fundaciones bancarias D 1838/1975 (creacin) art. 11.4 L 13/1985
1 Definicin- Art. 2 L 26/2013 1. Entidad de depsito 2. Naturaleza pblica o privada? 3. Orgenes fundacionales (STC 1988: fundaciones de carcter atpico en las que predomina la condicin de EC) 4. Funcin social 5. Orientacin a clientes minoristas y PYMEs 6. Sin nimo de lucro 7. Vinculacin territorial
Las cajas de ahorros son entidades de crdito de carcter fundacional y finalidad social, cuya actividad financiera se orientar principalmente a la captacin de fondos reembolsables y a la prestacin de servicios bancarios y de inversin para clientes minoristas y pequeas y medianas empresas. 2 Limitaciones al tamao Art. 2 L 26/2013:
Su mbito de actuacin no exceder el territorio de una comunidad autnoma. No obstante, podr sobrepasarse este lmite siempre que se acte sobre un mximo total de diez provincias limtrofes entre s.
Art. 34.2 L 26/2013:
1. No pueden tener un total activo consolidado superior a 10.000 M 2. Su cuota de mercado en depsitos en su mbito territorial no puede ser superior al 35%.
3 Competencia regulatoria Art. 149 CE: Estado EXCLUSIVA: bases ordenacin crdito, banca y seguros. Materias no atribuidas expresamente al Estado podrn corresponder a las CCAA si as lo establecen sus estatutos de autonoma. SSTC han delimitado el reparto de competencias: Son competencias estatales: estructura, organizacin interna y funciones, aspectos fundamentales de la actividad, control de la cantidad de dinero, autorizacin de distribucin de resultados, comercio exterior, sanciones por infraccin de normas monetarias o de solvencia, intervencin de entidades en crisis, normas de contabilidad, lucha contra los intrusos. Las CCAA pueden establecer normas adicionales sobre organizacin y adoptar medidas de intervencin compatibles con las estatales.
4 Normativa aplicable. Supervisin. NORMATIVA: Normativa nacional propia: o Decreto 1838/1975 creacin de Cajas (derogado casi en su totalidad) o L 26/2013. Supletoriamente LSC. Otra normativa nacional: LDIEC, Ley 13/1985, Normativa autonmica
SUPERVISIN: Supervisin prudencial: BdE Como emisores de valores: CNMV CCAA: proteccin de consumidores, destino de los beneficios
5 Lmites Temporales (los dos primeros aos): No podrn contar con ms de una oficina No podrn realizar operaciones de moneda extranjera ni ostentar en esta materia funciones delegadas del Banco de Espaa.
Permanente (art. 11.6 13/1985): Destinar a reservas o genrica el 50% de los excedentes de libre disposicin no atribuibles a cuotapartcipes.
6 rganos rectores (art. 4) Asamblea General: deber reflejar adecuadamente en su composicin los intereses de los fundadores, impositores y destinatarios de la obra social. Distribucin de consejeros: Fundadores Administraciones Pblicas y entidades derecho Pblico (hasta un 25%) Impositores (50%-60%) Empleados (hasta un 20%) Intereses colectivos (mx. 20%) Consejo de administracin Comisin de control Comit de retribuciones y nombramientos (50% independientes) Comisin de inversiones (Presidente independiente) Comisin de la OBS
Las CCAA pueden modificar los porcentajes e incluir colectivos 7 Eleccin de los depositantes (art. 5) 1. Los consejeros generales correspondientes a este sector en la caja se distribuirn por circunscripciones, que podrn ser provinciales, comarcales, municipales o distritos de grandes capitales. La distribucin del nmero de consejeros por cada circunscripcin se har en proporcin a la cifra de depsitos captados por la caja en cada una de ellas. 2. De los consejeros generales correspondientes a cada circunscripcin, al menos la mitad se atribuir al turno de grandes impositores. En este turno sern designados los impositores que hubiesen mantenido los mayores depsitos medios en la circunscripcin durante los dos ltimos aos anteriores a la renovacin. 3. Los consejeros que representan a los impositores debern ser independientes.
