1

METODOLOGIA DE ANLISE DE DECISES.

Roberto Freitas Filho
Mestre/Doutor USP
Visiting Scholar University of Wisconsin Madison
Coordenador do Curso de Direito do UNICEUB Braslia






1. Introduo

O presente texto objetiva apresentar e descrever uma metodologia de produo de
trabalhos tericos no campo do Direito, a Metodologia de Anlise de Decises, doravante
tambm identificada por MAD. A reflexo se originou da necessidade de organizao
metdica, na forma de um protocolo passvel de reproduo que permita, em alguma medida,
comensurabilidade entre vrias apreciaes realizadas em momentos ou por pessoas distintas
em relao a uma dada prtica decisria. Nossa experincia de pesquisa nos ltimos dois
anos, no mbito do Grupo de Estudo e Pesquisa Hermenutica e Polticas Pblicas, abrigado
no Programa de Mestrado do Curso de Direito do Centro Universitrio de Braslia
UniCEUB, nos permitiu dar forma metodologia ora apresentada, no obstante nossa
preocupao com o tema venha de mais longa data. No Grupo se desenvolve pesquisa
quantitativa e qualitativa tendo como tema a participao e interveno do Judicirio,
especialmente do Supremo Tribunal Federal na formao e implementao das polticas
pblicas constitucionalmente previstas, em especial as de sade, educao e segurana.

Como qualquer metodologia, a MAD uma forma de fazer algo, um caminho a ser
seguido para atingir uma finalidade. A MAD diferente do estudo de caso e da anlise de
jurisprudncia. No estudo de caso se realiza um estudo intensivo de uma deciso, um grupo de
decises ou uma questo-problema jurdica determinada, por meio da explorao da maior
quantidade de variveis nela envolvidas, numa perspectiva de mltiplas variveis de um
2

evento ou situao nica, chamado de caso. O objetivo do estudo de caso que o
pesquisador adquira compreenso mais acurada sobre as circunstncias que determinaram a
ocorrncia do determinado resultado, apreendendo as complexidades envolvidas na situao.
Nesse caso, ao invs de utilizar uma metodologia rgida, com um protocolo fixo e
determinado, o estudo de caso pressupe uma certa autonomia na construo da narrativa e da
estrutura de exposio do problema. O estudo de caso pressupe que o conhecimento indutivo
a partir da prtica to vlido quanto o conhecimento terico constitudo a partir de conceitos
gerais.
1


Tendo em vista o dissenso sobre a terminologia desses dois mtodos, cabe
convencionar o sentido no qual a utilizamos. Propomos que a metodologia de estudo de caso
pode compreender um estudo de caso ou mais estudos de casos, pode incluir pesquisa
quantitativa e se baseia em uma multiplicidade de fontes de evidncias e leva em
considerao propostas tericas previamente existentes. O estudo de caso um enfoque de
pesquisa que compreende a obteno indutiva de concluses a partir da observao e seleo
de dados ocorrentes em um determinado problema.

Chamamos de anlise de jurisprudncia a metodologia consistente em coletar as
decises de um ou diversos decisores sobre um determinado problema jurdico com o objetivo
de identificar um momento
2
decisrio, realizar um retrato do estado da arte sobre o assunto.
A anlise de jurisprudncia permite a identificao da posio dos decisores em relao ao
problema e/ou a suas eventuais inclinaes em relao s demais possibilidades de soluo
que porventura no tenham sido adotadas.

Embora essas duas outras metodologias de pesquisa, o Estudo de Caso e a Anlise de
Jurisprudncia, possuam caractersticas comuns MAD, ela se difere em relao aos
procedimentos, aos objetivos e ao instrumento terico utilizado em um de seus passos.


