da liberdade individual. Em torno do conceito de autonomia privada
toda a dogmtica do contrato se estrutura. O contrato aparece como o instrumento dessa
autonomia, o meio pelo qual ela se manifesta e se realiza.
7

Nessa linha, BETTI (1969)
1
afirma que a autonomia privada reconhecida pela
ordem jurdica justamente "como pressuposto e causa geradora de relaes jurdicas, j
disciplinadas, em abstrato e em geral, pelas normas dessa ordem jurdica... , portanto,
reconhecida como atividade e potestas, criadora, modificadora ou extintora de relaes
jurdicas entre particulares". A autonomia privada no pode ser entendida seno em conexo
com o conceito de contrato e este s pode ser apreendido em funo daquela.
O princpio da autonomia privada a traduo jurdica da liberdade de iniciativa
econmica. Ao sujeito atribuda a possibilidade de criar situaes de direito subjetivo,
pessoais ou reais. A autonomia privada vista como um poder, que lhe reconhecido, de
regulamentar os prprios interesses, dentro de determinados parmetros. Tal auto-
regulamentao manifesta-se, precipuamente, no campo do direito contratual.
Importa lembrar que a liberdade valor constitucional previsto em seu art. 3, inciso
I, o qual reconhece como objetivo da Repblica Federativa do Brasil a construo de uma
sociedade livre, justa e solidria. No art. 5 caput da Carta Magna est garantido o direito
liberdade como direito fundamental, bem como est fixado no inciso II deste mesmo artigo
que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei
e, mais adiante, no inciso XVII est assegurado o direito de livre associao para fins lcitos.
Vale frisar que atualmente, este princpio encontra-se limitado pela norma de ordem
pblica. A interferncia estatal mostra-se crescente e progressiva, nas relaes contratuais
privadas.
Como do conhecimento de todos a autonomia da vontade est presente no Cdigo
Civil de 2002, e, de fundamental importncia para o direito contratual. Permite que as partes
se manifestem no plano pessoal, deliberando com quem deseja contratar e o contedo do
pacto.
3.2.2. Princpio da supremacia da ordem pblica
Como j verificado no tpico anterior, a autonomia da vontade (autonomia privada)
amparada por lei, porm, no tem carter absoluto, estando submetida e controlada pelas
diretrizes estatais, ou seja, o princpio da supremacia da ordem pblica verifica-se nessa
interveno estatal a qual, observadas as disposies legais deve preponderar em detrimento
da vontade dos particulares contratantes.

1
RIBAS, Christina Miranda. Em Torno da Autonomia Privada. Artigo publicado em maio de 1997 na Revista
Jurdica da Universidade Estadual de Ponta Grossa, atravs de pesquisa no site
<http://www.uepg.br/rj/a1v1at13.htm>; acesso em 28 de agosto de 2012 apud BETTI, Emilio. Teoria Geral do
Negcio Jurdico. Coimbra : Coimbra Editora, 1969.
8

Os negcios quando submetidos s normas, bem como, aos bons costumes, resultam
na preservao da ordem pblica, perfazendo o ato lcito e eficaz.
Como exemplo de preponderncia e supremacia da ordem pblica sobre o interesse
privado, cita-se o art. 496 do Cdigo Civil que reza ser anulvel venda de bens pertencentes
ascendente para descendente sem a concordncia dos demais e do cnjuge do alienante. Tal
norma visivelmente restringe a autonomia privada.
Por fim relevante lembrar que a Constituio Federal protege os vulnerveis, de
igual forma, em detrimento da autonomia da vontade, em determinados casos, tais como, os
trabalhadores (art. 7) e os consumidores (art. 5 inciso XXXII). Com relao aos aderentes,
como ltimo exemplo tem-se a proteo legal assegurada pelas normas dos arts. 423 e 424 do
Cdigo Civil de 2002.
Logo ento, ao mesmo tempo em que a lei concede autonomia e liberdade aos
contratantes, acaba por restringir em determinadas situaes tal autonomia, de forma que o
interesse pblico prevalecer sobre tal autonomia de vontade. Seguindo a lgica do presente
estudo analisar-se- em seguida o princpio do consensualismo.
3.2.3. Princpio do consensualismo
A vontade exteriorizada s gera perfeito acordo quando h consentimento mtuo,
assim, necessria a convergncia de vontades entre duas ou mais pessoas sobre um mesmo
objeto, para gerar um negcio jurdico.
O art. 107, do Cdigo Civil Brasileiro, reporta-se ao princpio do consensualismo por
no exigir forma especial para o aperfeioamento da conveno:
Art. 107: A validade da declarao de vontade no depender de forma escrita,
seno quando a lei exigir.

Porm o princpio do consensualismo no absoluto, as excees regra so os
contratos formais (solenes) ou reais. A lio de BARROS (2005, p. 222) esclarece que pelo
princpio do consensualismo, o acordo de vontades suficiente para gerar a formao vlida
do negcio. Porm apresenta duas excees: os contratos solenes (que exigem forma escrita
para ter validade), e os contratos reais (que se formam com a entrega da coisa). Dentre os
contratos reais destacam-se: mtuo, comodato, penhor, depsito, e os de doaes de pequeno
valor.
A criao do negcio jurdico depende inicialmente da vontade das partes em
contratar e do mtuo consenso sobre o pactuado, que no existindo forma prescrita em lei,
perfeita estar a conveno.
9

Na sequencia discorrer-se- sobre o princpio que a base deste estudo para o qual
dedicar-se- reservada ateno e o devido aprofundamento.
3.2.4. Princpio da obrigatoriedade ou pacta sunt servanda ou princpio da fora vinculante
dos contratos
O termo latim pacta sunt servanda significa que os contratos existem para serem
cumpridos.
Na viso de RIZZARDO (2005, p. 24) a concepo filosfica da teoria clssica do
brocardo pacta sunt servanda, consagrava que as convenes legalmente formadas constituem
lei para aqueles que as celebram.
Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 38/39) lecionam que o princpio da fora
obrigatria, manifestado especialmente na imodificabilidade ou intangibilidade dos termos do
contrato, tornou-se um instrumento de opresso econmica, que no decorrer do sculo XX
acentuou as desigualdades sociais, facilitando a opresso do fraco pelo forte. Assim, em poca
como a atual, em que os contratos paritrios cedem lugar aos contratos de adeso, a pacta sunt
servanda temperada por mecanismos jurdicos de regulao do equilbrio contratual, a
exemplo da teoria da impreviso
2
.
O princpio da fora obrigatria pode ser relativizado se o contedo do pacto divergir
com os demais princpios gerais do direito contratual. Carli (2005, p. 48/49), respeito desta
matria, acrescenta que:
A obrigatoriedade, todavia no absoluta. H que se respeitar a lei e, sobretudo,
outros princpios com os quais o da fora obrigatria coexiste como o da Boa-f, o
da Legalidade, o da Igualdade, entre tantos outros; afinal, os princpios gerais do
Direito integram um sistema harmnico.
Assim, se pode dizer que pacta sunt servanda o princpio segundo o contrato
obriga as partes nos limites da lei.