8 Asamblea General (art. 13)
Es el rgano de representacin de la CCAA, consta de entre 30 y 150 consejeros generales y a l competen con carcter especial las siguientes funciones:
1. El nombramiento de los vocales del consejo de administracin y de los miembros de la comisin de control, de la comisin de retribuciones y nombramientos y de la comisin de obra social, as como la adopcin de los acuerdos de separacin del cargo que correspondan. 2. La aprobacin y modificacin de los estatutos y del reglamento. 3. La disolucin y liquidacin de la entidad, su fusin o integracin con otras y su transformacin en una fundacin ordinaria o bancaria. 4. Definir anualmente las lneas generales del plan de actuacin de la entidad, para que pueda servir de base a la labor del consejo de administracin y de la comisin de control. 5. La aprobacin, en su caso, de la gestin del consejo de administracin y de las cuentas anuales. 6. La creacin y disolucin de obras sociales, as como la aprobacin de sus presupuestos anuales y de la gestin y liquidacin de los mismos. 7. Cualesquiera otros asuntos que se sometan a su consideracin
9 Consejo de Administracin y Comisin de control (art. 15 y 23)
Consejo de administracin (art. 15):
1. rgano que tiene encomendada la administracin y gestin financiera de la Caja de Ahorros y de la obra social para el cumplimiento de sus fines.
2. Tendr entre 5 y 15 miembros.
3. La mayora de los miembros del consejo de administracin debern ser vocales independientes. Su designacin requerir informe favorable de la comisin de retribuciones y nombramientos.
Comisin de control (art. 23-24):
1. Se encarga de supervisar el procedimiento electoral y la OBS adems del resto de funciones que se le encomienden. 2. Sus miembros no ostentarn la condicin de vocales del consejo de Administracin y al menos la mitad sern independientes. 10 Incompatibilidades altos cargos (art. 3, 9, 10 y 18) No podrn pertenecer a un rgano de gobierno de una Caja: 1. Cargos polticos electos, o cualquier cargo ejecutivo en partido poltico, asociacin empresarial o sindicato. 2. Alto cargo de la AGE, la administracin de las CCAA y la Administracin Local, as como de las entidades del sector pblico. Tambin durante los dos aos siguientes a la fecha del cese de los altos cargos. 3. Presidentes, consejeros, administradores, directores, gerentes o asesores de otra EC o de entidades que propugnen o sostengan EC o EFC, o las personas al servicio de la AGE o CCAA que realicen funciones directamente relacionadas con las actividades propias de las cajas. Se excepta a quienes ostenten cargos en otras EC en representacin de la caja o promovidos por ella. 4. Los relacionados con la propia entidad a travs de contratos de obras, servicios, o trabajos retribuidos. 5. Los que mantuviesen deudas vencidas y exigibles frente a la Caja. + Para los vocales del Consejo de Administracin: Incompatibilidades bancos.
+ Rgimen de requisitos de honorabilidad, experiencia y buen gobierno: idem bancos.
Prstamos a Consejeros: aprobacin del Consejo y autorizacin BdE (idem bancos) 11 Otras disposiciones Informe de gobierno corporativo y remuneraciones (art. 31): Las Cajas de Ahorro tienen la obligacin, con independencia de que hayan emitido instrumentos cotizados o no, de elaborar un informe de gobierno corporativo y un informe de remuneraciones. En caso de infraccin (no publicacin, omisiones o falsedades): infraccin grave LDIEC (cajas que no emitan instrumentos cotizados) o LMV (para las que s).
Cuotas participativas (DA 13): Las cajas que tengan emitidas tienen que presentar al BdE antes del 28 de junio de 2014 un plan para su amortizacin. Pasado ese tiempo dejarn de ser computables.
Montes de Piedad (DA 5): Podrn adscribirse a la OBS de las CCAA, a las fundaciones bancarias o a las EC controladas por ella.
Rgimen transitorio (DA 2): Las cajas de ahorros que no cumplan los requisitos para continuar operando como tales, tendrn hasta el 28 de junio de 2014 para cumplir tales requisitos o, en caso contrario, para transformarse en fundacin.
CECA (DA 11): dejar de ser EC. 12 Problemas especficos Capitalizacin (no acciones): Menores posibilidades de expansin Mayores dificultades resolucin crisis No disciplina de mercado (menor transparencia)
solucionado con RD Ley 11/2010? Ya exista el art. 11.4 Ley 13/1985: min. 50% de los excedentes de libre disposicin a Reservas
Gobierno corporativo (direccin poco profesionalizada?). Excesos y malos controles porque la caja no es de nadie. Obligacin de realizar informes de gobierno corporativo y remuneraciones.