1
FLYVBJERG, Bent. Five Misunderstandings About Case-Study Research, in Qualitative Inquiry, 12(2): 219-245 (2006).
Disponvel em [http://flyvbjerg.plan.aau.dk/Publications2006/0604FIVEMISPUBL2006.pdf] acesso em 06/10/2009.
2
Chamo de momento a situao em que se encontra a questo-problema jurdica em um recorte determinado no tempo e no
espao. A idia de momento indica que h um estado atual em que a questo se encontra e que a identificao desse estado
pressupe a considerao das variveis relevantes nele envolvidas.
3

A MAD teve origem em nossa experincia de pesquisa iniciada nos anos noventa,
quando buscvamos uma forma de construir um instrumento formal de organizao de dados
relativos s decises judiciais em relao aos mais variados tipos de conflitos. Embora em um
primeiro momento no tivssemos um instrumento terico que permitisse a apreciao das
prticas decisrias desde uma mirada lgico-formal, com a introduo da distino entre
palavras de valor e palavras descritivas, conceitos que sero a frente explicados, no repertrio
conceitual da metodologia foi possvel definir um critrio razoavelmente comensurvel de
anlise decisria.

O nome dado ao mtodo objetiva distingui-lo das demais formas mais comuns de se
trabalhar indutivamente o fenmeno jurdico na sua dimenso decisria. O que pretendemos
apresentar a seguir essa forma de apreciar as decises judiciais, a Metodologia de Anlise de
Decises MAD.

2. Breve reflexo sobre a problematicidade do termo metodologia

Ao nos referirmos MAD como uma metodologia estamos nos situando no campo
do pensamento instrumental de como se proceder, de forma controlada, no mbito da pesquisa
em direito. A advertncia se faz necessria, pois a palavra metodologia aparece, na doutrina
jurdica em pelo menos quatro distintas acepes. , portanto, uma palavra marcadamente
polissmica, mesmo quando usada no contexto da teoria jurdica.

possvel verificar a ocorrncia de metodologia, pelo menos, como: 1. Processos
lgicos e quase-lgicos mentais prprios teoria do conhecimento; 2. Forma controlada,
segundo certos procedimentos, de produo de decises; 3. Procedimentos voltados
produo de trabalhos jurdicos cientficos e 4. Forma de identificar e constituir o objeto do
direito.

No primeiro sentido, a palavra metodologia utilizada como sinnimo dos mtodos
de conhecimento, a saber: deduo, induo, analogia e intuio. Embora esses sejam
sabidamente instrumentos gerais para toda ao em que se d o conhecer
3
, h quem os

3
Cf. CHAU, Marilena. Convite Filosofia. So Paulo: Atlas, 2000.
4

indique como sendo prprios da cincia do direito. Miguel Reale, por exemplo, diz que o
direito se caracteriza pelo pluralismo metodolgico, o que significa dizer que tanto a induo
como a deduo seriam prprias metodologia jurdica. Alm disso, inclui o mtodo dedutivo
entre eles, j que o processo analgico est como que a meio caminho entre a induo e a
deduo, desempenhando funo relevante no Direito, quando a lei omissa e no se pode
deixar de dar ao caso uma soluo jurdica adequada.
4


A segunda acepo da palavra metodologia diz respeito hermenutica jurdica, ou
teoria da deciso. Karl Larenz, em seu Metodologia da Cincia do Direito, pretende
apresentar uma forma adequada de proceder, tendo em vista os juzos. Em sua introduo o
autor diz que

Neste livro dever ficar patente que a cincia do Direito desenvolve por si
mtodos de um pensamento orientado a valores, que permitem complementar
valoraes previamente dadas, vert-las no caso singular e orientar a valorao que
de cada vez exigida, pelo menos em determinados limites, a tais valoraes
previamente achadas. Nesta medida so as valoraes susceptveis de confirmao
e passveis de uma crtica racional.
5


J no captulo V da Segunda Parte de seu livro o autor apresenta os mtodos de
desenvolvimento judicial do Direito. Discorre sobre o tema da forma correta de decidir,
considerada a adequao da deciso a certos princpios diretivos da ordem jurdica.