Sem a obrigatoriedade dos contratos, no teria segurana as relaes negociais, pois
a palavra dos homens seria carente de fora jurdica.
3.2.5. Princpio da relatividade
Acerca deste princpio, Barros (2005, p. 223) ensina que de acordo com o princpio
da relatividade, o contrato s produz efeitos entre as partes. No beneficia nem prejudica
terceiros. Assim, em regra, no se pode, por meio de um contrato, criar direitos e obrigaes
para terceiros.

2
Teoria da impreviso consistente no reconhecimento de que a ocorrncia de acontecimentos novos,
imprevisveis pelas partes e a elas no-imputveis, refletindo sobre a economia ou na execuo do
contrato, autorizam sua reviso, para ajust-lo s circunstncias supervenientes.
10

Em regra, o contrato s ata aqueles que dele pactuaram. Porm o ordenamento
jurdico trata algumas excees que so trazidas nas obras de diversos doutrinadores.
De acordo com BARROS (2005, p. 223) as excees do princpio da relatividade
so: a estipulao em favor de terceiro; a responsabilidade dos herdeiros quanto ao
cumprimento do contrato do de cujus, at as foras da herana; e o poder do consumidor
acionar judicialmente o fabricante, produtor, construtor ou importador, mesmo no tendo
contratado diretamente com eles, na hiptese de reparao de danos causados por defeitos ou
informaes insuficientes do produto.
Para Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 40/41) retiram-se ainda outras excees ao
princpio da relatividade, quais sejam: o contrato com pessoa a declarar, e ainda os casos onde
necessria a relativizao do princpio da relatividade subjetiva, por exemplo, quando se
constata a violao de regras de ordem pblica e interesse social.
Outrossim, Venosa (2003, p. 377) acrescenta como excees este princpio as
convenes coletivas de trabalho e fideicomisso constitudo por ato inter vivos.
Assim, estudadas essas definies, toma-se por lio, que o contrato no produz
efeito com relao a terceiros, exceto nos casos previstos em lei.
No se poderia abordar o princpio da relativizao sem que houvesse referncia
teoria da impreviso (rebus sic stantibus), bem como, da teoria do rompimento da base
objetiva do negcio.
Trata-se de temas correlatos o pacta sunt servanda e a clusula rebus sic stantibus.
Correlatos porque, embora por trilhas antagnicas, levam ao mesmo destino, que a garantia
de um fim juridicamente protegido ou, pelo menos, almejado.
O primeiro para preservar a autonomia da vontade, a liberdade de contratar e a
segurana jurdica de que os instrumentos previstos no nosso ordenamento so confiveis.
O segundo para proteger o bem comum, o equilbrio contratual, a igualdade entre as
partes e a certeza de que o interesse particular no predominar sobre o social.
O princpio da fora obrigatria (pacta...) uma regra, cuja exceo tem merecido
cada vez mais a ateno do jurista ptrio. Versa sobre a vinculao das partes ao contrato,
como se norma legal fosse, tangenciando a imutabilidade.
J a teoria da impreviso (rebus...) constitui uma exceo, da qual a regra est a
merecer mais observao do legislador. Contempla a possibilidade de que um pacto seja
alterado, a despeito da obrigatoriedade, sempre que as circunstncias que envolveram a sua
11

formao no forem as mesmas no momento da execuo, imprevisvel e inimputavelmente,
de modo a prejudicar uma parte em benefcio da outra.
Logo ento a clusula rebus sic stantibus nada mais que a possibilidade de
reviso do contrato em vista de determinada situao imprevisvel poca da pactuao a
qual trouxe onerosidade excessiva para uma parte em benefcio da outra.
Quanto isto, citando como exemplo, est pacificado na jurisprudncia brasileira,
que os contratos de compra e venda de soja futura com preo fixado no so passveis de
reviso, prevalecendo o pacta sunt servanda sobre a teoria rebus sic stantibus neste caso, sob
o fundamento de que neste tipo de negcio a mudana de preo algo previsvel e que isso
ocorre constantemente, em vista da volatilidade do mercado, s vezes ocorrendo o aumento do
preo e noutras vezes a diminuio. Veja-se a deciso do STJ:
DIREITO EMPRESARIAL - CONTRATOS - COMPRA E VENDA DE COISA
FUTURA (SOJA) - TEORIA DA IMPREVISO - ONEROSIDADE EXCESSIVA
- INAPLICABILIDADE - 1- Contratos empresariais no devem ser tratados da
mesma forma que contratos cveis em geral ou contratos de consumo. Nestes
admite-se o dirigismo contratual. Naqueles devem prevalecer os princpios da
autonomia da vontade e da fora obrigatria das avenas. 2- Direito Civil e Direito
Empresarial, ainda que ramos do Direito Privado, submetem-se a regras e princpios
prprios. O fato de o Cdigo Civil de 2002 ter submetido os contratos cveis e
empresariais s mesmas regras gerais no significa que estes contratos sejam
essencialmente iguais. 3- O caso dos autos tem peculiaridades que impedem a
aplicao da teoria da impreviso, de que trata o art. 478 do CC/2002: (i) os
contratos em discusso no so de execuo continuada ou diferida, mas contratos
de compra e venda de coisa futura, a preo fixo, (ii) a alta do preo da soja no
tornou a prestao de uma das partes excessivamente onerosa, mas apenas reduziu o
lucro esperado pelo produtor rural e (iii) a variao cambial que alterou a cotao da
soja no configurou um acontecimento extraordinrio e imprevisvel, porque ambas
as partes contratantes conhecem o mercado em que atuam, pois so profissionais do
ramo e sabem que tais flutuaes so possveis. 5- Recurso especial conhecido e
provido. (STJ - REsp 936.741 - (2007/0065852-6) - Rel. Min. Antonio Carlos
Ferreira - DJe 08.03.2012 - p. 972).

A teoria do rompimento da base objetiva do negcio consubstancia-se na
possibilidade da reviso ou resoluo do contrato em razo da vulnerabilidade do consumidor,
criando requisitos menos rgidos para isto, buscando dar maior proteo ao consumidor e
cumprimento funo social ao contrato.
O art. 6, inciso V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, como corolrio do princpio
constitucional de proteo ao consumidor, dispe que direito bsico do consumidor a
modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou a sua
reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. O referido
preceito legal, marco de uma nova fase do direito, que atribuiu ao contrato uma funo social,
veio minorar e relativizar o vetusto princpio contratual da fora obrigatria dos contratos
12

