Direito Administrativo

Estado

1) Conceito

- um ente personalizado, apresenta-se de modo externo e
interno, neste como pessoa jurdica de direito publico, capaz
de adquirir direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica.

Obs.: O CC de 2002 atualizou o elenco de pessoas jurdicas de
direito pblico: Unio, os Estados, DF, e municpios (art.41, I a
III) acrescentando o Territrio. Este no possuiu autonomia
politica e no integra a federao, sendo mera pessoa
administrativa descentralizada integrante da unio e regulada
por lei complementar federal (art.18 CF).

Obs2.: Estado de direito a ideia de que ao mesmo tempo que
em o Estado cria o direito, deve se sujeitar a ele.


Federao

Em nosso regime federativo todos os componentes da
federao materializam o Estado, cada um deles atuando
dentro dos limites estabelecidos na CF. O regime da federao
esta expresso nos art.1 e 18 CF:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil,
formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em
Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do
povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.



Art. 18. A organizao poltico-administrativa
da Repblica Federativa do Brasil compreende a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios, todos autnomos, nos termos desta
Constituio.
1 - Braslia a Capital Federal.
2 - Os Territrios Federais integram a
Unio, e sua criao, transformao em Estado ou
reintegrao ao Estado de origem sero reguladas
em lei complementar.
3 - Os Estados podem incorporar-se entre
si, subdividir-se ou desmembrar-se para se
anexarem a outros, ou formarem novos Estados
ou Territrios Federais, mediante aprovao da
populao diretamente interessada, atravs de
plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei
complementar.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o
desmembramento de Municpios, far-se-o por lei
estadual, dentro do perodo determinado por Lei
Complementar Federal, e dependero de consulta
prvia, mediante plebiscito, s populaes dos
Municpios envolvidos, aps divulgao dos
Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e
publicados na forma da lei.


Caractersticas da federao:
1- Descentralizao politica: caracterstica fundamental. Alm
do poder central, tem-se outros trs crculos de poder, todos
dotados de autonomia que permite a escolha de seus
prprios dirigentes. Compe a federao brasileira a Unio
Federal, Estados, Municpios e Distrito Federal (art.18 CF).
2- Sistema de repartio de competncia: o critrio ontolgico
do sistema funda-se na prevalncia do interesse da entidade
federativa.
3- Participao da vontade dos Estados na vontade nacional:
possuem representantes no Senado Federal (art.46 CF).

4- Poder de auto constituio: Estados so regidos por suas
prprias Constituies (art.25 CF). Os Municpios, por sua
vez, apesar de no possurem constituio, so regidos por
lei orgnica.

- Os entes que compe a federao, possuem, portanto,
autonomia: auto organizao, criando seu diploma
constitutivo, auto governo, organiza seus governo e elege
seus dirigente e capacidade de auto administrao,
organizam seus prprios servios.

Direito administrativo

Conceito: Conjunto de normas e princpios que visando o
interesse publico, regem as relaes jurdicas entre as pessoas
e os rgos do Estado e entre este e as coletividades a que
devem servir.

2) Poderes e funes

- O Estado compe-se de poderes, segmentos estruturais em
que se divide o poder geral e abstrato decorrente de sua
soberania.

Art.2 CF So Poderes da Unio, independentes e harmnicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

2.1- Poder Legislativo

- Funo tpica (principal): normativa (legislativa).

- Funo atpica (secundria): jurisdicional quando o Senado
processa e julga o presidente nos crimes de
responsabilidade (art. 52, I CF) ou os Ministros do STF (art.
52, II CF); administrativa quando organiza seus servios
internos (art.52, IV e 52, XIII CF).


2.2 Poder Judicirio

- Funo tpica: jurisdicional

- Funo atpica: normativa quando elabora os regimentos
internos dos Tribunais (art.96, I, a CF); administrativa
quando organiza os seus servios (art.96, I, a,b,c e II, a e b)


2.3 Poder Executivo

- Funo tpica: administrativa

- Funo atpica: normativa quando produz, por ex, normas
gerais abstratas atravs de seu poder regulamentar (art.84,
IV CF), quando edita medidas provisrias (art.62 CF) ou leis
delegadas (art.68 CF). No h funo jurisdicional!

Obs.: No ha exclusividade no exerccio das funes e sim
preponderncia.

Obs2.: Pode ocorrer de o direito positivo transformar um funo
tpica em atpica e vice-versa.


3) Funo administrativa

- aquela exercida pelo Estado ou por seus delegados,
subjacentemente a ordem constitucional e legal, sob regime
de direito publico, com vistas a alcanar os fins colimados
pela ordem jurdica.

- Gesto dos interesses coletivos.


3.1 Critrios de trs ordens:

3.1.1 Subjetivo (orgnico): d realce ao sujeito ou agente da
funo.

3.1.2 Objetivo:
- material: pelo qual se examina o contedo da atividade
- formal: explica a funo pelo regime jurdico em que se situa a
sua disciplina.


Ler sobre: Leis de efeitos concretos (atos legislativos que ao invs
de traarem normas gerais e abstratas interfere na orbita jurdica
de determinadas pessoas (ex. Criao de lei para penso de viva
de ex presidirio) Ideia residual: onde no ha criao de novo
direito ou soluo de conflitos de interesses na via prpria
(judicial), ha funo administrativa.

Obs.: Diferena entre administrao publica (letra
minscula) e Administrao Publica (letra maiscula): Aquela se
refere ao sentido objeto, ou seja, prpria atividade
administrativa, a gesto dos interesses pblicos pelo Estado,
seja por meio de servios pblicos, organizao interna ou ate na
interveno no campo privado. J a grafia com letras maisculas
se refere ao sentido subjetivo, o conjunto de agentes, rgos e
pessoas jurdicas que tem a incumbncia de executar as
atividades administrativas .
Administrao Publica, ainda, se divide em Direta que so
os rgos e agentes que integram as entidades estatais, ou seja,
compe o sistema federativo (Unio, Estados, DF e Municpios). E
em Indireta, sendo composta por pessoas jurdicas incumbidas
pelas entidades estatais da funo administrativa. So elas as
autarquias, sociedades de economia mista, empresas publicas e
fundaes publicas.

* Estado e rgos pblicos

- Pluripersonalismo do Estado: O Estado considerado um
ente personalizado. Se tratando de Federao, vigora o
pluripersonalismo, pois alm da pessoa jurdica central, existem
outras internas que compe o sistema politico. O Estado
manifesta sua vontade atravs de agentes, pessoas fsicas. Entre
a pessoa jurdica e os agentes, existem inmeras reparties
chamadas de rgos pblicos.
- Teoria do rgo: a vontade da pessoa jurdica deve ser
atribuda aos rgos que a compe, sendo estes compostos de
agentes.
A caracterstica fundamental da Teoria do rgo consiste no
P. da Imputao Volitiva, pelo qual a vontade do rgo publico
imputada pessoa jurdica a cuja estrutura pertence.
A teoria do rgo tem aplicao na chamada funo do fato.
Por esta, no importa se o agente que realizou determinado fato
no tinha investidura para tal, a conduta ser imputada pessoa
jurdica.
Tanto a criao como a extino dos rgos pblicos
dependem de lei. matria de reserva legal segundo a CF,
art.48 XI. A iniciativa do processo legislativo do Chefe d
Executivo. Antes da EC 32/01, era exigido que fosse por lei, alm
da criao e extino, estruturao e as atribuies dos rgos.
Hoje, podem ser processadas por decreto do Chefe do Executivo,
art. 84, VI, a CF.
possvel, portanto, por ato do Chefe do Executivo, a
transformao e reengenharia de rgos, desde que no haja
aumento de despesas e que no sejam criados nem extintos
rgos. Por isso, pode-se afirmar que licito ao Executivo criar
rgos auxiliares, inferiores desde de que aproveite os cargos
existentes.
Em relao a iniciativa reservada ou privativa do Chefe do
Executivo na deflagrao do processo legislativo para criao e
extino de rgos pblicos inconstitucional a lei que tenha tido
iniciativa de outro rgo, por ex. por comisso ou membro do
legislativo.
Lembrando que a iniciativa, em casos previstos na CF,
atribuda a rgos diversos: art.61, 1, II, e CF a iniciativa
tambm dos outros Chefes do Executivo por simetria, no art.96, II,
c e d, iniciativa dos Tribunais Judicirios e art.127, 2 iniciativa
do MP.
Diferentemente, no Poder Legislativo, a criao e extino
de rgos so feitas por atos administrativos de suas casas, art.51
IV Cmara dos Deputados e art.52, XIII do Senado Federal.

- Caracterizao dos rgos pblicos
a) Teorias
a.1- Teoria subjetiva: os rgos pblicos so os prprios agentes
pblicos. No prospera pois se desaparecido o agente tambm o
seria o rgo.
a.2- Teoria objetiva: rgos pblicos seriam as unidades
funcionais da organizao administrativa. Critica no sentido que
nesta, repudia-se os agentes que so os instrumentos da p.
jurdica.
a.3- Teoria ecltica: mixa o carter objetivo que significa os
crculos de competncia e o carter subjetivo ligado aos prprios
agentes. Critica: mesmo contra senso das primeiras.

- Conceito: O rgo publico o compartimento na estrutura
estatal a que so cometidas funes determinadas, sendo
integrado por agentes que, quando as executam,
manifestam a vontade do Estado.

- Capacidade processual: o rgo, como j decidiu o STF,
no tem capacidade para estar ser parte, vez que apenas
integra a pessoa jurdica. Como assegura o art.7 CPC
apenas pessoas fsicas ou jurdicas tem capacidade para
estar em juzo.
Obs.: Tem se admitido, contudo, a capacidade para ser
parte em alguns litgios. Por ex. impetrar mandado de
segurana quando sua competncia esta sendo violada por
outro rgo. No caso, a Assembleia Legislativa Estadual,
tendo autonomia financeira, tem tambm independncia
organizacional. , portanto, titular de direitos subjetivos o
que lhe confere personalidade judiciaria e com isso,
autorizada a defender seus direitos, tendo, portanto,
capacidade processual. J se admitiu tambm a Cmara
Municipal impetrar mandado contra prefeito para que este
preste contas ao Legislativo.


- Classificao dos rgos:
a. Pessoa federativa
* Federais; estaduais; distritais; municipais
b. Situao estrutural
*diretivos funes de comando e direo; subordinado
funes de execuo.
c. Composio
*singulares formados por um s agente; coletivos
compostos por vrios agentes. Coletivos so divididos
em: rgo de representao unitria no terminei
pag.19!!!



4) Princpios

Regime jurdico administrativo:
- conjunto harmnico, sistematizado. de princpios e regras
que serve de base para o Direito Administrativo. Tem uma
relao de coerncia logica, formando um sistema, uma
unidade.

Teoria da ponderao dos interesses: (importante)
- Princpios e regras
- Princpios: Em caso de conflito entre princpios, no ha
excluso de um principio pelo outro. Todos so validos,
devem ser respeitados. Utiliza-se, no entanto, a ponderao
para analisar qual principio ser aplicado naquele caso
concreto. Lembrando que o que no aplicado no
excludo, s no usado naquele caso.
- Regra: Se em uma situao concreta mais de uma regra
ser aplicada, deve-se escolher uma, critrio disjuntivo. Uma
regra aplicada, a outra excluda, caso haja um conflito de
regras.


Princpios:
- So proposies bsicas, so regras do alicerce da
disciplina, so vigas mestres do ordenamento jurdico.

- Princpios mnimos da administrao publica
- art. 37, caput CF: Administrao publica direta e indireta
sujeitas a legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia. (LIMPE)

- Pedra de toque do direito administrativo (Celso Antnio
Bandeira de Melo): princpios mais importantes do direito
administrativo
Supremacia do interesse publico
Indisponibilidade do interesse publico

- O que significa interesse publico?
aquele contrario ao interesse privado, individual. o
interesse do conjunto social. Interesse resultante do
conjunto de interesses individuais quanto membros de uma
sociedade, representando a vontade da maioria.
Interesse publico primrio (propriamente dito): a
vontade do povo
Interesse publico secundrio: o desejo do Estado
enquanto pessoa jurdica.
O correto que o interesse primrio seja coincidente com
o interesse secundrio, o que na pratica nem sempre
acontece. Em caso de discordncia, o que deve
prevalecer o interesse primrio.


Princpios pedra de toque

4.1 Principio da supremacia do interesse publico

- Determina o patamar de superioridade do interesse publico
face aos interesses individuais.
- As atividades administrativas so desenvolvidas pelo Estado
para beneficio da coletividade. Mesmo quando age em prol
de um fim estatal imediato, o fim ultimo de sua autuao
deve ser voltado para a coletividade. Caso contrario, ha que
se falar em desvio de finalidade.

- No superioridade da maquina Estatal, no
superioridade do Estado quanto pessoa jurdica.
superioridade da vontade do povo. um pressuposto logico
do conjunto social, vez que vale a vontade da maioria.
- uma regra implcita, no esta expressa no ordenamento
jurdico.
- Limite da supremacia a indisponibilidade do interesse
publico. A administrao no pode dispor do interesse
publico.
- Desconstruo: Alguns doutrinadores afirmam que o
principio da supremacia fundamento da ilegalidade, e
deveria ser desconstrudo, eliminado. Para a maioria dos
autores deve aplicar de forma ideal, correta e no
desconstrui-lo.


4.2 Principio da indisponibilidade do interesse publico

- Se o interesse do povo, o administrador no pode abrir
mo do principio. O administrador no tem liberalidade,
apenas um representante do direito do povo.
- Os bens e interesses pblicos no pertencem a
Administrao nem a seus agentes, por isso cabe-lhes
apenas geri-los e conserva-los. A Administrao no pode
dispor livremente dos bens, podendo alienar somente no
modo previsto em lei.

- O administrador publico exerce funo publica, ou seja,
exerce atividade em nome e interesse do povo. A funo
publica um encargo.
- O administrador de hoje no pode criar entraves, obstculos
para o futuro. No pode comprometer o futura da
administrao publica.


Princpios mnimos do direito administrativo

4.3 Principio da Legalidade

- Principio base de um Estado de Direito
Estado de direito o Estado politicamente organizado e
que obedece as suas prprias leis.

- Art. 5, II CF, art. 37, caput, art. 84 e art. 150 da CF
- Enfoques:
* Critrio de no contradio a lei: o particular pode tudo,
salvo o que estiver proibido pela lei.
* Critrio de subordinao a lei: O administrador publico,
direito publico, s pode o que estiver autorizado, previsto em
lei
- Seabra Fagundes Administrar aplicar a lei de oficio a
legalidade no campo publico. O administrado s pode fazer
o que estiver previsto em lei.

- Controle de legalidade: Hoje, aplicado em sentido amplo, o
que significa dizer que se verifica a compatibilidade de um
ato com a lei e tambm com as regras e princpios
constitucionais.
- Legalidade Reserva de Lei.
Reserva de lei a escolha de uma espcie normativa que
ira disciplinar determinada matria. Ex. matria x cabe lei
complementar, matria y cabe lei ordinria.


4.4 Principio da Impessoalidade

- O administrador deve agir com ausncia de subjetividade.
No pode buscar interesse pessoais, prprio ou d
conhecidos.
- Exemplos expressos na CF: concurso publico, licitao.
Obs.: Concurso em modalidade licitao para escolha de
trabalho artstico, cientifico que tem como contraprestao
um premio ou uma remunerao. J no concurso publico o
objetivo provimento de cargo publico.

- Conceito de Celso Antnio bandeira de Melo: O p. da
impessoalidade traduz a ideia de que A administrao tem
que tratar a todos sem discriminaes benficas ou
detrimentosas. Nem favoritismo, nem perseguies so
tolerveis. Simpatias ou animosidades no pode interferir na
administrao.

- O ato administrativo tambm impessoal. No praticado
pela pessoa fsica do servidor, e sim a pessoa jurdica para
quem ele trabalha. A conduta deve ser imputada a pessoa
jurdica. A responsabilidade ser sempre da pessoa jurdica
a quem o servidor representa.

- Impessoalidade x Finalidade: Hely Lopes Meirelles ambos
so sinnimos. Para a doutrina moderna, Celso Antnio
Bandeira de Melo, apos CF/88, no so sinnimos, so
princpios que devem ser tratados em separados. O principio
da impessoalidade ausncia de subjetividade. J a
finalidade o administrador tem que buscar o espirito da lei,
perseguir a vontade maior da lei. Esta ligado ao principio da
legalidade, pois protege a lei cumprindo sua vontade maior.


4.5 Principio da moralidade

- Traz a ideia de honestidade e obedincia de princpios
ticos e da boa f. Lealdade, correo de atitudes,
probidade administrativa.
- Moral comum (certo x errado) moral administrativa
(correo de atitudes e boa administrao)
- Ligado ao Principio da eficincia.
- Impessoalidade esta ligado ao principio da isonomia
constitucional. Enquanto P. da moralidade relaciona-se com
lealdade e boa f.

*Nepotismo
- Ganhou forca com a criao do CNJ e CNMP pela
emenda constitucional de 45. Firam criados para realizar
controle administrativo. O CNJ faz controle no judicirio e o
CNMP no Ministrio Publico.
O CNJ proibiu expressamente a contratao de parentesco
no judicirio, com a resoluo n7.

- Muitos tribunais alegaram inconstitucionalidade. A matria
foi levada ao Supremo por meio de ADC 12, afim de declarar
a constitucionalidade. O Supremo disse que a resoluo de
n7 era constitucional. A proibio de parentesco j estava
na CF, vez que atende aos princpios da impessoalidade,
isonomia, moralidade, eficincia. O CNJ tem competncia
para vedar o parentesco no judicirio, pois isso controle
administrativo e deve ser feito pro resoluo, vez que ele
no pode legislar.
-
- Apenas com um deciso no STF culminou na Sumula
Vinculante n 13. Com esta sumula, o judicirio proibia a
contratao de parentesco:
- cnjuge ou companheiro ou parente em linha reta, colateral
ou por afinidade, ate o 3 graus da autoridade nomeante.
Nem de outro servidor na mesma pessoa jurdica que ocupe
cargo de chefia, direo ou assessoramento.

Nomeante ----- nomeado para cargo em comisso
(confiana) ou funo gratificante;
Servidor que ocupa cargo direo, chefia ou assessoria --
--- nomeado para cargo em comisso ou funo
gratificada na mesma pessoa jurdica.
Nepotismo cruzado: ajuste mediante designaes
reciprocas.

- Cargo em comisso era chamado de cargo em confiana ate
CF/88. No presta concurso publico. utilizado para
direo, chefia e assessoramento. Deve ser reservado um
numero mnimo dos cargos para quem j de carreira na
certeza de garantir o principio da continuidade, para no
parar o servio do rgo, vez que quando troca a chefia,
troca tudo.

- Funo de confiana (gratificada): Assim como o cargo de
confiana dada a quem se confia, no ha concurso.
Tambm para chefia, direo e assessoramento. S pode
ser atribuda a quem j tem cargo efetivo, ou seja, quem
concursado. No cargo efetivo recebe a remunerao,
quando nomeado a funo de confiana, ele recebe uma
gratificao pelo aumento da responsabilidade, por isso o
nome funo gratificada.

- Agente politico no entra pelo STF. Rcl 6650, 7834; Agr Rcl
66750; Rcl 14497, 14549

- STF Rg Tema 66 Vedao do nepotismo dispensa a
previso em lei. R 57.995


4.6 Principio da publicidade

- Dar conhecimento publico, cincia dos atos praticados ao
povo. Sendo o administrador um represente do povo, que
age em nome dos interesses da sociedade, nada mais justo
que dar cincia ao titular do poder.

- Representa tambm o incio de produo de efeitos,
condio de eficcia.

- o marco inicial para contagem do prazo de, por exemplo,
assinatura de um contrato administrativo. A contagem do
prazo para efetivar o contrato a publicao do contrato.

- Mecanismo de fiscalizao. As contas municipais, por
exemplo, devem ficar a disposio da populao durante 60
dias ao ano, art. 31 CF.

- Fundamentos constitucionais: art.57, caput; art.5, XXXIII
direito de informao; art5, XXXIV direito certido; art.5
LXXII habeas data.

- um dever do administrador dar publicidade de seus atos.
- Muitos processos administrativos correm em sigilo,
caracterizando exceo do P. Publicidade.
- Processos de tica geralmente so sigilosos, por ex. um erro
medico.

**Na licitao modalidade convite no ha publicidade. Verdadeiro
ou falso? Falso. Na modalidade convite no ha publicao de
edital, os convidados recebem um convite o que j caracteriza
publicidade. Publicidade diferente de publicao. A publicao
um das maneira de se praticar publicidade, porem esta bem
mais ampla.

- No caso da necessidade de buscar informaes de uma
determinada empresa que so do interesse da pessoa e o
rgo publico negar o fornecimento das informaes o
remdio constitucional o mandato de segurana. No o
habeas data, pois este so para informaes pessoais, para
obter ou corrigir.

- Um prefeito no pode colocar o seu prprio nome em um
bem publico. Art. 37, 1 CF no podendo constar nomes,
smbolos ou imagens que representem promoo pessoal.
P. da Impessoalidade. Publicidade deve ser em carter
educativo, informativo e de carter social.

- A inobservncia do P. da Publicidade caracteriza
improbidade administrativa. (Lei 8429/92, art.11).

- Ler Lei da Transparncia LC 131/09 e a Lei de acesso a
informao Lei12.527/11. Esta lei foi regulamentada em
mbito federal pelo Dec. 7724/12.



4.7 Principio da Eficincia

- Ganha roupagem de principio expresso na CF com a EC
19/98, art. 37, caput CF.
Obs.: A EC 19 e 20 tratam de assunto administrativos e
ambas so de 1198. A EC 19/98 trouxe reforma
administrativa, a EC20/98 modificou o artigo 40 no mbito
direito administrativo, mas ela s trata de aposentadoria.

- P. da eficincia: produtividade (rendimento funcional),
ausncia de desperdcios, agilidade, economia.

- Consequncias do P. eficincia expresso no caput do art.37:

a) Estabilidade: o constituinte cria mecanismo para atrelar a
estabilidade com o p. da eficincia. Para o servidor
publico se manter estvel ele deve ser eficiente. Isso
provado por uma avaliao especial de desempenho.
Portanto, para um servidor publico se tornar estvel, no
deve apenas passar em um concurso mas deve ser
aprovado na avaliao especial de desempenho. Na
maioria das carreiras ainda no ha normatizao sobre a
realizao da avaliao, esta, portanto, ainda no
realizada para a maioria dos servidores que adquirem
estabilidade sem ser avaliado. O servidor estvel para
que se garanta a estabilidade ele deve continuar sendo
eficiente e para tanto, deve ser aprovado na avaliao
peridica de desempenho. Caso ele no seja aprovado, o
servidor perde a estabilidade. Entretanto, assim como a
avaliao especial, esta tambm no saiu do papel.

b) Racionalizao da maquina administrativa: no se pode
gastar tudo que se arrecada com folha de pagamento.
Art. 169 CF remete a lei complementar estabelecer os
limites. Hoje j se tem a lei, a lei de responsabilidade
fiscal, LC 101/00. No art. 19 da lei 101, ha os limites para
gasto de despesa de pessoal, o limite da receita liquida
da Unio de 50%, dos Estados e municpios o limite
de 60%. Praticamente, em 2000, todos os entes polticos
desrespeitavam o limite, a CF estabeleceu como fazer
cortes. Cortes tem que comear, obrigatoriamente, em
primeiro lugar, reduzindo cargo em comisso e funo de
confiana em pelo menos 20%. No atingindo o limite,
deve-se fazer cortes nos servidores no estveis. O
servidor no estvel o do regime antigo, anterior a 1988
que pelo regime da poca no tinham estabilidade. Neste
caso, a CF no estabeleceu limite mnimo, mas o corte
deveria ser de acordo com a necessidade ate atingir o
limite da folha salarial. Este corte deveria comear
extinguindo os cargos menos importantes, dispensveis.
Ainda assim, o limite da folha salaria no for atingindo
passa-se ao corte dos servidores estveis, de acordo
com a necessidade e importncia do cargo.

Obs.: Importante lembrar em relao aos cortes que:
1- Quando se corta servidores o ato de exonerao e no
de demisso, pois esta pena por falta grave.
2- A ordem de corte obrigatria. S pode fazer cortes nos
servidores no estveis depois de reduzir no mnimo 20%
dos cargos de comisso e funo de confiana. E passar
para o servidor estvel quando j tiver cortado todos os
servidores no estveis.
3- O cargo extinto com a racionalizao da maquina, s
pode ser recriado 4 anos depois. Evitando que o
administrador em seu mandato recrie o cargo apos
exonerar determinada pessoa. E quando recriar o cargo
deve ter funes idnticas ou assemelhadas.
4- O servidor estvel tem direito a indenizao. Sendo que
esta calculada tendo por base cada ano trabalhado.

- Eficincia exige que se gaste o menor valor possvel e se
obtenha o melhor resultado possvel.
- O P. da Eficincia ainda no se tornou uma realidade, mas
j houve significativas melhoras.


4.8 Principio da Isonomia

- Tratar os iguais de forma igual e os desiguais na medida de
suas desigualdades.

- No caso, deve-se analisar: Fator de discriminao e o
objetivo da norma.
- Verifica a compatibilidade: se o fator de discriminao
estiver de acordo com o objetivo da norma no ha violao
ao principio.
Por ex.: um deficiente de cadeiras de rodas sendo proibido
de prestar concurso para policia no esta de acordo com o
objetivo da norma, pois este deficiente capaz de exercer a
atividade policial, ha violao, portanto. J em um concurso
de salva vidas, no tendo a agilidade necessria para a
atividade, no viola o p. da isonomia. No ha violao
tambm quando um concurso para policia feminina exclui os
participantes masculinos, pois no contraria o objetivo da
norma.

- Limite de idade: Pode haver limite de idade em concurso
publico? De inicio, vale lembrar que o limite de idade
possvel em concurso, desde que o limite esteja previsto na
lei da carreira, no pode ser uma criao do administrador.
A exigncia tem que ser compatvel com as atribuies do
cargo.
Smula 683 STF: o limite de idade para inscrio em
concurso publico s se legitima do art.7, XXX CF quando
pode ser justificado pela natureza e atribuies do cargo a ser
preenchido.

- Discutia-se se o limite de idade necessariamente deveria ser
previsto em lei. O Supremo estabeleceu que deve ser por
lei. As forcas armadas remetia a limitao de idade em
regulamento e no na prpria lei. O STF dirimiu que o art. 10
Lei 6880 no foi recepcionado, pois o limite que tem ser por
lei e no por regulamento como previsto neste artigo.
Quando esta deciso do Supremo saiu, no autorizando o
limite de idade por regulamento, j havia se passado 20
anos da CF, o STF estabeleceu portanto um prazo para
elaborao das leis, assegurando a segurana jurdica
daqueles que j haviam ha muito prestado o concurso.
Repercusso geral RE 600.885 em relao as forcas
armadas, estabelecendo que o limite de idade tem que ser
estabelecido por lei.

- Provas de concurso: 1- Lugar aplicao das provas, ex.
fazer a prova com uma vista mais bonita. 2- Horrio de
aplicao da prova fsica, em alguns lugares as 9h e outros
as 12h, o de 12h foi prejudicado, fere o p. da isonomia. 3-
Numero de perguntas na prova oral, alguns candidatos tem
a chance de responder mais perguntas que outros. 4-
Exame psicotcnico, assim como o limite de idade, no tem
que estar previsto s no edital, mas deve estar previsto
tambm na lei da carreira. Este exame deve ser prestado
com parmetros objetivos e o direito a recurso
indispensvel.

4.9 Principio do contraditrio e ampla defesa

- Ambos esto previstos no art. 5, LV CF.

1- Contraditrio: nada mais que, primeiro, dar cincia a
parte da existncia do processo.
- Bases do contraditrio:
a) Logica: Bilateralidade ao chamar a parte para construir a
relao processual.
b) Politica: ningum ser julgado sem ser ouvido

2- Ampla defesa: o direito de defesa, de ser ouvido
efetivamente.
- Apenas o prazo dado no efetiva o direito de defesa. Deve-
se cumprir algumas exigncias:
a) Direito a defesa previa: antes de consolidar o
convencimento do julgador. Deve-se ter um procedimento
j estabelecido, pois assim, ha conhecimento do
procedimento para que se saiba os mecanismos que
podero ser utilizados na defesa. Deve-se ter tambm as
sanes j definidas para que haja uma defesa previa
eficiente.
b) Direito a informao do processo: o direito de copia tem
que viabilizado e tambm o direito de vista, mesmo que no
balco. A maioria dos processos administrativos a lei
probe o direito de carga, do processo sair com vista de
carga, porem deve-se ter uma maquina de copia ou um
acompanhamento para que se tire copia fora e retorne
com os autos.
c) Direito a defesa tcnica: presena de advogado. STF pela
SV n5 estabeleceu que a defesa tcnica facultativa, a
falta de advogado no gera nulidade. Porem deve ser
viabilizada, na podendo, por ex, obstruir o advogado de
tirar copia dos autos.
Por no ter acompanhamento de advogado e
consequente nulidade do processo, servidor pedia para
retornar ao cargo e com todas as vantagens que tinha
antes do afastamento. STF editou uma SV n 5 alegando
que a falta de defesa tcnica por falta de advogado nos
processos disciplinares no ofendia a CF. O Supremo
poderia ter s modulado os efeitos, determinando que o
advogado deve estra presente daqui para frente e a
questo seria encerrada.
d) Direito a produo de provas: a prova deve ser produzida
e avaliada pelo administrador, deve interferir no
convencimento do julgador, no apenas para constar no
processo.
e) Direito a interposio de recurso: A garantia de recurso
deve acontecer independente de previso expressa. SV
21: inconstitucional a exigncia de deposito ou
arrolamento de bens para admissibilidade de recurso
administrativo. No se pode, portanto, condicionar o
recurso a capacidade financeira das partes.

- Sumula vinculante n 3: Nos processos perante da Tribunal
de Contas da Unio, que esto tramitando, deve-se chamar
a empresa que ser atingida, pois esta tem que ter direito a
contraditrio e ampla defesa, quando da deciso resultar
anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o
interessado. Ate aqui era normal, porem trouxe uma
exceo: a apreciao da legalidade do ato de concesso
inicial de aposentadoria, reforma e penso. Ele no ter
contraditrio e ampla defesa no TCU, porque se trata de um
ato complexo. O direito a contraditrio e ampla defesa
ocorrera na primeira manifestao realizada perante a
administrao publica e no quando da manifestao do
TCU.
- O ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma ou
penso um ato administrativo complexo, pois para estar
pronto depende de duas manifestaes de vontades em
rgos diferentes. O aperfeioamento do ato acontece
quando a administrao se manifesta e remete para o
Tribunal de contas se manifeste. Por ex.: um servidor
publico pleiteia a aposentadoria perante a administrao, se
deferido por esta, ele permanece como aposentado
provisrio, a perfeio da aposentadoria s se atinge apos o
TC se manifestar. Como ha duas manifestaes, o
contraditrio e ampla defesa acontece na administrao
publica, por isso a SV 3, afirma que no haver contraditria
ampla defesa no TCU. Caso o TC entenda que o servidor
no tem direito como a administrao o concedeu de forma
provisria (precria), este no esta retirando o direito da
aposentadoria do servidor, porque este direito ainda no
existe, no completo, provisrio. Se o TCU no decidir
no prazo de 5 anos, deve ser concedido contraditrio e
ampla defesa, para no prejudicar a segurana jurdica. Isso
caracteriza uma flexibilizao da sumula vinculante.


4.10 Razoabilidade e proporcionalidade

- Limitam a liberdade do administrador publico.

1- Razoabilidade: o administrador tem que agir de forma
razovel, coerente, com logica, com congruncia. Probe
os excessos, despropores.

2- Proporcionalidade: para o mbito administrativo a
proporcionalidade esta embutida na razoabilidade.
Equilbrio entre os atos e medidas, entre benefcios e
prejuzos causados. Se o administrador age com
equilbrio, ele age de forma razovel.

- So princpios implcitos na CF, mas esto expressos em
norma infraconstitucional (art. 2 Lei 9784/99, esta lei
disciplina processos administrativos).

- Razoabilidade proporcional: Limites a discricionariedade do
administrador publico. O poder judicirio pode rever
qualquer ato, desde de que esse controle seja de legalidade.
a compatibilidade com a lei e a compatibilidade mais com
princpios constitucionais. Pode controlar a legalidade, mas
no pode rever o mrito do ato administrativo, o juzo,
convenincia e oportunidade.

Ex.: Determinado municpio necessita de escola e de
hospitais. O administrador, no tendo dinheiro para ambos,
decide construir um hospital. O pode judicirio no pode
mandar que ele construa a escola, pois a escolha do
administrador esta dentro da legalidade, uma deciso
razovel. Caso, ele resolva fazer uma praa, o poder
judiciaria pode controlar, pode rever o ato do administrador,
pois violou a razoabilidade a proporcionalidade


4.11 Principio da continuidade

- Servio publico tem que ser prestado de forma ininterrupta,
continuamente.
- Deriva da obrigatoriedade de prestar atividade
administrativa.

- O servio publico pode ser interrompido?
- Art.6, 3 Lei 8.987/95 (lei que disciplina dos servios
pblicos): No se configura descontinuidade do servio, ou
seja, no viola o p. da continuidade, a sua interrupo em
situaes de emergncia ou, apos prvio aviso, quando por
desrespeito as normas tcnicas ou segurana das
instalaes e quando o usurio inadimplente.
- Existia uma posio minoritria que o servio no poderia
ser interrompido quando o usurio fosse inadimplente, pois
violaria o art. 22 e art. 42. J a majoritria, afirma que para
no comprometer o p. da continuidade aos usurios
pagantes, vez que o no pagamentos geraria a falncia da
prestadora, deve cortar o servios dos inadimplentes. Leva-
se em considerao o p. da isonomia (tratar os desiguais de
forma desigual) e p. supremacia do interesse publico. Por
isso, admite-se a suspenso no caso de inadimplemento da
tarifa pelo usurio, devendo ser estabelecida assim que
quitado o debito.
- Mesmo se for o Estado o usurio ira cortar, ressalvado as
hipteses em que a segurana publica, a sade estiver em
risco (logradouros pblicos, hospitais).
- No haver corte tambm em caso que a vida do usurio
depende da luz, por ex. um usurio ligado a uma maquina.

- E o direito de greve do servidor?
Art. 37, VII CF Servidor tem direito de greve na forma da
lei especifica. (essa lei especifica uma lei ordinria, se fosse
complementar estaria disposto, ate a EC19 de 1998 era lei
complementar. Lei especifica no pode cuidar de varios
assuntos, ira cuidar s para o direito de greve. Ate hoje no
tem uma lei).
A norma do art.37, VII CF uma norma de eficcia
limitada, no podendo exercitar a greve enquanto no houver
lei. Por isso a greve dos servidores dita ilegal, acarretando
perde de dias no trabalhados, necessidade de reposio.

Obs.: Norma de eficcia plena aquela que pode ser
exercida desde de j.
Norma de eficcia contida aquela que exerce desde de
j e aguarda a lei.
Norma de eficcia limitada aquela que no pode
exercitar o direito enquanto no for aprovada a lei.

- Supremo decidiu dar ao mandado de injuno um resultado
concreto e no apenas de efeitos meramente declaratrios.
Enquanto no for aprovado a lei do servidor publico, deve-se
aplicar a lei de greve do trabalhador comum no que couber,
Lei 7783/89. MI 670, MI 708 MI 712
- Mandado de injuno produz efeitos inter partes, porem
para evitar a impetrao por varias categorias com as
mesmas decises, tornou os efeitos desses mandados erga
omnes.

- Repercusses gerais: 531 (descontos dos dias no
trabalhados) 541 (policiais civis) e 544 (abusividade de
greve dos servidores celetistas). Elas ainda no tem mrito
julgado, quando tiver pode cair em concurso.

- A CF probe o direito de greve aos militares, art. 142, 3, IV
CF.

- Dec.7777/12 inconstitucional, pois deve estar expresso em
lei. Tentativa de regulamentar as greves de 2012, no que
tange os servidores pblicos federais.


4.12 Principio da autotutela

- Administrao publica tem o poder de reviso, de rever seus
prprios atos. quando estes forem ilegais via anulao.
- Defrontando-se com erros cometidos pela Administrao,
pode ela rever o ato e corrigir a irregularidade.
- Quando forem:
a) ilegais via anulao: vcios. Ato ilegal no produz efeitos.
b) inconvenientes via revogao: motivo de convenincia e
oportunidade, revoga, ressalvados os direitos adquiridos
e a apreciao judicial.

