DE LA COMPETENCI A DESLEAL.

Definicin: Busca proteger al agente econmico de las conductas desplegadas por otros agentes en la bsqueda de una
clientela que estn en contrava de las buenas costumbres mercantiles y la buena fe comercial. Como ya se dijo, el agente
comercial puede o no ser comerciante, adems hay proteccin a pesar de que el agente vctima y el victimario no tengan
una competencia directa, o en otras palabras, a pesar de que no se disputen una misma clientela .

Lo que se reprocha aqu es que un agente ejecute conductas contrarias a las costumbres mercantiles y a la buena fe
comercial frente a otro ocasionndole as que le sea imposible concurrir al mercado o le embarace su estada all.

Estando en el campo de la competencia desleal lo que se mira son las relaciones entre los agentes econmicos, se procura
que ninguno de ellos se exceda en su actividad de competencia, hay primaca en proteger al inters particular. La CP de
1991 consagra la libertad de empresa, la iniciativa privada y el derecho a competir, pero esa competencia debe ser
transparente, limpia, en otras palabras leal.
Cuando se habla de competencia se hace referencia un elemento que muchas veces no es tocado por la doctrina y es el de
la clientela. La clientela es un elemento inherente al comerciante a pesar de que la ley no lo mencione. Tambin hay
sectores que se refieren al comerciante moderno como agente econmico en el sentido que acude al mercado para ofrecer
bienes, productos o servicios.

Para competir tambin son fundamentales 2 nociones: La calidad y el precio. Son estos dos criterios principalmente los
que determinan en dado caso la clientela de un determinado establecimiento de comercio o empresa entendida como
compaa. Dentro de los deberes del comerciante esta aquel que indica que debe abstenerse de ejecutar actos que
constituyan una conducta de competencia desleal.

EL DERECHO A LA COMPETENCIA tiene connotaciones particulares y para que su normatividad se aplique interviene
el juez; El objeto de la intervencin judicial es sancionar excesos en la competencia. Hay competencia pero encausada
ilegalmente.

Normatividad

el C.Co de 1971 en sus art. 75 a 77 sobre competencia desleal. Posteriormente se expide la ley 256 de 1996 que hoy en da
regula la materia. Esta ley 256 plasma en buena parte lo dispuesto en el convenio de Paris que se aprob en Colombia en
1994.

Caractersticas de la ley 256.

Para que la ley 256 se aplique lo primero que debe haber es un que sea un acto de competencia, con una finalidad
concurrencial, y la finalidad concurrencia es beneficio o perdida de dinero dentro del mismo mercado, y el otro
elemento es que tiene que ser desleal.

Las exageraciones cuando son fcilmente entendibles por el consumidor entonces son permitidas, nadie se toma un red
bull con el fin de que le salgan alas.

1) Lo primero que hay que decir es que la ley 256 no se basa en un esquema profesional si no social: es decir que no se
requiere como se haba entendido tradicionalmente, que haya un conflicto comerciante comerciante. As el art. 3 seala
que la ley se aplica para comerciantes como para cualquier otra persona que participe en el mercado. Por otro lado no se
requiere relacin de competencia entre las partes que puedan estar en conflicto por lo que un empresario puede demandar
por actos de competencia a un mdico. Conclusin: La ley se basa en un esquema social econmico y no profesional.

2) Por otro lado recoge elementos del Convenio de Paris, ratificado por ley en Colombia, como por ejemplo la definicin
de un acto de competencia desleal. As tenemos que:

Constituye competencia desleal todo acto que se realice en el mercado y con fines concurrenciales, cuando resulte
contrario a las buenas costumbres mercantiles, al principio de buena fe comercial o bien cuando se dirige a afectar la
libertad de decisin del comprador o consumidor.

3) No se requiere por ultimo, que el acto sea realizado de mala fe, aunque generalmente as lo sea. Por lo que hay
responsabilidad objetiva.
Los actos de competencia desleal.