(pacta sunt servanda), no consagra a teoria da impreviso, mas sim a teoria do rompimento
da base objetiva do negcio jurdico. Nesta teoria, ao contrrio da impreviso, despiciendo
investigar sobre a previsibilidade do fato econmico superveniente. E nem se deveria. Com
efeito, o fato pode at ser previsvel, mas no esperado, porque se esperado fosse, as partes
no contratariam.
Diante de tudo isto, pode-se concluir que o princpio da relativizao restou abordado
com a amplitude necessrio ao escopo do presente estudo onde buscou-se enfatizar as vrias
formas de ocorrncia, bem como a sua conceituao. Passar-se- a percutir sobre o princpio
da boa-f para que a contratao tenha plenitude de seus efeitos no mundo jurdico.
3.2.6. Princpio da boa-f
O Cdigo Civil brasileiro de 2002 trouxe uma relevante inovao no mbito
contratual, ao introduzir o princpio da boa-f no art. 422 em seu diploma legal. Sua redao
traz:
Art. 422: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
Ao inserir este princpio no ordenamento jurdico, buscou o legislador minimizar os
efeitos da liberdade sem precedentes.
consenso entre os doutrinadores a diviso da boa-f em objetiva e subjetiva.
Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 64/65) assim as definem:
[...] faz-se necessrio que estabeleamos uma diagnose diferencial entre a boa-f
objetiva e a boa-f subjetiva.
Esta ltima, de todos conhecida por estar visivelmente presente no Cdigo Civil de
1916, consiste em uma situao psicolgica, um estado de nimo ou de esprito do
agente que realiza determinado ato ou vivencia dada situao, sem ter cincia do
vcio que a inquina.
Em geral, esse estado subjetivo deriva do reconhecimento da ignorncia da agente a
respeito de determinada circunstncia [...]
Distingue-se, portanto, da boa-f objetiva, a qual, tendo natureza de princpio
jurdico delineado em um conceito jurdico indeterminado -, consiste em uma
verdadeira regra de comportamento, de fundo tico e exigibilidade jurdica.
Venosa (2003, p. 379), aponta a boa-f objetiva como regra de conduta:
Na boa-f subjetiva, o manifestante de vontade cr que sua conduta correta, tendo
em vista o grau de conhecimento que possui de um negcio. Para ele h um estado
de conscincia ou aspecto psicolgico que deve ser considerado.
A boa f objetiva, por outro lado, tem compreenso diversa. O intrprete parte de
um padro de conduta comum, do homem mdio, naquele caso concreto, levando
em considerao os aspectos sociais envolvidos. Desse modo, a boa-f objetiva se
traduz de forma perceptvel como uma regra de conduta, um dever de agir de acordo
com determinados padres sociais estabelecidos e reconhecidos.
Este estudo tem como foco a boa-f objetiva, presente no art. 422 do Cdigo Civil
como norma principiolgica das relaes contratuais restando certo que se no estiver
presente a boa-f por parte de qualquer das partes na formalizao do contrato o mesmo
passvel de reviso ou mesmo anulao. Tratar-se- em seguida do princpio da funo social
13

e em seguida sua contraposio ao pacta sunt servanda, que o principal tema do presente
estudo.
3.2.7. Princpio da funo social
Os contratos possuem trs funes primordiais, quais sejam: a econmica (ligada ao
fato do contrato ser instrumento de gerao e circulao de riquezas na sociedade) a
pedaggica ou regulatria (fundada na possibilidade dos contratantes criarem direitos e
obrigaes no intuito de regularem dadas situaes) e a social, que se apresenta como uma
sntese das funes anteriores.
Trata-se de uma clusula geral, positivada no artigo 421 e 2.035 pargrafo nico do
Cdigo Civil de 2002, e norteada pela diretriz da socialidade, a qual se apresenta como um
reflexo do princpio constitucional da solidariedade, consagrado no art. 3, I, da Constituio
da Repblica de 1988.
O art. 421, do Cdigo Civil expressa que:
Art. 421: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
social do contrato.
Dentre as principais inovaes trazidas pelo atual Cdigo Civil, a positivao da
funo social, sem dvida a questo mais importante e mais obscura que existe em matria
contratual. Este princpio veio ao encontro do fenmeno da socialidade j presente no direito
brasileiro, sob tendncias jurisprudenciais, antes mesmo de existir o Cdigo atual. Neste
aspecto lembram Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 45) que:
A socializao da idia de contrato no idia nova.
A partir do momento em que o Estado passou a adotar uma postura mais
intervencionista, abandonando o ultrapassado papel de mero expectador da
ambincia econmica, a funo social do contrato ganhou contornos mais
especficos.
Importa referir que um novo panorama s delineou-se a partir da Constituio de
1988, aperfeioando-se no Cdigo Civil de 2002.
O ideal de justia social trazido pela Constituio Federal de 1988 serviu de diretriz
para a incluso do princpio da funo social do contrato no instrumento civilista. Sobre esse
aspecto, elucida Reale (2003):
Um dos motivos determinantes desse mandamento resulta da Constituio de 1988,
a qual, nos incisos XXII e XXIII do Art.5, salvaguarda o direito de propriedade que
atender a sua funo social. Ora, a realizao da funo social da propriedade
somente se dar se igual princpio for estendido aos contratos, cuja concluso e
exerccio no interessa somente s partes contratantes, mas a toda a coletividade.
Nota-se que, assim como serviu para os jusnaturalistas institurem o Estado liberal, o
direito de propriedade foi o propulsor do Estado social.
Diante de tal princpio, obriga-se entender o significado de funo social, para assim
defini-lo. Theodoro Jnior (2004, p. 13) nos ensina:
14

Com efeito, funo quer dizer papel a desempenhar, obrigao a cumprir, pelo
indivduo ou por uma instituio. E social qualifica o que concernente
sociedade, relativo comunidade, ao conjunto dos cidados de um pas. Logo s
se pode pensar em funo social do contrato, quando este instituto jurdico interfere
no domnio exterior aos contratantes, isto , no meio social em que estes realizam o
negcio de seu interesse privado.
Buscando o conceito de funo social, BARROS (2005, p. 216) lembra que a lei no
define o que vem a ser funo social do contrato. Desta forma, pode ser interpretado de
diversos modos, consistindo basicamente na prevalncia do interesse coletivo sobre os
interesses individuais dos contratantes.
Para BARROS (2005, p. 217), haver descumprimento do princpio da funo social,
quando a prestao de uma das partes for exagerada ou desproporcional; quando houver
vantagem exagerada de uma das partes ou, quando se quebrar a base objetiva ou subjetiva do
contrato. Assim o contrato s cumprir a sua funo social quando for til e justo.
Na viso de BARROS (2005, p. 217) existem alguns autores que defendem que a
desconformidade do contrato com sua funo social pode ser corrigida pela reviso judicial do
contrato. Outros, por sua vez, pregam que no cabvel essa reviso, pois violaria o princpio
da autonomia da vontade, de modo que o juiz em vez de alterar clusula dever anul-la, ou
em casos extremos, declarar nulo o prprio contrato.
Pode-se inferir do estudo realizado que as partes podem livremente contratar e que
pelo pacta sunt servanda, em princpio, o contrato faz lei entre as partes. Para plena
validade e eficcia do contrato, devem ser observadas as vedaes legais que o tornam
anulvel, conforme o caso, bem como que a contratao efetivada estar sujeita reviso ou
at mesmo decretao da sua nulidade pelo Judicirio, sempre que ofender o ordenamento
jurdico e os princpios que regem o direito contratual.