- Previstos nas sumulas 346 e 473 e tambm no art. 53 Lei
9.784/99 (lei de processo)

- Para alguns doutrinadores, como Di Pietro, autotutela
tambm pressupe a obrigao que tem a administrao de
zelar pelos bens que integram o patrimnio do Estado.

- A Lei 9.784/99 impe prazo de 05 anos para anulao de
atos administrativos, salvo comprovada m-f (art.54).
Passado tal prazo incabvel a autotutela, tornando a
situao em uma situao jurdica legitima. Isso ocorre em
prol do principio da segurana jurdica e da estabilizao
das relaes jurdicas.


4.13 Principio da Presuno de Legitimidade

- Legitimidade, legalidade e veracidade. Os atos
administrativos so presumidamente morais, legais e
verdadeiros.
- Esta presuno relativa, iuris tantum. A contestao
de atos administrativos feita pelo administrado, por isso
cabe a ele o nus da prova.
- Consequncia pratica da presuno de legitimidade:
os atos devem ser aplicados imediatamente. Os atos devem
ser aplicado desde de j, enquanto se contesta e espera a
deciso.


4.14 Principio da Especialidade

- Quando a administrao direta vai criar a indireta,
atravs de lei, deve determinar sua finalidade especifica
(atribuio). O P. da especialidade, portanto, vincula a
finalidade da pessoa indireta criada por lei pela
administrao direta.
- Decorre do p. d indisponibilidade e da legalidade.


4.15 Principio da Precauo

- Este postulado teve origem no direito ambiental e tem
assegurava que, havendo risco de danos ambientais,
medidas preventivas deveriam ser tomadas.
- Passou a tutelar tambm o interesse publico ao considerar
que se determinada ao acarreta risco para atividade, deve
a administrao adotar postura de precauo para evitar
danos eventuais.










Organizao da administrao publica


1) Formas de prestao da atividade administrativa

1.1 Prestao centralizada: quem presta a
administrao direta, pois o ncleo, o centro da
administrao.
- Unio, Estados, Municpios e DF.

1.2 Prestao descentralizada

a) administrao indireta
- Autarquia, fundao publica, empresa publica e
sociedade de economia mista.

b) particulares

Obs.: Desconcentrao quando um servio deslocado
dentro de uma mesma pessoa, muda apenas o rgo, tudo
acontece na mesma pessoa com hierarquia, s ha um
realinhamento dos servios dentro mesmo ncleo. J a
descentralizao se pressupe que o servio sai do centro e
se realoca em um anova pessoa, podendo ser uma pessoa
jurdica ou fsica. Nesta hiptese, no ha hierarquia, no ha
subordinao.
Descentralizao politica fala-se entre entes polticos,
transferindo interesses polticos, no mbito constitucional.


- Tipos de descentralizao:

a) Descentralizao por outorga: transfere a titularidade
mais a execuo do servio.

A titularidade s pode ser transferida por meio de lei e no
pode sair do poder publico. Posio majoritrio a outorga s
pode ser feita para as pessoas da administrao indireta de
direito publico, ou seja, autarquias e fundaes publicas de
direito publico.


b) Descentralizao por delegao: administrao retm
a titularidade e transfere somente a execuo do servio.

A delegao pode ser feita por meio de:
1- lei: administrao publica de direito privado
2- contrato administrativo: particular - concesso ou
permisso servio publico
3- ato administrativo: particular autorizao de servio
publico, unilateral (ex. taxi e despachante)



2) Relao do Estado x agentes

a) Teoria do mandato: Estabelecia-se um contrato entre
Estado e o agente. Porem, se um contrato deve ter
assinatura, no havendo um agente para assinar, no tem
como viabilizar o contrato. A pessoa jurdica depende da
pessoa fsica para manifestar a vontade.

b) Teoria da representao: tem-se uma tutela e uma
curatela, pressupondo a presena de um incapaz que
precisa ser representado. Mas, o Estado capaz, responde
por seus atos, no tendo que ser representado.

c) Teoria do rgo (Imputao): a relao do Estado e
dos agentes decorrem de lei, o agente age em nome do
Estado porque a lei imputa assim. As vontades se misturam.


3) rgos

3.1 Conceito:

Um centro especializado de competncia, feixe de
competncia. So unidades abstratas. Esto presentes na
administrao direta e indireta.


3.2 Caractersticas:

a) No tem personalidade jurdica. No pode ser sujeito
de direitos e nem de obrigaes.
b) Pode ir a juzo. Em busca de prerrogativas funcionais,
enquanto sujeito ativo.
c) Responsabilidade da pessoa jurdica a quem
pertence. No pode celebrar contrato. Quem o celebra a
pessoa jurdica, o rgo apenas cumpre o contrato.
Obs.: Art. 37, 8 CF contrato de gesto: uma das
hipteses a celebrao entre rgos pblicos. No tem
como executar, rgo no celebra contrato, por isso muito
criticado pela doutrina. Esta na CF e no foi declarado
inconstitucional.
d) CNPJ. Instruo normativa da Receita Federal 1183,
art.5. Foi criado com objetivo de controlar e fiscalizar o fluxo
de dinheiro das pessoas. rgo publico apesar de no ter
personalidade jurdica, tem CNPJ para fiscalizar quem
receber dinheiro do rgo, objetivando a cobrana do
imposto de renda.
e) Representao prpria. O rgo poder ter procurador
prprio, dependendo da estrutura administrativa.

3.3 Classificao

a) Quanto a posio estatal

a.1- independentes: so que esto no topo da estrutura
estatal, esto no comando de cada poder, gozam de
independncia. No sofrem qualquer relao de
subordinao. Ex.: prefeitura, governadoria, presidncia.

a.2- autnomos: goza de autonomia no sentindo em que
possuem um amplo poder de deciso, porm esto
subordinados aos rgos independentes. Por ex. Ministrios
e Secretarias de Estado.
Lembrar que a independncia em relao a estrutura
administrativa e no funcional, o MP, por ex., tem autores
que o colocam como independentes, porem a maioria como
autnomo.

a.3 superiores: tem poder de deciso, porem esto
subordinados aos rgos independentes e aos autnomos.
Por ex. os gabinetes, secretarias, coordenadorias,
departamentos, como de RH (chefia).

a.4 subalternos: so rgos de mera execuo. No tem
poder decisrio, eh subordinado aos anteriores. Ex.:
zeladoria que cuida dos bens pblicos, almoxarifado,
execuo de RH.


b) Quanto a estrutura
b.1- simples (unitrio): no tem outros rgos agregados a
sua estrutura. No tem ramificaes. Por ex. Gabinetes,
sesso administrativa.

b.2- composto: possuiu outros rgos agregados, possui
ramificaes. Por ex. posto de sade e hospitais, delegacia
de ensino e as escolas.


c) Quanto a atuao funcional

c.1- singular (unipessoal): composto por um nico agente.
Ex.: prefeitura, presidncia.

c.2 colegiado: tomada de deciso coletiva, composto por
mais de um agente. Ex.: casas legislativas (assembleia,
cmaras), tribunais.



4) Administrao indireta

4.1 Caractersticas (todas as pessoas)

a- Personalidade jurdica prpria: podem ser sujeitos de
direitos e de obrigaes.
-Responde por seus atos.
-Receita e patrimnio prprios.
-Autonomia tcnica, administrativa e financeira. (No tem
capacidade politica, no podem legislar).

b- No tem fins lucrativos: no so criadas para o lucro,
mas este possvel.
- Autarquia e fundao publica prestam servios pblicos.
- Empresa publica e sociedade de economia mista
prestam servios e podem ter atividade econmica. Art. 173
CF. O Estado no pode por ex. abrir uma empresa para
visar lucro, salvo se for uma atividade econmica que vise a
segurana nacional e interesse coletivo.

c- Tem finalidade especifica: as pessoas da
administrao indireta esto vinculadas a sua finalidade. A
lei de criao que impe a finalidade de cada uma. O
administrador no pode mudar a finalidade, esta s pode ser
modificada por lei.

d- Controle: No esto sujeitas a subordinao. Como
descentralizao no ha hierarquia entre administrao
direta e indireta. Porem Existe controle pela administrao
direta.
Durante muitos anos, ate 2005, o STF afirmava que no
havia controle na sociedade de economia mista. O que esta
superado. O controle ocorre pelo Tribunal de Contas neste
caso.
Controle por CPI, por ex. CPI dos Correios. Controle por
Superviso ministerial: o Ministrio controla de acordo com o
ramo de atividade. Pode envolver cumprimento das
finalidades (controle finalstico), receitas e despesas, regras
oramentrias e nomeao dos dirigentes das indiretas. O
presidente nomeia e exonera os dirigentes da administrao
indireta. Excees: Agencia reguladora e Banco Central, o
presidente depende da previa aprovao do Senado federal
para nomear e exonerar dirigentes.

d- Criao e extino:

- Art. 37, XIX CF

-Lei especifica cria autarquia e autoriza a criao de
empresa publica, fundao e sociedade de economia mista.
Lembrando que esta lei uma lei ordinria. Se o
constituinte quisesse lei complementar estaria disposto.
uma lei ordinria especifica, uma lei que ira cuidar da criao
de uma determinada pessoa jurdica.

No caso da autarquia, basta a lei especifica para criao.
J nos casos de empresa publica, fundao e sociedade de
economia mista, a lei autoriza, e para que elas existam deve
haver registro. O registro ocorre a depender da natureza da
p.j., no cartrio, se de natureza civil ou na junta comercial se
de natureza empresarial.

- Extino: Do mesmo que cria, extingue. Tanto a criao
quanto a extino feita por lei, no caso de criao ou
autorizao da criao.

4.2 Espcies

1- Fundao

- Patrimnio destacado por um fundador para finalidade
especifica patrimnio personalizado.
- Lei complementar define as possveis finalidades da
fundao.
Para um fundao ser publica ou privada ira depender de quem a
instituiu. O fundador, quem destacou o patrimnio determinante.

Fundao publica x Fundao privada




poder publico particular
(administrao indireta) (privada, direito civil)



direito publico direito privado




Autarquia fundacional Fundao governamental


Criada por lei lei autoriza


- Autarquia fundacional: espcie de autarquia, portanto,
criada por lei.
- Fundao governamental: no espcie de nada, mas
segue o regime da empresa publica, da sociedade de
economia mista.
- O que for dito para autarquia serve para fundao
publica de direito publico. E o que for de empresa publica e
sociedade de economia mista ser tambm de fundao
publica de direito privado.


2- Autarquia

2.1 Conceito:

- P.J. de direito publico que presta atividades tpicas de
Estado, criada por lei ordinria especifica (+ 5 caractersticas
pessoas indiretas).

- Presta os servios pblicos que so prprios do Estado, no
qualquer servio publico.


2.2 Regime:

- Regime bem parecido com o das da administrao direta,
pois pessoa publica, assim como a Unio.

a) Atos e contratos:
atos praticados so administrativos, esto sujeitos as
regras, formalidades do direito administrativos. Ex.
Autoexecutoriedade, imperatividade.
contratos so administrativos e esto sujeitos a Lei 8.666
sujeitos a licitao. Sujeitos a clausulas exorbitantes.

b) Responsabilidade civil
Art.37, 6 CF responsabilidade do Estado.
Responsabilidade civil objetiva. A vitima no tem que
comprovar a culpa.
O Estado responde subsidiariamente autarquia, no
tendo esta patrimnio para cumprir a obrigao. A
responsabilidade tanto do Estado quanto da autarquia
subjetiva.

c) Bem autrquico
- bem publico aquele pertencente a pessoa jurdica de
direito publico. Se a autarquia pessoa de direito publico,
bem autrquico bem publico:
Inalienveis de forma relativa, pois podem, de forma
condicionada, sofrer alienao.
Impenhorveis. No podem ser objeto de penhora
(garantia em ao de execuo), arresto ou sequestro
(cautelares tpicas, sendo aquele para bens
indeterminados e este bens determinados).
Impossibilidade onerao. No cabe direito real de
garantia (penhor: bem mvel e hipoteca: bem imvel).
Imprescritveis: no cabe prescrio aquisitiva
(usucapio). Os bens do Estado no sofrem usucapio,
mas pode praticar.

d) Dbitos judiciais: pagos atravs do regime de precatrios
(art. 100 CF).
- O credito, depois do transito em julgado, expedido em
precatrio que sero pagos de acordo com a
apresentao cronolgica que forem apresentados.
- Os precatrios constitudos ate 31 de julho de um ano
devera ser pago ate o ano seguinte, depois de agosto no
outro ano sem ser o prximo. Mas, na pratica no ha o
pagamento, por isso a fila de precatrios cresce muito. E
depois de muito tempo, o Estado ainda parcela o
pagamento em parcelas anuais.
- A autarquia tem fila prpria de precatrios, cada
autarquia tem uma fila.

e) Prescrio: 5 anos Dec.20.910/32
Divergncia: a reparao civil prescrevia em 3 anos. O
STJ passou a decidir por 3 anos, vez que era mais
benfico para o Estado (art. 10 Dec 20.910/32) com base
no art. 206 CC/02. Hoje, o STJ e a doutrina majoritria
defende 5 anos. Resp 1251993.

f) Procedimentos financeiros:
contabilidade publica e lei de responsabilidade fiscal (LC
101/2000).
Lei 4320/64

g) Regime tributrio:
Art. 150, VI, a CF: imunidade reciproca. Um ente politico
no pode atribuir IMPOSTOS a outro. No ha vedao de
taxa ou contribuio, apenas de impostos.
Art. 150, 2 CF: imunidade reciproca dos impostos
apenas em relao a finalidade especifica da autrquica.
A autarquia, portanto, tem privilgios tributrios,
imunidade reciproca de impostos apenas em sua
finalidade especifica.

h) Regime processual
Fazenda Publica: sendo a autarquia pessoa de direito
publico ela fazenda publica e tem tratamento
processual como tal.
- Prazo dilatado: art. 188 CPC dispe prazo em dobro
para recorrer e quadruplo para contestar.
- Reexame necessrio: art. 475 CPC pelo qual, ao
havendo recurso voluntario (das partes), em regra, tem
reexame necessrio, salvo ao ate 60 s.m., se a matria
j foi julgado pelo Pleno do Tribunal. S. 483 INSS.
- Tem privilegio tributrio.

i) Regime de pessoal
Servidor publico: s cabe um regime naquela ordem
politica.
- O texto original da CF/88 dizia um s regime, por isso
os entes preferiam o estatutrio. A EC19/98, art.39 CF
passou a admitir regime mltiplo. Cargo = estatuto;
emprego = CLT, sendo que a lei que determinara o
regime de pessoal.
- Exemplos:
INSS
INCRA
Universidades Federais (maioria)
- Regime jurdico nico: ADI 2135 efeitos ex nunc na
cautelar, em regra. Inconstitucionalidade formal art. 39.

3- Conselho de classe
Lei 9.649/98, art. 58 PJ de direito privado.
ADI 1717 natureza autrquica, pois preserva segurana
jurdica no sendo privada.
Em regra, cobra anuidade que tem natureza tributaria.
Regras:
- anuidade
- execuo fiscal
- contabilidade publica
- Tribunal de contas
- Concurso publico
A OAB no esta sujeita a controle de administrao.
Autonomia e independncia, pois tem finalidade
institucional. ADI 3026: regime trabalhista sem concurso.
Tratamento de autarquia com tratamento diferenciado.
Ler: repercusso geral Tema 540 sobre anuidade de
conselho de classe.

4- Autarquias territoriais
- Hoje no ha territrios.

5- Autarquia de regime especial
- Agencia reguladora.
- Antes era usado para universidade publica, pois os seus
dirigentes so escolhidos por eleio e por terem autonomia
para definio grade curricular.


5.1 Agencia reguladora
- autarquia de regime especial. Fiscaliza servios.
- Cada agencia tem sua lei especial.
- Lei 9986/00 (no fund. Concurso estadual.)

Regime especial:
- Mais autonomia, pois tem funo de regular, controlar
diversos servios.
- Investidura ou nomeao especial dos dirigentes: ato
complexo com duas manifestaes de vontade, Congresso e
Presidente.
- Mandatos com prazo fixo, salvo renuncia ou condenao.
Presidente da Republica no exonera de forma livre. O
prazo depende da lei de cada agencia. Ha um projeto de lei
que pretende unificar em 4 anos. Encerrado o mandato, o
dirigente no pode trabalhar no campo privado no mesmo
ramo de atividade, evitando com isso, fornecimento de
informaes privilegiadas. Quarentena por prazo de 4
meses, me tem agencia que de 12 meses, com
remunerao.
- Lembrando que o que foi dito para autarquia tambm serve
para o regime de agencia reguladora, ha, porem, duas
peculiaridades:

I. Licitao
- Quando a Lei 9472/97 da Anatel foi introduzida trouxe uma
regra especial quanto a licitao. A lei da Anatel, alm de
criar a agencia reguladora Anatel, imps que tal agencia
seguiria procedimento especial quanto a licitao, no
seguiria a Lei 8666. E cada agencia teria suas prprias
regras quanto ao procedimento licitatrio.

** Agencia reguladora enquanto autarquia, pessoa jurdica
de direito publica, poderia no seguir a Lei 8666, a regra
constitucional?
A Lei 9472/97 diz que devera seguir o prego e a consulta.
A Lei foi objeto de controle de constitucionalidade na ADI
1668. STF disse que por ser autarquia a agencia reguladora
esta sujeita a Lei 8666, na podendo, portanto, tambm
definir seu prprio procedimento, devendo seguir o imposto
na lei de licitaes. Era, portanto, inconstitucional no seguir
a lei 8666 e ter seu prprio procedimento. Entretanto, disse
ser constitucional a adoo de prego e consulta,
obedecendo a Lei 8666.

O prego e a consulta, em 1997, era prprio das agencia
reguladoras, criadas com a Anatel. Em 2000, o prego
passou a ser da Unio. Em 2002 foi generalizado para todos
os entes. A consulta, entretanto, ainda no foi
regulamentada. Portanto, a modalidade especifica da
agencia hoje a consulta, dependendo, entretanto ainda de
regulamentao.

II. Regime de pessoal

- Lei 9986/00 a norma geral das agencias reguladoras. Por
esta lei, tinha que o pessoal seria celetista e deveriam ser
contratados temporariamente. O regime celetista era
permitido em carter excepcional, somente em atividades de
fcil substituio, de carter subalterno. Contudo, os
profissionais que trabalhavam nas agencias reguladoras
eram profissionais diferenciados, no podendo, portanto, ser
celetistas. Em relao ao carter temporrio do contrato, a
lei dizia que somente se contratava temporariamente em
situaes excecionais. Portanto, no poderia ser regime
celetista e nem contrato temporrio.
- A matria foi levada ao STF, ADI 2310 que alegou que no
poderiam ser contratos temporrios, j que a demanda
permanente. Tambm no pode ser celetista, devendo ser
cargo com regime estatutrio, j que os profissionais
necessitam de uma formao especializada.
- Os contratos em andamento deveriam ser extintos quando
do termo final, devendo, posteriormente, ser substitudos por
cargos.
- Foi decido em sede de cautelar. A Lei 9986 foi alterada pela
Lei 10.9871/04 e criados os cargos pblicos, sendo que a
ao do STF perdeu o objeto e foi extinta. O Supremo no
julgou o mrito da questo por ter sido extinta. Os cargos
criados, entretanto, no supriram a necessidade, pois foram
em nmeros inferiores e continuaram a prorrogar os
contratos dos temporrios, questo que havia sido extinta
pela modificao da Lei 9986. Ate hoje, existem cargos que
no foram criados e as vagas continuam sendo ocupadas
com contratos temporrios prorrogados por medidas
provisrias.
- Ha uma nova ADI 3678 que esta sendo discutida no STF
sobre os mesmos contratos temporrios. Ainda no ha
julgamento.

** Qual o regime do pessoa da agencia? Deve ser cargo e o
regime estatutrio. Lembrando que de inicio eram contratos
temporrios em regime celetista, sendo que em sede de
cautelar foi dito inconstitucional, porem a lei foi alterada e a
ao extinta. Ainda existem agencias reguladoras com
contratos temporrios. Havendo hoje, nova ADI a ser
julgada.

Exemplos
- Aneel Agencia Nacional de Energia Eltrica
- Anatel - Agencia Nacional de Telecomunicaes
- Anvisa Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria
- ANS Agencia Nacional de Sade
- ANTT Agencia Nacional de Transportes Terrestres
- ANTAQ Agencia Nacional de Transportes Aquavirios
(critica: a agencia desnecessria, muito gasto para
controlar um servio que sequer existe. Alguns dizem que a
ideia era que a agencia fomentasse o servio, o que no foi
feito)
- ANAC Agencia Nacional de Aviao Civil
- ANA Agencia Nacional de Aguas (preservao da agua)
- ANP Agencia Nacional de Petrleo (fiscaliza monoplio do
petrleo)
- ANCINE Agencia Nacional Cinema (fomentar o cinema,
criada por medida provisria que ainda no foi convertida
em lei; critica: desnecessrio o gasto)
- CVM - Comisso de Valores Mobilirios (no ganhou o
nome de agencia)


5.2 Agencia Executiva

- uma tentativa de salvar uma autarquia ou uma fundao
ineficiente. Mais uma chance para uma pessoa jurdica que
esta sucateada. , portanto, uma autarquia ou fundao
sucateada que precisa ser modernizada.
- Normatizada na Lei 9649/98.
- Ha elaborao de um projeto, um plano estratgico de
reestruturao.
- A velha autarquia ou fundao publica ineficientes celebram
um contrato de gesto com a administrao direta par
executar o plano de reestruturao.
- O contrato de gesto fornece mais autonomia e tambm
mais recurso publico a velha autarquia ou fundao.
- A doutrina critica alegando ser a agencia executiva um
premio para a ineficincia, j que j estando sucateada no
poderiam receber mais verbas. Critica tambm questionando
como pode o contrato de gesto da mais liberdade do que a
lei deu?
- Encerrado o contrato de gesto, a agencia executiva volta a
ser autarquia ou fundao publica. um estado temporrio,
portanto.
- Contrato de gesto: art. 37, 8, CF. Foi inserido pela EC
19/98. Trs situaes: entre entes da administrao (direta e
autarquia ou fundao); entre rgos (critica doutrinaria,
rgo no celebra contrato, vez que no tem personalidade
jurdica, inconstitucional); entre administradores (critica,
pois se o administrador celebra o contrato em nome do
Estado ser o prprio Estado quem estar contratando e,
portanto, no ser contrato administrativo. E se forem dois
administradores celebrando em nome prprio no ser
contrato de gesto)

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos
rgos e entidades da administrao direta e indireta poder
ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus
administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a
fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade,
cabendo lei dispor sobre:

I - o prazo de durao do contrato;

II - os controles e critrios de avaliao de desempenho,
direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes;

III - a remunerao do pessoal.

6- Empresas estatais

- aquela que o Estado faz parte. Lembrando que nem toda
empresa que o Estado participa compe a administrao. S
sero as que seguem o regime prprio das empresas
publicas e de sociedade de economia mista.

6.1 Conceito empresa publica
- Empresa publica, apesar do nome, uma pessoa jurdica de
direito privado que segue um regime misto.

- Em algumas situaes ela mais publica que privada e em
outras mais provada do que publica, dependendo da
finalidade.

- A empresa publica pode ter duas finalidades:
a. prestadora de servio publico (regime mais publico)
b. explorada da atividade econmica (regime mais privado)

- O nome esta ligado ao capital, j que a empresa publica tem
que ter capital exclusivamente publico. Ser exclusivamente
publico no significa de um s ente, pode ter mais de um
ente compondo o capital, desde de que seja publico.
- A empresa publica pode ser constituda de qualquer
modalidade empresarial. Pode ser limitada, SA de capital
fechado.

6.2 Conceito de sociedade de economia mista
- uma pessoa jurdica de direito privado e tambm segue o
regime hibrido.

- Pode ser constituda com as mesmas finalidades da
empresa publica, para:
a. prestadora de servio publico (regime mais publico)
b. explorada da atividade econmica (regime mais privado)

- Nome esta diretamente ligado ao capital. Sendo que o
capital , portanto, misto, se tem parte publica e parte
privada.
- Lembrando que como o Estado tem que manter o controle
da empresa, por isso a maior parte do capital votante tem
que ser publico.
- Sociedade de economia mista tem que ser,
obrigatoriamente, uma SA (sociedade annima).

6.3 Diferenas entre empresa publica e sociedade de
economia mista


Empresa
publica
Sociedade de
economia
mista
Pessoa
jurdica
Dir. Privado Dir. Privado
Regime Misto Misto
Finalidades prestadora de
servio publico/
explorada da
atividade
econmica
prestadora de
servio
publico/
explorada da
atividade
econmica
Capital Publico Misto
Constituio Qualquer Tem que ser
modalidade
empresarial
SA
Comp.
Julgamento
aes
Justia federal,
se e. p. federal;
Justia
estadual se
no federal.
Justia
estadual, salvo
interesse da
Unio

- Competncia julgamento: O art. 109, CF traz a competncia
da justia federal e inclui a empresa publica federal. J a
sociedade de economia mista no federal no esta na lista
do art. 109, CF, por isso a competncia da justia comum
estadual.

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou
empresa pblica federal forem interessadas na condio de
autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia,
as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e
Justia do Trabalho;

- S. 517 e 556 STF A competncia para julgar causas em que
a sociedade de economia mista da justia estadual, salvo
se a Unio tiver interesse na causa.

S. 517 As sociedades de economia mista s tem foro na
justia federal, quando a unio intervm como assistente ou
opoente.

S.556 competente a justia comum para julgar as causas
em que parte sociedade de economia mista.

Obs.: A diferena entre a competncia apenas acontece
quando se fala em empresa publica e sociedade de
economia mista federal. Quando municipal ou estadual a
competncia estadual.

6.4 Finalidades:
a. prestadora de servio publico:
- Pessoa jurdica de direito privado com regime hibrido, o
qual se aproxima mais ao regime publico.
b. explorada da atividade econmica
- Pessoa jurdica de direito privado com regime hibrido, o
qual se aproxima mais ao regime privado.

Obs.: Art. 173 CF: Quando se pens em atividade
econmica lembrar do art. 173 CF, pelo qual o Estado
no intervira na atividade econmica, salvo atravs de
empresa publica e de sociedade de economia mista
quando for imprescindvel a segurana nacional e ao
interesse coletivo.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio,
a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s
ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou a relevante interesse coletivo,
conforme definidos em lei.

6.5 Regime jurdico: O regime jurdico de ambas
praticamente o mesmo, lembrando que ora mais
publico, ora mais privado, a depender da finalidade.


As empresas tero regime prprio previsto em lei
especifica em algumas situaes, conforme 1, art. 173,
CF.

1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica,
da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que
explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios,
dispondo sobre:
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e
pela sociedade;
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis,
comerciais, trabalhistas e tributrios;
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao
pblica;
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de
administrao e fiscal, com a participao de acionistas
minoritrios;
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a
responsabilidade dos administradores.


6.6 Licitao:

** Empresas publicas e sociedade de economia mista
devem licitar? Em regra, sim, pois celebram contratos
administrativos.

Prestadoras de servio publico, sendo o regime mais
publico do que privado, no ha duvida de quem devem
licitar, conforme art. 1 lei 8666/93 e art. 37, XXI, CF.


Art. 1o Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e
contratos administrativos pertinentes a obras, servios,
inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no
mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm
dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as
autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as
sociedades de economia mista e demais entidades
controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios.

Art. 37, CF.
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as
obras, servios, compras e alienaes sero contratados
mediante processo de licitao pblica que assegure
igualdade de condies a todos os concorrentes, com
clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento,
mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da
lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao
tcnica e econmica indispensveis garantia do
cumprimento das obrigaes.

Exploradora da atividade econmica: Poder ter estatuto
prprio previsto em lei especifica. Essa lei no existe
ainda, devendo aplicar a norma geral e por isso a Lei
8666/93. Como o dispositivo no faz diferena quanto a
finalidade, a exploradora da atividade econmica tambm
tem que licitar.


Obs.: Em regra, devero, em ambas as finalidades, licitar,
porem as vezes no licitam, pois a Lei 8666 traz dispensas
ou inelegibilidades que permitem que essas empresas ou
sociedades escapem da licitao. Exemplos:
* Dispensa: Art. 24 Lei 8666, valores pequenos, 10% do
convite. O 1 diz que a dispensa no caso de empresa publica,
soc. economia mista, agencias executivas e consrcios tem
dispensa com valor dobrado, 20% do convite.

Art. 24 dispensvel a licitao:
1o Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste
artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e
servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de
economia mista, empresa pblica e por autarquia ou
fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias
Executivas.

* Inelegibilidade: Diz respeito atividade fim da empresa.
O art. 25 traz a inexigibilidade, elencando, em um rol
exemplificativo, hipteses de competio invivel e que a
licitao ser, portanto, inexigvel.
- Ser invivel a licitao se esta prejudicar a atividade
fim da empresa que o interesse publico. Toda licitao
que prejudica o interesse publico invivel, j que a
licitao deve proteger o interesse publico.

** A empresa publica na atividade fim no precisa licitar.
Disserte.
A empresa publica, em regra, deve licitar j que segue a
regra geral, vez que ainda no tem estatuto prprio. A regra
geral, Lei 8666, no entanto, traz dispensa ou inexigibilidade,
sendo este quando estiver prejudicando o interesse publico.
Na atividade meio tem que licitar, mas na fim no quando a
licitao prejudicar a atividade fim da empresa que o
interesse publico.

6.7 Bens:
- Os bens de empresa publica e de sociedade de
economia mista so, em regra, bens privados dizer
tambm que so, em regra, penhorveis.
Sero impenhorveis, no entanto, quando estiverem
diretamente ligados a prestao de servio publico. Estes
devem ser protegidos como um bem publico, pelo p. da
continuidade do servio. Se ao se retirar um bem, este
comprometer a atividade so impenhorveis.

Obs.: Empresa de Correios e Telegrafos
** Pode-se penhorar uma bicicleta da empresa de correios e
telgrafos? No, pois a empresa de correios e telgrafos
empresa publica diferenciada, pois tem tratamento de
Fazenda Publica, e por isso, todos os seus bens esto
protegidos.

O Correios empresa publica que tem exclusividade no
servio postal, a qual foi reconhecida na ADPF 46. Em razo
dessa exclusividade ganhou tratamento de Fazenda Publica,
por isso todos os seus bens so impenhorveis.

6.8 Responsabilidade civil do Estado

- As empresas ou sociedades que prestam servio publico
tem responsabilidade objetiva quanto a seus atos.

Art.37, CF.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

- Prestao de servio publico dever do Estado, se ele
resolve descentralizar, transferindo a uma empresa
publica ou sociedade de economia mista, continua a
responder. No entanto, essa responsabilidade
subsidiaria pelo ato das empresas.

- Explorao de atividade econmica, como no esta no
art. 37, 6, a responsabilidade subjetiva.
- Neste caso, o Estado no responde pelos atos da
empresa ou sociedade exploradoras de atividade
econmica.


6.9 Regime falimentar

- A posio majoritria que a sociedade de economia
mista e empresa publica no esto sujeitas ao regime
falimentar. Lei 11.101/05
- No entanto, para Celso Antnio, se a empresa presta
servio publico no falncia, porem se explora atividade
econmica estaria sujeita a falncia.

6.10 Privilgios tributrios

- As empresas publicas e sociedades economia mista que
exploram atividade econmica (art. 173 CF) tero o mesmo
tratamento da iniciativa privada. Portanto, se a iniciativa
privada no tiver privilgios as empresas e sociedades
tambm no tero.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio,
a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s
ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou a relevante interesse coletivo,
conforme definidos em lei.
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia
mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos
s do setor privado.

- Se as empresa publica ou soc. economia mista prestam
atividade com exclusividade decidiu o STF que elas tero
imunidade recprocas para os impostos, nos termos do art.
150, 6, VI, a, CF.
Aplica-se imunidade reciproca quando elas atuam com
exclusividade do servio e no que tange a finalidade da
empresa.

- J as empresa publica ou soc. economia mista que no tem
exclusividade, mas prestam servio publico e o tributo esta
embutido nas tarifas no tero imunidade.
As empresas pagam os tributos que so recolhidos do
usurio no preo do servio, um mero repasse do tributo,
conforme vemos:
Art. 150
3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior
no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios,
relacionados com explorao de atividades econmicas
regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos
privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de
preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente
comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao
bem imvel.

6.11 Regime de pessoal
- O regime celetista tanto de quem trabalha na sociedade
de economia mista quanto na empresa publica. So,
portanto, empregados, no so empregados publico.
-So chamados servidores de entes governamentais de
direito privado.
- No so tambm servidores pblicos, mas se equiparam a
estes em alguns pontos:

Concurso publico;
Regime da no acumulao. Em regra, no ha
acumulao de empregos pblicos;
Teto remuneratrio, salvo se a empresa vive de sua
prpria receita, no necessitando de repasse da
administrao direta para seu custeio;
Improbidade administrativa. Se submetem a Lei 8429/92.
Lei penal. So considerados funcionrios pblicos para a
lei penal, art. 327 CP.
Cabe mandado de segurana se a empresa prestar
servio publico, conforme entendimento majoritrio.

- No que tange dispensa diferente do servidor publico. O
TST em sua S. 390 afirma que esses empregados no tem
estabilidade do art. 41, CF.
OJ 247 complementa a ideia afirmando que se esses
empregados no tem estabilidade a sua dispensa pode ser
imotivada, ressalvados empregados da ECT (correios).


6.12 Algumas empresas especiais

a. Empresa de correios e Telgrafos ECT

- Tem natureza de empresa publica.
- Exclusividade do servio postal reconhecida pelo STF.

Obs.: Exclusividade diferente de monoplio. Exclusividade
pode ser do servio publico, monoplio j para atividade
econmica.

- Tratamento de Fazenda Publico, portanto:
Os bens seguem regime publico, sendo impenhorveis.
Se os bens esto protegidos, se sujeita ao regime de
precatrio.
Imunidade tributaria reciproca
Regime diferenciado para dispensa dos empregados que
tem que ser motivada.

b. Petrobras

- Procedimento simplificado de licitao.
Petrobras ganhou, em razo da Lei 9578/97 (instituiu a
ANP) art. 67, um procedimento simplificado de licitao
definido pelo presidente da republica atravs de decreto.
(Decreto 2795/98).

- Tribunal de Contas diz que, por ser empresa estatal, pode
ter procedimento licitatrio simplificado, mas que seja defino
em lei especifica e no em decreto e que daria para todas
as empresas estatais procedimento simplificado.
Tribunal de Contas analisando o procedimento licitatria
disse este ser inconstitucional, suspendendo o
procedimento.
A matria foi levada ao STF, em primeiro julgamento (MS
888), e em sede de liminar, o Supremo decidiu o Tribunal de
Contas, apesar de poder dizer que determinado ato
inconstitucional, no pode realizar o controle concentrado de
constitucionalidade, e portanto, a Petrobras pode continuar
fazendo o procedimento simplificado licitatrio. A
inconstitucionalidade do procedimento ser julgado em
mrito.


7. Associao publica - Consrcios pblicos

- Lei 11.107/05 cria uma nova pessoa jurdica que compe a
administrao indireta, a associao publica.

- Entes polticos (Unio, Estado, Municpio, DF) para cumprir
um objetivo comum eles celebram um contrato de consorcio
publico. Nasce aqui uma nova pessoa jurdica, a qual
chamada de associao.

- Associao publica, portanto, uma pessoa jurdica formada
por entes pblicos que constituram um consorcio pblico
em busca de interesses comuns.

- Associao publica pode ter regime:
de direito publico: espcie de autarquia;
de direito privado: segue um regime misto, no sendo
verdadeira privado, semelhante as empresas publicas e
soc. de economia mista.
Obs.: Consorcio publico nada mas que um contrato,
no compe a administrao direta. Quem compe a
indireta a associao publica que nasce do consorcio.

Critica: Se a associao publica de direito publico espcie
de autarquia e esta deve ser criada por lei, como pode haver
criao da associao por um contrato, o consorcio publico?


Entes de cooperao

1. Conceito
- Tambm chamado de terceiro setor, entes paraestatais ou
organizaes no governamentais.

- So pessoas jurdicas de direito privado, fora da
administrao, mas que colaboram com o Estado.

Obs.: Apenas ser ente de cooperao a organizao no
governamental que estiver em cooperao com o Estado.

Economia:
1 setor: Estado
2 setor: iniciativa privada
3 setor: entes de cooperao
4 setor: resultado da economia informal e a pirataria

2. Finalidades

- Objetivo desenvolver atividades de interesse coletivo.
- No prestam servio publico propriamente dito, prestam
servios sociais.
- No tem fins lucrativos.