Compreende-se que tambm um tal desenvolvimento do Direito
superador da lei s deva ter lugar em consonncia com os princpios directivos
da ordem jurdica no seu conjunto; mais: muitas vezes ser motivado precisamente
pela aspirao a fazer valer estes princpios em maior escala do que aconteceu na
lei.
6



4
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. So Paulo: Saraiva, 2002. pp. 83 e segs
5
LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, 3. Ed. p.
3
6
Idem. p. 519
5

Alm dessa posio exemplarmente representada pela pretenso de Larenz, de uma
metodologia que conduza deciso materialmente adequada, pensada a partir de princpios
gerais valorativos informadores de toda a ordem jurdica, temos uma terceira acepo da
palavra metodologia, qual seja a de procedimentos formais adequados realizao de um
trabalho acadmico. Nessa linha esto os inmeros livros instrumentais voltados para a
confeco de uma monografia, seja um trabalho de concluso de curso, uma dissertao de
mestrado ou uma tese de doutorado. Dois, por todos, so exemplares, os da autoria de
Umberto Eco, Como Fazer uma Tese, e de Antonio Joaquim Severino, Metodologia do
Trabalho Cientfico. Ambos so manuais que indicam como devem ser realizados os trabalhos
acadmicos nos diferentes nveis da formao do profissional e, portanto, indicam passo a
passo o que fazer e como fazer para que o trabalho fique adequado formalmente e em termos
de expectativa de qualidade no campo do conhecimento em que se insere.
Um ltimo e, a nosso ver, mais complexo sentido em que aparece o termo
metodologia na teoria jurdica de constituio do objeto com o qual se trabalha, sobre o
qual se identificar um problema, constituir-se- uma hiptese pertinente e, por fim, ser
construdo um argumento. Nesse sentido dois textos so representativos: o primeiro de
autoria de Jos Reinaldo de Lima Lopes, intitulado Regla y Comps, o metodologia para um
trabajo jurdico sensato.
7
O outro No Fale do Cdigo de Hamurbi! de Luciano Oliveira.
8

Embora tenham carter prtico, os textos apresentam a preocupao dos autores com
a qualidade do recorte metodolgico adequado do tema, identificao do problema,
estabelecimento de marco terico pertinente, mas principalmente com os nexos internos do
argumento, colocando em relevo o problema da coerncia interna da narrativa construda.
So, portanto, preocupaes metodolgicas que dizem respeito ao nvel mais sofisticado da
confeco de um trabalho acadmico em Direito, a saber, a qualidade do argumento,
dependente diretamente da capacidade do autor de demarcar um campo objetivo com preciso
e apresentar os conceitos e teorias com os quais trabalhar de forma consistente.

7
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Regla y Comps, o metodologia para um trabajo jurdico sensato,
in Observar la Ley: ensayor sobre metodologa de la investigacin jurdica. Madrid: Editorial
Trotta, 2006.
8
OLIVEIRA, Luciano. No Fale do Cdigo de Hamurbi! in Sua Excelncia o Comissrio e Outros Ensaios de
Sociologia Jurdica. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004.
6

A Metodologia de Anlise de Decises est inserida em um outro campo de
possibilidades metodolgicas, pouco explorado no Direito, mas extremamente potente
instrumentalmente, o da formulao de um protocolo com o qual o pesquisador poder
trabalhar para chegar a resultados apreciveis e, se possvel, comparveis. Temos, portanto,
uma proposta metodolgica que poderia ser qualificada como uma quinta acepo da palavra
metodologia, a dos protocolos. Um protocolo reproduzvel sempre em certa medida,
especialmente nas cincias sociais aplicadas, como o caso do Direito, mas sua utilizao
permite um grau de preciso e de controle sobre o que feito maior do que nos trabalhos
especulativos ou conceituais. Essa a pretenso da MAD.