Tamao (economas de escala). 13 Fundacin bancaria
L 26-2013 de cajas de ahorro y fundaciones bancarias 14 Definicin (art. 32) y Rgimen Jurdico (33) 1. Se entender por fundacin bancaria aquella que mantenga una participacin en una entidad de crdito que alcance, de forma directa o indirecta, al menos, un 10% del capital o de los derechos de voto de la entidad, o que le permita nombrar o destituir algn miembro de su rgano de administracin.
PERO: el rgimen transitorio permite que fundaciones con ms del 10% de un banco no sean fundaciones bancarias
2. La fundacin bancaria tendr finalidad social y orientar su actividad principal a la atencin y desarrollo de la obra social y a la adecuada gestin de su participacin en una entidad de crdito.
3. En su denominacin deber hacerse constar la expresin fundacin bancaria. Podrn utilizar en su denominacin social y en su actividad las denominaciones propias de las cajas de ahorros de las que procedan.
4. Quedarn sujetas al Rgimen Jurdico de la ley 26/2013 y supletoriamente al de las fundaciones.
15 Obligacin de constituir una fundacin bancaria (I) (art. 34 y 35) Las cajas de ahorros en las que: a) El valor del activo total consolidado de la caja de ahorros, segn el ltimo balance auditado, supere diez mil millones de euros; o b) Su cuota en el mercado de depsitos de su mbito territorial de actuacin sea superior al 35% del total de depsitos; o debern traspasar todo el patrimonio afecto a su actividad financiera a otra entidad de crdito a cambio de acciones de esta ltima y procedern a su transformacin en una fundacin bancaria (si tienen ms del 10% de una EC o pueden nombrar a un consejero) o fundacin ordinaria (en caso contrario), con prdida, en cualquiera de los casos, de la autorizacin para actuar como entidad de crdito.
Si una caja se encuentra en alguna de las situaciones anteriores, puede: Aplicar un plan de retorno al cumplimiento, en un plazo mximo de 3 meses. Transformarse en fundacin bancaria u ordinaria, en el plazo de 6 meses. La transformacin deber ser aprobada por la Asamblea de la caja. Transcurrido el plazo de seis meses sin que se haya ejecutado la transformacin, se producir la disolucin directa de todos los rganos de la caja de ahorros y la baja en el registro especial de EC del BdE, quedando transformada en fundacin bancaria u ordinaria. Adems, la falta de transformacin constituir infraccin muy grave a efectos de la LDIEC.
16 Obligacin de constituir una fundacin bancaria (II) (art. 36) Las fundaciones que pasen a cumplir los requisitos para ser fundacin bancaria debern transformarse en fundacin bancaria. Para ello tendrn un plazo de 6 meses. El patronato proceder a adoptar los acuerdos de transformacin en fundacin bancaria. Transcurrido el plazo sin que se haya ejecutado la citada transformacin, se producir la extincin de la fundacin y la apertura del procedimiento de liquidacin, que se realizar por el Patronato de la fundacin bajo el control del protectorado. Adems, la falta de transformacin constituir infraccin muy grave a efectos de la LDIEC.
17 rganos de gobierno (artculos 37 y ss) 1. Patronato 2. Comisiones delegadas de ste que prevean los estatutos 3. Director general 4. Dems rganos delegados del patronato que prevean los estatutos
Todas las fundaciones bancarias tienen que publicar anualmente un informe de gobierno corporativo. La no publicacin o la publicacin con falsedades u omisiones acarrear una multa de 0,5% de sus RRPP o 500.000 si fuera mayor, y amonestacin pblica (BOE). 18 Patronato (art. 38 y ss) Mximo rgano de administracin y de representacin de las fundaciones bancarias. Al que corresponde administrar con diligencia los bienes y derechos que integran el patrimonio de la fundacin, siendo adems responsable del control, supervisin e informe al BdE. El nmero de patronos no podr ser superior a 15. Deben reunir conocimientos y experiencia especficos para el ejercicios de sus funciones as como los requisitos de honorabilidad comercial y profesional. Incompatibilidades de los patronos: 1. Cargos polticos electos, o cualquier cargo ejecutivo en partido poltico, asociacin empresarial o sindicato. 2. Alto cargo de la AGE, la administracin de las CCAA y la Administracin Local, as como de las entidades del sector pblico. 3. Desempeo de cargos equivalentes en la entidad bancaria de la cual la fundacin bancaria sea accionista, o en otras entidades controladas por el grupo bancario. En principio el cargo es gratuito, no obstante aquellos patronos que presten a la fundacin bancaria servicios distintos del desempeo de sus funciones podrn previa autorizacin del protectorado recibir remuneracin.