3. Espcies

3.1 Servios sociais autnomos

a. Conceito
- uma pessoa jurdica de direito privado, fora da
administrao publica, integrando, portanto, a iniciativa
privada.
- Tambm chamado de Sistema S.
- Sesi, Sesc, Sebrae, Senac, Sebrat...

b. Finalidade
- Tem por finalidade a fomentao das diversas categorias
profissionais. Seja na indstria, comercio, transporte.
Oferece lazer, assistncia medica, jurdica. Prestam servios
sociais com assistncia ou ensino qualificado a determinas
categorias profissionais.

- No uma delegao de servio, apenas contribui com o
mesmo interesse do Estado.

c. Criao
- Dependem de autorizao legislativa.
- So criadas pelas confederaes nacionais respectivas.

d. Receita
- A remunerao do servio social autnomo pode ser
recorrente de duas fontes diferentes:
Dotao oramentria, repasse direto do oramento.
Contribuio parafiscal. So beneficirios da
parafiscalidade.
- Os servios sociais autnomos so fiscalizados pelo
Tribunal de Contas, j que ha dinheiro publico.

Obs.: Parafiscalidade
- Competncia tributaria aptido para instituir tributos.
indelegvel. So dos entes polticos.
- Capacidade para arrecadar tributo. Pode ser delegada. A
parafiscalidade nada mais que a delegao da capacidade
tributaria.
- A parafiscalidade s pode beneficiar as pessoas jurdicas
que tenham interesse publico. Art. 149, CF.
- O Tribunal de Contas devem controlar essas pessoas, j
que tem dinheiro publico.

e. Licitao
- Tem que licitar pois so entes controlados pelo poder
publico, conforme art. 1 Lei 8666.
- Procedimento simplificado de licitao, conforme
orientao do TCU.

f. Privilgios
- No gozam de privilgios administrativos, tributrios, fiscais,
salvo alguma lei especifica.

g. Regime de pessoal
- Celetistas, pois so pessoas privadas, emprego privado.
- Admisso por processo seletivo.

h. Regras gerais

- So passiveis de MS, ao popular.
- Empregados respondem por improbidade administrativa,
pois o Estado auxilia financeiramente, art. 1, p. nico, Lei
8429/92.
- Tem responsabilizao penal, se equiparando aos
servidores pblicos para a lei penal.
- Competncia par julgamento da justia comum estadual, j
que pessoa jurdica de direito privado.

i. Exemplos
Sesi: Industria
Senac: Aprendizagem comercial
Sebrae: Micro e pequenas empresas
Sest: Transporte
Sesc: Comercio
Senai: Aprendizagem Industrial
Senar: Aprendizagem rural
Senat: Aprendizagem do Transporte


3.2 Entidade de apoio

a. Conceito
- Pessoa jurdica de direito privado, fora da administrao,
sem fins lucrativos.
- Instituda por servidores pblicos, mas em nome prprio. Os
prprios servidores de determinada pessoa jurdica compe
a entidade de apoio dentro da prpria instituio.

- muito comum em universidades publicas e hospitais
pblicos.
Ex.: Ps graduao em universidade federal que entidade
privada e pode arrecadar dinheiro para investir no prprio
fim, financiando mestrado, doutorado. Isso ocorre por falta
de verba estatal para financiar tudo nas universidades.
Entidades de apoio em hospitais pblicos para financiar
pesquisa.

b. Natureza

- Pode ter natureza jurdica de:
Fundao privada
Associao
Cooperativa

c. Vinculo jurdico

- Vinculo jurdico o convenio.

d. Finalidades

- Atividades sociais que no so servios publico
propriamente ditos.
- Normalmente se relaciona a pesquisa, cincia, educao e
sade.

e. Privilgios
- Podem receber dotao oramentria.
- Podem receber bens pblicos e servidores.
- No seguem regime publico, por isso no precisam fazer
concurso publico e nem licitar.
Obs.: As entidades se misturam, a entidade de apio de
reveste da administrao, apesar de receber dotao
oramentria, no tem regime rigoroso.
Na universidade publica, ha matria regulamentando, Lei
8958/94. Os hospitais no tem.

f. Exemplos
Fundespes (Alagoas)
Fapex (Bahia)
Finatec (Brasilia)
Fundep (MG)

3.3 Organizaes sociais

a. Conceito
- Abreviatura OS.
- Prevista na Lei 9637/98
- uma pessoa jurdica de direito privado, criado por
particulares, no integrando administrao publica, sem fins
lucrativos.
- Prestam servios pblicos no exclusivos do Estado,
servios sociais.

Obs.: Ningum entra pelo lucro, mas ele acontece. As
pessoas que a administram no precisam ter pratica na
rea.

- possvel OS no mbito estadual e municipal, so criadas
por lei prpria.

b. Criao
- Nasce com a extino de determinado rgo da
administrao, celebra-se um contrato de gesto com um
particular dando a este os bens e estrutura do rgo extinto.
Obs.: Alguns doutrinadores a chamam de entidade
fantasma, porque uma entidade assina um contrato
sem existir. A entidade celebra o contrato para a criar.

c. Requisitos
Extino de um rgo da administrao publica;
Contrato de gesto que transfere estrutura do rgo;
Obs.: O contrato de gesto nada mais que o vinculo
jurdico existente entre o Estado e a entidade. Art. 5, lei
9637/98, um contrato administrativo.
Nasce a OS;
Registro do ato constitutivo no rgo competente;
Obs.: Para o registro deve cumprir alguns requisitos e ter
a aprovao do ministro, a qual uma deciso
discricionria.

d. Conselho de administrao
- composto por representantes do governo e particulares.

e. Finalidades
- Ensino
- Pesquisa cientifica
- Desenvolvimento tecnolgico
- Meio ambiente
- Cultura
Obs.: Em regra, a natureza da atividade privada.
Porem, com a extino de um rgo, a atividade publica
acaba sendo inserida tambm com a atividade privada.

f. Privilgios
- Dotao oramentria;
Obs.: Entendimento prevalente que as OS por receberem
dotao oramentaria, devem prestar contas ao Tribunal de
Contas.

- Bens pblicos com a permisso de uso sem a obrigao de
licitar;
- Cesso de servidores a expensas do errio (quem paga o
Estado).
- Dispensa de licitao nos contratos decorrentes do contrato
de gesto, nos moldes do art. 24, XXIV, lei 8666. Lei
9637/98.
Obs.: ADI 1923 discute a constitucionalidade da Lei 9637

g. Exemplos
- Associao Rede Nacional de pesquisa.
- Instituto de matemtica pura e aplicada
- Maumiraua


3.4 Organizaes da sociedade civil de interesse publico.


a. Conceito
- Abreviatura OSCIP.
- Lei 9790/ 99.
- Pessoa privada gerida por particulares que firma um termo
de parceria com o Estado para suprir determinado projeto.
- No tem fins lucrativos.
- Prestam servios sociais (no exclusivos do Estado)
- OSCIP faz um contrato de parceria com administrao para
executar um determinado projeto.
- Vinculo da Oscip com o Estado o termo de parceria.
Sendo termo de parceria ha apenas recuso publico para a
realizao do projeto determinado. , no ha uma dotao
oramentria, nem cesso de bens pblicos ou de
servidores.
- A OSCIP no serve para supresso de mo de obra, a qual
deve ser contratada por concurso.
- O problema que os administradores buscam a Oscip,
fingindo projetos, e trazem para o Estado mo de obra, ao
invs de realizar concursos. O problema que essa mo de
obra no tem vinculo empregatcio e um meio de se levar,
por exemplo, parentes para trabalhar. uma fraude
contratao, nesses casos.

b. Finalidades
- Assistncia social
- Cultura
- Patrimnio histrico e artstico
- Meio ambiente
- Desenvolvimento econmico
- Conteno de pobreza

c. Requisitos
- Preexistncia. No pode ser uma entidade nova, como a OS
que nasce do contrato.
- Experincia de 01 ano no ramo.
- No ha interferncia de representantes do Estado, de
administradores.








Poderes da administrao publica
Poderes administrativos

- So diferentes dos poderes do Estado (legislativo, executivo
e judicirio), os quais so elementos orgnicos, estruturais
do Estado. J os poderes da administrao publica so
poderes, prerrogativas, instrumentos para a busca do
interesse publico que se materializa com atos
administrativos.

Ex.: um sujeito que ultrapassa a velocidade permitida ser
multado, o instrumento o poder de policia que ser
praticada com a multa que um ato administrativo.

- Caractersticas:

a) Poder de exerccio obrigatrio. um poder dever.
No faculdade, no mera liberalidade.

b) Irrenuncivel, vez que exerce funo publica, interesse
do povo.
- indisponvel, um interesse publico. P. Geral: o
administrador de hoje no pode criar obstculos, entraves
para o futuro.
Mesmo que ao final do processo, a autoridade opta pela
absolvio, no houve renuncia a ferramenta. Irrenuncivel
no quer dizer que tenha que haver sempre condenao, e
sim que ele deve usar o instrumento para condenar ou no.

c) Limites previstos em lei.
- Trinmia: necessidade, proporcional e adequada
(eficiente).
Ex.: o poder publico dissolve uma passeata que esta
realizando vandalismo. A dissoluo necessria, porem
no pode usar de violncia para isso, abuso de poder,
extrapola os limites.
1. Autoridade tem que ser competente.
Competncia decorre de previso legal.

d) Cabe responsabilizao a autoridade que extrapola os
limites. Tanto pela ao quanto pela omisso.




1) Abuso de poder

a) Excesso de poder: a autoridade competente, mas
ultrapassa seus limites de competncia.

b) Desvio de finalidade de poder:
Ex.: um delegado que autoridade para prender algum,
descobre que este algum seu inimigo e resolve
prende-lo quando estiver em uma entrevista de emprego.
um vicio ideolgico, vicio na vontade. Provar o desvio
de finalidade de grande complexidade. Se provado a
autoridade deve ser responsabilizada.

2) Poderes (classificao)

- Celso Antnio e a doutrina moderna critica esta
classificao, pois alega que nenhum poder totalmente
vinculado ou discricionrio. O que vinculado ou
discricionrio o ato do poder e no o poder em si.

2.1 Poder vinculado
- Aquele que o administrador no tem liberdade, no tem
juzo de valor. No ha convenincia e oportunidade.
Preenchido os requisitos legais a autoridade devera
praticar o ato.
Ex.: Licena para dirigir, pois se uma pessoa preencheu
os requisitos a autoridade deve deferir. Concesso de
aposentadoria. Licena para construir.

2.2 Poder discricionrio
- O administrador atua com liberdade, nos limites da lei.
Os atos possuem juzo de valor, convenincia e
oportunidade.
- diferente de arbitrrio, pois este extrapola os limites
da lei.
Ex.: Permisso de uso de bem publico: Abrir um bar com
mesas na calcada, esta bem publico, por isso precisa
de autorizao para que se utilize para uma finalidade
que no comum (andar).Necessita pois, autorizao de
uso, o poder publico ira analisar a situao para deferir
ou no o pedido. Autorizao para uso de veculos
especiais acima do peso e da medida.

3) Poder Regulamentar (poder normativo)

3.1 Conceito:
2. Prerrogativa, instrumento que da ao Estado a
oportunidade de regulamentar definindo normas
complementares a Lei buscando sua fiel execuo.
Ex.: Lista de substancia proibidas para complementar a lei
de txicos e permitir sua fiel execuo.
Prego para bens e servios comum ( aquele que pode ser
definido no edital com expresso de mercado), o poder
publico traz uma lista que complementar a previso legal
buscando a sua exata aplicao.

3.2 Exerccio de poder regulamentar, exemplos:

a) Decretos regulamentares: a ferramenta mais comum
b) Portarias
c) Instrues
d) Resolues
e) Deliberaes
f) Regimentos

a) Decretos regulamentares
3. Na forma decreto e no contedo regulamento.
4. Diferena entre lei e regulamento: a lei feita pelo
Congresso Nacional, feita por toda uma casa
legislativa, mais representativo. O processo
legislativo rigoroso. J o regulamento no ha
formalidade, elaborado s pelo chefe do executivo,
no rigor no procedimento. A lei mais segura.

Tipos:

a.1 Decreto executivo: complementa a lei, buscando sua fiel
execuo. Depende de lei anterior. Previsto no art. 84, IV CF

a.2 Decreto regulamentar autnomo (independentes): inova
a ordem jurdica, exerce o papel da lei, no dependendo,
pois de lei anterior.

5. Divergncia: EC 32/ 2001 modifica o art. 84, VI CF,
que no admitia o decreto regulamentar. Posio
majoritria e STF, possvel decreto regulamentar
autnomo no Brasil como exceo, nos casos em que
a CF autoriza expressamente. Na prpria doutrina, tem
autor que permite somente na alnea a e outros na b.
6. Alguns autores comeam a defender o autnomo
tambm possvel na criao de reas de
preservao ambiental.
7. No possvel o decreto autnomo em mbito
estadual ou municipal. Apenas pelo presidente, pois
a autorizao da CF.

3.3 Controle do ato administrativo

a) Poder judicirio:
- Ato esta sujeito ao poder judicirio. Controle de legalidade
(sentido amplo). O ato deve ser compatvel com a lei e com
os princpios constitucionais.

b) Poder legislativo:
- Art. 49, V CF o poder legislativo (Congresso Nacional)
pode sustar os atos normativos que exorbitem o poder
regulamentar.
- Projeto de emenda para incluir ao art. 49, V CF para que o
legislativo possa sustar tambm os atos do judicirio que
exorbitem sua funo jurisdicional.


4) Poder Hierrquico

8. Instrumento que da ao administrador a possibilidade
de escalonar, de hierarquizar, de estruturar seus
quadros. Define quem manda e quem obedece,
relao de subordinao. Celso Antnio chama de
poder do hierarca.
9. Faculdades:
III. Dar ordens (chefe manda e subordinados
obedecem)
IV. Fiscalizar cumprimento das ordens
V. Rever os atos dos subordinados
VI. Delegar e avocar atribuies (chefe pode transferir
e puxar para si).
VII. Aplicar penalidades (o poder disciplinar decorre do
poder hierrquico).




5) Poder disciplinar:
10. Possibilidade do Estado aplicar sano em razo
de uma infrao funcional.
11. As penalidades so aplicadas aqueles que esto
na intimidade da administrao publica. Aqueles que
exercem funo publica. No qualquer particular.
12. Pela doutrina tradicional, o poder disciplinar ,
em regra, discricionrio.
13. Doutrina moderna. Instaurao do processo,
definir a infrao. O conceito de infrao vago,
indeterminado. Definir esta infrao uma deciso
discricionria, ter juzo de valor. Esta liberdade para
esta convenincia e oportunidade diferente do que
aplicar a pena que a autoridade quiser, a
discricionariedade apenas para conceituar a
infrao.
14. Magistrado e membro do MP tem independncia
funcional, liberdade no exerccio da funo, mas esto
sujeitos ao poder disciplinar em caso de pratica de
infrao funcional. O poder disciplinar exercido pelas
corregedorias dos tribunais. O CNJ (criado em 2004)
exerce controle administrativo no judicirio, mas pode
tambm praticar o poder disciplinar? Mandado de
segurana 28.801 STF entendeu que a corregedoria
tem competncia disciplinar, porem o CNJ tambm
pode aplicar sano por infrao funcional. A atuao
do CNJ, no entanto, seria subsidiaria.


6) Poder de policia

15. Restringir, limitar, frenar a atuao do particular
em nome do interesse publico.
16. Compatibilizar interesses pblicos e os
interesses privados em busca do bem estra social.
Ex.: Quando o poder publico estabelece 60 km/h o poder de
policia no retira um direito, apenas define a forma de como
deve se exercitar este direito. No caso, dirigir com
velocidade mxima estabelecida.
17. Como o poder policia apenas regulamenta um
direito, no o retira, no tem o dever de indenizar.

Regras:
a) Atinge basicamente liberdade e propriedade. No retira
esses direitos, apenas define a forma de cumprimento
desses direitos. No atinge a pessoa do particular,
disciplina apenas seus interesses, direitos.
b) Fiscalizador, preventivo e repressivo.
c) Praticar atos normativos e atos punitivos. Ato normativo
no significa exerccio de poder regulamentar? Sim, mas
tambm poder de policia. Ato normativo pode ser as
duas coisas ao mesmo tempo.
d) Taxa de policia. Cobrana de um tributo vinculado a uma
contraprestao estatal que tem como base o preo da
diligencia desse servio. O poder de policia gera taxa de
policia.
Ex.: contrucao de uma casa gera uma licena para
construo. O poder publico ter que diligenciar ate o local
para deferimento. O custo da diligencia gera cobrana de
taxa de policia, vinculada a esse custo. Art. 78 do CTB.

e) Negativo.
** Poder de policia em regar negativo? Sim, pois em
regra o poder de policia traz uma regra de uma
absteno. Por ex.: no construir, no ultrapassar a
velocidade permitida.

f) Competncia: depende do interesse. Interesse nacional:
unio, interesse regional: estado, interesse local:
municpio.

g) No pode haver delegao do poder policia. Em nome da
segurana jurdica, como decidiu o STF, ADI 1717.
possvel, no entanto, delegar os atos materiais
(instrumentais, preparatrios) do poder policia. Ex.: No
pode multar em radar, mas um particular pode ser
responsvel por bater a foto.

h) Fundamento: Poder de policia exerccio de supremacia
geral. Supremacia geral aquela atuao do poder
publico que independe de qualquer vinculo anterior.
Ex.: controle alfandegrio, independe de qualquer vinculo
jurdico anterior. J no caso de uma aluno que coloca
uma bomba em uma escola no poder de policia, pois o
aluno era matriculado, havia um vinculo, supremacia
especial e no geral. Supremacia especial atuao do
poder publico que depende de vinculo anterior.

i) Atributos:
1- Em regra discricionrio. Ex.: Licena vinculado, j
autorizao discricionrio.

2- Autoexecutoriedade. Atuao independe de
autorizao do poder judicirio. Se subdivide em dois
enfoques:
1- exigibilidade que igual a decidir sem o poder
judicirio, meio de coero indireto. Todo ato tem
exigibilidade.
2- executoriedade significa executar sem o judicirio.
meio de coero direto e s possvel em situaes previstas
e lei e situaes urgentes. Nem sempre um ato no poder de
policia executvel.
** A Autoexecutoriedade nem sempre acontece, pois a
exigibilidade sempre acontece, porem a executoriedade esta
presente. Ex. Sanso pecuniria, se a parte no paga, o
Estado para cobrar tem que ir ao judicirio.

3- Coercibilidade. Imperabilidade

j) Policia administrativa policia judiciaria. A policia
judiciaria a conteno do criem por rgos
especializados.




Atos administrativos


1) Consideraes iniciais


18. Fato o acontecimento do mundo (falece
algum). Fato que gera efeitos para o mundo jurdico
um fato jurdico (extingue uma personalidade). Se
atinge especialmente o campo administrativo fato
administrativo (falecimento servidor publico)
19. Ato manifestao de vontade. Ato jurdico
manifestao de vontade que gera consequncias
jurdicas. Se esta manifestao de vontade atingir a
orbita jurdica no direito administrativo ato
administrativo.

20. Ato da administrao o ato praticado pela
administrao. Pode ter regime publico ou privado. Se
tiver regime publico ato administrativo.

21. Existem atos que esto dentro e atos que esto
fora da administrao, mas que so de regime publico,
sendo tambm chamados de atos administrativos.















1. Atos da administrao so feito sob o regime
privado, por isso a administrao celebra contratos
privados.
2. Atos da administrao + atos administrativos, pois
quem praticou foi a administrao com regime
publico.
3. Atos administrativos so os praticados fora da
administrao, mas so de regime publico.

1
2 3
22. Ato da administrao, portanto, no
equivalente a ato administrativo.


2) Conceito

23. Ato administrativo uma manifestao de
vontade do Estado ou de quem o represente
(concessionaria, permissionria) que cria, modifica ou
extingue direitos em prol da satisfao de interesses
pblicos sob um regime jurdico de direito publico. O
ato administrativo complementar e inferior a lei e
pode sofrer controle pelo Poder Publico (controle de
legalidade).

7 ato administrativo em sentido amplo: conceito acima.
8 ato administrativo em sentido estrito o ato tem que ser
concreto e unilateral.
24. Esta distino de Hery Lopes Meirelles.


3) Elementos do ato

25. Para a doutrina majoritria os elementos
(requisitos) do ato so cinco e esto elencados na Lei
de Ao Popular, Lei 4.717/65.
26. Celso Bandeira de Melo, no entanto, no fala de
elementos ou requisitos, fala de elementos e
pressupostos


3.1 Classificao de Celso Antnio

a. Elementos do ato: condio para que exista ato
jurdico. Ex. exteriorizao da vontade e contedo
da vontade (deciso)

b. Pressupostos

b.1 Pressuposto de existncia: condio para que
exista ato administrativo.

b.2 Pressuposto de validade: condio para que o
ato administrativo seja valido. Ex.: pressuposto
formalstico.


3.2 Classificao da Lei de Ao Popular (elementos)


a. Competncia ou sujeito competente

27. Quem pratica o ato administrativo
necessariamente um agente publico (todo aquele que
exerce funo publica de forma temporria ou
permanente, com ou sem remunerao,
independentemente do tipo de vinculo). O agente deve
ser competente.

a.1 Fonte da competncia:
- Lei ou CF.
- Imputao legal, sendo a lei que determina a competncia
ao agente, a competncia administrativa, portanto, no pode
ser presumida (teoria da imputao ou do rgo em que as
atribuies soa dadas aos agentes por lei).


a.2 Caractersticas:
- Exerccio obrigatrio, dever do administrador e no
faculdade.
- Irrenuncivel.
- No admite transao. No pode ser objeto de transao,
podendo, no entanto, ser delegada quando previsto em lei.
- Imodificvel. Quem estabelece a lei.
- Imprescritvel. Mesmo que o agente fique um tempo sem
exerce-la, no perde a competncia.

28. No se admite prorrogao de incompetncia. A
autoridade incompetente no se torna competente por
falta de contestao.

a.3 Delegao e avocao
A delegao e a avocao devem acontecer em carter
excepcional e devidamente justificado.
- Art. 11 a 15 da Lei de Processo 9784/99
- Competncia exclusiva no admite delegao, o que
diferente de privativamente, neste competncia de
determina pessoa e pode ser delegada.
- Competncia de atos normativos no pode ser delegada.
- Competncia de deciso em recurso administrativo
tambm no pode ser delegada.

a.4 Elementos definidores
- Competncia em razo da matria
- Competncia em razo do territrio
- Competncia em razo da hierarquia


b. Forma

29. O ato administrativo deve cumprir a forma
prevista em lei.

b.1 Exteriorizao da vontade

b.2 Deve cumprir as formalidades especificas

- Deve ser, em regra, produzido por escrito,
- Excepcionalmente pode ser produzido de outra forma,
quando a lei autorizar.
Ex.: A Lei 8.666/93, art. 60, permite que um contrato,
excepcionalmente, seja verbal nos casos autorizados em lei.

30. Principio da Solenidade

31. Silencio administrativo: em um caso do pedido
para, por ex., construir uma casa significa nada
jurdico, no nem sim nem no, salvo de a lei atribuir
efeito. Possvel a interposio de mandado de
segurana em razo da violao do direito liquido e
certo de petio (direito de pedir) e obter uma
resposta.
32. Posio majoritria o juiz no pode substitui o
administrador, deve apenas estipular um prazo. EM
posio minoritria, Celso Antnio, afirma que o juiz
pode substituir se for ato estritamente vinculado,
aquele que tem mera conferencia de requisitos.


b.3 Vicio de forma

33. Trs situaes:

*Mera irregularidade: defeito de padronizao,
uniformizao. No compromete a validade do ato
administrativo ex.: escrever de caneta preta
* Vicio sanvel: o vicio pode ser corrigido. O ato anulvel,
passvel de convalidao.
* Vicio insanvel: no pode ser corrigido. Nesse caso, o ato
nulo, vez que no tem como ser convalidado. O ato deve
ser retirado do ordenamento e anulado.


b.4 Condio de forma:

9 Realizao de processo administrativo prvio.
- O processo fundamenta e legitima a pratica do
ato. Ex.: O Estado para rescindir um contrato com
uma prestadora deve ser praticado dentro de um
processo.
- O processo deve ser de acordo com o modelo
constitucional, com contraditrio e ampla defesa.


b.5 Motivao

34. Fundamentao, a relao logica, coerncia
entre os elementos do ato e a lei.
35. Em doutrina majoritria e Tribunais, a motivao
obrigatria, vez que o administrador um mero
representante dos direitos e interesses do povo. Deve,
portanto, dar cincia quanto aos motivos.
Fundamentao: Art. 1, paragrafo nico CF o poder
emanada do povo; art. 1, II CF cidadania; Art.5,
XXXIII direito a informao; Art. 5, XXXV acesso ao
PJ; art. 93 CF e art. 50 lei 9784/99.

36. Por outro lado, Jose dos Santos Carvalho Filho,
entende que a motivao facultativa, porque se o
constituinte imps a necessidade de motivar alguns
atos em alguns dispositivos, os demais que no esto
com essa obrigao expressa no preciso motivar.
Ex. art. 93, X CF e art. 50 Lei 9784/99.

37. A doutrina majoritria explica o art. 93, CF diz
que a motivao neste artigo reforca a motivao,
dizendo que se de forma atpica tem que motiva, quem
pratica tipicamente mais ainda. E quanto ao art. 50 da
Lei 9784 diz que por este ter um rol to longo deve
ainda mais motivar.

38. A motivao, portanto, obrigatria e deve ser
praticada antes ou, no mximo, durante a pratica do
ato. No ha que se falar em motivao posterior.

39. Motivo o fato e fundamento jurdico que leva a
pratica do ato. J a motivao o raciocnio coerente.



c. Motivo

40. o fato e o fundamento jurdico que leva a
pratica do ato.

Exemplo: uma fabrica que polui muito e o administrador
deseja fecha-la. O ato administrativo o fechamento da
fabrica poluidora, e o motivo para fecha-la a poluio.
Dissoluo de uma passeata tumultuosa, motivo o tumulto.

41. Legalidade:
* Materialidade, o motivo tem que ser verdadeiro.
* Compatibilidade entre motivo declarado e o previsto em lei.
* Compatvel com o resultado do ato.

42. Teoria dos motivos determinantes:
Uma vez declarado o motivo, esse motivo tem que ser
cumprido. O administrador vinculado ao motivo declarado.
Se o motivo tem que ser cumprido tem que ser legal,
verdadeiro compatvel com a lei e o resultado.
43. Exonerao ad nutun aquela que no precisa
de fundamentao, ocorre em cargo em comisso.
44. A Teoria dos motivos determinantes afirma que
declarado o motivo ele tem que ser cumprido mesmo
em caso de exonerao ad nutun. Neste tipo de
exonerao, se a autoridade declarar o motivo ter
que cumpri-lo.
- Exceo da Teoria: Tredestinao mudana de motivo
autorizada em lei. possvel somente na desapropriao
quando mantida a razo de interesse publico.


d. Objeto

45. Objeto do ato o ato considerado em si mesmo,
o resultado pratico do ato.
46. o efeito jurdico imediato.

47. Requisitos:
10 licito o objetivo previsto, autorizado pela lei.
11 possvel
12 determinado ou ao menos determinvel


e. Finalidade

48. o bem jurdico que se visa proteger com o ato.
49. Todo ato administrativo deve ser praticado por
uma razo de interesse publico.
50. O ato estar viciado no caso de ter sido
praticado por um interesse diferente do interesse
publico. Desvio de finalidade.
51. Desvio de finalidade tambm gera vicio de
motivo.
Ex.: um governador remove o namorado da filha que no
gostava ao constatar que ele servidor publico. No papel, o
governador diz que esta removendo por necessidade.
Porem, o interesse no publico, ha desvio de finalidade. O
motivo tambm falso, ilegal.



4) Vinculao e discricionariedade

52. Os elementos do ato sero vinculados ou
discricionrios dependendo do ato.


4.1 Ato vinculado (regrado)

53. Ato vinculado o ato que no ha liberdade, no
tem juzo de valor, convenincia e oportunidade.
54. Sendo o ato vinculado, preenchidos os requisitos
legais no ha que se negar a pratica do ato. A
autoridade no tem liberdade, obrigada a praticar o
ato administrativo.
55. Quando a lei traz um ato e os requisitos,
normalmente, esse ato vinculado.


Ex.: aposentadoria de servidor publico, tendo o sujeito
preenchido todos os requisitos o pedido de aposentadoria
no pode ser negado. Licena para dirigir, para construir.


4.2 Ato discricionrio

56. aquele ato em que o administrador tem
liberdade, juzo de valor. O administrador faz analise
de convenincia e oportunidade.
57. Liberdade significa nos limites da lei.

58. Quando a lei impe uma regra, porem no traz
como deve essa regra ser cumprida, o administrador
ira utilizar seu juzo de valor para cumprir, sendo
portanto, o ato discricionrio.
59. Na hiptese da lei trazer alternativas para feitura
do ato este discricionrio.
60. A discricionariedade tambm aparece quando a
lei utiliza conceitos indeterminados.

61. Ha, portanto, discricionariedade quando:
13 a lei define a competncia, mas no impe a forma de exerce-
la.
14 a lei apresentar alternativas
15 conceitos vagos

Ex.: Autorizao para pesca amadora, pois o
administrador pode ou no deferir esse pedido.
Permisso de uso de bem publico .


Elemento Ato vinculado Discricionrio
Competncia vinculado vinculado
Forma* vinculado vinculado
Motivo vinculado Discricionrio
Objeto vinculado Discricionrio
Finalidade* vinculado vinculado


62. A finalidade sempre elemento vinculado, pois
o interesse publico.
63. A competncia sempre vinculada, pois
competente o poder publico, conforme previsto em lei.
64. A forma vinculada, vez que deve ser prevista
em lei de acordo com o ato.
65. Se o ato for discricionrio, ha elementos
vinculados (competncia, forma, finalidade), mas o
motivo e objeto sero discricionrios, aqui que o
legislador tem juzo de valor.

**Obs.: Celso diz que forma e finalidade so vinculados, mas
quando a lei expressamente der alternativas eles podem ser
discricionrios.

66. A discricionariedade chamada de mrito
administrativo, sendo o juzo de valor. O mrito do ato
administrativo relacionado, portanto, com o motivo e
objeto.

67. O poder judicirio pode rever ato administrativo,
tanto discricionrio quanto vinculado. Desde de que
seja um controle de legalidade. Legalidade no sentido
amplo, compatibilidade com a lei, com as regra s e
princpios constitucionais.

68. O poder judicirio, no entanto, no pode rever o
mrito do ato administrativo (lembrando que mrito a
liberdade, juzo de valor). O judicirio pode rever o
mrito apenas de seus prprios atos, em controle
judicial.


5) Atributos (caractersticas) do ato administrativo


5.1 Presuno de legitimidade

69. Os atos administrativos so presumidamente
legais e legtimos ate que se prove o contrario.
70. Significa, portanto: presuno de legitimidade
(morais), presuno de legalidade (lei) e de veracidade
(verdade). Os atos so presumidamente morais, legais
e verdadeiros.
71. uma presuno relativa, iuris tantum,
admitindo prova em contrario.
72. O nus da prova cabe a quem alega, a quem
contestou o ato. Quem alega, geralmente, o
administrado.


5.2 Autoexecutoriedade

73. O ato pode ser praticado sem controle prvio do
judicirio. No necessita de autorizao de autoridade
judiciaria.
74. No impede que a parte insatisfeita v ao
judicirio.
75. No ha dispensa do formalismo, apenas s
controle prvio, a ordem do juiz para pratica do ato.
No que o ato pode ser praticado de qualquer forma.

76. Dois enfoques:
16 Exigibilidade: poder s administrador de decidir sem o
judicirio. um meio indireto de coero. Todo ato tem
exigibilidade, j que o Estado sempre pode decidir sem
autorizao de um juiz.
17 Executoriedade: significa executar sem o poder judicirio.
um meio direto de coero (de executar, colocar a mo na
massa). Apenas esta presente nas hiptese previstas em lei
ou quando a situao for urgente. A execuo s cabe se
estiver prevista em lei ou se for urgente.
Ex.: Sano pecuniria por descumprimento de
determinado ato por um sujeito tem que ir para via
judicial.

77. Portanto, no todo ato que
Autoexecutoriedade, j que nem todo tem
executoriedade. Apenas a exigibilidade esta sempre
presente.


5.3 Coercibilidade (imperatividade)

78. Todo ato administrativo , em regra, imperativo,
coercitivo, obrigatrios.
79. Esta previsto em atos que impe obrigaes.


5.4 Tipicidade

- Cada ato administrativo deve corresponder a uma figura
definida em lei.
- o atributo que foi definido, inicialmente, por DiPietro.
Hoje, praticamente todos os autores reconhecem esse
atributo.




6) Classificao


6.1 Quanto ao grau de liberdade
a. ato vinculado
b. ato discrcionario


6.2 Quanto aos destinatrios

a. Geral
- Atinge toda a coletividade. um ato abstrato.
Impessoal.


b. Individual (especial)
- Destinatrios determinados

b.1 Singular: um nico destinatrios
b.2 Plrimo: vrios destinatrios


6.3 Quanto ao alcance

a. Interno
80. Aquele ato que produz efeitos dentro do rgo
publico, dentro da repartio.
Ex.: uniforme

b. Externo
81. Produz efeito para fora do rgo, atingindo-o
internamente tambm.
Ex.: horrio de funcionamento

6.4 Quanto a formao

a. Ato simples
82. O ato esta perfeito e acabado com uma nica
manifestao de vontade.

b. Ato composto
83. Depende de suas manifestaes de vontade,
sendo que essas manifestaes esto no mesmo rgo,
em dois patamares de desigualdades. A primeira
manifestao a principal e a segunda secundaria.


c. Ato complexo
84. Depende de suas manifestaes de vontade,
sendo que essas manifestaes esto em rgos
diferentes. Essas vontades esto em patamar de
igualdade.

Ex.: nomeao de dirigente de agencia reguladora.


7) Formao, validade e eficcia


a. Ato perfeito
85. O ato perfeito cumpriu todo o processo de
formao. Percorre toda a trajetria.

b. Ato valido
- Cumpriu as exigncias, atendimento as requisitos do
ato.

c. Ato eficaz
86. Ato eficaz quando esta apto a produzir os
efeitos.

87. Hoje, prevalece o entendimento de que um ato
administrativo no deixa de ser perfeito.

88. Perfeito e valido: Um ato administrativo pode ser
perfeito, valido e ineficaz.
Ex.: Art. 61, p. nico, Lei 8.666 contrato administrativo no
publico, perfeito pois percorreu o caminho de formao, e
valido, pois preencheu os requisitos. Porem, no produzira
os efeitos pois no foi publicado, e a publicao um
requisito de eficcia.

- Perfeito e eficaz: Um ato administrativo pode ser perfeito
e ser eficaz, mesmo no preenchendo os requisitos de
validade. O ato produz todos os efeitos, como se valido
fosse, ate que seja declarado invalido.
Ex.: demisso de um servidor, sem contraditrio. O servidor
ficara sem o trabalho, ate que seja declarada a demisso
invalida, vez que no houve contraditrio.

- Apenas perfeito: O ato administrativo pode ser perfeito,
invalido e ineficaz.
Ex.: um contrato administrativo com fraude na licitao
invalido, pois no atendeu as exigncias e como a
administrao tambm no o publicou, o ato ser tambm
ineficaz.


8) Efeitos

- Alguns atos administrativos produzem alm dos efeitos
principais efeitos secundrios.

8.1 tpico (prprio) o efeito esperado, principal.

8.2 atpico (imprprios) o efeito secundrio.

- Subdivide em:
a. Atpico reflexo
- Ocorre quando um ato administrativo interfere em
terceiros estranhos a pratica do ato.

Ex.: Desapropriao da casa de Jose, o efeito principal
atingir Jose. Porem, a casa esta alugada para Maria,
com isso Maria tambm ser atingida, um efeito
reflexo, j que atinge um terceiro estranho a pratica do
ato.


b. Atpico preliminar
- aquele efeito que surge nos atos administrativos
que dependem de duas manifestaes de vontade.
Portanto, em atos complexos e atos compostos.
- Este efeito se configura com o dever da segunda
autoridade se manifestar quando a primeira j o fez.
- um efeito secundrio que vem antes do
aperfeioamento do ato, por isso atpico preliminar.