3. Objetivo da utilizao da Anlise de Decises

A Anlise de Decises um mtodo que permite:
1) organizar informaes relativas a decises proferidas em um determinado contexto;
2) verificar a coerncia decisria
9
no contexto determinado previamente e
3) produzir uma explicao do sentido
10
das decises a partir de interpretao sobre o
processo decisrio, a forma das decises e sobre os argumentos produzidos.

4. Procedimento da Anlise de Decises

A Metodologia de Anlise de Decises se realiza por completo em trs momentos e
resulta em dois tipos de produtos.

3.1 A pesquisa exploratria.


9
H dois conceitos importantes quando se fala em apreciao crtica de decises em uma perspectiva lgico-formal:
consistncia e coerncia. Para os efeitos da aplicao da MAD o conceito de coerncia inclui o de consistncia. Os conceitos
de consistncia e coerncia esto em MacCormick: "The analysis of arguments from coherence and consistency is even more
revealing. The argument from consistency requires us not to tolerate the presence in a legal system of two rules which
controvert each other. ... The argument from coherence goes beyond even that, seeking not merely to avoid flat
contradictions or inconsistencies, but indeed to find a way of making sense of the system as a whole, by making sense of
branches of it at a time. ...in arguing from coherence, we are arguing for ways of making the legal system as nearly as
possible a rationally structured whole which does not oblige us to pursue mutually inconsistently general objectives."
MACCORMICK, Neil - Legal reasoning and legal theory. Oxford: Clarendon Series, 2003, p. 152.
10
Para Max Weber, sentido o sentido subjetivamente visado. Na sociologia weberiana, h que se compreender o sentido
que cada pessoa d a sua conduta. Por meio dessa compreenso possvel perceber a estrutura da ao. Deve-se
compreender, interpretar e explicar respectivamente, o significado, a organizao e o sentido da ao. WEBER, Max.
Economia e Sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva. Braslia: UnB, 2004. v.1, p. 4.
7

No primeiro momento necessrio que o pesquisador realize uma pesquisa
exploratria para se familiarizar com o campo de discusses no qual se insere um problema
jurdico dado. Indica-se que o pesquisador eleja bibliografia bsica relevante que espelhe,
idealmente, o conjunto dos autores que perfazem a matriz paradigmtica
11
do tema. A leitura
exploratria permitir ao pesquisador identificar os elementos narrativos textuais
12
em torno
do tema, os dissensos argumentativos mais importantes no campo terico e os conceitos,
princpios ou institutos jurdicos sobre os quais h mais disputa.

3.2 O recorte objetivo.

A partir da identificao de uma questo-problema jurdica relevante aos olhos do
pesquisador, ele proceder a uma seleo conceitual do campo discursivo no qual se encontra
seu problema.

3.2.1 Por hiptese, o pesquisador pode identificar como problema relevante a ser
investigado a oposio entre dois princpios
13
(so exemplos a oposio entre o sigilo de
correspondncia e a segurana da coletividade
14
ou entre a vedao do enriquecimento
sem causa e a aplicao da funo punitiva da indenizao por dano extra patrimonial
15
).

3.2.2 Pode ainda enxergar como problema relevante a oposio entre duas teorias
como, por exemplo, uma de inspirao economicamente liberal que limite a proteo do
consumidor em prol do livre funcionamento do mercado e outra de inspirao social que
propugne por um maior grau de intervencionismo estabelecendo, assim, maior controle estatal
sobre a atividade dos agentes econmicos.
16
Evidentemente, o problema a ser tratado deve ser
relevante tanto empiricamente quanto teoricamente.
17