19 Composicin del patronato I (art. 39) Los patronos debern pertenecer a alguno de los grupos siguientes: 1. Personas o entidades fundadoras, as como las de larga tradicin en la caja o cajas de ahorros de que proceda, en su caso, el patrimonio de la fundacin. 2. Entidades representativas de intereses colectivos en el mbito de actuacin de la fundacin bancaria o de reconocido arraigo en el mismo. 3. Personas privadas, fsicas o jurdicas, que hayan aportado de manera significativa recursos a la fundacin bancaria o, en su caso, a la caja de ahorros de procedencia. 4. Personas independientes de reconocido prestigio profesional en las materias relacionadas con el cumplimiento de los fines sociales de la fundacin bancaria, o en los sectores, distintos del financiero, en los que la fundacin bancaria tenga inversiones relevantes. 5. Personas que posean conocimientos y experiencia especficos en materia financiera, que habrn de integrar el patronato en el porcentaje que prevea la legislacin de desarrollo de esta Ley, y cuya presencia ser representativa y creciente en funcin del nivel de participacin en la entidad de crdito que corresponda. 20 El patronato debe contar con al menos una de cada uno de los anteriores miembros, salvo el nmero 3 (personas privadas que hayan aportado de manera significativa recursos).
Siempre que fuera posible identificar una aportacin significativa dentro de los quince aos anteriores a la constitucin del patronato, el patronato tambin deber contar con al menos un representante del nmero 3. A estos efectos, se entender por aportacin significativa aquella que represente ms del 5% de los RRPP de la fundacin.
El nmero de patronos representantes de administraciones pblicas y entidades y corporaciones de derecho pblico no podr superar el 25% del total.
Composicin del patronato II (art. 39) 21 1. Protocolo de gestin de la participacin financiera
Las fundaciones bancarias que posean una participacin en una EC igual o superior al 30% o que les permita el control debern elaborar un protocolo de gestin de la participacin financiera que regular: 1. Los criterios bsicos de carcter estratgico que rigen la gestin por parte de la fundacin bancaria de su participacin en la entidad de crdito participada. 2. Las relaciones entre el patronato de la fundacin bancaria y los rganos de gobierno de la entidad de crdito participada. 3. Los criterios generales para la realizacin de operaciones entre la fundacin bancaria y la entidad participada y los mecanismos previstos para evitar posibles conflictos de inters. El BdE especificar su contenido mnimo. Ser elaborado por el patronato en un plazo de dos meses tras la constitucin y remitido al BdE para su aprobacin en 1 mes. Adems se publicar en la web de las fundaciones y en la de la EC. Obligaciones de gobierno corporativo reforzadas: 30% (I) 22 2. Plan financiero
Las fundaciones bancarias que posean una participacin en una EC igual o superior al 30% o que les permita el control tendrn que presentar anualmente al BdE un plan financiero en el que se determinen la manera en que harn frente a las posibles necesidades de capital en que pudiera incurrir la entidad en la que participan y los criterios bsicos de su estrategia de gestin de inversin en entidades financieras.
El plan financiero inicial habr de ser presentado en el plazo mximo de 3 meses desde su constitucin.
El Banco de Espaa valorar el plan financiero atendiendo a la posible influencia de la fundacin bancaria sobre la gestin sana y prudente de la citada entidad, de conformidad con los criterios establecidos en el rgimen de participaciones significativas.
Obligaciones de gobierno corporativo reforzadas: 30% (II) 23 En el caso de fundaciones bancarias que posean una participacin igual o superior al 50% en una EC o que les permita el control, tienen que cumplir con las dos diapositivas anteriores y, adems el plan financiero deber ir acompaado de:
1. Un plan de diversificacin de inversiones y de gestin de riesgos, que deber en todo caso incluir compromisos para que la inversin en activos emitidos por una misma contraparte, diferentes de aquellos que presenten elevada liquidez y solvencia, no supere los porcentajes mximos sobre el patrimonio total, en los trminos que establezca el Banco de Espaa. 2. La dotacin de un fondo de reserva para hacer frente a posibles necesidades de recursos propios de la entidad de crdito participada que no puedan ser cubiertas con otros recursos y que, a juicio del Banco de Espaa, pudieran poner en peligro el cumplimiento de sus obligaciones en materia de solvencia. 3. Cualquier otra medida que, a juicio del Banco de Espaa, se considere necesaria para garantizar la gestin sana y prudente de la entidad de crdito Obligaciones de gobierno corporativo reforzadas: 50% (I) 24 El plan financiero contendr un calendario de dotaciones mnimas al fondo de reserva hasta alcanzar el volumen objetivo que, con la finalidad de garantizar la gestin sana y prudente de la entidad participada, determine el Banco de Espaa en funcin, entre otros, de los siguientes factores: 1. Las necesidades de recursos propios previstas en el plan financiero; 2. El valor de los activos ponderados por riesgo de la entidad participada y el volumen de la participacin de la fundacin bancaria en la entidad; 3. Si las acciones de la entidad estn admitidas a negociacin en un mercado secundario oficial de valores; 4. El nivel de concentracin en el sector financiero de las inversiones de la fundacin bancaria.