Ex.: Nomeao de dirigente de agncia reguladora
depende da manifestao do Senado e do procurador.
Coma s duas manifestaes o ato estar perfeito e
acabado. Quando a primeira autoridade se manifesta
surge para a segunda o dever de manifestao. O
efeito tpico deste ato dar o cargo ao dirigente,
preencher o cargo de dirigente da agencia reguladora.
O dever de manifestao pela segunda autoridade
um efeito secundrio, atpico que surge. Como esse
efeito aparece antes do aperfeioamento do ato, um
efeito atpico preliminar.

- Celso chama de efeito prodrmico. o efeito que
aparecem nos atos administrativos que dependem de
duas manifestaes de vontade.


9) Extino dos atos administrativos

-Invalidao, desfazimento ou extino do ato
administrativo.

- Hipteses de extino:

a. Cumprimento de seus efeitos
Ex.: Um contrato que cumpri seus efeitos extinto.

b. Desaparecimento do sujeito ou do objeto
Ex.: falecimento ou perecimento de um bem tombado.

c. Renuncia
Ex.: Um ato de nomeao renunciado, estar extinto.

d. Retirada do ato pelo poder publico
* Anulao
* Revogao
* Cassao
* Caducidade
* Contraposio

d.1 Anulao
- a retirada de uma ato administrativo ilegal.
- Pode ser praticada pela administrao. Poder de
autotutela, S. 346 e S. 473 STF. O prazo para a
administrao rever os atos ilegais de 5 anos, quando
esses atos produzirem efeitos favorveis. Art. 54 Lei
9784/99.
- Pode ser praticado tambm pelo poder judicirio. Controle
de legalidade.

- A anulao produz efeitos ex tunc, retirando o ato ilegal
desde sua origem.
Obs.: Celso diz que, apenas haver efeitos ex tunc se
houver prejuzo para o sujeito, vez que este no deu causa
a ilegalidade.
Se a anulao ampliativa, por ex. anula um ato dando
gratificao a um servidor, a ampliao deve ser desde a
origem, retroage. Se a anulao restringe, no retroage.

- Vicio sanvel: o ato pode ser consertado. O vicio,
geralmente, sanvel quando o defeito de forma ou de
competncia. Conserta-se o defeito e convalida o ato.
- Vicio insanvel: o ato nulo. O caminho anular o ato, j
que no pode ser corrigido.
- A anulao o exerccio do principio da legalidade.
- Lembrando que todos os princpios devem ser
respeitados, no apenas o da legalidade. Por isso, s se
anula um ato se no houver comprometimento a outros
princpios da ordem jurdica (segurana jurdica, boa f).
que se chama de estabilizao dos efeitos do ato. O
prazo para anulao de 5 anos, passando o prazo, a
segurana jurdica estar comprometida.

d.2 Revogao
- a retirada de uma o administrativo porque este ato
inconveniente, inoportuno.
- Somente a administrao pode revogar ato administrativo.
O judicirio no pode.
- A revogao produz efeito ex nunca, no retroage,
portanto produz efeitos de hoje em diante. Isso porque o ato
era conveniente e produzia efeitos.
- A revogao no tem limite temporal, no tem prazo.

- Tem limite de contedo, limite material. No possvel
revogar:
* ato vinculado;
*ato que produziu direito adquirido;
* ato que exauriu seus efeitos;
* ato que no esta mais na orbita de competncia;


d.3 Cassao
- Retirada de um ato administrativo pelo descumprimento
das condies inicialmente impostas.

Ex.: Licena para abrir determinado tipo de estabelecimento
que licita. Porem, o ramo da atividade modificado. O
poder publico cassa a licena, frente ao descumprimento
das condies incialmente impostas. Hotel-motel.


d.4 Caducidade
- Retirada de um ato administrativo pela supervenincia de
uma norma jurdica que com ela incompatvel.

Ex.: Permisso de uso de determinado terreno para
instalao de circo. Com a lei do plano diretor (organiza a
cidade), o terreno que era usado para a instalao de circo
passa a ser rua. O ato (permisso) retirado do
ordenamento em razo da supervenincia de uma lei (plano
diretor) incompatvel com ele.


d.5 Contraposio
-Ha dois atos administrativos que decorrem de
competncias diferentes. Sendo que o segundo ato elimina
os efeitos do primeiro.

- a hiptese que menos cai em concurso.

Ex.: Nomeao e exonerao. Sendo que a exonerao
elimina os efeitos da nomeao. Os atos se contrape.




Licitao


1. Conceito

- Procedimento administrativo atravs do qual se seleciona
a proposta mais vantajosa para o interesse publico.
- Licitao o procedimento administrativo vinculado por
meio do qual os entes da Administrao Publica e
aqueles por ela controlados selecionam a melhor
proposta entre as oferecidas pelos vrios interessados,
com dois objetivos: celebrao de contrato ou a obteno
de melhor trabalho tcnico, artstico ou cientifico.

- A proposta mais vantajosa pode ser a mais barata ou a
mais tcnica.

Obs.: Natureza jurdica da licitao procedimento
administrativo com fim seletivo.

- Procedimento conjunto ordenado de documentos e atuaes
que servem de antecedente e fundamento a uma deciso
administrativa, assim como as providencias necessrias para
executa-la.

- O procedimento licitatrio vinculado no sentido de que
fixada suas regras, ao administrador cabe observa-las
rigorosamente.

2. Finalidade

- Escolher a proposta mais vantajosa.
- Permite que qualquer um seja contratado, desde que
atenda os requisitos. Viabiliza o principio da
impessoalidade e o da isonomia.
- Proporciona o desenvolvimento nacional.

Art. 3o A licitao destina-se a garantir a observncia do
princpio constitucional da isonomia, a seleo da proposta
mais vantajosa para a administrao e a promoo do
desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e
julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da
legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade,
da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao
instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que
lhes so correlatos.

Obs.: Objetivo pode ser imediato que a seleo de
determinada proposta que melhor atenda os interesses da
Administrao. Ou mediato que consiste na obteno de
certa obra, servio, compra a serem produzidos por
particular por intermdio de contratao formal.

3. Sujeitos

- Conforme art. 1 Lei 8.666, esto obrigados a licitar:

- Administrao direta (entes polticos): Unio, Estados,
Municpios e DF.
- Administrao indireta: autarquias, fundaes publicas,
empresas publicas e sociedade de economia mista

Obs.: Empresa publica e sociedade de economia mista
podem ser de dois ramos:

Prestadoras de servios Exploradoras da
pblicos atividade econmica

Reg. publico Reg. privado
Art. 37, XXI, CF Art. 173, 1, III, CF
Art. 1, p. nico, Lei 8666 Podem ter estatuto prprio,
porem como este ainda no
foi aprovado, segue art. 1 Lei
8.666
- Em regra, ambas tem que licitar, excepcionalmente
podero ter estatuto prprio, como ainda no o tem
devero seguir a lei geral da Lei 8666. Esto sujeitas as
dispensas e inexigibilidades previstas na Lei 8666.
- Jurisprudncia, inclusive, tem considerado que os
dirigentes de empresas publicas e sociedade de
economia mistas, em ambos os ramos, se qualificam
como autoridades coatoras para fins de mandado de
segurana contra ato praticado em licitao. Isso se
fundamenta por ser matria, alm de direito publico, se
insere tambm no mbito de principio constitucional.

- Em regra, a pessoa que realiza a licitao a mesma
que ira figurar como contratante no contrato
administrativo. Ha exceo quando se trata de consrcios
pblicos, pois nestes o contratante pode ser um dos
sujeitos que se figure como pactuante e no quem realiza
a licitao. Ex.: municpio A, B e C providenciam uma
licitao e apenas municpio A figura como contratante.


- Fundo especial

- Pode ter natureza de fundao (administrao indireta)
ou de rgo (administrao direta).
- O fundo especial esta na lista do art. 1, porem no havia
necessidade de vir apartado j que englobado pelo
administrao direta e indireta.
- A meno aos fundos especiais impropria, vez que,
alm de serem desprovidos de personalidade jurdica,
constituem reservas financeiras criadas por lei cuja
gesto sempre de rgos pblicos e, estes, j so
obrigados a licitar.

- Ente controlado
- Como tem dinheiro publico, o Estado fiscaliza, por isso
tem que licitar.
- So aquelas de natureza paraestatal que, gerindo
dinheiro publico e criadas por lei, so obrigadas
aprestar conta ao Tribunal de Contas. Lembrando que
a lei possibilita que os entes controlados editem
regulamentos internos, no os editando, submetem-se
as regra da Lei 8666.

- Ex.: entes de cooperao (servios sociais autnomos,
OS - organizaes sociais, OSCIP organizao social
de servio publico).

Obs.: Servio social autnomo sistema S (Sesi, Sesc,
Sebrae, Senac). O TCU entendeu que o sistema S esta
sujeito a um procedimento simplificado de licitao e
contratos.
O art. 24, XXIV traz uma dispensa ao sistema S, alegando
que as organizaes sociais tem dispensa para licitao
com relao aos contratos decorrentes do contrato de
gesto.


4. Competncia legislativa

Art. 22, XXVII, CF

4.1 Normas gerais

Compete privativamente a Unio legislar sobre normas
gerais de licitaes e contratos para:
- administraes publicas diretas, autrquicas e fundacionais da
Unio, Estados, DF e Municpios, conforme art. 37, XXI;
- e para as empresas publicas e sociedades de economia mista,
nos termos do art. 173, 1, III, CF.

Ex.: Lei 8.666/93, Lei 10.520/02, Lei 8.987/95, Lei 11.079/04
Essas leis de mbito nacional, servindo para todos os entes
e no apenas em mbito federal.

4.2 Normas especificas
- A Unio pode legislar sobre normas especificas, sendo
que sero de mbito federal.
- Os Estados e DF podem legislar em normas especificas.
Lembrando que tais leis apenas sero de mbito estadual
ou distrital.

** A Lei 8.666/93 mesmo uma norma geral?
- Discutiu-se junto ao STF, na ADI 927, pois a lei discute
materiais que extrapolam o mbito de uma norma geral. O
art.17, trata de alienao de bens pblicos, e se trata de
uma norma especifica da Unio. O dispositivo sofreu
interpretao conforme.


5. Princpios

- Principio da obrigatoriedade de licitao (art. 37, XXI, CF)
estabelece que, fora os casos previstos em lei, as obras,
servios, compras e alienaes sero contratadas
mediante processo de licitao publica que assegure
igualdade de condies a todos os concorrentes.

Obs.: inadmissvel lei de unidade federativa em que se
permitia que pequenas empresas pagassem seus dbitos
tributrios atravs de dao em pagamento de materiais
para a Administrao Publico. Isso porque, a aquisio
desses bens demanda obrigatoriamente licitao previa nos
termos do art. 37, XXI, CF.

- Princpios bsicos: legalidade, moralidade, impessoalidade,
igualdade, isonomia, publicidade, probidade administrativa.


5.1 Vinculao ao instrumento convocatrio

- Art. 41 Lei 8.666/93
- o edital, a lei do certame, da licitao. Toda matria
relevante tem que estar previsto no edital.
- O administrador no pode exigir nem mais e nem menos
do que o que esta previsto no edital.
- As regras traadas para o procedimento devem ser
respeitadas por todos. A regra no respeitada
suscetvel de correo. Evita-se alterao de critrio de
julgamento, da certeza aos interessados do que pretende
a Administrao e evita qualquer brecha que provoque
violao a moralidade administrativa, impessoalidade e
probidade.
- Caso o licitante descumpra uma regra de convocao,
devera ser desclassificado, art. 48, I, CF.


5.2 Julgamento objetivo
- O edital deve trazer de forma clara os critrios de
julgamento.
- O edital deve trazer o tipo de licitao (preo, tcnica,
tcnica + preo).

- O administrador no pode considerar elementos
estranhos ao edital. Por ex. Iicitao tipo preo para
caneta ganhara quem tem melhor preo, independente se
a diferena de preo irrisria e o produto um pouco
mais caro bem melhor. Pois se preo, s deve ser
olhado o preo e no a tcnica.

- Corolrio do p. da vinculao ao instrumento
convocatrio


5.3 Procedimento formal

- O procedimento licitatrio tem varias formalidades
previstas na lei.
- um procedimento vinculado. O administrador tem que
atender a todas as formalidades do edital.
- As formalidades necessrias, aquelas que se no
cumpridas causaro prejuzos para as partes, devero
ser cumpridas. Ex.: ignorar a formalidade da cor do
envelope no causa prejuzo.


5.4 Sigilo de proposta

- Propostas so sigilosas, devem ser entregues em
envelopes lacrados e s podem ser conhecidas na
sesso publica designada para esse fim.
- Fraude ao sigilo de proposta configura crime na licitao
(Art. 93 e 94 Lei 8.666/93) e tambm configura
improbidade administrativa daqueles que conhecerem
seu contedo antes da sesso (art. 10, VIII, Lei 8.429/92).

** Em qual modalidade de licitao que no tem sigilo de
proposta?
- Leilo, pois os lances (propostas so verbais)

- O prego no exceo, pois apesar de ter lance verbal,
ha tambm proposta escrita, sendo que nesta ha sigilo.


6. Contratao direta

- Contratao direta contratao sem licitao.
- Em regra, a contratao direta fraude.
- Em regra, todo contrato administrativo tem que ter
licitao, excepcionalmente, tem-se contratao direta.

6.1 Dispensa
- A competio vivel, mas por alguma razo o legislador
diz que no necessria.
- O rol taxativo.
- Duas categorias:
I. licitao dispensada: O administrador no pode fazer
licitao, pois esta j esta dispensada pela lei. No ha
liberdade para o administrador.
Art. 17 Lei 8666: hipteses de licitao dispensada.
Alienao de bens pblicos.

II. licitao dispensvel: O administrador pode, se assim
preferir, licitar. Ha juzo de valor do administrador.
Art. 24 Lei 8666 (ate inciso XIII cai muito em prova).

6.2 Inexigibilidade: A competio invivel.
Art. 25, o rol exemplificativo.

- Requisitos para que uma competio seja vivel:

a. pressuposto logico
- Pluralidade do ofertante e do objeto.

- Se o objeto for singular falta pluralidade, falta o
pressuposto logico. Competio ser invivel.

- Objeto singular:
* Carter absoluto aquele em que s foi fabricado um.
* Evento externo eh aquele que se tornou nico por um
evento.
* Carter pessoal em razo da emoo de quem o fez.

- Servio singular
* So os elencados na lista do art. 13, o profissional deve ter
notria especializao e a administrao deve necessitar do
melhor.
* Certa subjetividade pode acontecer quando o mercado
reconhece mais de um profissional notrio e o administrador
precisa escolher.
* A contratao deve ser para uma questo especifica e no
para o dia a dia. Para o dia a dia deve ter concurso para
procurador (posio majoritria).
* O trabalho artstico reconhecido pela critica singular. Por
exemplo um show musical.

b. Pressuposto jurdico
A licitao deve perseguir o interesse publico
Se a licitao prejudica o interessa publico faltara o
pressuposto jurdico e, portanto, falta viabilidade de
competio. A licitao ser invivel.
Se a licitao prejudicar a atividade fim da empresa
estar prejudicando o interesse publico. A licitao ,
portanto, invivel.


c. Procedimento de justificao
Art. 26 Lei 8666
Deve-se provar a dispensa e a inexigibilidade. Justificar a
necessidade da contratao direta, com base na dispensa
ou inexigibilidade.
Intuito de evitar fraude, comprometimento da lei de
licitao.
Em razo do p. da motivao dos atos administrativos a
Lei 8666 exige expressa justificao nos casos de dispensa
do art. 24, III e seguintes. Os incisos I e II no precisam ter
dispensa justificada porque licitao que tem como
critrio valor, bastando o enquadramento do valo no
contrato. Se exige justificao tambm para os casos de
inexigibilidade do art. 25.

Obs.: Critrio de valor. Ate determinada faixa de preo o
administrador no precisa licitar. Existem duas faixas, uma
para obras e servios de engenharia e outra para servios
comuns e compras.
O valor fixado em 10% sobre as limitadoras da
modalidade de convite (art.23, I, a e 23, II a). Contudo, se o
contratante dor sociedade de economia mista e empresa
publica ou autarquia e fundao qualificadas como
agencias executivas o percentual ser de 20%. Esto
excludas, portanto, as demais autarquias, mesmo as
qualificadas como agencia reguladoras.
A faixa de dispensa foi ampliada para os consrcios
pblicos.


7. Modalidades

7.1 Concorrncia

I. Dois parmetros:
Em razo do valor
Em razo das caractersticas do objeto

a. Em razo do valor

a.1 Obras e servios de engenharia com valor acima de
R$ 1.500.000,00.

a.2 Outros bens e servios com valor acima de R$
650.000,00.

Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os
incisos I a III do artigo anterior sero determinadas em
funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor
estimado da contratao:

I - para obras e servios de engenharia:
c)concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00

II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00



b. Em razo das caractersticas do objeto

b.1 Para comprar ou vender imveis.

Obs.: Exceo: Quando da alienao de um imvel
decorrente de deciso judicial ou dao em pagamento
pode utilizar concorrncia ou leilo.

Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja
aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de
dao em pagamento, podero ser alienados por ato da
autoridade competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio.
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de
concorrncia ou leilo.

b.2 Concesso de direito real de uso de bem publico ou
de servio publico

Obs.: Exceo: Na concesso de servio publico, em
regra, a modalidade a concorrncia, porem,
excepcionalmente, quando o servio estiver previsto na
politica nacional de desestatizao .
Muito servios foram transferidos para a iniciativa privada
e foram includos na politica nacional de desestatizao.
Esses servios podem ser desestatizados atravs de
leilo.
Ex.: Telefonia e aeroportos foram desestatizados por
leilo.

b.3 Licitao internacional
- Se tem a participao de empresas estrangeiras a
licitao internacional.

Obs.: Exceo: Pode-se utilizar a tomada de preo,
preenchidos dois requisitos, quando o valor do contrato
for da tomada de preos e tiver um cadastro de empresas
estrangeiras. Pode utilizar tambm a modalidade convite,
quando o valor for do convite e no Brasil no existir
fornecedor.

II. Prazo mnimo
- Tcnica: 45 dias
- Tcnica + preo: 45 dias
- Preo: 30 dias

Obs.: Prazo de intervalo mnimo: o prazo entre a
publicao do edital e a entrega dos envelopes que a
empresa tem para se preparar para participar do
procedimento licitatrio. Em cada modalidade licitatria
tem um prazo,.


7.2 Tomada de preos

I. Parmetro

Valor
a. Engenharia: acima de R$150.000,00 ate
R$1.500.000,00
b. Outros bens e servios: acima de R$ 80.000,00 ate
R$ 650.000,00

Obs.: A tomada utilizada para valor mdio.

II. Participantes
a. Licitantes cadastrados

- Cadastramento um banco de dados de licitantes,
funciona como uma habilitao previa, pela qual os
licitantes, pela entrega de documentos, demonstrou que
preenche os requisitos. Recebem um certificado de
cadastramento, tendo funo de agilizar a licitao, j
que no haver necessita de analisar documentos
novamente.

b. Licitantes que preencherem os requisitos para
cadastramento ate 3 dias anterior a entrega dos
envelopes

- O licitante deve fazer um requerimento e juntar os
documentos exigidos para provar que preenche os
requisitos do cadastramento.


III. Prazo de intervalo mnimo
- Tcnica: 30 dias
- Tcnica + preo: 30 dias
- Preo: 15 dias


7.3 Convite

I. Parmetro

Em razo do valor

a. Obras e servios de engenharia: Ate R$150.000,00
b. Outros bens e servios: Ate R$ 80.000,00

Obs.: Em caso de valor pequeno a licitao
dispensvel, ou seja, o administrador pode ou no
dispensar. No querendo dispensar a modalidade ,
portanto, convite.

II. Participantes

a. Convidados
Quem participa do convite so os licitantes convidados,
em numero mnimo de 03, cadastrados ou no. Devem
estar no mesmo ramo de atividade.

b. No convidados cadastrados
No convidados j cadastrados devem manifestar
interesse em participar com 24 horas de antecedncia.

III. Intervalo mnimo
- Prazo nico: 5 dias uteis.


Obs.: Instrumento convocatrio
No convite o instrumento convocatrio no o edital, e
sim, chamado de carta convite. A carta convite
encaminhada para o endereo dos convidados e fixada
no trio da repartio, um local de acesso fcil, de ampla
circulao.

Obs.2: Comisso de licitao
- Art. 51 Lei 86666.
- Normalmente, composto por ate trs membros. No
caso do convite, sendo a repartio pequena, pode ter
apenas um servidor, para que no se prejudique a
continuidade do servio.

Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro
cadastral, a sua alterao ou cancelamento, e as propostas
sero processadas e julgadas por comisso permanente ou
especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2
(dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros
permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela
licitao.



Modalidade Engenharia Outros
Concorrncia Acima de
1.500.000,00
Acima de
650.000,00
Tomada Acima de
80.000,00 ate
1.500.000,00
Acima de
80.000,00 ate
650.000,00

Convite Ate 150.000,00 Ate 80.000,00

Obs.: Na engenharia ate 150.000,00 convite, acima
tomada. O Tribunal de Contas afirma que sendo o valor
do contrato de R$ 150.000,00 redondo, na engenharia, a
modalidade seria convite, porem ele diz que seria mais
prudente escolher a modalidade acima, no caso a
tomada. Isso porque, se necessitar alterar o contrato,
todas as alteraes devem ser feitas no limite do valor.
Com isso, escolhendo a modalidade tomada nestes
casos ha margem para alterao. Apesar da lei dizer que
a modalidade convite, pode-se fazer tomada, pro ser
uma modalidade mais rigorosa. Pode-se, portanto, alterar
a modalidade para uma mais rigorosa, mas nunca para
uma mais simples.

Obs.: Excees nos valores

- Modalidade convite:
Dispensvel ate 10% art. 24, I e II

Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior,
desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou
servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no
mesmo local que possam ser realizadas conjunta e
concomitantemente;
II- para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento)
do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para
alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de
maior vulto que possa ser realizada de uma s vez;


- 20% art. 1 ag. Executivas, empresa publica, sociedade
economia mista, consrcios pblicos (Lei 11.107)
dispensveis.

- Art. 23, 8 Lei 8666: diz que esses limites sero
dobrados ou triplicados quando a hiptese for de
consorcio pblicos. Ser dobrado se for um consorcio
publico com ate trs entes, se mais de trs entes, ser o
valor triplicado.

Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os
incisos I a III do artigo anterior sero determinadas em funo
dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da
contratao:
8o No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro
dos valores mencionados no caput deste artigo quando
formado por at 3 (trs) entes da Federao, e o triplo,
quando formado por maior nmero.


7.4 Leilo
- uma modalidade de licitao para alienao.

I. Parmetro

Caracterstica do objeto

a. Imveis decorrentes de deciso judicial ou dao em
pagamento (art. 19 Lei 8666).

b. Moveis inservveis, apreendidos ou penhorados.
- Inservvel aquele que no serve mais para a
administrao, independente do valor, apenas a
qualidade do imvel.
- Apreendido aquele que foi pego, pro exemplo, sem nota
fiscal ou que no foi pago carga tributaria.
- Obs.: Impropriedade do legislador. Penhorado aquele
que foi objeto de penhora. Impropriedade do legislador,
pois, sendo a penhora ocorrida na ao de execuo, o
juiz no faz leilo com base na lei 8666, mas sim com
respaldo no CPC. Aqui, o legislador devia ter falado em
bem empenhado, bens objeto de penhor, so esses que
so objeto de leilo da lei 8666.

c. Bens moveis ate o limite de R$ 650.000,00

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica,
subordinada existncia de interesse pblico devidamente
justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s
seguintes normas:
6o Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou
globalmente, em quantia no superior ao limite previsto no
art. 23, inciso II, alnea "b" desta Lei, a Administrao poder
permitir o leilo.

Art. 23, II, b:
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
b) tomada de preos - at R$ 650.000,00


II. Intervalo mnimo
- Prazo nico de 15 dias.

III. Quem faz
- Leiloeiro

IV. Procedimento
- No detalhado na Lei 8666. Segue a praxe
administrativa.


7.5 Concurso
- Escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientifico.
Lembrando que a contrapartida um premio ou
remunerao.

Obs.: diferente de concurso publico, pois neste o que se
visa o provimento de cargo.

I. Intervalo mnimo (importante)
- Prazo nico de 45 dias.


II. Procedimento
- Previsto em regulamento prprio do concurso.

III. Comisso de licitao Comisso especial
- Normalmente composta por pelo menos trs servidores.
Aqui, no concurso, a comisso especial, no tem que
ser composta por servidores, tem que ser pessoas
inidneas que tenham conhecimento na rea.
- Art. 51 Lei 8666

Art. 51
5o No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma
comisso especial integrada por pessoas de reputao
ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame,
servidores pblicos ou no.

7.6 Prego
- Modalidade de licitao introduzida pela Lei 10.520/02.
- utilizada para aquisio. Se adquire bens e servios
comuns.

Por bens e servios comuns se entende por aqueles que
podem ser definidos em edital com expresso usual de
mercado. No significa um bem simples de construir, mas
que disponvel, facilmente encontrado no mercado.

I. Parmetro
O valor no interessa, mas somente a qualidade do
objeto.

II. Intervalo mnimo
- Prazo nico de 8 dias uteis.

III. Quem realiza
- o pregoeiro assistido pela equipe de apoio que o
auxilia.

IV. Procedimento
- O procedimento invertido. Primeiro, poder publico
analisa a proposta e depois os documentos.

V. Pode ser:
- Presencial: as pessoas comparecem ao rgo
- Eletrnico: acontece no espao virtual, pela internet. O
procedimento o mesmo, porem pela internet, cada
licitante recebe uma senha, uma chave, para apresentar
os lances. Dec. 5450/05 regulamenta na forma eletrnica.
Dec. 5504/05 estabelece que o preferencial no mbito
federal.


8. Procedimento licitatrio
- Concorrncia, tomada e convite.

I. Fase interna: ate a publicao do edital

a. Formalizao do processo
Autuao do processo (capa, nome);
Demonstrao de uma necessidade;
Recurso oramentrio;
Nomeao comisso, art. 51;
Elaborao da minuta do edital, art. 40 (objeto, forma de
pagamento, prazo). Anexo ao edital, vem o contrato;
Parecer jurdico (ser feito por uma assessor jurdico do
rgo, se no o tiver ser encaminhado o edital a
procuradoria para elaborar o parecer).

II. Fase externa: inicia com a publicao do edital.

Publicao do edital, art. 21 (dirio oficial, jornal de
grande circulao);
Obs.: No pode haver venda do edital, a cobrana em
relao ao edital s pode ser em relao ao custo da
copia do edital. No podendo, portanto, condicionar a
participao na licitao com a compra do edital. A regra,
portanto, que diz que s participa quem compra o edital
ilcita.
Impugnao do edital, caso encontre algum vicio, art. 41.
Pode impugnar:
- Cidado brasileiro: aquele que pode votar e ser votado,
esta no gozo dos direitos polticos. O cidado tem o prazo
de 5 dias uteis de antecedncia da entrega dos
envelopes. A comisso tem 3 dias uteis para julgar a
impugnao.
- Licitante: tem o prazo de 2 dias uteis, decaindo,
administrativamente, seu direito se no o fizer neste
prazo. Na via administrativa seu direito decai, podendo
reclamar em juzo.

Obs.: Impugnao no tem natureza de recurso, portanto,
no tem efeito suspensivo, o processo segue mesmo
tendo impugnao.

Alterao do edital, se necessrio, art. 21. 4.
- feito por aditamento e deve ser publicado da mesma
forma que o edital foi. No ha necessidade da publicao
inteira do edital, apenas o aditamento.
- Erro material basta a publicao do aditamento. J se a
alterao incidir em modificao das obrigaes do edital,
alm da publicao, devera o prazo de intervalo mnimo
ser estendido.

Recebimento dos envelopes
- O numero de envelopes dependem do tipo da licitao,
se for preo ou tcnica, sero dois envelopes por
empresa, um com os documentos e um com a proposta.
Se for do tipo tcnica mais preo, devero ser entregue
trs envelopes. Os envelopes devem estar lacrados. Os
envelopes no tem uma forma correta para ser mandado,
bastam que estejam no rgo no prazo, no ha que ser
pessoalmente, apenas em tempo hbil. Tempo hbil o
momento em que a comisso ainda esta recebendo os
envelopes.

b. Habilitao do processo
Analise dos requisitos previstos no art. 27 e ss.
- O rol do art. 27 taxativo.

Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos
interessados, exclusivamente, documentao relativa a:
I - habilitao jurdica;
II - qualificao tcnica;
III - qualificao econmico-financeira;
IV - regularidade fiscal.
IV regularidade fiscal e trabalhista
V cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7o da
Constituio Federal.

Rubricar todos os envelopes e documentos pelos
licitantes e pelos membros da comisso;

Analise dos documentos, os licitantes que preencherem
os requisitos estaro habilitados.

Obs.: Alguns autores chamam essa etapa de habilitao
de qualificao. Os licitantes estaro qualificados ou
desqualificados

Se todos os licitantes foram inabilitados
(desqualificados), para tentar salvar a licitao, os
licitantes tero prazo de 08 dias uteis (concorrncia e
tomada) ou 03 dias uteis (convite) para complementar os
documentos.

3 Quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as
propostas forem desclassificadas, a administrao poder
fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a
apresentao de nova documentao ou de outras propostas
escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no
caso de convite, a reduo deste prazo para trs dias teis.

Se nenhum licitante conseguir complementar os
documentos ter que realizar nova licitao.
Possibilidade de recurso, art. 109.
- Deve ser apresentado no prazo de 05 dias uteis. Tem
efeito suspensivo, o processo ira parar ate o julgamento
do recurso.

c. Classificao e julgamento
- S segue para esta fase os licitantes habilitados na etapa
anterior.

Abre-se o envelope com a proposta.
Com a classificao, analisa-se as formalidades
e preo de mercado.
- Se a empresa no cumpre as formalidades ou se o preo
esta incompatvel com o mercado, a empresa ser
desclassificada, art. 44.
- No caso de todos os licitantes forem desclassificados,
abre-se diligencia do art. 48, 3, para que corrigem suas
propostas no prazo de 8 dias uteis. No caso do convite
so 3 dias uteis.
- Se ainda assim, todos forem desclassificados haver
dispensa de licitao e contratao direta. a licitao
fracassada.

Obs.: Licitao deserta aquela que no ha interessados.
Neste caso, se a realizao de uma nova licitao causar
prejuzos a administrao, pode-se contratar com dispensa
de licitao.

Julgamento
- Em caso de empate deve-se seguir as regras do art. 3,
2. Se o bem produzido no Brasil, prestado por
empresa brasileira ou quem investe em pesquisa e
desenvolvimento.
- Se o empate continua, segue-se para o art. 45, 2 e
realiza sorteio, independente de forma.
- Recurso: prazo de 05 dias uteis (salvo convite que de 2
dias uteis) tem efeito suspensivo.
- Os classificados seguem para a prxima etapa.

d. Homologao
- A autoridade superior verifica a regularidade do
procedimento de licitao.
- No caso de um defeito no procedimento , a autoridade
deve anular.
- Da homologao tambm possvel recurso, no prazo de
5 dias uteis. Em regra, no tem efeito suspensivo,
podendo a autoridade, entretanto, conceder.

e. Adjudicao
- O licitante vencedor tem a garantia de ser preterido.

- Vinculao da proposta, art. 64, 3. O licitante vencedor
esta obrigado a assinar o contrato no prazo de 60 dias do
dia da propostas, salvo se o edital estipular outro prazo.
- No assinando o contrato, administrao aplica uma
penalidade, art. 87.
- Mesmo com a penalidade no obtiver a assinatura,
chama-se o segundo (se seguintes) colocados na
proposta vencedora, do primeiro colocado.

Obs.: No procedimento do prego ha uma inverso do
procedimento. Primeiro com a formalizao do
procedimento, publicao do edital, recebimento dos
envelopes, nestes nada muda. Porem, na classificao e
julgamento, primeiro se escolhe a melhor proposta, para
posteriormente, analisar os documentos. Ha uma
segunda inverso (?). Cabe recurso tambm.



Contrato administrativo


1. Conceito
- Vinculo jurdico em que sujeito ativo e passivo se
submetem a uma prestao e contra prestao. Visa
satisfazer o interesse publico tendo regime jurdico de
direito publico, ha, portanto, participao do Estado.
- Lei 8666/93.

2. Caractersticas

a. Presena do poder publico
b. Contrato formal
c. Contrato consensual (contrato comea a existir no
momento da contratao, o real, ao contrario, s
passa existir com a entrega do bem, ex. emprstimo).
d. Contrato comutativo (prestao e contra prestao
equivalentes e j esto preestabelecidas, diferente do
aleatrio).
e. Contrato personalssimo (leva em considerao as
condies do contratado).

Obs.: Subcontratao. possvel haver
subcontratao? Em regra, no se pode subcontratar,
salvo com autorizao da administrao. A lei 8666,
em seu art. 78, diz que a subcontratao no
autorizada pela administrao da causa a resciso
contratual.
A doutrina, no entanto, elege dois requisitos para que
que a administrao autoriza a subcontratao: i. a
empresa subcontratada deve atender os requisitos da
licitao; ii. No se pode subcontratar a totalidade do
contrato, pois desestimularia as empresas a participar
das licitaes.

Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a
associao do contratado com outrem, a cesso ou
transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou
incorporao, no admitidas no edital e no contrato;

Art. 72. O contratado, na execuo do contrato, sem
prejuzo das responsabilidades contratuais e legais,
poder subcontratar partes da obra, servio ou
fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela
Administrao.

f. Contrato de adeso (no ha discusso de clausula
contratual, a administrao tem o monoplio).
g. Procedimento administrativo prvio (pode ser de
licitao ou se por contratao direta ser de
justificao, art. 26).
h. Em regra, por escrito. (Segundo art. 60, p. nico nulo
contrato verbal, salvo se de pronta entrega, pronto
pagamento e ate 4 mil reais).
i. Publicao do resumo do contrato, o extrato do
contrato, pela administrao (Art. 61, p. nico).
condio de eficcia do contrato. Prazo de ate 20 dias
da assinatura, no podendo ultrapassar o 5 dia til do
prximo ms.
j. Instrumento de contrato, art. 62. Ser obrigatrio
quando o valor do contrato for correspondente a
concorrncia ou a tomada de preos, independente se
houver dispensa ou inexigibilidade. Ser facultativo
quando o valor for o do convite e desde que se possa
fazer de outra maneira (carta contrato, nota de servio,
ordem de empenho, nestes no um detalhamento, ha
somente um comando).

Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos
de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas
dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam
compreendidos nos limites destas duas modalidades de
licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao
puder substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais
como carta-contrato, nota de empenho de despesa,
autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.
(Importante!!!)


3. Clausulas contratuais

3.1 Necessrias
- Precisa estar presente no contrato, essencial.
- Art. 55.

Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que
estabeleam:
I - o objeto e seus elementos caractersticos;
II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento;
III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-
base e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios
de atualizao monetria entre a data do adimplemento das
obrigaes e a do efetivo pagamento;
IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de
concluso, de entrega, de observao e de recebimento
definitivo, conforme o caso;
V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da
classificao funcional programtica e da categoria
econmica;
VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena
execuo, quando exigidas;
VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as
penalidades cabveis e os valores das multas;
VIII - os casos de resciso;
IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em
caso de resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio
para converso, quando for o caso;
XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a
dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante
vencedor;
XII - a legislao aplicvel execuo do contrato e
especialmente aos casos omissos;
XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a
execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes
por ele assumidas, todas as condies de habilitao e
qualificao exigidas na licitao.


Garantia
- Listada no art. 55, VI e os detalhes no art. 56.
- A administrao deve exigir a garantia (apesar da lei
dizer pode deve-se entender como um dever, no
faculdade).
- um contrato de seguro do contrato principal.
- A garantia prestada no valor de ate 5% do valor do
contrato. Excepcionalmente, pode chegar em ate 10% do
valor do contrato, se for de grande vulto, alto
complexidade ou risco para a administrao.



Durao
- Art. 57.
- Todo contrato administrativo, necessariamente, deve ter
prazo determinado.
- O oramento dura 12 meses, portanto, o contrato
celebrado deve durar somente o prazo do credito
oramentrio, ou seja, 12 meses. No se pode passar
uma divida para o prximo ano.
- Excees a durao no credito oramentrio:
a. Se o objeto estiver previsto no PPA Plano Plurianual
lei oramentaria que define as metas e aes do
governo pelo prazo de 4 anos.
b. Prestao continua. Neste caso, quanto maior o prazo
melhor deve ser o preo, j que a empresa ter maior
segurana. O prazo de no mximo 60 meses,
prorrogvel por mais 12 meses em caso de
excepcional interesse publico.
c. Aluguel de equipamentos ou programa de informtica.
Prazo de ate 48 meses.
d. Contratos com dispensa de licitao previstos no art.
24, IX, IXX, XXVIII e XXXI. Durao de ate 120 meses.
- Duas hipteses no previstas na Lei 8666:
e. Concesso e permisso de servio publico, prazo
previsto na lei de servio.
f. ?