Hay una clusula general de prohibicin por lo que no se puede entender que los actos que menciona la ley son taxativos.
Por ello se dan unos requisitos para que un acto sea competencia desleal y la ley menciona las ms comunes pero no es
enumeracin restrictiva. Se tienen como actos de competencia desleal:

b. Actos de competencia desleal:

La ley 256 de 1996 regula todo el rgimen de competencia desleal y a partir de su artculo 7 hasta el 19 establece cuales
son los actos de competencia desleal, as:

CLAUSULA GENERAL

ART 7o. PROHIBICIN GENERAL. Quedan prohibidos los actos de competencia desleal. Los participantes en el
mercado deben respetar en todas sus actuaciones el principio de la buena fe comercial.

Se considera que constituye competencia desleal, todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines
concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los
usos honestos en materia industrial o comercial, o bien cuando est encaminado a afectar o afecte la libertad de decisin
del comprador o consumidor, o el funcionamiento concurrencias del mercado.
Se llega a la conclusin que no es claro cuando algo no es ajustado a los usos honestos en materia comercial, porque no
hay claridad de lo que se entiende por usos honestos en el mercado, quien alega esta clusula general tiene la dificultad de
probar ante la sic que la conducta es deshonesta.

Esta clusula sirve para dos cosas:

Irradia toda la ley, es decir sirve para todo el anlisis de las conductas que estn tipificadas, la clusula general
nos sirve para interpretar todas las conductas. P.ej. desviar la clientela no es malo pero si se hace violando la
clusula general si lo es.

Sirve comodn, puede que una conducta no cuadre dentro de ninguna de los actos tipificados entonces encuadrar
en la clusula general

DESVIACIN DE LA CLIENTELA.

ART 8o. DESVIACIN DE LA CLIENTELA. Se considera desleal toda conducta que tenga como objeto o como
efecto desviar la clientela de la actividad, prestaciones mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea contraria a
las sanas costumbres mercantiles o a los usos honestos en materia industrial o comercial.

Desviar la clientela es lcito, yo puedo desviar ofreciendo mejores condiciones o mejores precios lo que se sanciona aqu
es que se desve por medio de una conducta desleal cuando va en contra de las buenas costumbres los usos honestos y la
buena fe comercial.

DESORGANIZACIN.

ART 9o. DESORGANIZACIN. Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto desorganizar
internamente la empresa, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno.

Desorganizar significa alterar o romper el orden y desenvolvimiento ordinario de la empresa, sus prestaciones
establecimientos P.ej , hubo un caso en el que un seor que trabajaba en una oficina de patentes se llev a la mayora de
los trabajadores que trabajaban con l en su dependencia, entonces desorganizo la empresa, la desestabilizo.

CONFUSIN.
ART 10. CONFUSIN. Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto crear confusin con la
actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajenos.

Esta norma protege fundamentalmente la capacidad volitiva del consumidor, La confusin puede tener origen en el uso de
signos distintivos del competidor, lo importante es que dicho uso genere CONFUSIN o riesgo de CONFUSIN con la
actividad, los establecimientos y el empresario mismo.

Los signos distintivos son:

Marca: es el producto o servicio,
Lema: acompaa a la marca y est asociado a un producto o servicio
Ensea: es el establecimiento de comercio.
Nombre comercial: Es el empresario



ARTCULO 11. ACTOS DE ENGAO:
El engao es la generacin de una representacin distorsionada de una realidad en la mente del consumidor, como
consecuencia de la conducta que despliega el competidor desleal. Se puede inducir a error respecto de la realidad de una
actividad, de una prestacin, de un servicio o de un producto.

Se requiere entonces para que haya un acto de engao que se den los siguientes elementos:
- Que la persona, actividad, prestacin, servicio o producto, cuya realidad se distorsiona, se encuentra identificado o
cuando menos sea identificable.
- Que para inducir a error respecto de la realidad de esa actividad, prestacin, persona o producto se utilice o divulgue
informacin falsa o incorrecta o se omitan caractersticas verdaderas de ellas.
- Que dichas aseveraciones u omisiones sean susceptibles de inducir en tal error.

ARTCULO 12. ACTOS DE DESCRDITO:
El descrdito es una afectacin negativa del prestigio o reputacin de un competidor ante su clientela. Esa afectacin
negativa del prestigio o de la estimacin, no solo se predica de una persona, sino tambin de una actividad, de una
prestacin, de un establecimiento o de un producto.