El fondo de reserva as constituido deber invertirse en instrumentos financieros de elevada liquidez y calidad crediticia, que debern estar en todo momento plenamente disponibles para la fundacin.
Obligaciones de gobierno corporativo reforzadas: 50% (II) 25 El fondo de reserva se utilizar en los supuestos que defina el BdE y, como mnimo, cuando hayan disminuido significativamente los RRPP de la entidad participada, poniendo en peligro el cumplimiento de la normativa de solvencia.
No ser necesario constituir el fondo de reserva cuando se incorpore al plan de diversificacin un programa de desinversin que incluya de manera detallada las medidas a implementar por la fundacin para reducir su participacin en la entidad de crdito por debajo del 50% en un plazo mximo de cinco aos. Este programa, que tendr carcter reservado, ser aprobado por el Banco de Espaa. En caso de incumplimiento, el Banco de Espaa podr exigir a la fundacin bancaria la presentacin en el plazo mximo de veinte das de una modificacin del plan financiero que incluir la constitucin de un fondo de reserva, sin perjuicio de las sanciones que pudieran proceder .
Obligaciones de gobierno corporativo reforzadas: 50% (III) 26 Protectorado:
1. Legalidad de la constitucin y 2. Funcionamiento de las fundaciones
En el supuesto de fundaciones bancarias cuyo mbito de actuacin principal exceda el de una Comunidad Autnoma, el protectorado ser ejercido por el Ministerio de Economa y Competitividad. En caso contrario, el protectorado ser ejercido por la correspondiente Comunidad Autnoma
BdE:
1. Obligaciones reforzadas de gobierno corporativo 2. Valorar la influencia de la fundacin bancaria sobre la gestin sana y prudente de la citada entidad, de conformidad con los criterios establecidos en el rgimen de participaciones significativas. Supervisin Mixta (arts. 45 y 46) 27 Las fundaciones que a la entrada en vigor de la Ley 26/2013 mantengan una participacin en una entidad de crdito que alcance los niveles previstos (10% o un consejero) slo se transformarn en fundacin bancaria si incrementan su participacin.
Las fundaciones de carcter especial del RD-L 11/2010 y las cajas de ahorro que no cumplan con lo dispuesto en la ley tienen un plazo de 6 meses para transformarse.
Las cajas que realicen el ejercicio indirecto tendrn un plazo de un ao para transformarse.
Las fundaciones bancarias que tengan ms del 50% de una EC o la controlen, que acudan a procesos de ampliacin del capital social de la entidad de crdito participada no podrn ejercer los derechos polticos correspondientes a aquella parte del capital adquirido que les permita mantener una posicin igual o superior al 50% o de control. Excepcin: procesos de reestructuracin, si el BdE lo autoriza. Rgimen transitorio (I) 28 Incompatibilidad:
En caso de que lo dispuesto en el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 40 afecte a personas que a la entrada en vigor de esta ley sean miembros del consejo de administracin de una caja de ahorros y simultneamente miembros del consejo de administracin de la entidad bancaria a travs de la cual aqulla ejerza su actividad como entidad de crdito, se permitir la compatibilidad temporal de todos o algunos de los consejeros afectados con las siguientes limitaciones:
1. En ningn caso podrn ejercerse funciones ejecutivas en el banco y en la fundacin. 2. El nmero de miembros compatibles en la entidad de crdito no podr exceder del 25% de los miembros de su consejo de administracin. 3. La compatibilidad de cada miembro se mantendr hasta que agote su mandato en curso en la entidad bancaria a la entrada en vigor de la Ley 26/2013, y en todo caso no ms tarde del 30 de junio de 2016. Rgimen transitorio (II) 29