4 - DO PACTA SUNT SERVANDA EM CONTRAPONTO AO PRINCPIO DA
FUNO SOCIAL DO CONTRATO
Visando analisar com a devida profundidade que este tema exige, em face de ser o
cerne sobre o qual se assenta o objetivo do presente estudo, buscar-se- abordar sobre a
aplicao do princpio da funo social como limitador da autonomia da vontade,
relativizando o princpio do pacta sunt servanda e, ainda, a anlise sobre os efeitos gerados
por este conflito principiolgico.
4.1. DO PACTA SUNT SERVANDA NO ESTADO LIBERAL
O contrato existente no Estado liberal era regido pela liberalidade da autonomia da
vontade. Este perodo foi marcado pelo individualismo, que limitava ao mximo a interveno
15

estatal nas relaes privadas, elevando os acordos categoria de lei, obrigando as partes a
cumprirem o contratado (pacta sunt servanda).
A supremacia da vontade obrigava as partes a cumprir o acordo estabelecido, ainda
que seu contedo estivesse moldado de forma viciada. A vontade das partes, elevada ao status
de lei, validava o acordo que empregava esse artifcio, pois assim estabeleceram (e aceitaram)
os contratantes.
Por no permitir a interferncia estatal nas relaes privadas, este sistema contratual
baseado na vontade e liberalidade das partes, consentia o favorecimento de uma das partes
sobre a outra, insurgindo a desigualdade entre eles. O modelo adotado no Estado liberal
sucumbiu aos anseios do Estado social, constitudos para atender aos apelos desta nova
realidade, buscando o equilbrio econmico e a justia contratual.
Vale destacar tambm, o que nos ensina Humberto Theodoro Jnior (2001):
Por meio das leis de ordem pblica, o legislador desvia o contrato de seu leito
natural dentro das normas comuns dispositivas, para conduzi-lo ao comando daquilo
que a moderna doutrina chama de dirigismo contratual, onde as imposies e
vedaes so categricas, no admitindo possam as partes revog-las ou modific-
las.
O dirigismo contratual caracteriza-se pela interveno do Estado por meio de
legislao especfica com objetivo de valer a prevalncia do interesse coletivo, protegendo o
economicamente mais fraco do domnio do poderoso, minimizando as desigualdades entre as
partes, dirigindo a atividade econmica e a atividade contratual de modo a corresponder s
exigncias fundamentais da justia social ou distributiva e da garantia a todos da existncia
digna, garantindo a resoluo do contrato por onerosidade excessiva ou em caso de perigo,
mesmo que contrarie a autonomia da vontade.
A autonomia da vontade, logo, a liberdade de contratar direcionada pela
supremacia do bem-estar social e pela funo social do contrato. O dirigismo do Estado nas
relaes contratuais induz as partes a suplantar o sentimento egostico necessrio s relaes
humanas em busca do melhor para a sociedade e do equilbrio entre as partes. A interveno
do Estado necessria para garantir a prevalncia dos interesses comuns e coletivos, bem
como, para preservar a igualdade dos direitos ou sua manuteno nas avenas, podendo o
desrespeito s clusulas contratuais, levar a reviso ou resoluo do contrato. Ao Estado cabe
estabelecer normas gerais com esse intuito. Ressaltamos, entretanto, que o vnculo das partes
ao contrato somente poder sofrer interveno pela autoridade judicial em certas
circunstncias excepcionais ou extraordinrias, quando no for possvel uma negociao que
estabelea os interesses comuns entre as partes.
16

Nlson Nery Jnior (1991) esclarece o carter relativo da interveno do Estado
quando afirma:
O dirigismo contratual no se d em qualquer situao, mas apenas nas relaes
jurdicas consideradas como merecedoras de controle estatal para que seja mantido o
desejado equilbrio entre as partes contratantes.

A interveno do sistema jurdico em vigor ocorre tambm, nas questes atinentes a
ordem pblica, por meio de legislao especfica, nos casos, por exemplo, que dizem respeito
organizao familiar, vocao hereditria, organizao poltica e administrativa do Estado.
Em funo disso, identificamos que cada vez mais, a distino entre o pblico e o
privado fica atenuada. Os espaos pblicos e privados aproximam-se do direito social, cuja
funo patrocinar o bem-estar dos que compem sua estrutura, ficando cada vez mais difcil
delimitar onde comea um e termina o outro.
A presena do Estado, subsidiando a produo e propiciando o crescimento da
economia firma-se na necessidade constante de limitar a liberdade de contratar e a liberdade
de iniciativa econmica, destituda de fins sociais, com objetivo de fortalecer a economia com
formas mais justas, igualitrias e distributivas, possibilitando a oportunidade real de acesso a
todos que desejem entrar no mercado.
A regulao da ordem econmica e social pela Constituio estabeleceu uma srie de
mudanas para o direito civil, em especial ao contrato.
O dirigismo contratual se d sob duas dimenses: pblico quando exercido pelo
Estado e privado mediante as condies gerais dos contratos.
4.2. O CONTRATO COM A INTROJEO DO PRINCPIO DA FUNO SOCIAL
A positivao do princpio da funo social possibilitou ao aplicador do direito
impedir que a liberdade contratual seja exercida de forma abusiva, garantindo o equilbrio
entre os pactuantes, impedindo a prevalncia da formao de contratos, como por exemplo,
com vcios de consentimento e prestaes excessivamente onerosas para uma das partes.
Alm do equilbrio contratual, a funo social traduz a ideia de que o negcio
pactuado deve atender a interesses sociais, ou seja, ser socialmente benfico e justo, sem
acarretar prejuzos coletividade.
Importa referir, ainda, que alm de observar e cumprir os preceitos da funo social,
de igual forma, o contrato deve ater-se sua funo socioambiental, em virtude de que se as
regras contratuais estabelecidas colidirem com interesses coletivos de carter ambiental, de
17

igual forma, impor-se- a relativizao do que fora pactuado contratualmente para que no
haja prejuzo ao meio ambiente, que direito constitucionalmente garantido todos.
3

Entendem Gagliano e Pamplona Filho (2006, p. 48) que com a ascenso da
interveno estatal (... omissis) No se est pretendendo aniquilar os princpios da autonomia
da vontade (ou autonomia privada) ou do pacta sunt servanda, mas, apenas temper-los,
tornando-os mais vocacionados ao bem-estar comum, sem prejuzo do progresso patrimonial
pretendido pelos contratantes.
Obviamente que o princpio da funo social no determinou o fim dos princpios da
autonomia da vontade e da fora obrigatria, apenas serviu de instrumento regulador, para
limitar suas conseqncias.
O pacta sunt servanda encontra-se presente no ordenamento, logo, a vontade das
partes revestida da fora obrigatria o imperativo da relao contratual. A funo social do
contrato no extinguiu esses preceitos clssicos, apenas atenuou seus reflexos em vista dos
interesses da coletividade.

4.3. DOS EFEITOS DO DESCUMPRIMENTO DO PRINCPIO DA FUNO SOCIAL
Os doutrinadores revelam de forma diferenciada a abrangncia do princpio da
Funo Social do Contrato.
Pelos ensinamentos de BARROS (2005, p. 217), analisa-se que o contrato s cumpre
seu papel quando for simultaneamente til e justo. A utilidade e a justia devem ser analisadas
em face dos interesses metaindividuais
4
, do interesse individual relativo dignidade humana e
de outros preceitos constitucionais. Assim, haver descumprimento do princpio da funo
social, quando a prestao de uma das partes for exagerada ou desproporcional; quando
houver vantagem exagerada de uma das partes; ou, quando se quebrar a base objetiva ou
subjetiva do contrato.
No entendimento de Alvim (apud SANTIAGO, 2005, p. 82) o grande espao da
funo social j se observa no prprio cdigo civil de 2002, atravs de outros institutos que
amenizam a dureza da viso liberal do contrato.