Esa afectacin negativa del prestigio o reputacin o de la estimacin tiene como consecuencia que se vicia el juicio y la
valoracin que se tena del competidor o de sus productos o servicios, afectando de esta forma las decisiones de compra.
El descrdito es entonces la distorsin negativa de la imagen o reputacin de una persona, marca, producto o servicio en al
mente del consumidor.

Se requiere entonces para que haya un acto de descrdito que se den los siguientes elementos:
- Que la persona, la actividad, las prestaciones, el establecimiento o el producto que sufren el descrdito se encuentre
identificado, o cuando menos sea identificable.
- Que respecto de esa persona, actividad, prestacin o producto identificado o identificable un tercero utilice o difunda
aseveraciones o indicaciones falsas o incorrectas, o que se omitan las verdaderas caractersticas de los mismos.
- Que dichas aseveraciones u omisiones tengan por objeto o como efecto desacreditar, por ello deben ser susceptibles de
afectar negativamente la reputacin.

ARTCULO 13. ACTOS DE COMPARACIN
En el tema de las comparaciones el elemento caracterstico de estas se basa en el ENFRENTAMIENTO que se exponga
de las caractersticas objetivas de dos o ms ofertas pertenecientes a distintos oferentes, los cuales pueden ser
identificados o identificables. Se puede establecer entonces de lo anterior los siguientes elementos para que se configure el
acto:
- Tiene que haber comparacin, es decir, se tiene que enfrentar dos cosas, fijar la atencin en dos o ms objetos para
descubrir sus relaciones o estimar sus diferencias o semejanzas. Entonces para que haya comparacin es preciso que la
informacin que se transmita PLANTEE UN ENFRENTAMIENTO.
- El enfrentamiento debe versar sobre aspectos objetivos y comparables, toda vez que de lo contrario, es decir, si la
comparacin no se refiera a aspectos tangibles o medibles, no ser posible establecer relaciones entre los elementos
comparados. Por tanto, no existen comparaciones referidas a aspectos subjetivos.
- En la informacin se debe encontrar identificado o debe ser identificable por los receptores de esta, la persona, la marca,
el producto que se esta enfrentando con la oferta propia.
Hasta aqu van los elementos para que haya una comparacin. Hay otros tres elementos que deben darse para que la
comparacin se a desleal:
- Que la comparacin utilice aseveraciones falsas o incorrectas, ya sea del producto propio o del ajeno.
- Que en la comparacin se omitan las verdaderas caractersticas de los productos anunciados.
-Que se comparen extremos que no sean anlogos ni comparables.

ARTCULO 14. ACTOS DE IMITACIN:
La imitacin en principio es legal, pero si cierta actividad esta protegida por ejemplo por un derecho de autor, ya no se
podra efectuar la misma. No basta tener patente, basta que se haya solicitado. Nunca basta la imitacin, se necesita
adems generar confusin, pero es importante aclarar que si el agente no esta conciente de que genera confusin, all ya
no habr competencia desleal. Cuando la imitacin es repetitiva (usted hace eso yo hago eso, usted hace aquello yo hago
aquello) y se ve la intencin de neutralizar, habr competencia desleal.

ARTCULO 15. EXPLOTACIN DE LA REPUTACIN AJENA. Se considera desleal el aprovechamiento en beneficio
propio o ajeno de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Penal y en los tratados internacionales, se considerar desleal el empleo no
autorizado de signos distintivos ajenos o de denominaciones de origen falsas o engaosas aunque estn acompaadas de la
indicacin acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales como "modelo", "sistema", "tipo" ,
"clase", "gnero", "manera", "imitacin", y "similares".

ARTCULO 16. VIOLACIN DE SECRETOS:
Para que se configure este acto de competencia desleal tiene que concurrir los siguientes elementos:
-Tiene que haber un secreto empresarial.
- Que una persona haya accedido a tal secreto legtimamente, con deber de reserva, o ilegtimamente.
-Que el secreto se divulgue o se explote sin autorizacin de su titular.