11
KHUN, Thomas. A Estrutura das Revolues Cientificas. So Paulo: Perspectiva, 2003.
12
RICOEUR, Paul. Do Texto Aco. Porto: Rs, 1986.
13
Os princpios tero sido identificados no primeiro passo.
14
SILVA JNIOR, Walter Nunes da. O Tratamento Constitucional do Sigilo da Correspondncia. Revista de Informao
Legislativa. Ano 41, no. 163, jul/set 2004, pgs. 193-214.
15
GONALVES, Vitor Fernandes. A Punio na Responsabilidade Civil: a indenizao do dano moral eda leso a
interesses difusos. Braslia: Braslia Jurdica, 2005
16
HOWELLS, Geraint G. & WEATHERILL, Stephen. Consumer Protection Law. University of Oxford, 2006.
17
No necessrio que tenha havido discusso sobre o problema no mbito do Judicirio, mas t-la havido indica que h
evidente relevncia do problema. O segundo exemplo se refere discusso havida no mbito do STJ sobre a possibilidade de
interrupo do fornecimento dos servios pblicos essenciais por inadimplemento do consumidor.
8

3.2.3 Uma outra possibilidade investigar a aplicao de um conceito jurdico,
como, por exemplo, os limites semnticos mais ou menos estendido do texto do artigo
segundo do CDC ao incluir a pessoa jurdica como consumidora.

3.2.4 Pode-se tambm investigar a aplicao de um instituto jurdico mais genrico
do que uma definio ( possvel pens-lo como um topos do pensamento jurdico
18
), como
o caso dos direitos humanos nos tribunais internacionais.

3.3 O recorte institucional

No h necessria precedncia cronolgica na realizao do recorte objetivo em
relao ao recorte institucional. Em geral, essa escolha se d por intuio a partir da
experincia do pesquisador, seja ela profissional seja decorrente da pesquisa exploratria
inicial. De forma anloga ao que Atienza prope serem os passos do processo decisrio,
tambm nesse tipo de metodologia h um contexto da descoberta e um contexto de
justificao.
19


O recorte institucional diz respeito escolha dos rgos decisores que vo ser
pesquisados. A deciso sobre esse aspecto do recorte metodolgico deve levar em conta a
pertinncia funcional do decisor ou do grupo de decisores. Assim, possvel investigar
a) Quanto pluralidade interna de decisores:
a.1) Um nico rgo singular;
a.2) Um nico rgo colegiado;
b) Quanto pluralidade de rgos:
b.1) Mais de um rgo singular;
b.2) Mais de um rgo colegiado;
c) Quanto hierarquia funcional:
c.1) rgos de mesma hierarquia funcional;
c.2) rgos de diferentes hierarquias funcionais;

18
VIEHWEG, Theodor. Tpica e Jurisprudncia. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 2008.
19
Segundo o autor, inspirado na filosofia da cincia costuma-se distinguir entre o contexto de descoberta e o contexto de
justificao das teorias cientficas. A distino entre contexto de descoberta e contexto de justificao no coincide com
aquela existente entre discurso descritivo e discurso prescritivo, a no ser pelo fato de que em relao tanto a um quanto ao
outro contexto se pode adotar uma atitude descritiva ou prescritiva. ATIENZA, Manoel. As Razes do Direito: teorias da
argumentao jurdica.So Paulo: Landy, 2002, pp. 20/21.
9

d) Quanto pertena a uma ordem jurdica nacional:
d.1) rgos inseridos em um mesmo sistema normativo
d.2) rgos de mais de um sistema normativo (ordens jurdicas nacionais distintas)
e) Quanto pertena ordem jurdica internacional;
e.1) um nico rgo internacional, como por exemplo o TPI;
e. 2) mais de um rgo internacional, como por exemplo a Corte de Haia e a OMC.
e.3) um ou mais rgos internacional e um ou mais rgos nacionais.
3.3.1 A escolha do recorte institucional deve ser justificada necessariamente pelos
critrios de (1) pertinncia temtica e (2) relevncia decisria.

3.3.1.1 A pertinncia temtica diz respeito adequao entre o problema identificado
e o campo terico em que se insere e o mbito decisrio de discusso jurdica do problema.