3
CF/88 - Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
4
Os interesses metaindividuais ou transindividuais referem-se a um grupo de pessoas (como os
condminos de um edifcio, os scios de uma empresa, os membros de uma equipe esportiva, os
empregados do mesmo patro).
18

Acrescenta Santos (apud SANTIAGO, 2005, p. 82), que a funo social do contrato
se caracteriza por inmeras regras do Cdigo Civil, reprimindo com veemncia os atos no
socialmente desejados, no intuito de regularizar a conduta das partes finalidade social dos
contratos.
Boulos (apud SANTIAGO, 2005, p. 83) demonstra sua viso sobre esse aspecto:
A tutela da funo social do contrato como princpio informador de todo o direito
contratual no se revela apenas no art. 421, do novo Cdigo Civil, mas tambm em
outras tantas normas do Cdigo que podem ser consideradas desdobramentos ou
aplicaes do referido princpio, como, por exemplo, as normas que atribuem carter
de nulidade relativa aos atos praticados em estado de perigo (art. 156), que
disciplinam a leso (art. 157), que vedam a onerosidade excessiva (arts. 478-480)
etc.

Conforme se verifica, as doutrinas trazidas ampliam o efeito social relacionando
outras normas do ordenamento jurdico, em apoio funo social do contrato, como
desdobramento deste princpio. Outros doutrinadores, relacionam o princpio da boa-f
objetiva como parte deste preceito. Para Nery Jnior (apud SANTIAGO, 2005, p. 82) A boa-
f objetiva, clusula geral prevista no CC 422, decorre da funo social do contrato, de modo
que tudo o que se disser sobre a boa-f objetiva poder ser considerado como integrante,
tambm, da clusula geral da funo social do contrato.
Prestadas as devidas observaes, pode-se dizer que esto em sintonia com a funo
social, os contratos pautados em conformidade com os princpios: da boa-f, da eticidade, do
equilbrio econmico, da socialidade e da dignidade da pessoa humana. Portanto, ocorre o
descumprimento da funo social do contrato, quando afastado algum dos princpios que o
englobam, sejam em face dos interesses individuais ou metaindividuais.
4.4. ANLISE DA TERMINOLOGIA DO ART. 421 DO CDIGO CIVIL BRASILEIRO
A terminologia do art. 421 do Cdigo Civil de 2002, alvo de crticas e objees de
muitos civilistas. Seu texto expressa que:
Art. 421: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
social do contrato.
Hironaka (apud SANTIAGO, 2005, p. 90) enumera dois enormes problemas no
referido dispositivo legal, que ensejam modificao urgente, para alcanar a perfeita redao a
qual permita a total consagrao do princpio da funo social. Esses problemas so: a
meno liberdade de contratar e a afirmao de que o princpio da funo social a razo do
exerccio dessa liberdade.
19

A definio de Santiago (2005, p. 90/91) sobre o termo liberdade de contratar
matria que se aplica:
A liberdade de contratar, repita-se, implica a liberdade de decidir celebrar ou no, o
contrato, bem como a liberdade de escolher o outro contratante; j a liberdade
contratual a liberdade de determinar o contedo do contrato, suas clusulas, sendo
permitida legalmente, inclusive, a criao de contratos atpicos.
O princpio da funo social atinge a liberdade contratual. O indivduo no fica
limitado no seu direito de celebrar ou no, um contrato com a pessoa de seu
interesse e de sua escolha. Mas, uma vez decidido a celebrar esse contrato, deve
faz-lo de forma a no prejudicar a sociedade, respeitando um limite, a funo social
do negcio, que pode ser ferida atravs do seu contedo.
Percebe-se que a expresso liberdade de contratar encontra-se disposta
erroneamente no diploma legal, gerando impreciso norma.
Em segundo plano, porm no menos importante est o emprego da expresso em
razo que gera discusses fervorosas entre doutrinadores que filosoficamente buscam a
melhor interpretao e aplicao do significado desta expresso no contexto hermenutico que
deve ser dado norma.
Contrria a essa terminologia a doutrinadora Santiago (2005, p. 91) esclarece que:
[...] A liberdade contratual no exercida em razo da funo social do contrato, o
seu fundamento no a funo social. A liberdade contratual exercida ainda em
razo do direito liberdade, garantido constitucionalmente, que se manifesta, no
caso, pela autonomia privada. A funo social apenas limita essa liberdade, no a
substitui [...]
A razo de ser do contrato ainda a autonomia privada, podendo dizer-se que o
prprio art. 421, do Cdigo Civil, o dispositivo legal estabelecendo expressamente
entre ns esse princpio, limitando-o, todavia, pela funo social do contrato. No se
pode dizer, simplesmente, que o objetivo desse artigo estabelecer a funo social
do contrato.

Retira-se por lio, disso, que a inteno do legislador era limitar o contedo do
negcio jurdico, e no um direito constitucionalmente garantido de contratar.
GODOY (2004, p. 120/121) refere que o deputado Ricardo Fiza, relator do projeto
de alterao do novo Cdigo Civil (Projeto n. 6.960, de 12-06-2002), inseriu na proposta
legislativa a sugesto de nova redao para o art. 421 para que este disponha: a liberdade
contratual ser exercida nos limites da funo social do contrato, a qual, segundo o autor, se
aprovada, restariam extintas as imprecises deste princpio insculpido na norma atual do art.
421 do CC.
Total razo possui o Doutrinador Claudio Luiz Bueno Godoy ao referir que se
aprovado o projeto de alterao da redao do art. 421 do CC, restariam eliminadas as
incongruncias da atual redao muito bem vistas pelos filodoutrinadores que discorreram
sobre o tema.

20


5 - A APLICAO DO PRINCPIO DA FUNO SOCIAL (ART. 421 DO CC) NOS
TRIBUNAIS
Verifica-se, ento, no contexto deste estudo, que no h parmetro concreto que
possa definir com preciso o que venha ser a funo social do contrato.
Percebe-se que o art. 421 Cdigo Civil no expressa a definio de funo social e,
de igual forma no define sua aplicao.
Venosa (2003, p. 378/379) nos ensina que:
Diz-se que o novo Cdigo constitui um sistema aberto, predominando o exame do
caso concreto na rea contratual. Trilhando tcnica moderna, esse estatuto erige
clusulas gerais para os contratos. Nesse campo, reala-se o art. 421 referido [...].
Essa disposio constitui modalidade que a doutrina convencionou denominar
clusula geral. Essa rotulao no nos d perfeita idia do contedo. A clusula geral
no , na verdade, geral. O que primordialmente a caracteriza o emprego de
expresses ou termos vagos, cujo contedo dirigido ao juiz, para que este tenha um
sentido norteador no trabalho da hermenutica. Trata-se, portanto, de uma norma
mais propriamente dita genrica, a apontar uma exegese.
Partindo dessa premissa, Miguel Reale ensina que a utilizao da clusula aberta
(geral) possibilita ao legislador assumir uma postura mais equilibrada, na positivao da
norma, propiciando ao julgador uma anlise reflexiva e individual conforme o caso exposto:
Na elaborao do ordenamento jurdico das relaes privadas, o legislador se
encontra perante trs situaes possveis: ou d maior relevncia aos interesses
individuais, como ocorria no Cdigo Civil de 1916, ou d preferncia aos valores
coletivos, promovendo a socializao dos contratos; ou, ento, assume uma
posio intermdia, combinando o individual com o social de maneira
complementar, segundo regras ou clusulas abertas propcias a solues equitativas
e concretas. No h dvida que foi essa terceira opo a preferida pelo legislador do
Cdigo Civil de 2002. (www.miguelreale.com.br)
Santiago (2005, p. 121) que essa avanada tcnica legislativa garante maior
aplicabilidade da funo social:
Nesse contexto de clusulas gerais, a lei passa a ser vista no como um limite, mas,
como um ponto de partida para a criao e desenvolvimento do direito. As clusulas
gerais, dotadas de grande abertura semntica, no pretendem uma resposta prvia a
todos os problemas da realidade, mas, que essas respostas sejam progressivamente
construdas pela jurisprudncia.
Uma vez instituda a funo social como clusula geral, o aplicador do direito ganha
importante ferramenta para fazer com que esta tenha aplicabilidade prtica, ou seja,
operatividade.
Pode-se perceber ento que o legislador, ao conceber o princpio da funo social,
reservou aos doutrinadores e julgadores a efetiva aplicao da norma. Diante disto se constata
que constitudo sob o conceito de clusula geral, possibilita ao magistrado empregar a
hermenutica no julgamento de um caso especfico, em benefcio da coletividade e do
equilbrio contratual.
21