3.2 Exorbitantes
- aquela que extrapola o comum dos contratos. No so
essenciais.
- Art. 58.
- Da a administrao publica alguns privilgios, algumas
prerrogativas, uma condio privilegiada.
- Se estivesse prevista em um contrato comum seria uma
clausula no lida, pois da privilgios a um das partes,
seria abusiva.

Art. 58. O regime jurdico dos contratos
administrativos institudo por esta Lei confere
Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
I - modific-los, unilateralmente, para melhor
adequao s finalidades de interesse pblico,
respeitados os direitos do contratado;
II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos
especificados no inciso I do art. 79 desta Lei;
III - fiscalizar-lhes a execuo;
IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total
ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar
provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e
servios vinculados ao objeto do contrato, na
hiptese da necessidade de acautelar apurao
administrativa de faltas contratuais pelo contratado,
bem como na hiptese de resciso do contrato
administrativo.


I. Alterao do contrato;
- Tem detalhes elencados no art. 65.
- Dois tipos de alterao previstas no art. 65:
a. Unilateral: somente esta clusula exorbitante.
Podendo modificar:
b.1 Especificao do objeto (qualitativa)
b.2 Valor do contrato (quantitativa do objeto)
- A natureza do objeto imutvel, altera-se somente a
quantidade do objeto. Esta alterao somente pode se
dar no limite de 25% para acrscimos ou supresses.
- Em caso de reforma, no entanto, os acrscimos pode
chegar ate 50%.

b. Bilateral: no clausula exorbitante.
- Alterao feita por acordo entre as partes.
- Hipteses:
b.1 Regime de execuo
b.2 Forma de pagamento
Obs.: Na administrao publica nunca se paga antes de
receber.
b.3 Substituio da garantia
b.4 Para manuteno do equilbrio econmico e
financeiro do contrato.
Obs.: Teoria da Impreviso. Ocorrncia de fato novo
imprevisto e imprevisvel que onera demais para uma das
partes. Hipteses: i. Fato do principio: atuao do poder
publico geral e abstrata que onera demais o contrato para
uma das partes, atingindo o contrato de forma indireta ou
reflexa, ex.: alterao de alquota de tributo; ii. Fato da
administrao: atuao do poder publico que atinge
diretamente o contrato, ex.: negativa de desapropriao
que era necessria para construo do viaduto, objeto do
contrato; iii. Caso fortuito ou fora maior

II. Resciso unilateral do contrato;
a. Resciso administrativa: feita unilateralmente
quando houver:
a.1 razoes de interesse publico
a.2 descumprimento de clausula contratual pelo
contratado.
b. Resciso amigvel, consensual: feita por acordo
entre as partes.
c. Resciso judicial: quando o contratado deseja
rescindir.
d. Resciso de pleno direito: aquela que decorre de
situaes estranhas as partes. Ex.: incapacidade civil,
falecimento.
e. Anulao: quando o contrato ilegal.


III. Fiscalizao do contrato;
- O art. 67. A administrao no s pode como deve
fiscalizar o contrato. A lei garante inclusive a interveno
da administrao da gesto da empresa.

IV. Aplicao de penalidades
- decidia pelo administrador, dosando a gravidade da
conduta.
- Penalidades, art. 87:
a. advertncia;
b. multa;
c. suspenso de contratar com o poder publico por ate 2
anos;
d. declarao de inidoneidade, no somente com o que
aplicou a pena, mas com todos entes fica impedida de
contratar. Para se reabilitar deve ter 2 anos da suspenso
e indenizar os prejuzos causados a administrao.

V. Ocupao provisria de bens da contratada
- Em casos de inadimplemento ou mal execuo do
contrato de servios essenciais.
- Instaura-se um processo com contraditrio e ampla
defesa.
- Enquanto o processo estiver em andamento, o Estado
assume a prestao de servios, ocupando
provisoriamente os bens da contratada para prestar o
servio.
- Se decidir pela resciso contratual, os bens ocupados
provisoriamente podem ser adquiridos pelo Estado
atravs da reverso.
- Tanto a ocupao provisria quanto a reverso so
passiveis de reverso, dependendo da previso
contratual.










Falta: aula dia 24 de junho

1. Concesso

Concesso simples
- Poder concedente (pessoa da administrao indireta
competente) X pessoa jurdica ou consorcio de
empresas.

Obs.: A pessoa fsica no pode receber a delegao via
concesso comum.

Formalizao
- Contrato administrativo (contrato de concesso) que
deve ser precedido de licitao.

Obs.: A modalidade licitatria para concesso deve ser a
concorrncia. Excepcionalmente, possvel utilizar a
modalidade leilo, quando o servio estiver previsto na
poltica nacional de desestatizao.


Remunerao
- Concessionaria remunerada pela tarifa de usurio.
Toda a politica tarifaria definida no momento da
licitao.
- O recurso publico facultativo.
- Receitas alternativas.


Responsabilidade civil

- Art. 37, 6, CF.
- Pessoa de direito privado prestadora de servio publico
respondem pelos atos de seus agentes que causarem
prejuzos a terceiros.
- Responsabilidade objetiva, tanto para o usurio do
servio quanto para o no usurio. deciso do STF.


Extino do contrato

a. Advento do termo contratual: vencimento do prazo.
b. Resciso administrativa (unilateral), por clusula
exorbitante, pode ser:
b.1 Encampao: no havendo mais interesse publico.
Haver indenizao, vez que a empresa estava
cumprindo o contrato. Depende de autorizao
legislativa.

b.2 Caducidade: havendo descumprimento da clausula
contratual pela concessionaria. Devera haver processo
administrativo. A concessionaria devera indenizar os
prejuzos causados a administrao.

c. Via judicial: Para a empresa reincidir unilateralmente
precisara ir a via judicial.

d. Resciso consensual: resciso por acordo, amigvel.

e. Anulao

f. Falncia ou extino da pessoa jurdica


Concesso especial de servio publico - PPA

Conceito
- Parceria publico-privada: concesso especial de servio
publico. Ha delegao do servio publico (execuo).
- Prevista na Lei 11.079/04.
- Finalidade: financiamento privado e eficincia do setor
privado.
- Apesar de ser parceria, a finalidade no comum, o
Estado quer atender o interesse publico j o parceiro
privado anseia o lucro.

Modalidades
a. Concesso patrocinada
- Nada mais que a concesso comum com recurso
publico obrigatrio.
- Isso porque o servio muito caro, haver portanto, tarifa
de usurio e recurso publico.

b. Concesso Administrativa
- O usurio do servio a prpria administrao.
- nada mais que um contrato comum em que a prpria
administrao usuria do servio, seja de forma direta
ou indireta.
- comum para a instalao de presidio.


Caractersticas
a. Financiamento do setor privado
b. Compartilhamento dos riscos do negocio
c. Pluralidade compensatria (o Estado pode pagar de
diversas maneiras: ordem bancaria, concesso de
bem publico, transferncia de credito tributrio,
outorga de direitos).


Vedaes
a. Valor
- No pode ter valor inferior a 20 milhes de reais. S
podem participar, portanto, empresas de grande porte.
b. Prazo
- No pode ter prazo inferior a 5 anos e nem superior a
35 anos. Lei do servio estipula o prazo.
c. Objeto
- A concesso no pode ter objeto simples. Deve haver
mistura de pelo menos dois elementos, ex.: obra mais
servio.

Fiscalizao
- Sociedade de propsitos especficos: pessoa jurdica
criada com o objetivo de fiscalizar a parceria, haver
participao do Estado e do privado.

Obs.: O que foi dito para concesso comum tambm
serve para a especial, apenas ressaltando as regras
especiais.



2. Permisso de servio publico

- Art. 2, IV e art. 40, Lei 8987/95
- uma delegao de servio (transferncia apenas da
execuo, ha reteno da titularidade) pelo poder
concedente a pessoa fsica ou jurdica.

Obs.: O Supremo diz que tanto a concesso quanto a
permisso tem a mesma natureza jurdica, j que ambas
tem natureza contratual.


Diferena permisso de uso de bem
- Permisso pode ser de uso de bem ou de servio publico.
- Na permisso de servio ha transferncia de servio, no
uso de bem ha transferncia da utilizao de bem
publico.
- Ha permisso de uso de bem que ato unilateral e
permisso de servio publico que passou a ser contrato,
a partir de 1995.
Ambas surgiram como ato unilateral. A lei 8987/95, no
entanto, estabeleceu que a permisso de servio publico
contratual, continuando a permisso de uso de bem ato
unilateral.

Licitao
- A licitao obrigatria.
- No ha modalidade especifica, a depender do valor do
contrato.


Prazo
- Todo contrato administrativo deve ter prazo estipulado.
- A lei que disciplina o servio estipulara o prazo do
servio.

- A permisso de servio publico precrio, podendo ser
desfeito a qualquer tempo.
Hoje, a doutrina afirma que a precariedade esta mitigada,
reduzida j que deve haver prazo determinado no
contrato. Por interesse publico pode ate se retomar o
servio a qualquer tempo, porem deve haver indenizao.
A precariedade, atualmente, portanto, pode tomar o
servio a qualquer tempo por motivo de interesse publico
com o dever de indenizar.

- A permisso de servio segue o que foi dito para a
concesso (tarifa, responsabilidade).

Diferenas da concesso:
- Pode ser feita com pessoa fsica
- No precisa de lei
- Modalidade depende do valor
- Precariedade mitigada


3. Autorizao de servio publico

- aceita para pequenos servios ou situaes urgentes.

Ex.: Servio de taxi, despachante.

- formalizada por um ato administrativo unilateral.
- um ato administrativo discricionrio (feito de acordo
com a convenincia e oportunidade).
- um ato administrativo precrio (pode retomar a
qualquer tempo, sem indenizao).




Agentes Publico

1. Conceito
- Todo aquele que exerce funo publica seja de forma
temporria ou permanente, seja de forma voluntaria ou
com remunerao.
(cargo publico, empego publico, mesrio em eleio,
jurado...)


2. Classificao

2.1 Agentes polticos
- Comando de cada um dos poderes.
- Representam a vontade do Estado, comandam o pais.

Ex.: Chefe do executivo (presidente, governadores e
prefeitos e vices); auxiliares imdediatos do poder
executivo (ministros de Estado, secretario estadual e
municipal); membros do poder legislativo (senadores,
deputados, vereadores); magistrados e membros do MP;
ministros e conselheiros do Tribunal de Contas.

Obs.: Doutrina diverge quanto aos magistrados e
membros do MP, j que estes no so escolhidos por
politica, e sim, por concurso. O STF, no entanto, os
considera agentes polticos, no pela escolha, mas por
representarem a vontade do Estado.


- Agente politico titular de cargo. Esta sujeito, portanto, a
regime jurdico administrativo, estatutrio. Os direitos
esto previstos na lei e CF. Pode-se ter leis prprias para
cada cargo.

- diferente de emprego, regime trabalhista, este
celetista, previsto em regime contratual. Pode existir em
pessoa jurdica de pessoa de direito publico e de direito
privado.


2.2 Servidores estatais
- Atuam junto ao estado.
- Duas modalidades: Servidor publico e Servidor de ente
governamental de direito privado.

a. Servidor publico
- Atua em pessoa jurdica de direito publico (Adm. direta e
indireta: autarquia e fundao de direito publico).
- A CF/88 dizia que o regime jurdico era nico. Unio e
estados adotaram o regime estatutrio, municpios
celetistas. Prevaleceu-se, portanto, o regime estatutrio,
cargo.
- EC 19/98 alterou o art. 39, CF e passou a valer o regime
mltiplo. A lei pode criar cargo e tambm emprego.
- ADI 2135 a matria foi objeto de controle de
inconstitucionalidade, discutindo a inconstitucionalidade
formal da EC19, houve, portanto, erro no procedimento.
STF reconheceu em sede de cautelar a
inconstitucionalidade formal, no podendo, portanto,
haver regime mltiplo.
- A regra, hoje, de regime jurdico nico. Naquela ordem
politica ou todos so celetistas ou estatutrios. Na unio
estatuto.

Obs.: A expresso funcionrio publico no existe mais.
servidor publico titular de cargo ou de emprego.

b. Servidor de ente governamental de direito privado
- Atua em pessoa jurdica de direito privado (adm. indireta
de direito privado empresa publica, soc. de economia
mista e fundao publica de direito privado.
- Titular de emprego, regime celetista.
- uma hiptese de equiparao, j que se igualam aos
servidores pblicos em algumas situaes:
o Concurso publico;
o No acumulao de cargos;
o Teto salarial; Se a empresa no depender de
remunerao publica, no precisa respeitar o
teto.
o Improbidade administrativa, Lei 8429/92;
o Funcionrio publico para a lei penal, art. 327
CP;

- Quanto a dispensa, eles no gozam da estabilidade do
art. 41, CF (S. 390 TST). A dispensa, portanto, seria
imotivada, no precisando de justificativa, salvo empresa
de correios e telgrafos (OJ 247). Entretanto, por serem
sujeitos a concurso publico, STF decidiu que no poderia
ser a dispensa imotivada se a empresa presta servio
publico.


c. Particular em colaborao
- um particular, que no perde esta condio, mas que
em um dado momento exerce atividade de agente
publico.
- Pode ser:
requisitado: aquele que chamado a participar. Ex.:
mesrio, servio militar obrigatrio e jurado;
voluntario: aquele que voluntariamente participam. Ex.:
medico que se candidata a campanha de sade. Alguns
chamam de particular em sponte prpria ou agentes
honorficos.
Concessionaria servio publico ou permissionria
Delegados de funo (art. 236, CF): aquele que prestam
servios notariais.
Atos oficiais: aqueles que dirigem atividades que
deveriam ser prestadas pelo Estado, sade e educao.
Ex.: hospitais e universidades privadas pode se impetrar
mando de segurana contra os dirigentes.


3. Acessibilidade
- Podem ser servidores pblicos os brasileiros e
estrangeiros na forma da lei.
- Em regra, a acessibilidade se da com a aprovao em
concurso publico.
- Escolha meritria, visa a isonomia.

- Excees:
Mandato eletivo
Cargo em comisso: confiana, direo, chefia, qualquer
pessoa com critrio mnimo.
Contrato temporrio
Hipteses expressas na CF: min. STF, alguns Tribunais
superiores, regra do quinto constitucional (art. 94, CF)
Agentes comunitrio de sade, combate a endemias (art.
198, CF).

- Requisitos:
precisam ser compatveis com as atribuies do cargo;
devem estar na lei da carreira;
previstos no edital

- Prazo de validade: ate de 2 anos. Pode ser prorrogado,
devendo esta para tanto estar no edital. Pode ser feita
por uma nica vez e por igual perodo a depender da
convenincia e interesse publico, sendo, portanto, uma
deciso discricionria do administrador. Lei 8.112

- Direito a nomeao : Em geral, o candidato aprovado em
concurso no tem direito a nomeao, mas sim mera
expectativa de direito. Entretanto, a jurisprudncia
reconhece direito subjetivo a nomeao a algumas
hiptese:

Preterio: ocorre quando o poder publico nomeia o
segundo colocado no lugar do primeiro (S. 15 STF);
Vinculo precrio: se tem concurso valido com
candidatos aprovados e a administrao faz vinculo
precrio, deve-se gerar nomeao, j que ha
necessidade da mo de obra e ha verba para custeio;
Candidatos aprovados dentro do numero de vagas;


4. Estabilidade
- Art. 41, CF. Foi alterado pela EC 19/98.

- Requisitos:
Nomeado para cargo efetivo;
Trs anos de exerccio;
Ser aprovado em avaliao especial de desempenho;

Obs.: A avalio de desempenho depende da lei da carreira.

- Antes da EC 19/98, aquele que tinha emprego em pessoa
publica poderia ter estabilidade (S. 390). Com a mudana,
devendo o cargo ser efetivo, o empregado de pessoa publica
no tem mais estabilidade. Os que entraram antes de 98
continuam com estabilidade.

- Perda da estabilidade
processo administrativo (contraditrio e ampla defesa);
Processo judicial com transito em julgado;
Avaliao peridica desempenho;
Corte pessoal (art. 169, CF) Racionalizao da maquina
administrativa

Obs.: Estagio probatrio o perodo que o servidor ser
avaliado se tem o perfil ou no do cargo. Pode se ter que o
prazo de 3 anos, pela maioria da doutrina e jurisprudncia.
A CF no fala em estagio probatrio apenas em tempo de
exerccio para a estabilidade. A polemica porque o art. 20
da Lei 8112/90 dizia que o estagio probatrio de 2 anos, a
CF, antes da EC 19/98, falava em tempo de exerccio de 2
anos. Posteriormente, o tempo se exerccio foi alterado para
3 anos, pensa-se, portanto que, por serem a estabilidade e
estagio probatrio institutos dependentes devem ter o mesmo
prazo, devendo vigorar, portanto, o prazo de 3 anos. Ha
quem defenda que so institutos distintos, sendo com isso o
art. 20 recepcionado pela CF, continuando o estagio
probatrio de 2 anos.


5. Sistema remuneratrio

5.1 Modalidades

a. Remunerao

- Vencimentos:
Parcela fixa (salario base, de toda a carreira) +
Parcela varivel (depende de cada servidor)

b. Subsidio

- a remunerao paga em parcela nica (soma-se o a
parcela fixa e varivel e paga em um bolo s).
- Criada pela EC19/98 para acabar com a insegurana
jurdica que tinha a remunerao.
- Recebem: chefe executivo e vice; auxiliar imediato do
poder executivo; membro do poder legislativo;
magistrados e MP; ministros e conselheiros dos tribunais
de conta; AGU; procuradores, defensores pblicos;
policiais e podem receber os demais cargos de carreira.

- As verbas indenizatrias sero pagas por fora (ex.: ajuda
de custo de viagem) no se computa no subsdio tambm
os direitos previsto no art. 37, CF (ex.: horas extras,
adicional noturno).

5.2 Fixao

- Remunerao de servidor se fixa por lei. A iniciativa do
ente de que paga o salario.
- Excees:
Congresso Nacional por meio de decreto legislativo fixa
a remunerao do presidente e vice; ministros; deles
prprios (senadores e deputados federais).
Cmara Municipal por meio de decreto legislativo fixa
dos vereadores.

5.3 Teto

Teto geral
- Art.

Subtetos
- EC 41/03
- Unio: ministro STF
- Estado: executivo estadual: governador; legislativo
estadual: deputado estadual; judicirio estadual:
desembargador.
- Municpio: Prefeito

Obs.: O limite do desembargador tambm serve como
teto para os membros do MP (procurador de justia e
promotor) e tambm para procuradores e defensores
pblicos. Os demais servidores do MP, procuradoria e
defensoria tero o teto do governador.

Obs.2: O desembargador recebera ate 90,25% do salario
do ministro do STF. Juzes estaduais foram ao STF
justificando que a magistratura una, a diviso em
federal e estadual apenas em relao a matria. Eles
requereram o teto do ministro do STF, igual aos juzes
federais. ADI 3854 o STF fez uma interpretao conforme
ao 90,25% o limite do salario de juiz estadual enquanto
juiz estadual. No entanto, se o juiz estadual exercer outra
atividade (por ex.: professor ou justia eleitoral) o limite
ser o do ministro do Supremo e no os 90,25%.


- Se o sujeito ganha mais que o teto, em regra, deve-se
cortar.


6. Acumulao

- Em regra, vale o regime da no acumulao de cargos ou
empregos, devendo ser aplicada tanta na administrao
direta e indireta.

- Excees: art. 37, XVI e XVII, CF e art. 38.
Atividade + atividade
- No podem ultrapassar o teto remuneratrio;
- Horrios devem ser compatveis;
- Hipteses: 2 professores; 1 de professor + tcnico
cientifico; 2 sade.

Aposentado + aposentado

Aposentado + atividade
- Mandado eletivo
- Cargo em comisso
- Anteriores a EC20/98, art. 11. Ate em 1998 era permite
que, por exemplo, um delegado que virou juiz pudessem
acumular cargo, quando aposentado em um e em
atividade em outro.

Atividade + atividade de mandato eletivo
- Art. 38, CF.
- No caso de mandato eletivo federal, estadual ou distrital
no pode acumular. Ele se afasta da primeira atividade,
por exemplo, de professor, recebe a segunda
remunerao, do mandato eletivo.
- Se o mandato for de prefeito tambm no poder
acumular. Porem, neste caso, poder optar qual
remunerao ira permanecer.
- No caso de vereador, se o horrio for compatvel poder
acumular, exercendo ambos e recebendo por ambos. Se
for incompatvel a regra ser do prefeito.

















INTENSIVO II


Bens pblicos



1. Conceitos

1.1 Domnio publico

- Sentido amplo: o poder de dominao (regulao) que
o Estado exerce sobre todos os bens. Quando o Estado
controla todos os bens, pblicos e privados, inclusive
aqueles insuscetveis de apropriao. Ex.: Estado regula
construo em terreno privado.

- Sentido estrito: aquilo que esta a disposio do povo,
ao uso publico. Ex.: Praa, praia.


1.2 Bem publico

a. Bens de pessoa de direito publico

- um bem que pertence a uma pessoa de direito publico.
- Lembrando que pessoas de direito publico so os entes
polticos, Unio, Estados, Municpios e DF, autarquias,
fundaes publicas de direito publico.


b. Bens de pessoa privada prestadora de servios
pblicos

- Tambm seguem o regime de bens pblicos as pessoas
de direito privado que prestam, diretamente, servio
publico.
- Esta proteo aos bens para garantir a continuidade do
servio.
- Pessoas privadas prestadoras de direito publico temos as
empresas publicas e sociedades mistas que prestam
servio publico.
- Art. 28 Lei 8987/95. Em contrato de financiamento no
pode dar em garantia bens que comprometem o servio.
Concessionria e permissionria.

Art. 28. Nos contratos de financiamento, as
concessionrias podero oferecer em garantia os direitos
emergentes da concesso, at o limite que no
comprometa a operacionalizao e a continuidade da
prestao do servio.

Obs.: O conceito acima mencionado a posio
majoritria (Celso Antnio, Dipietro, STJ e STF). Em
minoria temos Carvalho Filho que afirma que s ser bem
publico aquele pertencente a pessoa jurdica de direito
publico. Ele afasta, portanto, aos bens pertencentes a
pessoa privada prestadora de servio publico.


** Bem de empresa publica penhorvel?
Sim, empresa publica (e sociedade de economia mista)
pessoa privada, normalmente, seus bens so privados e,
por isso, podem ser objeto de penhora.
Estas empresas, no entanto, podem ter duas finalidades,
podem ser prestadoras de servio publico e exploradora
da atividade econmica. Se a empresa presta servio
publico os bens diretamente ligados a prestao do
servio publico so impenhorveis, vez que detm
proteo de bem publico. Os outros bens dessa empresa,
no entanto, continuam penhorveis. Em regra, portanto,
os bens de empresa publica e sociedade de economia
mista prestadora de servio publico so penhorveis,
salvo os que estiverem diretamente ligados a prestao
de servio publico.



** Pode-se penhorar bicicleta da Empresa de Correios e
Telgrafos?
A ECT uma empresa publica, porem, recebe tratamento
de Fazenda Publica. Isso porque ela tem exclusividade
do servio postal (ADPF 46). Os bens da ECT so
impenhorveis, independente se esto ligados
prestao servio publico, j que tem regime de Fazenda
Publica.
Obs.: Em relao a servio publico exclusividade, mas
se tratar de atividade econmica monoplio.


2. Classificao

2.1 Quanto a titularidade

a. Bens Federais

- art. 20, CF: rol exemplificativo.

Art. 20. So bens da Unio:
I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a
ser atribudos;
II - as terras devolutas indispensveis defesa das
fronteiras, das fortificaes e construes militares, das
vias federais de comunicao e preservao ambiental,
definidas em lei;
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em
terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um
Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se
estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem
como os terrenos marginais e as praias fluviais;
IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com
outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as
costeiras, excludas, destas, as reas referidas no art. 26,
II;
IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com
outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as
costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de
Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio
pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no
art. 26, II;
V - os recursos naturais da plataforma continental e da
zona econmica exclusiva;
VI - o mar territorial;
VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII - os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X - as cavidades naturais subterrneas e os stios
arqueolgicos e pr-histricos;
XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.



b. Bens estaduais
- Art. 26 : rol exemplificativo

Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados:
I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes,
emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na
forma da lei, as decorrentes de obras da Unio;
II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que
estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio
da Unio, Municpios ou terceiros;
III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;
IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da
Unio.


c. Bens municipais
- No tem um artigo constitucional que elenca. Bens
municipais no participam da patilha constitucional Ha
vrios diplomas que listam os bens municipais, por
exemplo, lei orgnica do municpio, lei ordinria.


d. Bens distritais
- No pode ser dividido em municpios e, por terem
competncia somatria, conjugao das competncias
estaduais e municipais, sero bens distritais os bens
estaduais e municipais.


2.2 Quanto a destinao

a. Bens de uso comum do povo (domnio publico)
- So os bens que esto a disposio da coletividade.
- Destinam-se a utilizao geral, utilizao sem distino,
todos podem usar de forma indistinta.
- Para a utilizao normal no precisam de autorizao.
Ex.: Praas, praias, rios, ruas

- Apesar do bem de usos comum do povo estar a
disposio da coletividade o poder publico pode
regulamentar o seu uso. Por exemplo, fechamento de
praas em determinados horrios, ruas para lazer.


** Como conciliar o direito de reunio, previsto no art. 5,
XVI, CF, e o bem de uso comum do povo?
O poder publico pode impedir que a reunio acontea no
horrio e local pretendido, mas deve indicar outro local de
mesma visibilidade para a reunio. Isso porque poder
regulamentar o uso do bem, porem, no pode impedir
que a reunio acontea.
Art.5
XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas,
em locais abertos ao pblico, independentemente de
autorizao, desde que no frustrem outra reunio
anteriormente convocada para o mesmo local, sendo
apenas exigido prvio aviso autoridade competente;


b. Bens de uso especial (patrimnio administrativo)
- So os bens que se destinam a prestao de servio
publico. Instrumentos, aparelhamento material do Estado.
Ex.: Hospitais, escolas, teatro, cemitrio, veculos oficiais,
terras de silvcolas.

Obs.: Os bens de uso do povo e uso especial so com
finalidade publica,


c. Bens dominicais
- definido por excluso, o que no for de uso do povo e
nem de uso especial.
- Os bens dominicais no tem destinao publica.
Ex.: escola ou repartio publica desativada, divida ativa,
terras devolutas e bens inservveis para a administrao.

Obs.: Para a doutrina majoritria bem dominical
sinnimo de bem dominial. FCC j cobrou entendimento
de Cretela Junior que afirma que bem dominial aquele
que esta sob domnio, comando estatal, gnero e bem
dominical aquele que no tem utilidade publica,
espcie.


3. Regime jurdico

3.1 Inalienabilidade
- Em regra, os bens pblicos so inalienveis.
- Essa inalienao de forma relativa, vez que os bens
dominicais so alienveis.
- Os bens pblicos so alienveis de forma condicionada,
j que em algumas situaes pode haver alienao.

- Os bens pblicos so, portanto inalienveis de forma
relativa e alienveis de forma condicionada.


Afetao (consagrao) e desafetao

Afetao
- quando um patrimnio que no tem destinao publica
afetado e passa a ser inalienvel por ter ganhado
finalidade publica.

- A afetao pode ser feita por lei, por ato administrativo ou
pelo simples uso do bem.

Desafetao
- a retirar a finalidade publica, tornando o bem alienvel,
j que se retira a proteo do bem.

- A retirada da proteo, desafetao no se da com a
simples falta de uso do bem.
- O bem de uso comum para ser convertido em dominical
precisa de lei ou administrativo autorizado por lei.
- J o bem de uso especial necessita de lei, ato
administrativo autorizado por lei ou evento da natureza.

Ex.: Prefeitura inalienvel, porque bem de uso especial.
Poder publico recebe uma casa abandonada que
alienvel, por ser bem dominical, sem utilidade pblica. Se
houver transferncia das atividades da prefeitura para a
casa que antes estava abandonada, esta casa ganhou
destinao publico, passando a ser um bem de uso especial
e, portanto, inalienvel. A casa que era a prefeitura perdeu a
destinao publica, passa a ser dominical.


Obs.: Existem autores que defendem que tanto a
afetao quanto a desafetao pode ser realizada de
qualquer maneira.
Requisitos para alienao

- Art. 17 Lei 8666.

a. Bem imvel
- Pertencente a pessoa jurdica de direito publico

Autorizao legislativa;
Demonstrao interesse publico;
Avaliao previa;
Licitao; (concorrncia)

Obs.: Art. 19 Lei 8666, se o imvel for decorrente de
deciso judicial ou por dao em pagamento para a
venda do imvel pode-se utilizar concorrncia ou
leilo.
Excepcionalmente, a licitao pode ser dispensada,
conforme art. 17.


b. Bem mvel

Demonstrao de interesse publico;
Avaliao previa;
Licitao
(Leilo ate o limite de R$ 650 mil; acima concorrncia)

- Ha hipteses em que a licitao esta dispensada,
conforme art. 17.

Obs.: ADI 927. Competncia legislativa para licitao e
contratos da Unio, privativamente (art.22, XXVII).
Quando a Unio legisla sobre normas gerais a lei de
mbito nacional e no caso dos Estados legislar a norma
especifica, mbito estatal. Discutiu-se nessa ADI o art. 17
da Lei 8666, vez que a Unio legislou especificamente, o
STF fez interpretao conforme afirmando que o art. 17
norma especifica e, portanto, de mbito federal, sendo
aplicvel apenas a Unio.


Penhora, arresto e sequestro

- Bem publico, por ser impenhorvel, no pode ser objeto
de penhora, sequestro arresto.

Penhora
- uma garantia que ocorre dentro de ao de execuo.
- No pode ser objeto de penhora porque o bem publico
no pode ser simplesmente alienado. Ao final de um
processo de execuo, o bem publico no poderia ser
vendido.

Arresto e sequestro
- So cautelares tpicas
- Arresto serve para proteger bens indeterminados. J a
cautelar de sequestro para proteger bens
determinados.
- Se no se posse penhora, vez que no pode alienar ao
final do processo, no ha porque o bem publico ser objeto
se arresto ou sequestro.

Obs.: A garantia do credor o art. 100, CF Regime de
precatrio. O credito j transito em julgado expedido
pelo tribunal em um documento chamado de precatrio, o
qual ser pago pela ordem cronolgica de expedio e de
acordo com a disponibilidade oramentria do Estado.


3.2 Impossibilidade de onerao

- Bem publico no pode ser objeto de direito real de
garantia, ou seja, de penhor, hipoteca e anticrese.

Penhor direito real de garantia sobre bens moveis.
Bem empenhado.
Hipoteca direito real de garantia sobre bem imvel.
Anticrese credor explora um bem durante um perodo e
com o produto da explorao quita-se a divida.


3.3 Imprescritibilidade

- Bem publico no pode ser adquirido pelo decurso do
tempo, vez que a transferncia do bem condicionada.
No podem ser objeto de prescrio aquisitiva.
- Bem publico, no pode, portanto, ser usucapido.

- Art. 191, p. nico, CF
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero
adquiridos por usucapio.

- Art. 183, 3, CF
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at
duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos,
ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua
moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde
que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por
usucapio.

- Art. 102, CC
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.

- S. 360 STF ?


4. Aquisio de bens pelo Estado

Compra
Usucapio Apesar de no poder sofrer usucapio, pode
usucapir.
Permuta Estado pode trocar com particular um bem em
caso de interesse publico.
Doao
Dao em pagamento Recebimento de bem para
pagamento de obrigao ex. tributos
Direito hereditrio Testamento, apenas pode testar a
parte disponvel. Herana jacente.
Execuo Arrematao quando bem alienado em hasta
publica. Adjudicao.
Parcelamento do solo Lei 6.766/79 Registro de reas
publicas. Quando se loteia um terreno, deve-se dar parte do
terreno ao Estado, para criao de reas verdes, ruas, ou
seja, rea publica.

Art. 22. Desde a data de registro do loteamento, passam a
integrar o domnio do Municpio as vias e praas, os espaos
livres e as reas destinadas a edifcios pblicos e outros
equipamentos urbanos, constantes do projeto e do memorial
descritivo.
Pargrafo nico. Na hiptese de parcelamento do solo
implantado e no registrado, o Municpio poder requerer, por
meio da apresentao de planta de parcelamento elaborada
pelo loteador ou aprovada pelo Municpio e de declarao de
que o parcelamento se encontra implantado, o registro das
reas destinadas a uso pblico, que passaro dessa forma a
integrar o seu domnio.

Pena de perdimento de bens Art. 91, CP objeto do
crime adquirido pelo Estado quando o dono no o requer.
Improbidade administrativa (devoluo do acrescido) o bem
objeto do ato de improbidade adquirido pelo Estado (art. 12
lei de improbidade).
Reverso Durante processo de resciso de contrato
administrativo em que prestadora de servio publico
inadimplente o Estado ocupa provisoriamente os bens da
prestadora para dar continuidade a prestao do servio. Ao
final, havendo resciso do contrato, Estado pode adquirir os
bens via reverso.
Abandono de bem Estado pode adquirir um bem que
foi abandonado com animus de o ser (art.1275, CC).
Acesso natural Aluvio aquisio de bens quando
pequenas quantidades de terras descem dos imveis
superiores para os inferiores atravs das aguas. Avulso
ocorre quando grande quantidade de terra se desprende do
imvel de cima para o inferior. Neste caso, a terra deve ser
devolvida ou indenizada. Alveo abandonado ocorre quando
um rio seca e o terreno que surge adquirido pelos donos
das margens do rio.
Desapropriao uma aquisio originaria,
indenizando o proprietrio, o Estado adquire o bem
independente da anuncia deste.


5. Gesto dos bens pblicos

- Formas de utilizao dos bens pblicos.

5.1 Quanto aos fins naturais

a. Uso normal
- O uso normal do bem publico no requer autorizao.

b. Uso anormal
- O uso anormal dos bens pblicos necessita de
autorizao.

5.2 Quanto a generalidade do uso
a. Utilizao comum
- O bem esta para todos, generalidade do uso, esta
disposio da coletividade.
- Sem distino, sem gravame.

b. Utilizao especial
- O bem tem regras especificas para uso. No esta para
toda a coletividade.
- Deve haver consentimento do Estado para uso sempre.
- Em regra, ha obrigao de pagamento para uso.

- Se divide em:
b.1 Uso especial remunerado da direito de uso a todos
que paguem, ex. pedgio, ponte, museu que cobra
entrada.

b.2 Uso especial privativo da o direito de uso do bem
como se dono fosse, ex.: mesas na calada, festa na rua.

- Se da com:
Autorizao de uso: acontece no interesse do particular.
Devem ser em eventos ocasionais e por tempo
determinado. um ato administrativo feito de forma
unilateral. Discricionrio, pois ocorre com a convenincia
e oportunidade do poder publico. um ato precrio, j
que administrao pode desfazer a qualquer tempo sem
anuncia e independente de indenizao.
Ex.: Uma festa na rua.

Permisso de uso: concedida no interesse publico e
no privado. em situaes mas constantes, mas que
podem ser desfeitas com facilidade.
constituda mediante ato unilateral, discricionrio e
precrio
Ex.: banca, mesas na calada, barraca de praia
facilmente desmontada.

Obs.: Diferente da permisso de servio que contrato
administrativo e no ato unilateral, art. 40 Lei 8987/95.

Concesso de uso: realizada no interesse publico.
Concedida em situaes permanentes. realizada via
contrato administrativo e, por isso, deve haver licitao.
Tem prazo determinado e pode ser indenizado se
descumprido.
Ex.: barraca de praia com estrutura firme, construes.

** Responsabilidade civil por danos causados pela
ingesto de alimento estragado em universidade publica.
Quem indeniza? Universidade Publica, geralmente,
autarquia ou fundao, danos relacionados a esta, por
exemplo, leso em buraco, quem paga a universidade
que pessoa jurdica. No caso em concreto, houve
concesso de bem publico a um particular para venda de
alimentos. Portanto, quem arca com os danos a pessoa
privada.