Isso no quer dizer que no seja possvel fazer uma investigao por meio da
Metodologia de Anlise de Decises de um decisor aparentemente de menor importncia ou
com menor visibilidade. Pode-se, por exemplo, investigar um aspecto especfico das decises
de um juizado especial cvel qualquer tendo como objeto de anlise a interpretao do decisor
sobre um conceito jurdico. Uma pesquisa assim possui valor heurstico,
20
desde que dentro
do campo de expectativas do tipo de trabalho que est sendo realizado. Evidentemente seria
muito difcil justificar um recorte to limitado assim se estivssemos lidando com a realizao
de um trabalho de doutorado, mas para uma monografia de trmino de curso de graduao
nada impede que o aluno faa um exerccio metodolgico dessa natureza. Tudo vai depender,
entretanto, da justificativa dada ao recorte institucional j que, por exemplo, um pesquisador
pode ter interesse em analisar o comportamento de um juiz especfico que esteja aplicando
uma soluo jurdica criativa, inovadora, a um problema antigo. Saber como ele o faz pode
ser de interesse da comunidade acadmica e, portanto, neste caso, o trabalho encontra
justificao, mesmo com tal recorte. Por outro lado, se o pesquisador deseja investigar como
tem sido a interpretao dos tribunais sobre um conceito determinado e justifica esse interesse
pela possibilidade de impacto que a interpretao venha a gerar no campo, um recorte

20
Heurstico se refere a algum conceito que auxilia o aprendizado, a descoberta ou a soluo de problemas por meio de
mtodos experimentais e de tentativa e erro. Disponvel em [http://www.merriam-webster.com/dictionary/heuristic], acesso
em 07/10/09.
10

modesto como aquele apresentado de apenas um juizado especial parece no se justificar.
Essa ltima observao nos leva ao segundo critrio, o da relevncia decisria.

3.3.1.2 A relevncia decisria diz respeito ao impacto (ou provvel impacto) da
discusso no campo jurdico. A Metodologia de Anlise de Decises possui uma orientao
estreitamente relacionada com a prtica e, portanto, imperioso justificar com clareza o
porqu da escolha daquele determinado decisor (ou decisores) com base na capacidade de
gerao de efeitos que sua interpretao tem no campo em que se situa. Novamente se faz
necessrio o alerta: isso no exclui a possibilidade de que seja realizado um recorte de um
decisor local, mas para isso necessrio mostrar que suas decises so potencialmente
impactantes no seu contexto. Por exemplo, um nico juiz de cidade pequena ou mdia pode, a
partir de sua prtica judicante criativa, gerar uma srie de mudanas de comportamento de
atores sociais relevantes para aquela comunidade e esse um fenmeno potencialmente
interessante de ser pesquisado.

4. Planos e produtos da Metodologia de Anlise de Decises - MAD

Os resultados da aplicao da Anlise de Decises podem ser organizados, para fins
analticos, em trs distintos planos ou enfoques:
1. Os diferentes nveis de aprofundamento de anlise do problema investigado.
2. Os tipos de escolhas relativamente ao recorte institucional.
3. As diferentes temticas abordadas.

Trataremos nesta seo somente da questo relativa aos diferentes nveis de
aprofundamento de anlise do problema investigado, j que esse procedimento que
caracteriza a originalidade da MAD. Os dois outros enfoques de resultados so razoavelmente
auto-explicativos, constituindo antes de tudo um modo de justificao da organizao dos
dados e da disposio dos mesmos para utilizao posterior.

4.1 Ao realizar a pesquisa exploratria, primeiro passo para a identificao do
problema a ser investigado, o pesquisador eleger seu foco de ateno. O segundo passo ser
realizar o recorte institucional e o recolhimento dos dados, expressos por decises ou
11

conjuntos de decises. Aps a seleo das decises o pesquisador ter em mos um
determinado nmero delas e dever organiz-las de forma a tratar os dados.

