EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....

VARA DE FAMLIA DA
COMARCA DE .....







AUTOS N. ...../....





....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n.
..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade
....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a)
(procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n .....,
Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia apresentar

CONTESTAO

Ao Ordinria de Investigao de Paternidade c/c Alimentos proposta por ......,
representado por sua genitora .... e pelo representante do Ministrio Pblico, pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

PRELIMINARMENTE

Intenta o representante do Ministrio Pblico a presente ao ordinria de investigao
de paternidade. Representa o Autor tendo em vista disposio contida no artigo 2, 4
da Lei n. 8.560/92.

Diante dessa autorizao legal, a princpio, parece que o M.P. realmente tem
legitimidade ad causam para propor ao de investigao de paternidade, desde que,
como o caso, o suposto pai negue a paternidade em procedimento de averiguao
anterior. o que dispe a Lei n. 8.560/92 no citado artigo.

Todavia, a questo parece ser mais intrincada do que se apresenta.

Ao estabelecer as funes institucionais do Ministrio Pblico, a Constituio Federal
em seu artigo 129, IX dispe que:

"Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com a sua
finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e consultoria jurdica de entidades
pblicas."

De se frisar que as leis infraconstitucionais, em sede de regulamentao, devem
restringir o mbito das suas disposies Lei Maior, princpio jurdico elementar que o
4, do artigo 2, da Lei n. 8.560/92, no atendeu.

Ao Ministrio Pblico, de acordo com o contido na Constituio, no mesmo artigo 129,
III, permitido apenas promover inqurito civil e ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
No h previso para que se intente ao civil privada, bem ao contrrio, posto que,
como visto, h norma expressa proibindo a representao judicial.

Assim, parece indiscutvel que, em sede de ao de investigao de paternidade, a
atuao do Ministrio Pblico, deve se dar na condio de custus legis. Ora, a se aceitar
a aplicao indevida do citado dispositivo infraconstitucional, o M.P. exercer dupla
funo num mesmo processo.

Isto porque, alm de atuar como parte, dever acumular a obrigatria funo de fiscal da
lei (CPC - art. 82, I), situao que afigura-se inadmissvel, alm de contra legem (CF -
art. 129, IX), nos termos j expendidos.

E no se diga que inexiste na Comarca de ........ outro rgo capaz de promover a
presente ao, uma vez que a Defensoria Pblica, rgo do Estado do ...... com sede
nesta Comarca, tem como funo essencial, exatamente, defender os interesses de
pessoas necessitadas (C.F. - art. 134 e Lei n. 1.060/50).

Ante o exposto e a flagrante inconstitucionalidade do artigo 2, 4 da Lei n. 8.560/92,
a presente preliminar para requerer a extino do processo, sem o julgamento do
mrito, com base no artigo 267, VI do Cdigo de Processo Civil, dada a ausncia de
legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico.

DO MRITO

Alega, o parquet, que o Requerido conheceu a genitora do Autor h, aproximadamente,
sete anos. Mantiveram, segundo diz, relaes sexuais uma nica vez, trs anos atrs.
Desta resultou o nascimento do menor, em ...... de ........ de ........

Aduz, ainda, que vindo a tomar conhecimento do fato, o Requerido pediu genitora do
Autor que a sua paternidade no fosse revelada, comprometendo-se a registr-lo to
logo se casasse com ela. Tendo esta recusado a proposta de casamento, o Ru no
assumiu a paternidade do menor.

Sustenta que a representante do Autor no manteve relaes sexuais com qualquer outro
homem poca da concepo. Requer, portanto, a procedncia da ao, a fim de que
seja reconhecida a paternidade do Requerido e fixados os alimentos definitivos.

Improcedem as alegaes expendidas na inicial. Seno vejamos.

Todo o substrato da pretenso do Autor repousa nos artigos 1694 e ss. do Novo Cdigo
Civil.

Mas era preciso existir relaes sexuais do Requerido com a genitora do menor, ao
tempo da sua concepo.

Mesmo se este requisito temporal no tivesse sido contestado pelo Requerido quando do
procedimento de averiguao de paternidade (autos n....../....), face transitoriedade do
relacionamento e incerteza a respeito do comportamento escorreito da mulher, caberia,
ainda, a comprovao categrica e inequvoca da "ocorrncia de fato que autorize,
efetivamente, admitir o vnculo biolgico subjacente ao jurdico" (Pereira, Caio Mrio
da Silva. Reconhecimento de paternidade e seus efeitos: 3 ed. Rio de Janeiro: Forense,
1991. p. 116).

De fato, a genitora do Autor manteve com o Requerido relaes sexuais h cerca de trs
anos, poca que no inclui, pelos clculos realizados, o tempo presumido da concepo.

Ademais, como ser provado oportunamente, a representante legal do menor, a esse
tempo, manteve relacionamento ntimo com terceiros. Tanto que no incio da gravidez,
apesar da insistncia do Requerido em realizar os exames cientficos pertinentes, a fim
de se certificar ou no da sua paternidade, ela se recusou, assegurando que o filho no
era dele e sim do ex-marido, de quem havia se separado h bem pouco tempo.