Obs.: Existem outras formas para utilizao do bem
publico, as quais no so regulares, porem o Estado
pode-se vale delas. So elas: cesso de uso, comodato,
arrendamento, concesso de direito real de uso, locao.

c. Utilizao compartilhada
- O bem tem utilizao compartilhada.
Ex.: empresa privada coloca telefone publico na calcada
e as pessoas circulando.


6. Bens em espcie

Art. 20. So bens da Unio:
I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a
ser atribudos;
II - as terras devolutas indispensveis defesa das
fronteiras, das fortificaes e construes militares, das
vias federais de comunicao e preservao ambiental,
definidas em lei;
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em
terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um
Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se
estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem
como os terrenos marginais e as praias fluviais;
IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com
outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as
costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de
Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio
pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no
art. 26, II;
V - os recursos naturais da plataforma continental e da
zona econmica exclusiva;
VI - o mar territorial;
VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII - os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X - as cavidades naturais subterrneas e os stios
arqueolgicos e pr-histricos;
XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da
administrao direta da Unio, participao no resultado
da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos
hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de
outros recursos minerais no respectivo territrio,
plataforma continental, mar territorial ou zona econmica
exclusiva, ou compensao financeira por essa
explorao.

2 - A faixa de at cento e cinquenta quilmetros de
largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como
faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa
do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero
reguladas em lei.

- I e XI. S. 650 STF. As terras indgenas sero da Unio se
houver utilizao pelos ndios.

STF Smula n 650 - 24/09/2003
Bens Pblicos ou Particulares - Aldeamentos Extintos ou
Terras Ocupadas por Indgenas em Passado Remoto
Os incisos I e XI do art. 20 da CF no alcanam terras
de aldeamentos extintos, ainda que ocupadas por
indgenas em passado remoto.

- II. Terra devoluta terra sem dono. Essas terras surgiram
com a falncia do sistema de capitanias e foram
apropriadas pelo Estado. Hoje so terras devolutas as
terras no demarcadas, no discriminadas. Quando
forem demarcadas passam a ser terras publicas. A regra
geral que a terra devoluta do Estado-membro, art. 26,
IV, CF. Excepcionalmente ser da Unio, geralmente
quando necessria para proteo do territrio. Em muitos
Estados as terras devolutas foram destinadas a
universidades.

STF Smula n 477 - 03/12/1969
Concesses de Terras Devolutas - Faixa de Fronteira -
Uso e Domnio
As concesses de terras devolutas situadas na faixa de
fronteira, feitas pelos estados, autorizam, apenas, o uso,
permanecendo o domnio com a unio, ainda que se
mantenha inerte ou tolerante, em relao aos possuidores.

- III. Em relao as aguas que banhem mais de Estado a
preocupao com a soberania, evita-se briga entre
Estados. Territrios estrangeiros a preocupao a
segurana nacional, evita-se invaso. O terreno marginal
conta-se 15 metros da media ordinria da enchente.
- IV. Ilha um prolongamento do relevo, estando numa
depresso absoluta preenchida por agua em toda sua
volta. Ilha costeira prxima ao continente, a margem, j
a ilha ocenica que esta no meio do alto mar.
- V a VII.
Mar territorial: Continente ate 12 milhas. bem da
Unio.
Zona contigua: 12 a 24 milhas. No bem da Unio,
porem esta exerce poder de policia.
Zona econmica exclusiva: 12 a 200 milhas. Os
recursos naturais nesta zona pertencem a Unio.
Plataforma continental: terra abaixo da agua da linha
de base ate 90 km, profundidade de 200 metros (isso
no Brasil, dependem de acordos internacionais). Os
recursos naturais pertencem a Unio.
Terreno de marinha: Da preamar media (media da
mare alta) ate 33 metros para dentro do continente.
bem da Unio.
As pessoas que tem casas a beira mar pode ser que o
terreno seja delas ou da Unio. Podem ser delas, pois
o terreno de marinha pode, ao longo de tanto anos, ter
sumido pelo adentramento do mar. Sendo o terreno da
Unio, o caso de enfiteuses. Deve pagar foro anual
para manter o domnio til, para transferncia do
domnio til deve-se pagar o laudmio.

- 2 Faixa de fronteira utilizada e ocupada pela Unio,
no sendo bem desta.
Interveno na propriedade



1. Consideraes iniciais
- Em regra, o Estado no intervira na propriedade privada.

- Excepcionalmente, ocorrer em razo da supremacia do
interesse publico ou quando houver pratica de alguma
ilegalidade.
- No que tange a supremacia do interesse publico
podemos exemplificar com a necessidade de construo
de escolas, hospitais, estados de calamidade. Como
pratica de ilegalidade temos como exemplo um sujeito
que planta maconha em seu terreno ou que utiliza mo
de obra escrava.

- Toda interveno estatal deve ser bem fundamentada.


Direito de propriedade
- Direito de propriedade o direito de usar, gozar, usufrui
dispor e reaver o bem com quem quer que ele esteja, art.
5, XXII e XXIII, CF.

Art. 5, CF
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;

- Direito de propriedade tem que ser exercido com carter
absoluto, exclusivo e perpetuo.
Absoluto a liberdade sobre o bem.
Exclusivo a utilizao do bem somente pelo dono,
exclusivamente, salvo se autorizado pelo proprietrio.
Perpetuo a utilizao para sempre, enquanto o
proprietrio assim o desejar.

- Interveno na propriedade a interveno estatal em
uma das caractersticas da utilizao do bem, ou seja, no
carter absoluto, exclusivo ou perpetuo.

Poder de policia
- Interveno na propriedade uma atividade do poder de
policia. O poder de policia busca o bem estar social com
a associao dos interesses publico e privados.

- Para a maioria da doutrina, o poder de policia
fundamento de todas as modalidades de interveno,
salvo a desapropriao. No poder de policia na
desapropriao, pois nesta o Estado toma o bem.

Obs.: Heli Lopes Meireles, em posio minoritria, afirma
que o poder de policia fundamento apenas para a
limitao administrativa, no surgindo, portanto, de
fundamento para as demais modalidades.


2. Formas de interveno

2.1 Interveno restritiva
- O Estado interfere, mas no retira a propriedade do bem.
- So elas: limitao administrativa, requisio, servido,
ocupao e tombamento.

2.2 Interveno supressiva
- O Estado intervm retirando a propriedade do dono do
bem. Nesse caso, o Estado adquire o bem.
- nica hiptese a desapropriao.

Obs.: Celso Antnio Bandeira de Melo chamada a
desapropriao de sacrifcio de direito. Nesta modalidade
deve haver procedimento prprio e indenizao.

- Muitos casos o Estado para fugir da necessidade do
procedimento prprio e da indenizao utiliza de
artimanhas. exemplo do Estado impor um tombamento,
simulando uma forma restritiva, mas restringir de tal
forma a utilizao do bem que a modalidade na pratica
supressiva. Ha desapropriao sem procedimento e
indenizao, sem as formalidades necessrias para
desapropriao, a chamada de desapropriao
indireta.



3. Modalidades de interveno (restritiva)


3.1 Limitao administrativa
- Exerccio do poder de policia.
- a atuao do poder publico em carter geral que atinge
proprietrio indeterminado e afeta o carter absoluto.

- No ha que se falar em indenizao, vez que se trata de
atuao geral e genrica.

Ex.: Estado impe que todos os edifcios a beira mar s
podero ser construdos com no mximo 8 andares.

Controle pelo judicirio
- O poder judicirio pode exercer controle em caso de
ilegalidade. Na analise de convenincia e oportunidade,
portanto, o judicirio no pode rever a medida.

Obs.: rea de preservao ambiental, normalmente,
mera interveno administrativa. Pode-se utilizar o
terreno, habitar, apenas com restries. Entretanto,
existem reas que a preservao absoluta, no
podendo o proprietrio utilizar o terreno. Neste caso,
deve-se falar em desapropriao indireta, vez houve
impedimento do uso.

Limitao civil x limitao administrativa
- Limitao civil esta ligada aos interesses privados e ao
direito de vizinhana. J a limitao administrativa se
relaciona com o interesse publico e bem estar social.


3.2 Servido administrativa
- uma forma de interveno pela qual o Estado utiliza a
propriedade para prestar um servio publico.
Ex.: Passar tubulao de gs, fio eltricos etc.

- uma forma restritiva, vez no ha supresso da
propriedade.
- O Estado utiliza o bem juntamente com o proprietrio
atinge, portanto, o carter exclusivo da propriedade.
- Tem natureza de direito real sobre coisa alheia. A
utilizao, portanto, ser de carter perpetuo enquanto o
Estado desejar.
- Sendo direito real, a servido administrativa deve ser
averbada no registro do imvel.

- A simples passagem de, por exemplo, fios eltricos ou de
tubulao no gera dever de indenizar. Porem, havendo
dano efetivo ao bem haver obrigao de indenizar.

Relao de dominao
- Relao de dominao no direito privado ha um
dominante que usa o bem alheio e um serviente que tem
seu bem usado. A relao de dominao de um bem
sobre outro.
- J a relao de dominao no mbito administrativo de
um servio sobre um bem. J que o servio prestado pelo
Estado que utiliza do bem de determinado proprietrio.

Constituio da servido
- Trs maneiras para constituio:
Previso legal
Ordem judicial
Acordo entre as partes
- A servido, independente da constituio, deve ser
registrada, dar publicidade com o intuito de proteger os
terceiros de boa f.

Servido administrativa x limitao administrativa

Limitao administrativa Servido administrativa
geral e abstrato especifico, bem determinado
no nus real nus real
afeta o carter absoluto afeta o carter exclusivo
no tem relao de dominao relao de dominao
No ha indenizao Pode haver indenizao
Obrigao de no fazer Obrigao de suportar



Obs.: Quando existe torre de alta tenso que impedem o
uso da propriedade o Estado deveria indenizar, vez que
uma desapropriao indireta.
3.3 Requisio
- uma forma de interveno restritiva fundada em
iminente perigo.

Art.5
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade
competente poder usar de propriedade particular,
assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se
houver dano;

- O carter afetado o exclusivo, vez que ha utilizao
conjunta do proprietrio com outras pessoas.
Ex.: O Estado requisita uma casa para abrigar pessoas
atingidas pelas chuvas.

- Pode incidir sobre bens moveis e imveis e tambm
sobre servios.
- Pode ocorrer em tempo de paz e de guerra.

- S haver indenizao em caso de dano. A indenizao
ser ulterior, j que se indenizara os danos causados
apos a utilizao.

Obs.: Muitas vezes o proprietrio tem que acionar a via
judicial, vez que o Estado requisita a propriedade e no a
devolve. Outro ponto questionado judicialmente o valor
da indenizao.


** O poder publico decidiu requisitar roupas de uma
fabrica e frangos de um frigorifico para socorrer os
desabrigados das chuvas. Que instituto esse?
Apesar de ambos os bens serem utilizados e no haver
possibilidade de restituio dos mesmos bens no
desapropriao. Conforme jurisprudncia, requisio,
porque pode-se devolver outros bens na mesma
quantidade e qualidade. Tratando-se, portanto, de bens
moveis e fungveis requisio.

** E se as roupas forem pessoais? No ha que se falar
em requisio tendo em vista a pessoalidade do bem.
desapropriao.

Requisio x servido
Requisio Servido
Temporria Perpetuo
Sem relao de dominao Com relao de dominao
Depende de perigo iminente Independe de perigo iminente



Requisio x limitao administrativa

Requisio limitao administrativa
Atuao especifica Geral e abstrata
Proprietrio determinado Proprietrio indeterminado
Afeta carter exclusivo Afeta carter absoluto
Com perigo iminente Sem perigo iminente


3.4 Ocupao temporria

Hipteses
Terreno vizinho obra publica no edificado que ser
utilizado para guardar os materiais da obra.
Pesquisas de minrio e arqueolgica.
Obs.: Na hiptese das pesquisas evita-se a desapropriao
desnecessria.

- Quanto a indenizao, no havendo dano, no ha que se
indenizar o proprietrio.
- Afeta o carter exclusivo da propriedade, vez que ha
utilizao conjunta do bem.

Ocupao x limitao
Ocupao Limitao
atuao especifica geral e abstrato
Propriedade determinada Propriedade indeterminada
Carter exclusivo Carter absoluto

Ocupao x requisio
Ocupao Requisio
atuao especifica Atuao especifica
Propriedade determinada Propriedade determinada
Afeta o carter exclusivo Afeta o carter exclusivo
No ha iminente perigo Deve haver iminente perigo

Ocupao x servido
Ocupao Servido
Temporria Perpetua
Sem relao de dominao Com relao de dominao



3.5 Tombamento

- um instituto para conservao do patrimnio artstico,
paisagstico e cultural.
- Referencia a identidade de um povo.
- Regulamentado pelo Dec. Lei 25/37.

- uma interveno restritiva na propriedade privada. A
restrio parcial.

Obs.: Se uma casa historia se tornou um museu
hiptese de conservao que impedia a propriedade, por
isso, hiptese de desapropriao.

- Afeta o carter absoluto, vez que impe limites ao bem, o
proprietrio no tem liberdade total.
- constitudo em beneficio do interesse coletivo.

- O tombamento no pressupe indenizao. Entretanto,
se o tombamento instituir obrigao de fazer, por
exemplo, reformar, pintar, devera o Estado indenizar o
proprietrio

Instrumentos processuais para proteo
Ao popular
Ao civil publica
- Utilizadas para proteger o patrimnio tombado.
- Legitimidade diferente para interposio de cada uma.
- Ao civil publica tem carter sancionador.


Formalizao do tombamento
Procedimento do tombamento
Inscrio no livro do tombo
- Existem 4 livros do tombo, o paisagstico, cultural,
artstico e histrico.
Inscrito no registro do imvel


Competncia
Legislativa: art. 24, VII, CF

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito
Federal legislar concorrentemente sobre:
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico,
turstico e paisagstico;

- Competncia concorrente, Unio edita normas gerais e
os Estados complementam com normas especificas.

Material: art. 23, III, CF

Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios:
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de
valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as
paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos;

- Competncia para conservao do bem tombado
comum.
- Sendo o patrimnio de interesse nacional compete a
Unio tombar o bem, se regional ao Estado e se local do
Municpio.
- Se o bem for de interesse de todos os entes todos podem
tombar.


Obrigaes advindas do tombamento

Conservao do bem
- A obrigao de conservar o bem do proprietrio. No
tendo este como financiar a conservao cabe ao
proprietrio comunicar o instituto responsvel pelo
tombamento, sob pena de multa e de responder pelos
danos causados ao bem.
- Necessita-se de autorizao previa do Poder publico para
reforma do bem com o intuito de conserva-lo.
Obs.: A reforma sem autorizao pode gerar crime de
dano (art. 165, CP). Tambm responde pelo crime de
dano quem danificar ou destruir patrimnio tombado.

Direito de preferencia
- Direito de preferencia ao ente que tombou o bem, sob
pena de nulidade, multa e sequestro do bem. Em ordem
Unio, Estado ou Municpio.

Inalienabilidade de bem publico tombado
- No pode transferir bem publico tombado.

Dever de comunicar em caso de furto ou extravio
- Dever de comunicar a autoridade que tombou, no prazo
de 5 dias, em caso de furto ou extravio.

Vedao a exportao
- Responde o proprietrio que exportar ou proceder na
tentativa de exportar por crime, cabendo sequestro e
multa.
Obs.: O bem tombado pode sair do pas por curto espao
de tempo com o objetivo de intercambio. Por exemplo,
exposio de obra de arte que retrata cultura brasileira.

Suportar fiscalizao
- Na pratica a fiscalizao pouqussimo feita.

Vizinho no pode colocar placas ou cartazes
- Vizinho no pode prejudicar a visibilidade do bem.


Modalidades

I. Quanto a constituio

Tombamento voluntario ocorre a pedido do
proprietrio ou com a concordncia deste.
Tombamento de oficio aquele que o pagamento
discorda do tombamento, porem este realizado.

II. Quanto a eficcia

Tombamento provisrio enquanto estiver em
andamento o processo de tombamento.
Tombamento definitivo quando encerrado o processo
do tombamento.

- Desde o inicio do processo existem as obrigaes ao
proprietrio.

III. Quanto aos destinatrios
Tombamento geral atinge toda uma coletividade. Ex.:
toda uma rua, cidade etc.
Tombamento individual atinge somente um bem, o
proprietrio determinado.

Obs.: Tombamento pode ocorrer sobre bens pblicos e
privados a depender do interesse. Pode ocorrer sobre
bens moveis e imveis.

Obs.2: Carvalho Filho, em posio minoritria, traz que
se for bem publico existe uma certa escala, uma limitao
para tombamento. Essa limitao expressa para a
desapropriao, porem o autor aplica tambm ao
tombamento.



4. Interveno supressiva Desapropriao

4.1 Conceito

- Forma de interveno supressiva, ou seja, que o Estado
adquire o bem do particular.
- Ha a transferncia da propriedade, do seu dono para o
Estado. A interveno supressiva gera, portanto, a perda
da propriedade.

- uma forma de aquisio originaria da propriedade,
o tipo de aquisio que o Estado ira adquirir a
propriedade independentemente da anuncia do
proprietrio.
- Atinge o carter absoluto, vez que com a desapropriao
o proprietrio perde o bem, tem carter perpetuo.

Obs.: Chamado por Celso Antnio de sacrifcio de
direito.

- Desapropriao o procedimento de direito publico pelo
qual o Poder Publico transfere para si a propriedade de
terceiro, por razoes de utilidade publica ou interesse
social, mediante, geralmente, o pagamento de
indenizao.

Obs.: Por se tratar de um procedimento publico existe
uma sequencia de atos e atividades do Estado e do
proprietrio na esfera judicial e administrativa.


Natureza jurdica
- um procedimento administrativo e, quase sempre,
tambm judicial.
- Ocorre em duas fases, a administrativa em que o Estado
demonstra interesse na propriedade e inicia a adoo de
providencias visando a transferncia do bem. Havendo
acordo com o proprietrio, o que raro, o procedimento
esgota-se na primeira fase. Caso contrario, seguira a fase
judicial.


4.2 Competncia art. 22, II, CF

a. Competncia legislativa
- Compete a Unio legislar sobre desapropriao.

b. Competncia material

b.1 Administrao direta
- Entes polticos (Unio, Estados, DF e Municpios).
- Podem realizar todas as etapas da desapropriao: fase
declaratria e fase executiva.

b.2 Delegados
- Dec. Lei 3365/41, art. 3 traz que os delegados tambm
podem desapropriar.
- Delegados: administrao indireta, concessionrias e
permissionrias de servio publico.
- No podem decretar a desapropriao, realiza, portanto,
apenas a fase executiva.


4.3 Elementos

a. Objeto
- Podem ser desapropriados:

Bem mvel e bem imvel.
Bem corpreo e bem incorpreo (ex.: aes de
empresa);
Bem pblico e bem privado.
Espao areo e subsolo.


Ordem de desapropriao

- Art.2, 2, Dec. Lei 3365/41.
- A Unio pode desapropriar bens dos Estados e do
Municpios. Os Estados apenas podem desapropriar bens
de seus municpios. Os municpios, por sua vez, apenas
podem desapropriar a propriedade privada.

Art.2
2o Os bens do domnio dos Estados, Municpios, Distrito
Federal e Territrios podero ser desapropriados pela
Unio, e os dos Municpios pelos Estados, mas, em
qualquer caso, ao ato dever preceder autorizao
legislativa.

** Um municpio desapropriou um bem da unio, ha vicio
de competncia? O vicio no de competncia, vez que
o municpio como ente politico tem competncia para
desapropriar bens. O vicio , no entanto, de objeto e no
de competncia.


Proibio no podem ser objeto
Direitos da personalidade
Direitos a vida
Direitos a imagem
Direitos autorais
Direito a alimentos


b. Sujeito ativo
- Apesar de saber que competente entes polticos e
delegados, varia de acordo com a modalidade.

c. Pressupostos
- Fundamento da desapropriao. Ser considerada
legitima se presentes:
Utilidade publica (interesse social e necessidade
publica). Ter utilidade publica se houver convenincia
para o Estado. A necessidade publica impe ideia de
emergncia, cuja soluo da situao imponha a
desapropriao. O interesse social reala a funo
social da propriedade, vez que o Estado desapropriara
com objetivo de minimizar desigualdades sociais.


d. Indenizao
- Geralmente, a desapropriao indenizvel, variando de
acordo com a modalidade.

e. Aspecto formal
- Analise do procedimento, que pode ser dar complemente
por via administrativa ou por interferncia da via judicial.



4.4 Modalidades

a. Desapropriao comum ou ordinria

- Art. 5, XXIV.

XXIV - a lei estabelecer o procedimento para
desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou
por interesse social, mediante justa e prvia indenizao
em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
social, na forma do art. 147 da Constituio Federal.



- O Estado poder por necessidade publica, utilidade
publica ou interesse publico desapropriar bens.

a.1 Fundamentos
Necessidade e utilidade

- Regulamentada pelo Dec. Lei 3365/41.

- Art. 5 Dec. Lei 3365/41 elenca hipteses de utilidade e
necessidade publica.

- Para a doutrina, o que diferencia uma da outra a
situao emergencial. Tendo emergncia necessidade
publica, no tendo utilidade.

Exemplos: defesa do Estado e segurana nacional;
salubridade e socorro em calamidade; funcionamento
transporte coletivo, construo de edifcios e proteo de
monumentos histricos etc.


Interesse social
- Regulamentada pela Lei 4.132/62.

Art. 1 A desapropriao por interesse social ser
decretada para promover a justa distribuio da
propriedade ou condicionar o seu uso ao bem estar.

- Relaciona-se a situaes de melhoria das camadas mais
pobres da sociedade. Tentativa de minimizar a
desigualdade social.

- Art. 2 elenca hipteses de interesse social, dentre as
quais podemos citar aproveitamento de todo bem
improdutivo ou explorado sem correspondncia com as
necessidades de trabalho, consumo e preservao;
construo de casas populares.


- A desapropriao por interesse social pode ter
destinao especifica:

I. Desapropriao por zona ou extensiva
- Art. 4 Dec. lei 3365/41

- Estado desapropria rea que ser valorizada, necessria
para desenvolvimento da obra, e a vende para arrecadar
dinheiro. Desapropria com o proposito de alienar, ao
invs que instituir contribuio de melhoria.

ex.: poder publico deseja desapropriar para construir
uma avenida, o que valorizara a rea. Tendo valorizao
o Estado poderia instituir contribuio de melhoria,
espcie tributaria em razo de obra que valorizou os
bens no entorno. No sendo fcil instituir tal tributo, o
Estado pode desapropriar a rea que ser valorizada e
depois a vende.


II. Desapropriao para urbanizao ou
industrializao
- Art. 2 Dec. Lei 3365/41
- Estado realiza a desapropriao para criar reas
industriais. Os bens desapropriados so vendidos para
urbanizar ou industrializar.

a.2 Competncia
- Todos os entes polticos realizar esse tipo de
desapropriao.

a.3 Objeto
- Todos os bens permitidos.

a.4 Indenizao
- Previa;
- Justa;
- Em dinheiro.



b. Desapropriao extraordinria ou sancionatria

- Tem natureza de pena.
- Pode ser: rural, urbana ou confiscatria.

- Duas hipteses de sano, por:

b.1 Descumprimento da funo social da propriedade.
(art. 5, XXII e XXIII, CF).
- A funo social esta prevista em um rol objetivo na lei.
Ex.: descumprimento de regras ambientais.

- Desapropriao sano neste caso pode ser:

I. Desapropriao rural
- Se a proprietria rural ser desapropriada para realizar
reforma agraria.
- Art. 191, e 184, CF; Lei 8629/93; LC76/93; LC 88/96

Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse
social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no
esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e
justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com
clusula de preservao do valor real, resgatveis no
prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua
emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.
1 - As benfeitorias teis e necessrias sero
indenizadas em dinheiro.
2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse
social, para fins de reforma agrria, autoriza a Unio a
propor a ao de desapropriao.
3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento
contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo
judicial de desapropriao.
4 - O oramento fixar anualmente o volume total de
ttulos da dvida agrria, assim como o montante de
recursos para atender ao programa de reforma agrria no
exerccio.
5 - So isentas de impostos federais, estaduais e
municipais as operaes de transferncia de imveis
desapropriados para fins de reforma agrria.

Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel
rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos
ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural,
no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva
por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua
moradia, adquirir-lhe- a propriedade.

Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero
adquiridos por usucapio.

- Competncia da Unio.
- Objeto bem imvel rural.
- No que tange a indenizao, sendo sano, ser por
titulo divida agraria (TDA). Esses ttulos sero resgatveis
em ate 20 anos. A terra nua ser por TDA, j as
benfeitorias sero indenizadas em dinheiro.

- Configura a funo social da propriedade, Lei 8629:
apreciamento adequado da propriedade;
utilizao adequada dos recursos naturais para
preservao do meio ambiente;
respeito as relaes de trabalho;
explorao que favorea o bem estar dos proprietrios e
trabalhadores.

- Vedao. Proibida a desapropriao sano de:
pequena e media propriedade, se for nica;
propriedade produtiva.



II. Desapropriao urbana ou para o plano diretor

- Desapropriao urbanstica sancionatria
- Se urbana ser desapropriada para cumprir o plano
direto.
- Art. 182, 4, CF e Lei 10.257/01.

Art. 182
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei
especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos
termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no
edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu
adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana
progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da
dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos,
em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o
valor real da indenizao e os juros legais.


- Ha uma ordem de medidas gradativas a serem tomadas
pelo Estado ate que se chegue a desapropriao.
As providencias so:

Parcelamento ou edificao compulsria do bem;
- O proprietrio, quando da notificao, tem 1 ano para
apresentar o projeto e 2 anos para iniciar a obra.
Imposto progressivo.
- O poder pblico institui IPTU com alquota progressiva
que pode chegar em ate 15% em 5 anos.
Desapropriao urbana
- a ultima instancia.


- Competncia para desapropriao urbana dos
municpios ou do DF.

Obs.: O DF tem competncia somatria, ou seja, a ele
compete o que compete aos Estados e Municpios.

- Objeto o imvel urbano.

- No que se refere a indenizao, sendo a desapropriao
sancionatria, ser feita em titulo da divida publica (TDP)
resgatvel em ate 10 anos.



Obs.: O Estado pode desapropriar para reforma agraria
ou para o plano diretor em duas categorias:
desapropriao ordinria (comum) com indenizao
previa, justa e em dinheiro, vez que no sano, o
fundamento o interesse social ( Lei 4132/62, art. 2). Ou
pela desapropriao extraordinria, quando houver
descumprimento da funo social da propriedade, sendo
sano e a indenizao feita por titulo. Portanto, a
desapropriao para reforma agraria ou plano diretor
pode ter natureza comum ou de sano.


b.2 Pelo uso ilcito da propriedade

III. Desapropriao confiscatria
- Art. 243, CF alterado pela EC 81 de 05.06.2014. A
desapropriao confisco tinha como fundamento o trafico
ilcito de entorpecentes. Hoje, com a EC81, ha tambm a
explorao do trabalho escravo.
- Lei 8257/91.

Art. 243. As propriedades rurais e urbanas de qualquer
regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de
plantas psicotrpicas ou a explorao de trabalho escravo
na forma da lei sero expropriadas e destinadas reforma
agrria e a programas de habitao popular, sem qualquer
indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei, observado, no que couber, o
disposto no art. 5. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 81, de
2014)

Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor
econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins e da explorao de trabalho
escravo ser confiscado e reverter a fundo especial com
destinao especfica, na forma da lei.

- So, portanto, dois fundamentos da desapropriao
confisco:
trafico de entorpecentes;
explorao de trabalho escravo.

- Hipteses:
Imveis rurais ou urbanos utilizados na plantao
de psicotrpico proibido.

Obs.: O texto original s falava em imveis rurais que
seriam destinados a reforma agraria, hoje fala-se
tambm em imvel urbano que ser destinado a
programas de habitao.


Bem de valor econmico utilizado para o trafico de
entorpecentes.

Obs.: Esses bens, quando utilizados para o trafico,
poderiam, pelo texto original, serem utilizados para
fiscalizao ou destinados s casas de recuperao de
viciados. Hoje, os bens devem ser revertidos a um fundo
especial que tenha destinao especifica prevista em
lei. Lembrando que a destinao especifica ainda no
tem previso legal.

Propriedade rural ou urbana utilizada para
explorao do trabalho escravo.

Obs.: O bem ser destinado a reforma agraria ou
programa de habitao. uma hiptese nova, inserida,
conforme dito, pela C81/14.


Obs.: Importante frisar que o trabalho escravo j
desapropriava o bem rural para reforma agraria, na
forma sancionatria, com indenizao em titulo. Hoje,
como a ideia uma providencia drstica para eliminar o
trabalho escravo, nesses casos o bem desapropriado
pelo confisco, sem indenizao.

- Desapropriao confiscatria no gera indenizao.

- Competncia apenas da Unio.


c. Desapropriao indireta

- a tomada dos bens pelo poder publico sem a
observncia do procedimento legal
- uma desapropriao sem as formalidades necessrias.
- Equipara-se a um esbulho
- Prevista no art. 35, Dec. lei 3365/41.

Art. 35. Os bens expropriados, uma vez incorporados
Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao,
ainda que fundada em nulidade do processo de
desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente,
resolver-se- em perdas e danos.

- Ocorre quando o Estado intervm na propriedade de
forma restritiva de tal forma que, na verdade, esta
desapropriando, retirando a propriedade. Porem, a
desapropriao no feita com as providencias
necessrias, o que se chama de desapropriao
indireta.

- Alguns autores afirmam que equipara-se a esbulho.
Outros afirmam que um comportamento,
empossamento irregular do Estado.

- O proprietrio deve, em via judicial, provar que houve
desapropriao indireta.


Requisitos

- O STJ criou, no Resp 922.786, requisitos que viabilizam
o reconhecimento da desapropriao indireta:

Apossamento do bem pelo Estado sem a previa
observncia do procedimento legal;
Afetao do bem, ou seja, Estado deu uma destinao
publica ao bem;
Irreversibilidade da situao ftica a tornar ineficaz a
tutela judicial especifica;

Obs.: Tambm se reconhece a desapropriao indireta
quando ha total desvalorizao de bem, esvaziamento
econmico. Ex.: patrimnio destinado a preservao
ambiental e, por isso, o proprietrio no pode exercer
nada no bem, sendo totalmente desvalorizado
economicamente.


Medidas judiciais

- J tendo havido a desapropriao indireta, o pagamento
da indenizao ser feito por precatrio. E, portanto, o
proprietrio ira demorar muito a receber.

- O proprietrio pode recorrer a medidas para impedir o
apossamento do bem pelo Estado.

a. Ao de Interdito possessrio
- Em caso de ameaa, ajuza-se a ao de interdito
possessria, para evitar que o Estado se aposse do bem.

b. Ao de Manuteno de posse
- Em caso do Estado, alm de ameaar se apossar do
bem, comear a interditar o bem, ou seja, tiver havendo
turbao da posse, deve-se ajuizar manuteno da
posse.


c. Ao de reintegrao de posse
- Tendo o estado se apossado do bem, ou seja, praticado
o esbulho, para proteger a posse deve-se ajuizar a ao
de reintegrao de posse.


Obs.: Ate o esbulho, com ajuizamento de reintegrao de
posse, o proprietrio pode reaver o bem. Apos, o
esbulho com incorporao, houver dado afetao ao
bem, este no pode mais ser devolvido ao proprietrio. A
ao de reintegrao de posse ser convertida em ao
de desapropriao indireta, recebendo apenas por
precatrio.



- Natureza jurdica para a doutrina majoritrio de direito
real (STJ CC 46771).

- Competncia para julgamento da ao dependera da
situao do imvel. Aplica-se o art. 95, CPC.

- Indenizao ocorre apos a posse, vez que antes haver
reintegrao da posse. A indenizao ser feita por
precatrio, pelo regime do art. 100, CF, ordem
cronolgica de apresentao dos precatrios conforme
oramento estatal.

Obs.: Se mesmo havendo ajuizamento de aes para
manuteno ou reintegrao da posse, o Estado desejar
a desapropriao esta ser feita com o devido
procedimento e com indenizao previa e no precatrio.


Prescrio


Polmica:
- Art. 10, p. nico, Dec. lei 3365/41, introduzido pela MP
2183, impe que o prazo prescricional da ao de
desapropriao indireta de 5 anos.
- A matria foi levada ao STF sendo objeto de controle de
constitucionalidade, ADI 2260 e o Supremo suspendeu a
eficcia do dispositivo. A ADI foi extinta por perda de
objeto j que o art. 10 foi suspenso.

- STJ editou S. 119 dizendo que a desapropriao indireta
prescreve em 20 anos.

- Com o advento no novo CC, que alterou o prazo para
usucapio extraordinrio e, consequentemente, da
desapropriao indireta, o STJ, no Resp 1.300.442,
afirmou que a ao de desapropriao indireta prescreve
em 20 anos na vigncia do CC/16 e em 10 anos na
vigncia do CC/01.

- Por fim, hoje, o prazo prescricional para ao de
desapropriao indireta de 10 anos.

Obs.: No cabendo mais ao de desapropriao indireta
pela prescrio, o Estado ajuizara ao de usucapio,
adquirindo o bem em definitivo, legitimando sua
propriedade, sem o pagamento de indenizao.


4.5 Procedimento da desapropriao

- Duas etapas administrativas:
a. Fase declaratria

Instrumento
- Dois instrumentos para a declarao da desapropriao:

Decreto expropriatrio
- Feito pelo chefe do executivo.
- o instrumento mais comum.

- Contedo do decreto:

i. Fundamento legal. Fundamento tem que ser objetivo,
no pode ser genrico;
ii. Identificao do bem. A partir da publicao do
decreto, o proprietrio tem limitao quanto as
benfeitorias, por isso fundamental a identificao do
bem, j que as benfeitorias s sero indenizadas as
necessrias e as uteis previamente autorizadas;
iii. destinao do bem; Deve-se lembrar da T. dos
Motivos determinantes, dizendo a destinao do bem.
iv. sujeito passivo. No tendo conhecimento do sujeito
passivo deve-se ir ao judicirio;
v. recurso oramentrio. Deve-se estabelecer de onde
saira o dinheiro que justifica a desapropriao.


Lei de efeitos concretos
- Uma lei nasce para ser abstrata, uma lei concreta lei
que serve para determinada situao. como se fosse
um ato administrativo, tendo destinatrio especifico, por
isso, chamada de lei de efeitos concretos.
- Foi criada para que o legislador tambm possa
desapropriar.


Efeitos da fase declaratria

I. O bem, apos a decretao, esta sob a fora do
Estado.
- O Estado deve primeiro pagar a indenizao, antes de
tomar posse.

II. Estado tem o direito de entrar no bem. Entrar de
forma moderada, j que ainda no pagou.

III. Indenizao das benfeitorias necessrias e as uteis,
autorizadas previamente, devem ser indenizadas


IV. Caducidade. O prazo comea com a decretao e
termina com o pagamento e entrada no bem (fase
executiva) o prazo de caducidade.

- Desapropriao for por necessidade ou utilidade
publica o prazo de 5 anos. Passado o tempo, a
decretao perder o efeito. Entretanto, passado 1 ano, o
Estado pode redecretar a desapropriao com mesmo
prazo.
- Desapropriao por interesse social o prazo de 2
anos. No ha nova decretao.


b. Fase executiva

- O Estado indenizado o bem, realiza o pagamento em
dinheiro.
- Havendo acordo, fala-se em fase executiva amigvel.
- No havendo consenso quanto ao valor ou se ha duvida
ou desconhecimento quanto ao proprietrio, o Estado vai
ter que ajuizar ao.

Ao de execuo de desapropriao

Petio Inicial
o Antecipao da prova pericial
- Na desapropriao o procedimento especial, segue a
base do procedimento ordinrio, mas com algumas
especialidades.
- A produo de provas, pericia sobre o bem, realizada
no inicio do processo.
- Por isso, na inicial, o Estado j deve pedir que o juiz
realize a pericia e indicando os quesitos e o assistente
tcnico.

Obs.: Em um procedimento ordinrio ha a inicial, contestao,
replica e depois provas. A pericia feita durante o processo.


o Assuntos: valor e vicio processual
- Na ao de desapropriao s se discute duas questes
o valor (indenizao) e a existncia de vcios
processuais.
- No se discute, por exemplo, o fundamento da
desapropriao.

o Imisso provisria na posse
- O Estado pode requerer a imisso provisria na posse.
- O juiz s a concedera se atendidos: situao de urgncia;
e deposito do valor (o valor ser o que o Estado quer
pagar).
- Quando o Estado entra na posse e deposita o valor, o
juiz, para reduzir o prejuzo do proprietrio, pode
determinar que o proprietrio levante ate 80% desse
valor.