O resultado desse primeiro passo a constituio de um banco de dados contendo
decises organizadas de forma criteriosa com base na relevncia de pertena das decises ao
conjunto. No caso de deciso nica dever o pesquisador justific-la, pois o mtodo se presta
prioritariamente a analisar um determinado processo decisrio, a compreendido o movimento
no tempo de uma prtica jurdica que encontra sentido justamente no fato de ser um modo de
agir com um sentido passvel de interpretao. possvel, entretanto, que o pesquisador veja
em uma deciso colegiada, por exemplo, a expresso de vrias decises que expressam um
determinado processo decisrio. No se pode excluir, portanto, a priori, a possibilidade de
investigao sobre uma nica deciso, embora o mtodo seja mais propriamente aplicvel a
conjuntos decisrios.

O banco de dados cru resultante desse primeiro momento da aplicao da AD um
instrumento para a realizao de pesquisa. O que se obtm o tratamento e a organizao dos
dados, mas ainda sem qualquer reflexo que se desdobre para alm da mera organizao, sem
descurar do fato de que a organizao em si mesma j pressupe uma reflexo justificadora
prvia.

4.2 Um segundo momento o da verificao de como os decisores esto a utilizar os
conceitos, valores, institutos e princpios presentes nas narrativas decisrias. Para isso
necessrio que o pesquisador, a partir da leitura seletiva das decises, verifique a ocorrncia
de elementos narrativos com os quais os decisores constroem seus argumentos. Por exemplo,
em uma discusso envolvendo a interveno do Judicirio na poltica pblica de sade pode
estar aparecendo a referncia aos conceitos de reserva do possvel e mnimo existencial.
Nesse nvel o que se obtm um banco de dados mais sofisticado contendo decises
selecionadas a partir do estabelecimento de critrios justificados de relevncia, conforme
acima se viu, ou seja, um banco de dados organizado contendo informaes sobre um
determinado tipo de deciso e uma interpretao sobre esses dados dentro de um recorte
metodolgico previamente escolhido pelo pesquisador. Por exemplo, possvel organizar
12

uma srie de decises nas quais, durante um perodo determinado, o STJ discutiu o alcance do
conceito legal de consumidor.

4.3 Um terceiro momento o da reflexo crtica sobre a prtica decisria dos
decisores, buscando a anlise dos conceitos, valores, institutos e princpios no nvel
desconstrutivo e lgico-formal. O que se busca , a partir da narrativa de justificao das
decises, identificar o sentido da prtica decisria.

Nesse primeiro momento deve-se estabelecer a parametrizao de sentido lingstico
das palavras, por meio dos instrumentos da teoria da linguagem com vis lgico-formal. A
MAD deve operada por meio de uma teoria lgico-formal da linguagem. Por exemplo, a
teoria da linguagem moral de Richard Hare, chamada de Prescritivismo Universal
21
, uma
das possveis a aplicar, pois ela fornece um instrumento bsico analtico do mtodo, qual seja
a distino lgica entre as palavras de valor e as palavras descritivas. Essa distino permite
apreciar a densificao semntica (ou sua ausncia) das palavras utilizadas nas decises.

De forma resumida, a distino entre palavras de valor e palavras descritivas diz
respeito funo lgica das mesmas em determinado discurso. As palavras descritivas so
aquelas que no tm sentido prescritivo, no tem significado relativo qualidade de um objeto
ou situao. Dizer que algo um automvel usar a palavra automvel no sentido
descritivo. Essa afirmao no pede uma justificao para que seja plenamente compreendida.
Ningum se pergunta, de forma geral, a quem diz Isto um automvel, por que essa pessoa
descreveu o objeto como um automvel. As palavras descritivas tem funo lgica de
designar um objeto e seu significado menos problemtico do que o das palavras avaliatrias
quanto estabilidade semntica prima facie. Por outro lado, um proferimento como Isto
um bom automvel. pede, naturalmente, uma justificao sobre a avaliao feita a respeito da
qualidade atribuda ao objeto. Bom uma palavra de valor. Vejamos o que isso significa.
As palavras de valor, por terem funo de qualificar um determinado objeto, no so
estveis semanticamente de forma apriorstica, o que torna necessria a indicao, na