5.1. DECISES DOS TRIBUNAIS E SMULAS APLICANDO O PRINCPIO DA
FUNO SOCIAL
O Tribunal de do Rio Grande do Sul em julgado proferido em maro deste ano de
2012 julgou causa cujo objeto era a discusso sobre a validade e cumprimento de contrato,
contido em interesses meramente privados, sem reflexos diretos aos direitos coletivos e
transindividuais concedendo o direito das partes com observncia dos ditames dos arts. 421 e
422 do CC, relativizando os princpios da autonomia privada e do pacta sunt servanda. In
verbis:
CONSUMIDOR - AO DE RESCISO CONTRATUAL C/C INDENIZAO
POR DANOS MORAIS - PEDIDO DE CANCELAMENTO DE CURSO ANTES
DA DATA DE SEU INCIO - DEVER DE PAGAMENTO DO VALOR
REFERENTE AO MATERIAL DIDTICO - AUSENTE A CONFIGURAO DE
VENDA CASADA - DANO MORAL INOCORRENTE - inegvel que a autora
contratou os servios da r, bem como que, antes de agendar qualquer aula, solicitou
a resciso contratual. Para a formatao de um contrato h dois pontos importantes,
ou seja, a proposta, que vincula o proponente aos termos do que props, conforme
prev o art. 427 do CC , e a aceitao, que a concordncia da parte contraente com
o que foi proposto, formando-se, assim, o pacto. Entretanto, certos requisitos devem
ser observados quando da contratao, dentre eles, os princpios da funo social do
contrato e da boa-f, consoante aludem os art. 421 e 422, ambos do Cdigo Civil . A
autora no usufruiu dos servios da requerida, o que torna possvel a resoluo do
contrato em relao ao suporte didtico no utilizado. Entretanto, quanto ao material
didtico adquirido, no comporta restituio, ainda que possvel a resciso
contratual, na medida em que o material restou disposio da consumidora desde
logo. Ainda, no h abusividade na consecuo do negcio conjuntamente
(venda/entrega de material didtico e suporte didtico pedaggico), principalmente
se no oferecida pela autora causa extintiva do negcio jurdico, por vcio ou leso.
Quanto aos danos morais, ausente, no caso, qualquer configurao de violao aos
direitos da personalidade da demandante a ensejar a pretendida indenizao.
SENTENA MANTIDA PELOS PRPRIOS FUNDAMENTOS. RECURSO
DESPROVIDO. (www.tjrs.jus.br).
A Justia de Santa Catarina em recente julgado proferido em maro desde ano de
2012, julgou que antes da existncia do CDC no se aplicam os ditames das normas
consumeristas, ressalvou e consagrou, entretanto, que vige, atualmente a mitigao do
princpio pacta sunt servanda diante da funo social do contrato e da onerosidade excessiva
imposta nos contratos de adeso. Transcreve-se:
APELAES CVEIS - AO DE REVISO DE CONTRATO C/C REPETIO
DE INDBITO - SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO (SFH)
APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - CONTRATO
ANTERIOR VIOLAO AO ATO JURDICO PERFEITO PREVALNCIA
DO ART. 5, INCISO XXXVI, DA CONSTITUIO FEDERAL - PRINCPIO
DA IRRETROATIVIDADE Aos contratos celebrados antes da vigncia do
Cdigo de Defesa do Consumidor no podem ser aplicados os ditames
consumeristas, haja vista o ato jurdico perfeito, nos termos do art. 5, inciso
XXXVI, da Constituio Federal. PACTA SUNT SERVANDA - MITIGAO
FUNO SOCIAL DO CONTRATO E ONEROSIDADE EXCESSIVA -
POSSIBILIDADE DE REVISO CONTRATUAL - O direito hodierno permite a
mitigao do princpio pacta sunt servanda diante da funo social do contrato e da
onerosidade excessiva imposta nos contratos de adeso. TABELA PRICE - FORMA
22