Indenizao
- Valor do bem (imvel mais benfeitorias);

- Danos emergentes aquilo que se perdeu (terreno,
casa, ponto comercial);

- Lucros cessantes.

- Juros compensatrios tem como objetivo compensar a
entrada do Estado no bem antes da deciso final. Vindo a
imisso proprietria na posse e o proprietrio ainda
esperando a sentena, para compensar esse tempo que
o proprietrio no recebeu todo o dinheiro recebera juros
compensatrios. Percentual de 12% ao ano.

Obs.: Propriedade improdutiva. Mesmo que se trate de
propriedade improdutiva ele ter direito, pois os juros
compensatrios servem para compensar o que deixou
de ganhar com a perda antecipada do bem e a
expectativa de renda, salvo quando for impassvel de
qualquer explorao econmica.

- 12% ao ano. Base de calculo sobre a diferena do que
o proprietrio levantou do depsito (80%) e o que veio na
sentena.

Obs.: Porcentagem. A regra original era de 12% ao ano,
conforme S. 618 STF. Em 1997 aprovou-se a medida
provisria 1557, em 2001 ela se tornou a MP 2183/01,
mas tem a mesma redao. Essa medida provisria
incluiu o art. 15

A do DL 3365/41 e os juros passam a ser
de ate 6% ao ano. A MD 1557 foi objeto de ADI 2332, em
se de cautelar o STF suspendeu a eficcia dos 6%,
voltando a ser 12% ao ano. A inconstitucionalidade foi
declarada em sede de cautelar, portanto, no ha efeitos
retroativos. Quem teve seu bem desapropriado na poca
de medida provisria 1557 vale os 6% ao ano, S. 408
STF.

Obs.2: Base de calculo dos juros moratrios. A base
de calculo era, no inicio, sobre a diferena entre o que se
ganhou na sentena e o que o Estado queria pagar. A
MP 2183 foi levada ao Supremo na ADI 2332 e afirmou-
se que a interpretao deve ser conforme a CF, devendo
ser calculada a diferena entre aquilo que veio na
sentena menos aquilo que o proprietrio levantou da
emisso. No se deve calcular a diferena com que o
Estado depositou, pois o proprietrio levantou apenas
80% do depositado.

Obs.3: Data incidncia. Art. 100, 12, CF diz que os
juros moratrios incidem ate a data de recebimento do
precatrio. Incide, portanto, da imisso provisria na
posse ate a expedio do precatrio, Resp. 1118103 STJ
em recurso repetitivo.

O art. 100, CF foi alterado pela EC 62/09 (emenda do
calote) e foi objeto de duas aes, ADI 4357 e 4425, STF
declarou inconstitucionalidade parcial da emenda. O
Supremo esta par decidir a modulao dos efeitos dessas
decises. O STF determina que o Estado deve continuar
pagando na modalidade que pagava os precatrios
antes.


- Juros moratrios tem como objetivo compensar a mora
do Estado, o atraso no pagamento da indenizao.
Percentual de 6% ao ano.

Obs.: Previso esta no art. 15B, tambm alterado pela
MP 1557.

Obs.2: Incidncia. Segundo o art. 15B, eles devem
incidir a partir de 1 e janeiro do exerccio financeiro
seguinte quele que o precatria deveria ter sido pago.
Pagamento precatrio: Ate 1 de julho, o Estado paga o
precatrio no ano seguinte, apos de 1 julho paga
somente dois anos apos. Ex.: 01 julho de 2014 paga em
2015. O Estado estar em mora em 2016; apos 01 julho
de 2014 paga em 2016. O Estado estar em mora em
2017.

Obs.3: Incidncia cumulativa. Juros compensatrios
no se acumulam com juros moratrios. Isso porque os
juros compensatrios vo da imisso na posse ate a
expedio do precatrio. J o moratrios incidem a partir
do ano seguinte ao que deveria ser pago.
Com a reforma em 2009, E62, do art. 100, CF no ha
mais ha incidncia cumulativa.

- Correo monetria

- Despesas processuais

- Honorrios advocatcios. Sero calculados pela
diferena entre o que o Estado queria pagar e o que o
juiz fixou. Isso porque o que o Estado iria pagar no foi
conquista do advogado.
Ex.: Estado queria pagar 100, proprietrio queria 500.
Juiz fixa 400, sendo que o

- O proprietrio recebera o valor conquistado na sentena,
por ser debito judicial, pelo sistema de precatrios.
- Ele s recebera em dinheiro aquilo que o Estado queria
pagar e foi depositado para que entrasse no bem.


Predestinao

- No se pode ignorara a T. Dos motivos determinantes.

- Entretanto, na desapropriao ha a Tredestinao (licita,
legal) que a mudana de motivo autorizada pela lei.
preciso manter o interesse publico.

- A Tredestinao uma exceo teoria dos motivos
determinantes.


Retrocesso
- o direito que tem o proprietrio de ter o bem oferecido
de volta se o Estado no da a destinao.
- Natureza jurdica, trs correntes:

o Direito real. O proprietrio tem o direito de pedir o bem
de volta.
o Direito pessoa. O proprietrio no recebe o bem de
volta, mas ter indenizao por isso.
o Mista. O proprietrio pode ter o bem de volta ou resolver-
se em perdas e danos.

Obs.: Para o STJ um direito real. O Estado no dando
destinao e nem feito Tredestinao ter que devolver o
bem ao proprietrio.





Processo administrativo
Lei 9784


1. Conceito
- Processo a sucesso formal de atos que so
realizados, por determinao legal ou em atendimento a
princpios sacramentados pela cincia jurdica com vistas
a sustentao edio de um provimento legal.

- No processo administrativo o provimento legal que se
busca um ato administrativo.
- Um ato administrativo, portanto, nada mais que o
resultado de um processo.

- Procedimento forma de se realizar esses atos.
- o conjunto de formalidades que devem ser observadas
na pratica dos atos administrativos. o rito, a forma de
se proceder.


Obs.: A lei 9784 no faz diferena entre processo e
procedimento, o legislador usa os termos como
sinnimos.


2. Objetivos

a. Processo conta a historia da administrao publica.
b. um mecanismo de documentao dos atos
administrativos.
c. O processo legitima a conduta do administrador, a
pratica do ato administrativo;
d. Deve preceder todo o ato final, pois o processo ira
instrui-lo, prepara-lo e fundamenta-lo. um requisito
de forma do ato administrativo.
e. Resguarda os administrados contra atitudes
arbitrarias.
f. um instrumento de defesa tanto para os cidados
quanto para os servidores.
g. Mecanismo de controle
h. Visa dar transparncia e clarividncia nas condutas
praticadas pelo administrador.

- O processo precisa obedecer os princpios
constitucionais, levando em conta o contraditrio e a
ampla defesa.


3. Princpios

3.1 Devido processo legal - Art. 5, LIV, CF

- O processos tem que ser conforme esta previsto em lei.
- um principio que norteia todo o direito.
- A tomada de deciso no pode ser um procedimento
arbitrrio, mas um meio de afirmao da legitimidade.
No pode ser abusivo.

- Assegura que as relaes estabelecidas entre Estado
sejam participativa e igualitrias.


3.2 Contraditrio e ampla defesa art. 5, LV, CF

- A constituio diz ento que os processos administrativos
e judiciais esto sujeitos a contraditrio e ampla defesa.
- uma forma de diminuir as irregularidades.

- Contraditrio dar conhecimento, dar cincia do
processo.

- Ampla defesa a oportunidade de defesa dada a parte
- Sendo o Brasil um Estado democrtico de Direito, no ha
que se permitir que algum seja julgado, condenado sem
antes se ouvido.
- No basta dar parte o prazo para responder, deve dar
acesso aos autos, oportunidade de produo de provas.

- Exigncias:
defesa previa;
- Deve ser anterior ao julgamento.
- Deve ter procedimento e penas definidas. Oportunidade
de a parte se preparar.

Obs.: Existe lei federal, mas a maioria dos Estados ainda
no tem lei que definem as regras do processo
administrativo.

Direito informao
- Em regra, no existe carga do processo administrativo, o
acesso na repartio. A jurisprudncia diz que a
administrao obrigada a viabilizar copia do processo,
quem paga o custo o interessado.

Direito a defesa tcnica.
- A presena do advogado facultativa, mas deve ser
viabilizada pela administrao.

Obs.: A jurisprudncia do STJ entende que o advogado
ajuda na fiscalizao do processo, por isso obrigatria a
presena para garantia da defesa. S. 343 diz que
obrigatria presena do advogado em todo processo
administrativo disciplinar.
Sem a presena do advogado, o processo ilegal. O
servidor ganha com isso o direito de ser reintegrado com
todos os direitos adquiridos no perodo em que estava
afastado. STF, por isso, editou a SV 5 que diz que a falta
de defesa tcnica por advogado no processo
administrativo disciplinar no ofende a CF. Essa defesa
facultativa, portanto.

Direito a produo de provas.
- A prova produzida precisa interferir no convencimento do
julgador.

- Vedao s provas ilcitas.
Obs.: Servidor utiliza email institucional para praticar, por
exemplo, corrupo. O email apesar de ser utilizado pelo
servidor banco de dados do poder publico, podendo ser
usado como prova.

Direto de recurso
- Todo sujeito tem que ter a garantia de que sua matria
ser submetida a novo reexame.
- SV 21 inconstitucional a exigncia de deposito ou
arrolamento prvios de dinheiro ou bens para
admissibilidade recuso administrativo.
- Para que o recurso acontea a deciso deve ser
motivada.

Obs.: Em recurso de concurso publico, deve-se ter
acesso prova, a deciso motivada e ao espelho de
prova.

- Sumula Vinculante 3 traz em sua primeira parte que o
terceiro interessado que ser prejudicado pela deciso do
TCU deve ser chamado ao processo para participar da
tomada de deciso.

Sumula vinculante n 3
Nos processos perante o tribunal de contas da unio
asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando
da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.

- O terceiro no ser chamado quando da analise da
legalidade do ato inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
- Na segunda parte, quando a sumula traz uma exceo, o
ato inicial complexo, depende da manifestao da
vontade da administrao e do Tribunal de Contas. O
contraditrio e ampla defesa no acontece perante o
TCU, mas sim junto a administrao.
- O sujeito vai administrao e pede para se aposentar, o
direito de aposentadoria s estar constituindo com a
manifestao do TCU. Neste caso, o servidor ainda no
tem o direito esta aposentador de forma precria, por isso
o TCU no esta tirando um direito. Caso TCU demore
demais para decidir, mais de 5 anos, devera abrir
oportunidade para contraditrio e ampla defesa.

- Sempre que deciso puder atingir um beneficirio ele ter
direito de contraditrio e ampla defesa, chamando a
tomar parte da tomada de deciso.

- STG RG tema 138 R 594296 (com mrito). Anulao
de ato administrativo pela administrao, com reflexo em
interesses individuais, sem a instaurao de
procedimento administrativo no pode. Ate para
reconhecer uma ilegalidade, portanto, deve-se chamar a
parte.

3.3 Principio da verdade real (material)



- No processo administrativo ha necessidade de se aplicar
a verdade real. Principalmente, no processo disciplinar
que tem um carter punitivo, semelhante ao processo
penal.

Obs.: Dicotomia esta superada. no processo penal vale a
verdade real, absoluta; de outro lado aplica-se a verdade
formal, construda n processo. Esta dicotomia no
aceitvel, vez que no como se atingir a verdade
absoluta e tambm no ha como se aceitar uma verdade
construda no processo. O ideal que deve impor a
verossimilhana, ou seja, a verdade formal mais
prxima da verdade real possvel.


3.4 Principio da oficialidade

- Com a perseguio ininterrupta do interesse publico
constitui dever impostergvel da Administrao o que
impe autoridade administrativa cometente a
obrigao de dirigir, ordenar e impulsionar o
procedimento de tal forma a resolver ou esclarecer
adequadamente a questo posta.

- diferente da via judicial, pois aqui o processo
administrativo se encaminha independente de
requerimento pelas partes.

- Consequncias:

a. Impulso oficial; Processo anda independentemente
da vontade das partes.
b. Busca da verdade material, no se limitando a
verdade formal;
c. Prerrogativas de iniciativa investigatrias por parte
da autoridade conducente do procedimento; Determina
a produo de provas.
d. Informalismo em favor do administrado. O
processo para o Poder Publico formal, deve atender
as exigncias previstas na lei. Para o administrado, no
entanto, vale o informalismo.

Obs.: por isso que em concurso quase no cai pea
de administrativo em processo administrativo, pois no
se exige o formalismo.

3.5 Principio da celeridade

- Art. 5, LXXVIII, CF traz que processo administrativo tem
que durar o prazo razovel.
- Por prazo razovel se entende o menor tempo possvel
para alcanar a soluo da questo.

- Na via judicial os processos no tem prazo, na v
administrativa, no entanto, ha prazos para cada
procedimento.

- Pratica fora do prazo estabelecido por lei no prazo
razovel.

4. Principais regras da Lei 9784/99

- Dispe sobre normas bsicas para o processo
administrativo no mbito da Administrao publica
Federal Direta e Indireta.

- Visa a proteo dos direitos, seja do administrado ou
do interesse publico. Melhor cumprimento dos fins da
administrao, portanto.

- Tem aplicao subsidiaria. Isso porque cada processo
tem uma lei especifica. No silencio da lei especifica
adota-se a Lei 9784/99.
Ex.: processo de trnsito adota-se o CTB; processo
tributrio adota-se o CTN.

Obs.: Prazo em processos administrativo quase no cai
em concurso.

- Competncia para legislao sobre processo
administrativo de cada federao. Cada ente ter sua
prpria lei.

- Em regra, deve-se dar publicidade. O processo
administrativo, em regra, publico.

- Proibio de cobrana de despesas processuais,
ressalvadas as hipteses previstas em lei.

- Computo dos prazos processual. Conta-se o dia til
subsequente, incluindo o dia do final. No inicia e no
termina em dia no til.

Obs.: Dia til no direito administrativo dia que a
repartio funciona. Ex.: tiver fechado por motivo de luto
ou reforma.

Obs.: No silencio da lei, o prazo para manifestao de
5 dias.

- No cabe provas ilcitas em processo administrativo.

- Os atos, no processo administrativo, no precisam de
forma especifica, salvo as previstas em lei.

- Os atos devem ser praticados em dias uteis.

Obs.: O objetivo da lei que os servidores pblicos
pratiquem os atos na repartio e no horrio de
funcionamento da repartio.


5. Intimao
- No processo administrativo no ha diferena entre
citao, intimao ou notificao.

- Deve-se atender ao formalismo da lei. A lei, contudo,
no traz regras para a intimao, apenas diz que deve
ser intimado por qualquer forma permitida em lei
(correios, oficial de justia, diria oficial)

- Intimao para comparecimento repartio para prestar
informaes deve chegar com 3 dias uteis de
antecedncia.

- O desatendimento da intimao no importa o
reconhecimento da verdade dos fatos no ha
confisso ficta, a administrao ter que produzir provas
para provar. Tambm no importa a renuncia a direito
pelo administrado.

6. Fases do processo

6.1 Instaurao

- Administrao. A instaurao pode ser iniciada pela
Administrao, de oficio.
Ex.: Auto de Infrao em sonegao tributaria; portaria
em PAD;

- Interessado. Tambm pode ser instaurada a
requerimento da parte.
Ex.: Requerimento de licena para construo.


6.2 Instruo
- Antes de defesa da parte, ha instruo, produo de
provas pelo Estado e pela parte.

Obs.: A lei diz que so permitidas no processo
administrativo todas as provas permitidas em direito.
Ex.: testemunhas, inspeo, acareao, depoimentos,
pericia.


6.3 Defesa
- A parte ter, em regra, pela norma geral, 10 dias para
defesa.
- Seguira, no entanto, lei especifica quando houver.


6.4 Relatrio
- Resumo do processo.
- Tem carter conclusivo, deve propor um resultado, se
para condenar ou absolver.

- Isso porque, normalmente, o processo administrativo tem
a instaurao pela autoridade que nomeia uma comisso
processante. A comisso instruiu, recebe a defesa e
relata. Quem julgara, no entanto, no ser a comisso
processante, mas sim, pela autoridade superior que
instaurou o processo. Por isso, o relatrio deve vir
acompanhado de uma concluso, um resultado.

Obs.: Se for PAD a instruo, defesa e relatrio
chamado o inqurito administrativo. o meio do
processo. Em PAD o relatrio vinculante.

6.5 Deciso
- dada pela autoridade que instaurou o processo.
- Em PAD, a autoridade esta vinculada ao relatrio.
Somente poder julgar de forma diversa se a concluso
do relatrio estiver em desconformidade com as provas
dos autos.

6.6 Recurso
- Pode ser:
a. Pedido de reconsiderao.
- Pede-se a autoridade que mude sua deciso. Se
autoridade no reconsiderar, no prazo de 5 dias j ha o
pedido para que a autoridade remeta ao superior
hierrquico.

b. Recurso hierrquico
- Se o superior estiver no mesmo rgo o recurso
chamado de recurso hierrquico prprio; se em rgos
diferentes recurso hierrquico improprio.
- Recurso pode ter ate 3 instancias, a depender da
estrutura da administrao.
- Chegando na ultima instancia, no cabendo mais
recurso, a deciso produz coisa julgada administrativa.
Poder ir para a via judicial, mas na administrativa no
cabe mais recurso.


c. Reviso
- No caso de surgir novo fato, cabe reviso, a qualquer
tempo. a mesma ideia de rescisria do processo civil.
- No ha prazo para reviso.
- No admite reformatio in pejus.

- Em recurso administrativo permitido a reformatio in
pejus. Pode haver recurso para piorar a situao do
recorrente. Entretanto, em reviso no possvel,
vedado.

- No ser conhecido se fora do prazo; se a autoridade
incompetente; por quem no seja legitimado a recorrer;
apos exaurida a esfera administrativa (coisa julgada
administrativa).

- O recurso endereado autoridade que proferiu a
deciso.

- Independe de cauo;

- Prazo para interposio depende de cada lei. Pela norma
geral de 10 dias. Tendo a autoridade 30 dias para
decidir.

- Normalmente, o recurso no tem efeito suspensivo,
salvo estipulao expressa em lei.

7. Processo Administrativo Disciplinar PAD - Lei 8.112









Controle da Administrao Publica


1. Conceito

- Conjunto de mecanismos jurdicos e administrativos
para fiscalizao e reviso de toda atividade
administrativa.
- faculdade de vigilncia, orientao e correo que
um poder exerce.
- um mecanismo de ajustamento de conduta.
- A abrangncia do controle bem ampla e alcana
todos a atividade administrativa, alcanando assim
todas as esferas de todos os Poderes. Ou seja, no
importa quem esteja exercendo a atividade.
- Importante instrumento democrtico. Contribui para
desenvolvimento do Estado Democrtico de Direito.

- A sua ausncia pode gerar desperdcios e mau uso
dos recursos pblicos, facilitando, inclusive, a
corrupo e os desvios e obrigando a sociedade a
arcar com custos maiores.


Obs.: Controle politico diferente do controle da
administrao. Naquele o que se tem um sistema de
freios e contrapesos, um poder controlando o outro. No
controle da administrao o que se controla a funo
administrativa do Estado. um controle direcionado a
atividade administrativa.




Exemplos de controle politico.

- Sano e veto deliberao executiva, controle do
executivo no legislativo. Projeto comea no legislativo,
segue para o executivo, vetando o executivo, o projeto
voltara para o legislativo que poder rejeitar o veto.

- O Poder legislativo, auxiliado pelo Tribunal de Contas,
exercer controle sobre as contas dos poderes
judicirio e o executivo.

- Poder executivo elabora projeto de lei oramentaria
que deve ser aprovada pelo poder legislativo, ou seja,
exercer controle financeiro e oramentrio sobre o
executivo.

- Os ministros dos Tribunais Superiores so
nomeados pelo chefe do pode executivo, exercendo,
portanto, controle no poder judicirio.

- Judicirio exerce controle da legalidade dos atos
dos poderes executivo e legislativo.


2. Histrico

- Idade Antiga remonta a ndia antiga. Sec. XIII ou XII
a.C.
- No Brasil criou-se o Tribunal de Reviso de contas em
1826; Tribunal de Exame de Contas; Tribunal de
Contas em 1857.

- A ideia se consolidou em 1889, com a decretao da
Republica, no Dec. 966 em 1990. E criao do
Tribunal de contas.

- As demais constituies passaram a disciplinar o
controle externo, cada vez de forma mais ampla, o que
tambm ocorreu na CF/88 que o ampliou
significativamente.

3. Controle pelo povo

- Alm do controle constitucional, o controle tambm
realizado pelo povo. Povo exerce controle por
mecanismos mais simples como ao popular em que
qualquer cidado parte legitimada; controle por
audincias publicas, momento importante para
conhecer projetos de lei e manifestar. Consulta publica
tem papel importante nas parcerias publico privadas
(PPP) para uma construo bem feita. As contas
municipais devem ficar a disposio do povo que deve
fiscaliza-las. Alm dos plebiscitos e referendos. o
controle mais importante, vez que o poder emana do
povo.

- Administrao serve para cumprir os fins do Estado,
por isso deve ser controlada em toda sua atividade.

- A atividade de controle deve ser permanente, ou seja,
desenvolvida de forma previa, concomitante e
posteriormente pratica do ato. Deve-se acompanhar
toda a extenso do ato e ocupara a teno de toda a
sociedade, afastando a ideia de omisso e
impunibilidade.

- O cidado no s tem que controle o cumprimento da
atividade administrativa, mas tambm conferir se o mal
administrador foi punido devidamente.
4. Pilares

4.1 Principio da legalidade.

- Controle no cumprimento das leis.
- A legalidade para o direito publico significa fazer o que
a lei autoriza. um critrio de subordinao a lei.
- Se o administrador faz o que no esta previsto na lei
deve sofrer controle.

Obs.: diferente do p. da legalidade para o particular, j
que este pode fazer tudo o que no estiver vetado pela
lei. O administrador, ao contrario, faz somente o que a lei
autoriza.

- um principio fundamental para a manuteno do
Estado de Direito, j que o Estado faz as suas leis e as
obedece.

- O administrador, apesar de ter de seguir a lei, tem
liberdade para exercer a atividade. A atividade
administrativa deve ser realizada nos limites da lei.
Tem poder discricionrio.
- O poder dicionrio no um poder absoluto, vez que a
liberdade esta condicionada aos limites legais.


4.2 Principio das politicas publicas

- Entendeu-se durante muitos anos que a escolha da
politica publica era mero ato administrativo e, portanto, o
judicirio no podia exercer controle. Isso porque o p. da
separao dos poderes estaria sendo violado, j que o
judicirio iria interferir e impor o seu juzo de valor em
detrimento do juzo de valor do administrador.

- Hoje, desde julgamento da ADPF 45 o judicirio pode
fazer controle de legalidade. Verificando a
compatibilidade com a lei e com as regras e princpios
constitucionais. No caso de um ato administrativo
violar um principio constitucional, cabe ao judicirio
exercer controle de legalidade. Decidiu o Supremo,
portanto, que o judicirio pode rever politicas publicas
com base no exerccio do controle de legalidade pelo
controle de princpios constitucionais.



5. Classificao

5.1 Quanto ao rgo controlador

a. Controle legislativo
- Legislador rever a atividade administrativa exercida pelos
outros poderes.
- Controle pode ser direto, exercido pelo prprio legislador
ou indireto, quando depender do Tribunal de Contas para
exercer.
Ex.: Julgamento anual das contas; CPI, como a dos
Correios que desencadeou o mensalo; convocao os
administradores para prestar informaes junto ao
Congresso; Tribunal de contas que fiscaliza, rev as
contas e a casa legislativa aprova.

Obs.: Pela lei de improbidade, a punio por improbidade
independente da aprovao do Tribunal de Contas.
Portanto, tendo este aprovado ou rejeitado as contas
possvel punir por improbidade. O entendimento com
base no fato do Tribunal aprovar as contas por
amostragem, e, por isso, pode ficar alguma improbidade
que o Tribunal no notou.


- Art. 49, V, CF. Se o executivo exorbitar seu poder, o
Congresso poder sustar seus atos exorbitantes.

Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso
Nacional:
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que
exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de
delegao legislativa;

Obs.: Ha um projeto de emenda constitucional para
modificar esse dispositivo para que o legislador tambm
suste o judicirio. Entretanto, se o legislador houvesse
regulamentado todas as leis necessrias, o ativismo
judicirio ano precisaria estar to exacerbado.



b. Controle Judicial
- o controle exercido privativamente pelo poder
judicirio sobre a atividade administrativa dos demais
poderes e tambm do prprio judicirio quando realiza
ato administrativo.

- Controle de legalidade em sentido amplo, verificao
da compatibilidade com a lei e com as regras e
princpios constitucionais.

- So meios de controle diversas aes judiciais, ex.:

I. Mandado de segurana;
II. Ao popular;
III. Mandado de injuno. Dois focos: omisso
legislativa e omisso administrativa.

Obs.: Mandado de Injuno com efeitos concretos,
aplicando a lei existente ao caso concreto no que couber.
STF comunicava o Congresso a omisso de determinada
lei, porem o Congresso nada fazia. Ocorreu quando da
greve dos servidores pblicos que necessitava de lei.
STF ajuizou mandado de injuno que no simplesmente
comunicou o Congresso a omisso, mas trouxe efeitos
concretos medida. Supremo decidiu pela aplicao da
lei dos trabalhadores, no que coubesse, as regras do
direito de greve. Foi uma medida paliativa, vez que os
servidores pblicos necessitam de uma lei de greve
explicita, j que em muitos pontos no cabe a aplicao
da lei. Outra polemica aposentadoria especial. EC 47
instituiu aposentadoria especial (deficiente, atividade de
risco) necessitando de lei complementar reguladora do
instituto. O STF, da mesma forma, julgou dois mandados
de injuno impondo efeitos concretos e decidiu que a lei
de aposentadoria seria aplicada tambm especial no
que coubesse. Porem, mais uma vez, a medida no
solucionou e gerou inmeras outras aes, culminando
com a sumula ?

IV. ADI e ADC art. 102, I, a, CF;
V. Ao civil publica art. 129, III, CF, Lei 7347/85;
VI. Ao de improbidade Lei 8.429/92;
VII. Outras aes (especiais ou ordinrias) que podem
ser adequadamente pelo particular contra a
administrao (ex.: possessrias, nunciao de
obra nova, consignao em pagamento etc.).


Silencio administrativo

- O silencio administrativo no produz efeitos, salvo se a
lei atribuir efeito.

- Direito de petio o direito de pedir e de obter
resposta (art. 5, XXXIV).

- Art. 48, Lei 9784/99 diz que o administrador tem o
dever de decidir as reclamaes e os processos
administrativos, porem somente no que tange a sua
rea de competncia. Em relao ao prazo para
resposta, muitos processo tem prazo determinado em
lei. A lei que for omissa quanto ao prazo deve levar em
conta o art. 5, LXXVIII, CF devendo este ser razovel.

- No tendo sido obtida resposta do administrador,
pode-se ajuizar mandado de segurana pelo direito
liquido e certo de se obter uma resposta. Pode o juiz
suprir a omisso no administrador? O entendimento
majoritrio que o juiz no deve substituir o
administrador, mas sim dar um prazo para que ele
resolva sob pena de determinada sano (multa, crime
de desobedincia).

Obs.: Celso Antnio, em posio contraria, diz que se o
ato for estritamente legal, ou seja, mera conferencia de
requisitos o juiz pode decidir.


c. Controle administrativo

- A prpria administrao publica controla seus atos.

- Principio da autotutela, por este a administrao pode
rever seus atos.
- S. 346 e S. 473 STF a administrao pode rever seus
atos quando ilegais, pela anulao; e revogar os seus
atos inconvenientes.

Obs.: O poder judicirio pode revogar ato administrativo?
O Judicirio no pode revogar em sede de controle
judicial, j que a reviso apenas em sede de controle
de legalidade. Porem, o judicirio pode revogar seus
prprios atos quando estiver exercendo controle
administrativo sobre seus prprios atos. a
administrao revendo seus atos.

CNJ e CNMP
- Esses conselhos so rgos de controle
administrativos que iro rever a atividade
administrativa. O CNJ no pode rever atividade
jurisdicional, mas apenas os atos administrativos do
judicirio, ex.: nomeao do judicirio, concurso, puni
disciplinarmente. O CNMP fiscaliza atividade
administrativa do MP. CNJ tem como instrumento
disciplinador, ato normativo, a resoluo.
- Esses rgos so compostos por diferentes categorias
de membros, ex.: OAB, cmara. No CNJ, o presidente
do Supremo o presidente do CNJ e o corregedor
nacional da justia do CNJ vem do STJ.

- CNJ exerceu papel importante no nepotismo, com a
resoluo n 7 do CNJ que foi levada a ADI e julgada
constitucional.

- Magistrados eram punidos pela corregedoria do
prprio tribunal em que atuavam. CNJ editou
resoluo afirmando que a responsabilidade de punir
os magistrados era de sua competncia, j que
exercia controle administrativo. STF decidiu que a
competncia tanto da corregedoria do tribunal de
origem quanto do CNJ. Hoje, a cada vez menos, a
corregedoria local pune.

- No que tange aos concursos pblicos, tanto o CNJ
quanto o CNMP exercem papel fundamental.

- Servio notarial esta previsto no art. 236, CF que diz
esse servio tem que ser privatizado, faz o concurso e
quem exerce o servio o particular. O texto
constitucional diz que pode-se nomear interino, mas
no prazo de 6 meses, deve fazer concurso. CNJ imps
que os concursos deveriam ser feitos.


5.2 Quanto a extenso do controle

a. Controle interno
- aquele realizado pela entidade ou rgo responsvel
pela atividade controlada.
- Ocorre dentro do rgo que praticou o rgo, ex.
controle que o chefe exerce sobre seus subordinados.

- Deve-se observar o cumprimento das finalidades com
eficincia e eficcia.
- Acompanhar a gesto financeira, oramentria e
patrimonial.
- Deve-se analisar e apoiar o controle externo. Se o
controle interno no fornecer os elementos
necessrios, o externo no ocorrera. Deve, portanto,
servir de base para o externo.

- Estrutura adequada para exercer o controle.
Servidores capacitados e comprometidos com o
controle.

b. Controle externo
- Controle realizado por rgo estranho a atividade
controlada.

c. Controle externo popular
- Controle realizado pelo povo.
Ex.: art. 31, 3, CF; audincia publica; consulta publica;
representao; denuncia.


5.3 Quanto a oportunidade

a. Controle preventivo ou prvio
- Ocorre antes da pratica do ato.
Ex.: emprstimo externo, deve ter a aprovao do
Senado.

b. Controle concomitante ou sucessivo
- Ocorre durante a pratica do ato.
Ex.: auditoria na administrao publica; avocao de
informaes pelo Tribunal de Contas.

c. Controle subsequente ou corretivo
- Ocorre apos a prtica do ato.
Ex.: homologao de licitao. Se houver vicio ou defeito
deve-se anular a licitao.


5.4 Quanto a natureza do controle
a. Controle de legalidade
- Rever a compatibilidade com a lei e com as regras e
princpios constitucionais. em sentido amplo.
- Pode ser realizado pelo judicirio e pela
administrao.
- Deve-se anular o ato administrativo.
- Se o ato produzir efeitos favorveis deve-se abrir
processo administrativo com contraditrio e ampla
defesa. Prazo de 5 anos para rever os atos, art. 54 Lei
9784/99.

b. Controle de mrito
- Mrito juzo de valor, liberdade, a discricionariedade
que tem o administrador publico.
- O mrito esta no motivo e no objeto do ato
discricionrio.
- Deve-se revogar o ato por este no ser mais
conveniente, oportuno.
- Compete a administrao a revogao, no tendo
prazo para tanto.
- Limites materiais. Lembrando que o ato administrativo
vinculado, aquele que no tem juzo de valor, no
pode ser revogado. No cabe revogao se o ato j
esgotou seus efeitos.


5.5 Quanto a hierarquia
a. Controle hierrquico
- o exercido com base na hierarquia dos rgos do
Executivo, em que os inferiores esto subordinados aos
superiores.

b. Controle finalstico
- No ha hierarquia, o controle quanto ao cumprimento
das finalidades.
- Ocorre na descentralizao, entre administrao direta e
indireta.
- Realiza-se pela superviso ministerial, em que
administrao direta controla a indireta, confere-se
cumprimento das regras oramentrias, nomeao dos
dirigentes das indiretas e o cumprimento das finalidades
da instituio.




Responsabilidade Civil do Estado


1. Consideraes iniciais

- O Estado sujeito de direito, responsvel pelos seus
atos.
- A atuao do Estado impositiva. O cidado deve
suportar a atuao estatal, se o servio for prestado de
forma inadequada, causando danos, deve o Estado ser
responsabilidade pelas suas condutas.
- Responsabilidade civil do Estado mais rigorosa, mais
exigente do que a responsabilidade privada. Tem
princpios prprios, tendo em vista sua atuao
impositiva.


1.1 Fundamentao
- A ordem jurdica una. Todos se sujeitam a mesma
ordenao jurdica, portanto, todos respondem pelos
comportamentos violadores do direto alheio. Por isso,
tambm cabe ao Estado responder pelas suas condutas.

a. Conduta ilcita
- Justifica-se a responsabilidade civil, pois a conduta
ilegal. A responsabilidade de indenizar decorre, portanto,
do P. da Ilegalidade.
Ex.: Abuso de poder, com priso e tortura.

b. Conduta licita
- Sendo a conduta licita que causou dano, justifica-se a
reponsabilidade civil do Estado pelo P. da Isonomia.
- Isso porque, tendo a atividade estatal prejudicado um
sujeito enquanto o restante da coletividade ganhou, fere-
se o tratamento isonmico. Para restabelecer a isonomia,
a sociedade deve indenizar quem teve prejuzo com a
atuao estatal.
Ex.: Construo de um cemitrio ao lado de uma
residncia; construo de um viaduto prximo a
residncias.


1.2 Evoluo histrica

a. 1 fase Teoria da Irresponsabilidade
- Em um primeiro momento, quando da Monarquia, o rei
representava a verdade. O rei dizia o certo e o errado.
- Pela Teoria da Irresponsabilidade, o Estado no
respondia, vez que a verdade era imposta pelo
monarca.

b. 2 fase Estado sujeito responsvel
- Em um segundo momento, o Estado passa a ser
sujeito responsvel pelos seus atos e indeniza suas
condutas.
- Contudo, o Estado responde pelos seus atos em
situaes pontuais, apenas em determinadas
situaes.

Obs.: Brasil. Segundo doutrina, nosso Estado j
comeou responsvel em determinadas situaes.

c. 3 fase Responsabilidade subjetiva
- No CC/16 comeou a aplicar a responsabilidade
subjetiva.
- Resp. subjetiva s gera obrigao de indenizar em
condutas ilcitas.
Elementos
Conduta lesiva. Conduta esta que gera
responsabilidade estatal, dever indenizar.
Dano. Havendo dever de indenizar deve-se,
necessariamente, existir um prejuzo. Sem dano ha
enriquecimento ilcito.
Nexo causalidade. Para que se configure o dever de
indenizar, deve ter relao de efeito entre a conduta e
o dano.
Culpa ou dolo. Para responsabilizao, a vitima
deve provar a culpa ou dolo da conduta lesiva estatal
que gerou um dano.

Obs.: Culpa do agente. A vitima, no processo, tinha
que provar quem era o agente culpado para ser
indenizada. Isso dificultava a composio do conjunto
probatrio.

Obs.: Culpa do servio. Foi criada na Frana e
chamada de Faute du servico. Por esta, afirmava-se
que o servio no foi prestado, foi prestado de forma
ineficiente ou atrasada. No ha mais que se indicar o
agente culpado. a culpa annima.

- Para afastar a responsabilidade subjetiva, basta
afastar um de seus elementos.



d. 4 fase Responsabilidade objetiva

- O Brasil adotou a responsabilidade objetiva com a
CF/46.
- O Estado passa a ser sujeito responsvel nas
condutas licitas e ilcitas.

Elementos
Conduta lesiva;
Dano;
Nexo causal

- No ha que se preocupar com demonstrao de culpa
ou dolo do Estado.
Excludente
Teoria do Risco Integral. No ha que se falar em
afastamento da excludente da responsabilidade. Ex.:
sujeito comete suicdio em uma usina nuclear.

Teoria do Risco Administrativo. possvel a
excluso da responsabilidade quando qualquer um
dos elementos afastado.