No que diz respeito ao comportamento da genitora do investigando, frise-se que mesmo
durante a gravidez, estado que inspira maiores cuidados para que a criana tenha um
bom desenvolvimento, ela freqentava assiduamente discotecas, mantendo
relacionamentos com diversos rapazes.

Aps o nascimento da criana morou com dois deles, sendo que, atualmente, est com o
segundo. Deste ltimo, a exemplo do presente caso, vem requerendo o reconhecimento
da paternidade do seu filho, nascido a pouco tempo, ao que se sabe, de igual forma
contestada.

Assim, denota-se que os dois requisitos exigidos, concomitantemente (a coincidncia
das relaes sexuais com a poca da concepo do Autor e a ausncia de
relacionamentos da sua genitora com terceiros a esse tempo), restaram prejudicados, vez
que, alm do seu comportamento no inspirar confiana, no manteve relaes sexuais
com o Requerido ao tempo da concepo, mas sim com terceiros.

A jurisprudncia tem sido firme em rechaar o reconhecimento judicial da paternidade
quando no configurados os requisitos essenciais.

o que se v do acrdo n. 6375, da lavra do Desembargador Dr. Cordeiro Machado,
da Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Paran, verbis:

"AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM
ALIMENTOS - AO PROCEDENTE EM PRIMEIRO GRAU.
INSUFICINCIA DE PROVAS - RELAES SEXUAIS ESPORDICAS NO TEM
O CONDO DE LEVAR O JULGADOR MANUTENO DE SENTENA
BASEADA EM PROVA FRAGILSSIMA.AGRAVO RETIDO IMPROVIDO -
APELAO PROVIDA PARA JULGAR IMPROCEDENTE A AO, NOS
TERMOS DO PARECER DO MINISTRIO PBLICO EM AMBAS AS
INSTNCIAS." (grifo nosso)

No mesmo sentido est posta a deciso prolatada pela Primeira Cmara Cvel do
Tribunal de Justia Paranaense, no acrdo n. 9745, da lavra do Desembargador Dr.
Oto Sponholz:

"AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM
ALIMENTOS. INEXISTNCIA DE PROVA RAZOVEL DA APONTADA
PATERNIDADE. INDCIOS INSEGUROS PARA SUSTENTAR A IMPUTAO
UNILATERAL. PEDIDO DE RECONHECIMENTO DA PATERNIDADE JULGADO
IMPROCEDENTE E PREJUDICADO O DE ALIMENTOS. RECURSO DE
APELAO CONHECIDO E IMPROVIDO. RECOMENDAES AO DOUTOR
JUIZ DE DIREITO. 1. O SUCESSO JUDICIAL DO RECONHECIMENTO DE UMA
PATERNIDADE CONTESTADA, NA AUSNCIA DE UMA RELAO
CONCUBINRIA ESTVEL, REQUER PELO MENOS A EXISTNCIA DE
FORTES INDCIOS, CAPAZES DE SUSTENTAR A PRESUNO DE QUE O RU
SEJA, EFETIVAMENTE, O APONTADO PAI DO INVESTIGANDO. 2.
DEMONSTRADO NOS AUTOS QUE POCA DA CONCEPO A ME DO
MENOR INVESTIGANDO NO ERA MOA RECATADA, MAS AO
CONTRRIO, FREQENTAVA PROSTBULOS E BOATES, VIAJANDO DE
CARONA COM CAMINHONEIROS, CORRETA A SENTENA QUE REPELE A
PRETENSO DECLARATRIA DE UMA PATERNIDADE INCERTA E
DUVIDOSA. APELAO IMPROVIDA."(sem grifo no original)

Ademais, afigura-se impositiva a realizao de exame biolgico capaz de afirmar,
extreme de dvidas, a paternidade ou no do Requerido. O exame de DNA, alm do
hematolgico, nesse passo, seria o mais indicado.

DOS PEDIDOS

Diante do exposto a presente para requerer:

a) a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita (Lei 1.060 de 05 de
fevereiro de 1950), por estar impossibilitado o Requerido de arcar com as custas
processuais, sem prejuzo do seu sustento prprio;
b) seja julgado extinto o presente processo, com base no artigo 267, VI do Cdigo de
Processo Civil, tendo em vista a manifesta ilegitimidade ativa ad causam do Ministrio
Pblico;
c) a produo de prova pericial, consistente no exame hematolgico e no de DNA, a
serem realizados no Hospital ....., ou em outro hospital pblico designado por este r.
juzo, tendo em vista o pedido contido na alnea "a";
d) a produo das demais provas em direito admitidas, mormente testemunhal, cujo rol
ser oportunamente oferecido;
e) alternativamente, seja julgada, no mrito, improcedente o pedido formulado na
inicial.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]