DE AMORTIZAO DE SALDO DEVEDOR QUE IMPLICA EM
CAPITALIZAO DE JUROS - AFASTAMENTO DEVIDO - ENUNCIADO VIII
DO GRUPO DE CMARAS DE DIREITO COMERCIAL - Conforme assentado
pelo Grupo de Cmaras de Direito Comercial em seu Enunciado VIII, mostra-se
ilegal a utilizao da Tabela Price nos contratos celebrados sob gide do Sistema
Financeiro de Habitao (SFH), uma vez que representa a capitalizao dos juros.
REAJUSTE DAS PRESTAES DO CONTRATO ELEIO DO PLANO DE
EQUIVALNCIA SALARIAL (PES) COMO FATOR DE CORREO DAS
PARCELAS CONTRATO ANTERIOR LEI N 8.004/1990 - OBSERVNCIA
DA VARIAO DO SALRIO DA CATEGORIA PROFISSIONAL DO
MUTURIO DURANTE TODA A CONTRATUALIDADE - PRECEDENTES -
"Os reajustes das prestaes da casa prpria, nos contratos vinculados ao Plano de
Equivalncia Salarial, segundo as regras do Sistema Financeiro de Habitao, devem
respeitar a variao do salrio da categoria profissional do muturio, salvo aquele
firmado com muturio autnomo, hiptese em que deve ser observada a data de
celebrao do contrato. Se anterior ao advento da Lei 8.004 , de 14/03/1990, que
revogou o 4 do artigo 9 do Decreto-lei 2.164/84 , deve ser utilizado o mesmo
ndice aplicado variao do salrio mnimo. Se posterior, deve ser aplicado o IPC
(AgRg no REsp 962162/SC, rel. Min. Antonio de Pdua Ribeiro) NUS
SUCUMBENCIAIS. DISTRIBUIO PROPORCIONAL DAS CUSTAS
JUDICIAIS SUCUMBNCIA DAS PARTES - CORRETA APLICAO DO
ART. 21, CAPUT, DO CPC - MANUTENO DA SENTENA NESTE PONTO -
HONORRIOS ADVOCATCIOS - FIXAO DE PARMETROS DISTINTOS
PARA CONDENAO - IMPOSSIBILIDADE OFENSA AO ART. 125,
INCISO I, DO CPC ADOO DO VALOR CORRIGIDO DA CAUSA PARA
FIXAO DA VERBA HONORRIA PARA AMBOS OS LITIGANTES -
DISTRIBUIO DOS HONORRIOS EM 20% EM FAVOR DO AUTOR E 10%
INSTITUIO FINANCEIRA - Para fins de condenao de honorrios
advocatcios em caso de sucumbncia recproca deve ser adotado o mesmo
parmetro na fixao da verba honorria, como forma de tratamento igualitrio entre
as partes. RECURSOS PARCIALMENTE PROVIDOS. (www.tj.sc.gov.br).
Em recentssima deciso, prolatada no ms passado (JUL/2012), o Egrgio Tribunal
de Justia do Estado de Gois, reconheceu o direito de ao de consumidor, bem como a
incidncia dos princpios da boa-f objetiva e da funo social do contrato, afirmando que
ordem pblica interessada na represso ao exerccio abusivo ou ilegal da autonomia da
vontade. In verbis:
APELAO CVEL - REVISIONAL C/C CONSIGNATRIA - SENTENA
TERMINATIVA - INTERESSE DE AGIR - PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA
FUNO SOCIAL DO CONTRATO - DIREITO CONSTITUCIONAL DE
AO - UTILIDADE E NECESSIDADE DA INTERVENO JUDICIAL -
ADEQUAO DA VIA ELEITA - SENTENA DESCONSTITUDA - I-
Malgrado o fato de que o princpio da funo social no deve servir de escudo para
que eventuais contratantes celebrem contratos com a inteno de inadimpli-los sob a
proteo judicial, no pode o estado vedar ao cidado o direito constitucional de
ao, calcado na presuno de m-f do consumidor, to somente em virtude de
haver ajuizado demanda para a reviso de contrato bancrio, tendo pago apenas 2
(DUAS) das prestaes a que se obrigou. II- Se por um lado temos a boa-f,
traduzida, no caso, na disposio sincera de cumprir contratos, seja qual for o seu
contedo, por outro lado, h de ser considerada a ordem pblica interessada na
represso ao exerccio abusivo ou ilegal da autonomia da vontade. III- Atendendo a
ao aos pressupostos da necessidade e utilidade, indo ao encontro do exerccio do
direito reviso de clusulas contratuais assegurado pelo art. 51 do cdigo de defesa
do consumidor , denota-se o desacerto da sentena que obstou as pretenses nestes
autos deduzidas, porquanto presente o interesse processual apto a autorizar a
propositura da demandas. Recurso conhecido e provido. Sentena cassada. (TJGO -
23

AC 201091170177 - 4 C.Cv. - Rel. Des. Kisleu Dias Maciel Filho - DJe
26.07.2012 - p. 409). (www.tjgo.jus.br).

Em sentido oposto, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que geralmente
expressa a inovao e promove a vanguarda de vrias hermenuticas e formas de julgar
atualmente existentes no pas, em especial, quanto direitos de interesse coletivo, julgou em
anlise ao caso em concreto, pela inexistncia de ofensa a funo social em contrato paritrio.
Ensina o magistrado que comprovado o equilbrio contratual, no cabe a interveno do
Estado na relao privada:
LOCAO. AO DE REVISO DE CONTRATO E ARBITRAMENTO DE
MULTA. INEXISTNCIA DE OFENSA FUNO SOCIAL DO CONTRATO.
1. No cabe a reviso de contrato de locao celebrado entre contratantes paritrios,
sobretudo quando comprovadamente discutiram amplamente a clusula cuja reviso
pretende o locador. Inexistncia de hipossuficincia de uma das partes que justifique
a interveno do Estado. 2. Caso em que, alm da comprovao da existncia de
tratativas paritrias, no restou demonstrada a existncia de desequilbrio contratual.
APELO DESPROVIDO. (www.tjrs.jus.br)
Inspirado no princpio da funo social do contrato o Egrgio Tribunal de Justia do
Rio Grande do Sul, julgou que o contratado tem responsabilidade em face de terceiro
prejudicado:
Manifesta a legitimidade passiva da Seguradora, tendo em conta a funo social do
contrato, prevista no art. 421, do Cdigo Civil, que tem sua inspirao no princpio
constitucional da solidariedade, contemplado no art. 3, I, da Constituio Federal,
no podendo assim a Seguradora demandada afirmar no apresentar qualquer
responsabilidade em face da terceira prejudicada por seu segurado. (www.tjrs.jus.br)
So vrias as smulas consubstanciadas pelo princpio da funo social do contrato,
permitindo a relativizao do pacta sunt servanda.
Analisar-se-o as Smulas n 302 e 308 do Superior Tribunal de Justia como
exemplos.
Prev a smula n 302 que abusiva a clusula contratual de plano de sade que
limita no tempo o internao hospitalar do segurado.
A smula somente consubstancia o que j vinha entendendo tanto a doutrina quanto a
jurisprudncia. A abusividade da clusula flagrante, enquadrando-se inicialmente no art. 51,
I, da Lei n. 8.078/90, pela qual nula a clusula que exonerem ou atenuem a responsabilidade
do prestador do servio. Alm dessa previso, a referida clusula j era vedada expressamente
pela Portaria n. 3, de 19 de maro de 1999, da Secretaria de Direito Econmico do Ministrio
da Justia.
A clusula de limitao de internao poderia tambm ser considerada abusiva pelo
que consta do art. 424 do atual Cdigo Civil, j que o contrato em questo assume a forma de
24

adeso, sendo o seu contedo imposto unilateralmente pela empresa de plano de sade.
Isso porque o comando legal em questo prev a nulidade absoluta, nos contratos de
adeso, das clusulas que implicam em renncia prvia a direito resultante da natureza do
negcio. Ora, pela referida clusula est sendo limitado o uso do servio pelo aderente, que
o principal objetivo do contrato celebrado entre as partes.
Partindo-se para a anlise principiolgica da referida smula, observa-se, de imediato,
que a mesma traz aplicao direta do princpio da funo social dos contratos, relativizando a
fora obrigatria (efeito inter partes).
Prev a Smula 308 do Superior Tribunal de Justia que: A hipoteca firmada entre a
construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra
e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. Trata-se de smula com
relevante enfoque sociolgico.
Sabe-se que a hipoteca um direito real de garantia sobre coisa alheia, que recai
principalmente sobre bens imveis, tratada entre os arts. 1.473 a 1.505 do atual Cdigo Civil.
Sem prejuzo dessas regras especiais, a codificao traz ainda regras gerais quanto aos direitos
reais de garantia, entre os seus artigos 1.419 a 1.430.
Pela anlise dessas decises abstrai-se que os julgadores aplicam o princpio da
funo social do contrato viabilizando a relativizao do pacta sunt servanda sempre que
comprovado o desequilbrio entre as partes, ou, a ilicitude do ato.