ARTCULO 17. INDUCCIN A LA RUPTURA CONTRACTUAL:
La Superintendencia ha establecido que para que se configure este acto de competencia desleal deben concurrir cuatro
elementos a saber:
-Necesidad de preexistencia, a las conductas denunciadas, de un contrato vigente o que se encuentre en causal de
terminacin regular.
-La induccin debe provenir de un tercero competidor ajeno a la relacin contractual.
-Que entre el sujeto activo de la conducta y el sujeto afectado exista, por disposicin de la norma, una relacin calificada
de competencia.
-Que la induccin sea ilegitima.

ARTCULO 18. VIOLACIN DE NORMAS:
Comentario: El cumplimiento de la ley genera gastos, y por tanto, no cumplirla generar ventajas, ejemplo de esto es el
contrabando. La Superintendencia ha dicho que ella se podr pronunciar en estos casos a pesar de que la autoridad
competente no lo haya hecho, es decir, aqu no hay prejudicialidad.

ARTCULO 19. PACTOS DESLEALES DE EXCLUSIVIDAD:
Comentario: Esta norma fue declarada exequible condicionalmente. La Corte dijo: La norma sera inconstitucional si
comprendiera, sin discriminacin alguna, todos los pactos de exclusividad. En verdad, carece de razonabilidad y
proporcionalidad, asumir que la clusula de exclusividad per se viola la Constitucin Poltica, sin tomar en consideracin
su efecto real en la restriccin de la competencia, para lo cual resulta forzoso analizar el tipo de mercado, su tamao, la
posibilidad de que el bien pueda ser remplazado por otros, entre otros factores. Sin embargo, si la disposicin acusada se
interpreta correctamente, el problema constitucional se desvanece, puesto que el tipo de pacto que se proscribe es
nicamente el que tiene el efecto real de restringir el acceso de los competidores en el mercado, vale decir, el que es capaz
de producir de conformidad con los criterios anotados un efecto sustancial en la disminucin de la competencia existente.

La circunstancia de que la disposicin demandada se refiera a prcticas restrictivas de la libre competencia, mientras el
resto de la ley se ocupa de los actos de competencia desleal, no significa que se vulnere la unidad de materia, puesto que
el tema genrico de la competencia sirve de eje al entero cuerpo legal."

Aspectos Procedimentales

La ley 256 plantea dos acciones para los actos desleales.

1. Accin declarativa y de condena: Se declara por el juez un acto como ilegal y ordena remover al infractor sus
efectos e indemnizar a los afectados por dicha actuacin. El dte puede solicitar medidas cautelares durante este
trmite como por ejemplo un embargo.

2. Accin preventiva: Aqu el acto no se ha realizado y al persona que considere pueda resultar afectada promueve
un proceso para que el juez prohba su ejecucin. Esta segunda accin es novedosa. Antes solo estaba la de
condena.

La legitimacin activa recae sobre cualquier persona que participe o demuestre su intencin de participar en el mercado,
que resulte o pueda resultar afectada por los actos de competencia desleal. Pueden adelantar acciones adems las
corporaciones comuntarias, ONG proteccionistas del consumidor. Es decir que la legitimacin es amplia porque no se
requiere que la persona este ya en el mercado sino q demuestre que quera entrar.

La legitimacin pasiva recae sobre cualquier persona que ejecute o pueda ejecutar un acto desleal.
Las acciones previstas prescribirn en 2 aos desde que el afectado tuvo conocimiento de la conducta y en todo caso en
3 aos desde que se realiz la conducta. Pero crea problemas la expresin porque no se sabe cundo la conducta se
realiza: cundo se dan efectos o cuando se empez a ejecutar?

Tambin prev la ley la peticin y decreto de diligencias preliminares de comprobacin para determinar si un acto puede o
no configurar competencia desleal.


Autoridades Judiciales

Juez Civil del Circuito
Superintendencia de Industria y Comercio actuando bajo funciones jurisdiccionales
.
Autoridades Administrativas
Es necesario diferenciar las dependencias de la SIC que actan en lo judicial y en lo administrativo.