Obs.: Brasil. Em regra, no Brasil adota-se a teoria do
risco administrativo. Excepcionalmente, pela posio
majoritria, possvel acolher o risco integral no caso
de material blico, substncias nucleares e dano
ambiental.




- Afastando qualquer um dos elementos, no ha
responsabilidade do Estado.

- Demonstrando a culpa exclusiva da vitima, caso
fortuito ou fora maior, afasta-se a conduta estatal e,
por isso, no ha responsabilidade estatal. So
exemplos dessa excluso.

- Culpa concorrente no exclui a responsabilidade do
Estado. Havendo contribuio tanto da vitima quanto
do Estado para o evento, o Estado responder, porem
a indenizao ser distribuda de acordo com a
participao de cada um.
- A jurisprudncia diz que quando no possvel definir
a participao de cada um, indenizao ser de 50%.

Resp.
Subjetiva
Resp. Objetiva
Conduta Ilcitas Licitas e ilcitas
Elementos Conduta
lesiva; dano;
nexo
Conduta lesiva;
dano; nexo
Elemento
subjetivo
Culpa ou
dolo
-
Excludentes Qualquer um
dos
elementos
Qualquer um dos
elementos*

2. Responsabilidade Civil do Estado Brasileiro

- Art. 37, 6, CF.

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos
respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito
de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou
culpa.


- Responsabilidade extracontratual.

Obs.: Se houvesse contrato, a responsabilidade
contratual seria regida pela Lei 8.666.


2.1 Sujeitos

- Pessoas jurdicas de direito publico Administrao
Direta (entes polticos) e Indireta (autarquias, fundaes
de direito publico).

- Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de
servio publico empresas publicas, sociedade de
economia mista, concessionrias e permissionrias.


a. Responsabilidade primaria. O Estado responde por um
ato de seu agente publico.
Ex.: motorista de uma autarquia atropela uma pessoa e a
autarquia indeniza.

b. Responsabilidade subsidiaria. O Estado chamado a
responsabilidade e responde por um ato de outra pessoa
jurdica. Respondera somente se a pessoa jurdica do
agente no tiver patrimnio, ha uma ordem.

Por ter o Estado o dever de prestar o servio publico, a
descentralizao do servio continua de
responsabilidade do Estado. Por isso, no tendo a
pessoa jurdica prestadora do servio condies para
ressarcir o prejuzo da vitima, a responsabilidade para
indenizar ser do Estado.

Obs.: No Brasil, no ha responsabilidade solidaria. A
vitima no tem liberdade de escolha para cobrar do
Estado ou da prestadora de servio publico.


Obs.2: Vitima no usuria do servio. A regra a
responsabilidade objetiva, no importante se a vitima
usuria ou no do servio. O art. 37, 6 aplicado a
toda empresa de direito privado prestadora de servio
independente da caracterizao da vitima. STF RG tema
130 RE 591.874.


2.2 Conduta lesiva

a. Conduta comissiva
- uma ao do Estado.
- A responsabilidade objetiva, aplicando-se nas
condutas licitas e ilcitas.


b. Conduta omissiva
- O Estado obrigado a prestar os servios pblicos
como educao, sade, segurana, no o fazendo
estamos diante de um no fazer do Estado que gera
responsabilidade.
- Em regra, a responsabilidade subjetiva. E ps isso,
as condutas devem ser ilcitas.
- A ilicitude esta na falta de prestao do dever legal do
Estado.

Obs.: Ha uma tendncia evolutiva de que a
responsabilidade passe a ser tambm objetiva nas
condutas lesivas comissivas.

- Dano evitvel. O Estado, se poderia ter evitado a
conduta lesiva e no o fez, ser obrigado a indenizar.
Ex.: Carro estacionado na rua ao lado de um posto
policial roubado. Os policias poderiam ter evitado a
subtrao, respondera o Estado.
- Padro normal. Deve-se para tanto, respeitar o P. da
Reserva do Possvel combinado com o mnimo
existencial. O servio deve ser prestado dentro de um
padro normal, respeitando a reserva do possvel, o
Estado arcar quando tiver oramento para as despesas.
- Esse princpio da reserva do possvel no pode eliminar
o mnimo da reserva legal, deve-se respeitar a CF. ADPF
45.

Ex.: Preso que comete suicdio com lenis. Houve um
descumprimento do dever legal. Entretanto, no basta, j
que o servio foi prestado dentro de um padro normal e
o dano era inevitvel.
Se o preso comete suicdio com uma arma, o Estado
respondera porque o dano era evitvel, j que o Estado
no poderia ter deixado que uma arma entrasse no
presidio.


- Risco. Ha situaes em que o Estado assume o risco. ,
portanto, uma ao do Estado, respondera
objetivamente.

Exemplos
Motoristas prudentes colidem porque o semforo estava
com defeito. Presdio construdo prximo a uma casa,
presos fogem e matam residentes da casa prxima.
Indenizara o Estado todas as vitimas.

Se o presidio tiver sido construdo longe de residncias,
no ha um risco. Entretanto, uma conduta omissiva do
Estado. Se o dano era evitvel, respondera o Estado
subjetivamente. J existem decises que afiram ser a
responsabilidade objetiva (tendncia).

No caso do suicdio em uma usina nuclear, ha
entendimento de que o Estado respondera objetivamente
por ter o Estado assumido o risco ao construir a usina.

Quando um preso mata o outro, o entendimento
jurisprudencial que o Estado responde objetivamente,
por ter o Estado, na atual conjuntura dos presdios,
assumir o risco de fatalidades.


2.3 Dano

a. Dano jurdico. Para se falar em responsabilidade
civil do Estado tem que ter dano jurdico, ou seja,
leso ha um direito.

Ex.: O Estado retira um museu de determinada
localidade, e com isso, as lojas do entorno sofrem um
dano. O dano, contudo, econmico e no gera
responsabilidade civil.

b. Dano certo. O dano deve ser determinado ou
determinvel.

Obs.: Conduta licita. Se a conduta licita, necessita-
se que o dano seja jurdico, certo e especial. Especial
aquele dano particularizado, ou seja, que se sabe
quem a vitima. A vitima determinada e no a
coletividade. Ademais, o dano tem que anormal. Ex.:
transito, poluio so situaes normais.



3. Ao judicial de reparao civil

3.1 Sujeito passivo
- Orientao do STF que a vitima deve ajuizar ao
contra o Estado. A responsabilidade objetiva.
- O Estado ter direito de regresso contra o agente
quando este tiver agido com culpa ou dolo. Aqui, a
responsabilidade subjetiva.

** Poderia a vitima ajuizar a ao diretamente contra o
agente?
- No, pela T. Da Dupla garantia a vitima cobra do
Estado e no do agente. Isso porque o agente age em
nome do Estado, por isso quem deve arcar o Estado,
ha um proteo para o agente. Ha uma proteo
tambm da vitima, j que a responsabilidade ser
objetiva contra o Estado (STF RE 228.977).

** Tendo a vitima ajuizado contra o Estado, este poderia
denunciar a lide e trazer o agente para a discusso
principal, ao invs que ajuizar, posteriormente, ao de
regresso?
- A doutrina diz que a denunciao da lide no deve
acontecer, vez que ha um atraso no processo
prejudicando a vitima, j que haver discusso quanto a
responsabilidade subjetiva. Discute-se um fato novo, a
culpa ou dolo.
- A jurisprudncia, contudo, afirma ser a denunciao
possvel e ate aconselhvel, conforme STJ. Representa
economia e celeridade processual.
- A denunciao a lide uma escolha do Estado, pois
quando este chama o agente est assumindo que o
agente culpado e, por isso, est o Estado assumindo
sia responsabilidade. A no denunciao no gera
nulidade e no compromete o direito de regresso. A
denunciao a lide , portanto, assumir a
responsabilidade do Estado, por isso, facultativa.


3.2 Prazo prescricional.
- Falando-se em Fazenda Publica, o entendimento pela
aplicao do Dec. 20910/32 que diz que o prazo
prescricional de 5 anos. A prescrio quinquenal.

Obs.: STJ Rec. Repetitivo Resp 1.251.993. O CC/02
dizia que a reparao civil tinha prazo prescrional de 3
anos e entrava em conflito com o Dec. 20.910, pois este
dizia que era 5 anos, se no existisse outro mais
favorvel (art.10). Prevaleceu, entretanto, no STJ que o
prazo de 5 anos.

- No que tange ao regresso, no entanto, a regra de que
imprescritvel. Isso porque aplica-se o art. 37, 5, CF.

5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para
ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no,
que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as
respectivas aes de ressarcimento.



Obs.: Este assunto tambm esta em sede de
repercusso geral, no STF tema 666. Discute-se a
inconstitucionalidade, por ser a pena perpetua.
Tema 362: responsabilidade civil por preso foragido;
tema 592: morte de detento.




Improbidade administrativa

Lei 8429/82


1. Conceito

- Improbidade Administrativa o designativo tcnico para
a chamada corrupo administrativa, que, sob diversas
formas, promove o desvirtuamento da Administrao
Pblica e afronta os princpios nucleares da ordem
jurdica revelando-se pela obteno de vantagens
patrimoniais indevidas s expensas do errio, pelo
exerccio nocivo das funes e empregos pblico, pelo
"trafico de influncia" nas esferas da Administrao
Publica e pelo favorecimento de poucos em detrimento
dos interesses da sociedade.

- O desvirtuamento da Administrao Publica so os atos
do administrador que buscam interesses prprios ou de
terceiros, desvirtuando a atividade administrativa que
deveria buscar o interesse publico.

- No que tange ao princpios nucleares, o administrador
viola o p. da Impessoalidade, Legalidade, Moralidade.

- o desfavorecimento da maioria em prol de uma
minoria.

- Uso do errio para obteno de vantagens particulares.

- Trafico de influencias.


2. Fonte

Art. 14, 9 trata da improbidade no perodo eleitoral.

9 Lei complementar estabelecer outros casos de
inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de
proteger a probidade administrativa, a moralidade para
exerccio de mandato considerada vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies
contra a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na
administrao direta ou indireta.


Art. 15, V veda a cassao e autoriza a suspenso
direitos polticos.

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja
perda ou suspenso s se dar nos casos de:
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37,
4.


Art. 85, V crime de responsabilidade do Presidente da
Republica, dentre estes a improbidade.

Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do
Presidente da Repblica que atentem contra a
Constituio Federal e, especialmente, contra:
V - a probidade na administrao;


Art. 37, 4 - sanes de ressarcimento dos prejuzos,
indisponibilidade de bens.

4 - Os atos de improbidade administrativa importaro
a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo
pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento
ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem
prejuzo da ao penal cabvel.

Obs.: Considera-se fonte da improbidade administrativa
no que tangem o Dir. Administrativo o art. 37, 4 e a Lei
8429/82, vez que os demais so estudados em demais
esferas do direitos.


3. Competncia legislativa

- A CF no traz uma previso expressa sobre a
competncia.
- O entendimento doutrinrio que a competncia da
Unio. Isso porque a competncia para legislar sobre as
sanes previstas no art. 37, 4 da Unio (art. 22, I).

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral,
agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;

- A Unio legislou com a Lei 8429/92 Lei de Improbidade
Administrativa de mbito nacional.

- A Lei de Improbidade, apesar de ser de 1982, passou
muito tempo suspensa, tendo em vista o numero de
debates.

- Discutia-se, inclusive, a inconstitucionalidade da lei. ADI
2182 foi julgada improcedente. A principal discusso era
uma inconstitucionalidade formal, vicio de procedimento.

- ADI 4295 a discusso sobre uma inconstitucionalidade
material. Ha 13 discusses nessa ao e ainda esta
pendente de julgamento.


4. Natureza jurdica da Improbidade

- Segundo o STF, um ilcio civil (ADI 2797).
- No crime. Se fosse um ilcito penal, no se diria no
dispositivo essas medidas, alm das penais.
- Sendo ilcito civil a ao uma ao civil.

Obs.: Importante ressaltar que h possibilidade da
mesma conduta ser punida tanto na instncia civil,
quanto penal e administrativa, caso as leis respectivas
assim o estabelea.
Na instancia civil um ato de improbidade, com
aplicao da Lei 8229 em uma ao civil com pena de
ressarcimento ao errio; na penal um crime, aplicando-
se o CP em uma ao penal com aplicao de priso; na
esfera administrativa analisa-se o ilcito administrativo
que uma infrao funcional, devendo ser instruda por
meio de PAD, poder haver perda do cargo.

Nesse caso aplica-se para cada processo a
independncia das instncias, admitindo-se decises
diferentes.
Excepcionalmente, haver comunicao nas hiptese de:
a. Absolvio penal por inexistncia de fato ou
negativa de autoria (art. 935, CC; art. 66, CPP e art. 126,
da Lei 8112/90). caso de absolvio geral.

Art. 935. A responsabilidade civil independente da
criminal, no se podendo questionar mais sobre a
existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor,
quando estas questes se acharem decididas no juzo
criminal.
Art. 66 - No obstante a sentena absolutria no juzo
criminal, a ao civil poder ser proposta quando no
tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia
material do fato.
Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor
ser afastada no caso de absolvio criminal que negue
a existncia do fato ou sua autoria.

b. Excludente penal. Havendo o reconhecimento de
uma excludente penal haver coisa julgada no processo
civil. No necessrio nova discusso, produo de
provas. No caso de absolvio geral, pois no civil
pode ser condenado por excessos, por exemplo (art. 65,
CPC).

Obs.: No ha que se falar em bis in idem por a mesma
conduta ser analisada em mbitos diferentes, quando no
civil o ilcito civil, quando na esfera penal o ilcito
penal.


5. Elementos definidores da improbidade

5.1 Sujeito passivo do ato de improbidade
- aquele que pode sofrer ato de improbidade no brasil.

- Art. 1, lei 8429/82.




Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer
agente pblico, servidor ou no, contra a administrao
direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao
patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou
custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais
de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
anual, sero punidos na forma desta lei.

- Podem ser sujeitos passivos, portanto:
a. Administrao direta entes polticos Unio,
Estado, Municpio e DF.

b. Administrao Indireta Fundao Publicas,
Empresas publicas ou Soc. Economia Mista; ou

c. Fundacional

Obs.: Fala-se novamente em fundacional, pois em 1992
ainda no havia a concluso de que Fundao estar ou
no na Administrao Indireta. O legislador a colocou
separadamente, pois, mesmo que se conclusse que a
Fundao no fazia parte da administrao indireta, seus
aos ainda seriam objeto de improbidade administrativa.

d. Territrios

e. Empresa incorporada ao patrimnio pblico;

f. Entidade cuja criao ou custeio o errio haja
concorrido com mais de 50% do patrimnio recita
anual.

Obs.: Para as pessoas jurdicas do caput, a ao de
improbidade abarca todo o desvio.



Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta
lei os atos de improbidade praticados contra o patrimnio de
entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal
ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para cuja
criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com
menos de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita
anual, limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial
repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos.

- Tambm so passiveis de improbidade:

g. Pessoa jurdica cuja criao ou custeio cujo
patrimnio ou recita anual o errio tenha contribudo
com menos de 50%;

h. Pessoa jurdica que receba subveno, benefcios
ou incentivos fiscais ou creditcios.

- So exemplos:
Partido politico por receber fundo partidrio est
sujeito a improbidade administrativa.
Beneficiarias crdito ou fiscal.
Sindicato, apesar de ser pessoa privada, recebe
contribuio sindical. beneficirio da parafiscalidade
e est sujeito a improbidade.
Conselho de classe tem natureza de autarquia por
isso tambm esta sujeito, apesar de seu dirigentes
serem voluntrios.
Entes de cooperao se sujeitam a improbidade.
So os que coopera com o Estado, sistema S;
OS/OSCIP; entidade de apoio, pois todos recebem
dinheiro publico.

Obs.: Ao de improbidade nesses casos do p. nico
limitada, porque a sano patrimonial se limita
repercusso do ilcito sobre os cofres pblicos.

- Para que seja palco da improbidade, portanto,
necessrio que haja patrimnio publico.

Obs.: Ao popular X Ao de Improbidade. As
entidades so praticamente as mesmas da ao
popular, o que muda so os objetivos. Na ao popular
(Lei 4717/65, arts. 11 e 12) se busca a anulao do ato
com perdas e danos. Aqui, no ha a punio do agente
J na ao de improbidade (Lei 8429/92, art.1) se busca
a aplicao de sanes.


5.2 Sujeito ativo do ato de improbidade

- Pratica ato de improbidade o agente publico, servidor
ou no.

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta
lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente
ou sem remunerao, por eleio, nomeao,
designao, contratao ou qualquer outra forma de
investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou
funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.

- Agente publico todo aquele que exerce funo
publica, de forma transitria ou permanente, com
remunerao ou no, por qualquer forma de vinculo
nomeao, designao, contratao.

- Alm dos agentes pblicos, podem tambm praticar
improbidade administrativa os terceiros que induzir,
concorrer ou se beneficiar da conduta (art. 3).

Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que
couber, quele que, mesmo no sendo agente pblico,
induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade
ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou
indireta.

Obs.: Agentes polticos respondem por improbidade?
De quem a competncia para processar e julgar?
Havia essa duvida porque os agentes polticos
respondem pelo crime de responsabilidade. Os crimes de
responsabilidade atingem a esfera politica, enquanto a
improbidade, apesar de ser um ilcito civil, a punio
pode trazer efeitos na esfera politica perda do cargo,
por exemplo. Por atingir duas vezes a ceara politica,
estaria de frente a bis in idem?
Prevalece o entendimento de que os agentes polticos
respondem por improbidade administrativa.
E a competncia da 1 instancia, no se aplicando,
portanto, o instituto do foro por prerrogativa (ADI 2860 e
2797).
Ha apenas uma exceo que do Presidente da
republica, justificando-se a exceo pelo art. 85, V CF.
Isso em razo desse dispositivo trazer que a improbidade
do presidente tem natureza de crime de
responsabilidade.
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do
Presidente da Repblica que atentem contra a
Constituio Federal e, especialmente, contra:
V - a probidade na administrao;
- No que tange ao prefeito foi declarada repercusso
geral tema 576.


Obs.2: Herdeiro responde por improbidade?
Previso esta no art. 8, Lei 8429/82.
Art. 8 O sucessor daquele que causar leso ao
patrimnio pblico ou se enriquecer ilicitamente est
sujeito s cominaes desta lei at o limite do valor da
herana.
O cuidado no que tange ao herdeiro est no limite da
herana. Falecendo um agente improbo que deveria
ressarcir o errio e outros sanes, o herdeiro esta
limitado s sanes patrimoniais e no limite da herana.


Obs.: Sujeitos da ao de improbidade so exatamente o
contrario. A vitima do desvio passivo do ato - vira
autora da ao sujeito ativo da ao.

- Importante ressaltar que a Lei Anticorrupo tem uma
medida importante no que tange a automtica
desconsiderao da personalidade, com
responsabilizao objetiva dos scios. Alguns autores j
defendem essa aplicao para a Lei de Improbidade.


6. Atos de Improbidade

- Para ser ato de improbidade no precisar ser ato
administrativo.
Ex.: Agente publico nomeia um servidor sem concurso
publico ato de improbidade admisntrativo; se esse
servidor furta objetos da administrao, como a
impressora, um mero ato material que configura
improbidade.

- Ato de improbidade independe de dano ao patrimnio
publico. Apenas no teremos a sano de
ressarcimento (art. 21, I).

Art. 21. A aplicao das sanes previstas nesta lei
independe:
I - da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico,
salvo quanto pena de ressarcimento;

- Ato de improbidade independe da aprovao ou
rejeio das contas pelo TCU. Claro que se as
contas forem rejeitas, a improbidade j esta
praticamente configura (art.21, II)

II - da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de
controle interno ou pelo Tribunal ou Conselho de
Contas.

Obs.: Isso ocorre porque o TCU aprova as contas por
amostragem.

Modalidades

- Todos os dispositivos tem um rol exemplificativo.

6.1 Importam enriquecimento ilcito art. 9
- So os atos mais graves.

Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa
importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo
de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio
de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas
entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e
notadamente:

6.2 Causam prejuzo ao errio art. 10
- So os que causa leso ao patrimnio publico.

Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que
causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa
ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio,
apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens
ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e
notadamente:

6.3 Atentam contra os princpios da administrao art.
11.

- So os atos mais leves, tendo penas mais brandas.

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que
atenta contra os princpios da administrao pblica
qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s
instituies, e notadamente:



Obs.: Definio do ato. Quem define o ato de
improbidade a ao do agente, independente do que o
ocorreu com o terceiro. Primeiro, deve-se analisar se
houve enriquecimento ilcito, no tendo ocorrido deve-se
constatar se houve dano ao errio. Por ultimo, tenta-se o
alocar na medida mais leve, violao de princpios.

Exemplos:
Fraude licitao pode ser qualquer umas das
modalidades de ato de improbidade, a depender das
consequncias da fraude.

Recebimento de presente pode gerar improbidade,
principalmente, se atrelado a alguns favores. Caracteriza,
por exemplo, enriquecimento ilcito. Deve-se, contudo,
analisar o valor do presente Ex.: uma caixa de bombom e
um carro.

Evoluo patrimonial do agente incompatvel,
quando o patrimnio do agente no corresponde com
seu salario. O art. 13 traz a obrigatoriedade de
apresentao anual da evoluo patrimonial.
Art. 13. A posse e o exerccio de agente pblico ficam
condicionados apresentao de declarao dos bens
e valores que compem o seu patrimnio privado, a fim
de ser arquivada no servio de pessoal competente.

Doao sem formalismo legal ocorre quando o
administrador publico doa bem publico sem exigncias
legais. O art. 17 da Lei 8666 traz os requisitos para
alienao desses bens.

Negligncia da fiscalizao da arrecadao ocorre
quando o administrador no fiscaliza bem a arrecadao
e gera dano ao patrimnio publico. Configura tambm
crime (Lei 8137).

Negligncia nos contratos.

Promoo pessoal pode ser improbidade pelo art. 10,
pois causa dano ao patrimnio ao utilizar o patrimnio
publico. E tambm pode ser improbidade pelo art. 11, j
que viola princpios da administrao.

Desvio de finalidade pode configurar improbidade a
depender das consequncias.

Falta de publicao dos atos administrativos. Art.
37, 1 traz a obrigatoriedade de publicao e como esta
deve ocorre, no podendo constar nome, imagens,
smbolos que configuram promoo pessoal.

Contratao sem concurso, fraude ou
favorecimento em concurso publico. Configura
favorecimento.


Elemento subjetivo
- No que tange hiptese do art. 10 a lei prev que o
dano pode ser causado por culpa ou dolo.
- J no que se refere aos arts. 9 e 11, no prevendo a
lei, a doutrina afirma que deve ser apenas nos casos
em que houver havido o agente publico agido com
dolo. A jurisprudncia, contudo, vem afirmando que o
dolo genrico.
- Tendo o agente agido com culpa, em regra, no ha
condenao por improbidade.


Sano
- O rol de penalidades esta previsto no art. 12, Lei 8429
um rol mais extenso do que o da CF.
- Para cada ato de improbidade ha uma lista especial de
sanes (decorar!!!).


Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis
e administrativas previstas na legislao especfica, est
o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s
seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada
ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do
fato: (Redao dada pela Lei n 12.120, de 2009).

I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou
valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio,
ressarcimento integral do dano, quando houver, perda
da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de
oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs
vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de
contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou
incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente,
ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja
scio majoritrio, pelo prazo de dez anos;

II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do
dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente
ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da
funo pblica, suspenso dos direitos polticos de
cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas
vezes o valor do dano e proibio de contratar com o
Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos
fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que
por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio
majoritrio, pelo prazo de cinco anos;

III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral
do dano, se houver, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos,
pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da
remunerao percebida pelo agente e proibio de
contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou
incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente,
ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja
scio majoritrio, pelo prazo de trs anos.

Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas
nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano
causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo
agente.

Colar quadro de penas do resumo da Marinela

Obs.: Aplicao de pena em bloco. Hoje entende a
jurisprudncia no ser obrigatria a aplicao da pena
em bloco. Pode o juiz escolher uma ou algumas,
dosando qual a pena a ser aplicada, lembrando que as
penas devem ser da mesma lista.

- A perda da funo e suspenso de direitos polticos s
podem ser aplicadas quando do transito em julgado da
deciso.

Ex.: Fraude a procedimento licitatrio e
enriquecimento ilcito pro um agente e terceiro. O
agente e o terceiro devem devolver tudo aquilo que
enriqueceram ilicitamente, tudo que foi acrescido aos
seus patrimnios. O ato de improbidade a ser
aplicado do art. 9, enriquecimento ilcito.
Tendo havido superfaturamento, mas no tendo o
agente se enriquecido com a conduta, fala-se apenas
dano ao errio. uma conduta que causou dano
patrimnio publico. Independente se o terceiro se
enriqueceu ou no, no tendo enriquecido o agente, o
ato de improbidade ser o do art. 10. A devoluo do
acrescido ser pelo terceiro.

- Sendo o ato de dano, a multa civil ser de ate 2 vezes
o dano causado.


7. Ao de improbidade

Natureza da ao
- A ao civil publica ( um assunto divergente).
- Havendo necessidade de produo de provas haver
inqurito civil.

Legitimidade
- Para ajuizar a ao de improbidade tem legitimidade
o MP e a pessoa jurdica lesada.
- Se o MP tiver ajuizado, deve-se chamar a pessoa
jurdica lesada e vice e versa.
- O MP tem presena obrigatria, sob pena de nulidade
absoluta.
Obs.: Silencio da pessoa lesada. Se o agente
improbo esta em exerccio e este representa a
pessoa jurdica lesada, pode simplesmente se abster
do processo, ficando em silencio.
Ajuizando o MP ao contra o Municpio, o prefeito
o representante do ente, entretanto, sendo tambm o
agente improbo, a pessoa lesada pode optar em se
abster do processo (j que no ser obrigado a
produzir prova contra si mesmo) ou ajudar o MP a
produzir provas contra o agente improbo, se o
prefeito, por exemplo, ano esta mais exerccio.

Vedaes
- Apesar da ao de improbidade ser civil publica, no
possvel acordo, transao ou composio.

Competncia
- 1 instancia.
- No ha foro privilegiado.

Obs.: Foro privilegiado. A Lei 10.628/02 alterou o CPP
dizendo que havia foro privilegiado. Tendo a autoridade
foro privilegiado para o crime comum penal ter tambm
para o ato de improbidade. STF disse que no havendo
previso constitucional de foro privilegiado para
improbidade, no pode o legislador ordinrio dar esse
privilegio.

Ha um movimento do STF, no entanto, que sendo o
agente improbo Ministro do Supremo deve ser julgado no
Supremo e no na 1 instancia.

Medidas cautelares

a. Afastamento preventivo do agente
- O agente pode ser afastado quando for necessrio a
investigao.
- Esse afastamento no ha prazo disciplinado em lei.
- Sem prejuzo da remunerao.
- um medida judicial.

b. Indisponibilidade de bens
c. Sequestro de bens
d. Investigao e bloqueio de bens e contas
bancarias
- Evita-se que o agente improbo no tenha mais
patrimnio quando houver necessidade de restituir a
pessoa jurdica lesada.

Prescrio

a. Mandado letivo, cargo em comisso ou funo de
confiana
- Prazo de 5 anos, contado da data em que o agente
deixa o cargo.
- A ideia de que enquanto o agente estiver em
exerccio no possvel produzir provas.

b. Demais agentes
- o mesmo prazo aplicado demisso.
- Na maioria dos Estatutos o prazo de 5 anos, contado
da data que se toma conhecimento da infrao.

c. Reparao civil
- O posicionamento atual que imprescritvel (art. 37,
5, CF).

Obs.: Reconhecimento da repercusso geral no tema
666, RE 669069.


Convnios e consrcios


1. Convnios e consrcios Lei 8666/95

1.1 Fundamentao
- Ideia de cooperao, acordo para uma finalidade
comum.
- Fundamento constitucional o art. 241, CF.

Art. 241. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios
pblicos e os convnios de cooperao entre os entes
federados, autorizando a gesto associada de servios
pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de
encargos, servios, pessoal e bens essenciais
continuidade dos servios transferidos.

- Fundamento legal, a previso era do art. 116, Lei
8666.

Art. 116. Aplicam-se as disposies desta Lei, no que
couber, aos convnios, acordos, ajustes e outros
instrumentos congneres celebrados por rgos e
entidades da Administrao.

1.2 Conceito
- Convnio um acordo firmado por entidades politicas
de qualquer espcie ou entre entidades e particulares
para realizao de objetivos de carter comum,
buscando sempre interesses recprocos,
convergentes.
Ex.: Fornecimento e oferta de estagio, a universidade
quer estagio e o rgo publico tambm.

Obs.: diferente do contrato, pois neste os interesses
so divergentes. Ex.: Um quer vender algo o outro
quer comprar.

- Consorcio um acordo de vontades firmado entre
entidades estatais da mesma espcies, para
realizao de objetivos de interesses comuns.
Ex.: Consorcio entre dos Municpios.


1.3 caractersticas

a. Representam um instrumento de
descentralizao administrativa, consistindo numa
forma de fomento em que os interesses
perseguidos so convergentes. Os interesses so
comuns a todos os participantes que recebem, em
razo disso, a denominao de partcipes.
b. Difere do contrato administrativo, tendo em vista
que, entes os interesses perseguidos so
divergentes.
c. Cada ente colabora de acordo com suas
possibilidades.
d. A responsabilidade incide sobre todos conforme a
participao de cada um.
e. Forma-se uma cooperao associativa que no
adquire personalidade jurdica.
f. A celebrao desses atos depende de um plano de
trabalho que proposto pela organizao
interessada e aprovada previamente pelos
partcipes.
g. Autorizao legislativa para celebrao de
convnios e consrcios

Obs.: STF disse que essa exigncia inconstitucional,
por ferir o P. da Separao dos Poderes (ADI 342, 1857,
770).


1.4 Plano de trabalho

Art. 116
1o A celebrao de convnio, acordo ou ajuste pelos
rgos ou entidades da Administrao Pblica depende
de prvia aprovao de competente plano de trabalho
proposto pela organizao interessada, o qual dever
conter, no mnimo, as seguintes informaes:
I - identificao do objeto a ser executado;
II - metas a serem atingidas;
III - etapas ou fases de execuo;
IV - plano de aplicao dos recursos financeiros;
V - cronograma de desembolso;
VI - previso de incio e fim da execuo do objeto, bem
assim da concluso das etapas ou fases programadas;
VII - se o ajuste compreender obra ou servio de
engenharia, comprovao de que os recursos prprios
para complementar a execuo do objeto esto
devidamente assegurados, salvo se o custo total do
empreendimento recair sobre a entidade ou rgo
descentralizador.

- No que refere ao plano de trabalho, o art. 116, 1
elenca:
a. Identificao do objeto a ser executado;
b. As metas a serem atingidas;
c. As etapas ou fases de execuo
d. O plano de aplicao dos recursos financeiros
e. Cronograma de desembolso;
- O plano de trabalho deve prever um cronograma de
desembolso porque define o pagamento e a ordem de
pagamentos.

f. Previso do inicio e o fim de cada etapa ate a
execuo total do objeto;
g. A comprovao dos recursos prprios, tratando-se
de obra ou servio de engenharia.

- No precisa de autorizao prvia da casa legislativa.

- As receitas decorrentes dos convnio sou consrcios
esto sujeitas a controle pelos rgos especficos,
inclusive pelo Tribunal de Contas,

Obs.: Lembrando que o Tribunal de Contas fazem o
controle por amostragem.

- As parcelas do convnio e consrcios sero liberadas
com estrita conformidade com o plano que foi
aprovado por ambos, podendo ser retidas:

a. No tiver havido comprovao da boa e regular
aplicao da parcela anteriormente recebida;
b. Verificado desvio de finalidade;
c. Atrasos no justificados no cumprimento da etapas
ou fases programadas;
d. Praticas atentatrias aos princpios da
Administrao Publica nas contrataes
e. Executor deixar de adotar as medidas saneadoras
apontadas pelos participe repassador dos recursos
ou por integrantes do respectivo sistema de
controle interno.


2. Consrcios pblicos

2.1 Fundamentao
- A fundamentao legal a Lei 11.107/05. J a
constitucional tambm o art. 241, CF.
- Decreto 6.017/07 normas gerais de contratao de
consrcios pblicos, regulamentando a Lei 11.107 para
viabilizar sua execuo.
2.2 Conceito

- uma forma de colaborao entre os diversos entes
polticos. Unio, Estados, DF e Municpios para uma
gesto associada de servios e atividades publicas de
interesses comuns.

- Gesto associada na prestao dos servios representa
uma forma jurdica segura e estvel, afastando as
formas convencionais e precrias que costumavam ser
utilizadas para este tudo de acordo o que acabava
ameaando a prpria continuidade do servio publico.

- A ideia reunir entes comuns para melhorar a qualidade
da prestao do servio publico.

Obs.: Gesto do lixo vem sendo muito implementada
atrs de consrcios pblicos, pois investimento alto e a
cooperao ajuda na execuo. Incluso scio
econmica tambm utiliza muito a gesto associada.

2.3 Regime jurdico

- O consorcio publico feito por meio da celebrao de um
protocolo de intenes com a constituio de uma
nova pessoa jurdica associao que prestara o
servio publico de finalidade comum.

- A nova pessoa jurdica associao que surge com o
consrcio publico esta na administrao indireta.

Isso porque para a doutrina majoritria, o consrcio
publico tem natureza jurdica de contrato.

- Regime jurdico dessa associao pode ser de direito
publico ou de direito privado.

Em regra, se a associao for pessoa jurdica de direito
publico ela autarquia.

Se for de regime privado, no entanto, o regime
hibrido, assim como ocorre com a empresa publica e
sociedade de economia mista.

- Com o intuito de cumprir a finalidade, pode a
associao:

a. Firmar convnios, contratos, acordos de qualquer
natureza;
b. Receber auxlios, contribuies, subvenes
sociais ou econmicas de outras entidades e
rgos do governo.
c. Promover desapropriaes e servides.
d. Ser contratado pela Administrao Direta ou
indireta dos entes da Federao consorciados,
sendo neste caso dispensada a licitao;
e. Emitir documentos de cobrana e exercer
atividades de arrecadao de tarifas e outros
preos pblicos pela prestao de servios ou uso
ou outorga de isso de bens pblicos;
f. Outorgar concesso, permisso ou autorizao de
obras ou servos pblicos;
g. Fazer cesso de servidores entre eles.




2.4 Protocolo de intenes

Clausulas necessrias

a. Denominao, finalidade, prazo de durao e a
sede do consrcio
b. Entes. Identificao dos entes da Federao
consorciados.
c. rea atuao. Indicao da rea de atuao do
consrcio.
d. Regime jurdico. Previso de que o consorcio
pulico associao publica ou pessoa jurdica
de direito privado, sem fins econmicos.
e. Representao. Critrios para, em assuntos de
interesse comuns, autorizar o consrcio publico
a representar os entes da Federao
consorciados perante outras esferas do
governo.
f. Assembleia geral. Deve estabelecer normas
de convocao, elaborao e modificao dos
estatutos.
g. Funcionamento da Assembleia. Previso de
que a assembleia geral a instancia mxima do
consorcio publico e o numero de votos para
suas deliberaes.
h. Regime de pessoal. Remunerao, formas de
provimento dos empregados pblicos, bem
como os caos de contratao por tempo
determinado para atender necessidade
temporria de excepcional interesse publico.
i. Contrato de gesto ou termo de parceria. As
condies para que o consrcio pblico celebre
contrato de gesto ou termo de parceria. O
contrato de gesto o que ocorre com a OS; e
o termo de parceria com a OSCIP.
j. Autorizao de cada casa legislativa. A
aprovao do protocolo deve ser por lei.


2.5 Novos contratos

a. Contrato de consrcio

b. Contrato de rateio. Surgiu para distribuir despesas,
como cada entes ira desembolsar para o consrcio e
como ser ao rateio da receita.

c. Contrato de programa. Acontece quando a associao
celebra um contrato com um ente da federao
associado ou no para cumprimento de seu objetivo.


2.6 Licitao no consorcio publico

a. Dispensa no que tange ao valor art. 24, 1, Lei
8666.
- Dispensa em razo do valor no limite de 20% do
convite, mesmo para empresa publica, soc.
economia mista e agencias executivas. As demais, o
limite de 10%.
-

b. Dispensa quando celebrao com outros entes
Art. 24, XXVI

c. Limite de cada modalidade art. 23, 8
- Se o consrcio publico for composto pro ate 3 entes,
os valores sero dobrados. Se tiver mais que trs
entes, os valores sero triplicados.
-

d. f