6 - CONSIDERAES FINAIS
Conclui-se, ento, que o contrato sofreu vrias transformaes ao longo dos anos
adaptando-se aos valores econmicos e sociais do meio em que esteve inserido. Nesse
contexto, ele vigorou durante o perodo Estado liberal, aplicando soberanamente a autonomia
de vontade e do princpio da pacta sunt servanda, preponderando sempre o interesse
individual e privado.
No Estado liberal e durante o perodo da ditadura brasileira, a interveno estatal nas
relaes privadas era mnima, no existindo, portanto, mecanismos que regulassem o
equilbrio contratual. Esse liberalismo sem limites com a preponderncia do pacta sunt
servanda, desencadeava desequilbrio econmico e social, em face de que acabava por
beneficiar as classes mais favorecidas e de maior intelectualidade sobre o interesse dos menos
cultos e de menor fora no contrato.
25

Com o nascimento do Estado social ocorreu a interveno estatal visando trazer
maior equilbrio entre as partes na contratao. A Constituio de 1988 com a previso da
funo social da propriedade e, logo em seguida o Cdigo de Defesa do Consumidor que
trouxeram proteo aos reconhecidos como hipossuficientes na relao de consumo. Seguindo
tais moldes o Cdigo Civil de 2002, acrescentou no livro das obrigaes, os princpios da
funo social do contrato e da boa-f objetiva.
Atravs deste estudo, pode-se notar que a existncia do princpio da funo social do
contrato foi a mais importante inovao, no mbito contratual, trazida pelo Cdigo Civil de
2002. Este princpio foi concebido nos anseios da nova realidade social, para resguardar os
interesses coletivos em detrimento da vontade individual.
Importa referir, conforme estudo dos princpios do direito contratual, realizado no
mbito deste trabalho, que a autonomia privada na constituio do contrato, que cria a fora
obrigatria de cumprimento ao estipulado, est mitigada pelo interesse social, pela
interveno do Estado feita atravs de restries legais que visam a proteo de direitos
especficos de partes que merecem tal proteo em vista de sua condio menos favorecida
nas relaes obrigacionais. Logo ento, quando o Estado entende necessrio, efetiva a
regulamentao das relaes para manter o devido equilbrio jurdico-social e o fim precpuo
que a pacificao social.
Resta evidente que o pacta sunt servanda se encontra presente no ordenamento,
diante disso, a fora obrigatria do cumprimento do pacto contratual o imperativo da relao
contratual. A funo social do contrato no extinguiu esses preceitos clssicos, apenas
atenuou seus reflexos em vista dos interesses da coletividade.
Denota-se que, embora a fora obrigatria se encontre atenuada, ela ainda faz parte
do sistema contratual, constituindo preceito fundamental para a formao do negcio jurdico.
Este princpio imprescindvel, pois obriga as partes a cumprir o acordo firmado,
acrescentando assim a devida credibilidade e segurana aos negcios.
Pode-se afirmar que esto em sintonia com o princpio da funo social, os contratos
que respeitarem os princpios: da boa-f, da eticidade, do equilbrio econmico, da socialidade
e da dignidade da pessoa humana. contrario sensu, ocorre o descumprimento da funo
social do contrato, quando afastado qualquer um dos princpios que o englobam, seja em face
dos interesses individuais ou metaindividuais.
Por tratar-se de clusula geral, a aplicabilidade do princpio da funo social,
matria complexa dependendo de interpretao para ter efetividade e, diante disto, o papel do
26

Juiz de suma importncia para que ocorra a hermenutica correta em cada julgado, na
prtica da justia. Conforme se pode analisar dos julgados acima colacionados, o judicirio
brasileiro vem aplicando e dando efetividade aos princpios contratuais sociais, em especial, o
princpio da funo social e da boa-f objetiva, provendo o interesse de quem tem seus
direitos lesados pela infrigncia ou inobservncia de tais princpios.

7 REFERNCIAS
BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Manual de direito civil, v.2: direito das obrigaes
e contratos. So Paulo: Mtodo, 2005.
BRASIL. Constituio Federal; Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em:
03 de julho de 2012.
BRASIL. Cdigo Civil; Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 03 de julho de
2012.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Smula n 302 e 308 Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/pesquisar.jsp>. Acesso em: 18 de julho de 2012.
BRASIL. Tribunal de Justia de Gois. Apelao Cvel n 20109117-177 - 4 C.Cv. Rel.
Des. Kilseu Dias Maciel Filho Publicao em 26 de julho de 2012. Disponvel em:
<http://www.tjgo.jus.br/index.php?sec=consultas&item=decisoes&subitem=jusrisprudencia&
acao=consultar>. Acesso em 28 de agosto de 2012.
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Recurso Cvel n 71002947950 - 2
T.R.Cv. - Rel Maria Cludia Mrcio Cachapuz Publicao em 28 de maro de 2012.
Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br/busca/?tb=proc>. Acesso em 18 de julho de 2012.
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70029005436.
Relator: Paulo Srgio Scarparo. Data de publicao: 15 de abril de 2009. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/site_php/jprud2/ementa.php>. Acesso em: 19 de julho de 2012.
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Recurso Cvel N 71001744168. Relator:
Ricardo Torres Hermann. Data de publicao: 06 de abril de 2009. Disponvel em:
<http://www.tjrs.jus.br/site_php/jprud2/ementa.php>. Acesso em: 19 de julho de 2012.
BRASIL. Tribunal de Justia de Santa Catarina. Apelao Cvel N 2007.062399-5 - Rel.
Des. Joo Batista Ges Ulyssa. Data da Publicao 26 de maro de 2012. Disponvel em:
27

<http://app6.tjsc.jus.br/cposg/pcpoSelecaoProcesso2Grau.jsp?cbPesquisa=NUMPROC&dePe
squisa=20070623995&Pesquisar=Pesquisar>. Acesso em: 19 de julho de 2012.
CARLI, Vilma Maria Inocncio. Teoria e direito das obrigaes contratuais: uma nova
viso das relaes econmicas de acordo com os cdigos civil e consumidor. Campinas:
Bookseller, 2005.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil,
volume IV: contratos, tomo 1: teoria geral. 2. ed. rev., atual., e reform. So Paulo: Saraiva,
2006.
GODOY, Claudio Luiz Bueno de. Funo social do contrato: os novos princpios
contratuais. So Paulo: Saraiva 2004.
NERY JNIOR, Nelson. In: Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. Rio de Janeiro:
Forense Universitria, 1991.
REALE, Miguel. Funo social dos contratos. Disponvel
em:<>www.miguelreale.com.br/artigos/funsoccont.htm>. Acesso em: 11 de julho de 2012.
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
SANTIAGO, Mariana Ribeiro. O princpio da funo social do contrato: princpios
contratuais, contrato eletrnico, contrato coletivo, contrato-tipo, direito comparado, boa-f.
Curitiba: Juru, 2005.
TARTUCE, Flvio. A funo social dos contratos, a boa-f objetiva e as recentes smulas
do Superior Tribunal de Justia. Disponvel em:
<www.flaviotartuce.adv.br/artigos/Tartuce_Funsocial.doc.> Acesso em: 11 de julho 2012.
THEODORO JNIOR, Humberto. O contrato e seus princpios. Rio de Janeiro: Aides,
2001, pg. 17.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos
contratos v. 2. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003.