21
O autor constri sua teoria em quatro principais obras: HARE, Michard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de
Eduardo Pereira e Ferreira. So Paulo: Martins Fontes, 1996. , tica: problemas e respostas. So Paulo: UNESP, 2003.,
Freedom and reason. Oxford. Oxford: Oxford University Press, 1963. e Moral thinking: its levels, method and point.
Oxford: Oxford University Press, 1981.
13

motivao da deciso, das circunstncias descritivas que esto presentes no caso.
22
Assim, por
exemplo, se um decisor diz que determinada prestao jurisdicional devida por causa da
dignidade da pessoa humana, a expresso dignidade tem de ser densificada de forma tal
que, no caso concreto, seja possvel identificar quais as circunstncias presentes determinam
que tal situao gera indignidade. Por causa da funo lgica da palavra, que tem como
significado descrever um estado desejvel (digno significa algo valoroso), se o julgador no
descreve ad nausean as caractersticas descritivas, ou seja, quais as circunstncias fticas que
determinam que a situao digna, o discurso acaba desbordando para a possibilidade de
arbtrio, dada a falta de justificao plena. H portanto o chamado dficit de justificao.
23

Esse um pressuposto bsico da MAD, sendo essa a sua especificidade.

Por fim, identificado o modo pelo qual o decisor constri o sentido dos termos com
os quais opera o discurso, possvel desdobrar os dados em uma srie de possibilidades
explicativas de sentido daquela prtica. Por exemplo, pode o pesquisador querer fazer uma
anlise sobre a coerncia sistmica das decises a partir de um marco terico que assuma essa
premissa.

Outra possibilidade, ainda, analisar as implicaes polticas da prtica do decisor
tendo em vista um marco terico que assuma esse postulado e assim por diante.

Os recortes possveis so inmeros, sendo impossvel exaurir as hipteses de olhar
sobre o problema. Caber ao pesquisador determinar os critrios especficos de anlise das
decises. Por exemplo, possvel produzir uma tipologia da retrica de justificao decisria
e identificar modos de fundamentao como decises baseadas em argumentos
preponderantemente dogmticos ou axiolgicos ou ainda consequencialistas.

As possibilidades de anlise a partir desse ponto so mltiplas e aps atingir o
terceiro nvel de sofisticao de tratamento de dados o pesquisador far as escolhas de
desdobramentos tericos possveis. A MAD estar, ento, concluda.


22
HARE, Michard Mervyn. A linguagem da moral. Traduo de Eduardo Pereira e Ferreira. So Paulo: Martins Fontes,
1996.
23
FREITAS FILHO, Roberto. Interveno Judicial nos Contratos e Aplicao dos Princpios e das Clusulas Gerais. Porto
Alegre: Safe, 2009.
14







5. Referncias

ATIENZA, Manoel. As Razes do Direito: teorias da argumentao jurdica.So Paulo:
Landy, 2002.

CHAU, Marilena. Convite Filosofia. So Paulo: Atlas, 2000

FLYVBJERG, Bent. Five Misunderstandings About Case-Study Research, in Qualitative
Inquiry, 12(2): 219-245 (2006). Disponvel em
[http://flyvbjerg.plan.aau.dk/Publications2006/0604FIVEMISPUBL2006.pdf] acesso em
06/10/2009.

FREITAS FILHO, Roberto. Princpios, Interveno Judicial nos Contratos e Aplicao dos
Princpios e das Clusulas Gerais. Porto Alegre: Safe, 2009.

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[http://www.merriam-webster.com/dictionary/heuristic], acesso em 07/10/09.