I.

APUNTES PUNTUALES SOBRE LA INCOMPATIBILIDAD DE LA IMPUTACIN DE

UNA AUTORA MEDIATA EN VIRTUD A UNA POSICIN DE GARANTE DEL
RGANO DIRECTIVO EN LOS DELITOS AMBIENTALES.

1. INTRODUCCIN.

En principio, debe de discernirse que los delitos ambientales
regulados en el Cdigo Penal son delitos comunes, y en cuanto a su
clasificacin de acuerdo a la perspectiva funcionalista, se tratan o
bien de delitos de dominio o bien de competencia por
organizacin respectivamente y de infraccin de deber.

Asimismo, las descripciones tpicas de los referidos delitos tienen una
redaccin en forma positiva, esto es, prevn conductas tpicas
activas; por lo que, de imputarse una omisin, esta habra de seguir
las reglas de la omisin impropia o comisin por omisin, teniendo
que estar basada la imputacin en la existencia de una posicin de
garante o deber de garante y su infraccin. En tal sentido, para
fundamentar una posicin de garante habrn de seguirse las reglas
propias de dicha forma de comisin delictual.

Sobre la comisin por omisin, y su correspondencia con la accin,
Schneman, quien sigue en buena cuenta a Roxin, ha afirmado
que: () esta equiparabilidad de la omisin con un hacer activo
bajo el aspecto del dominio del hecho, se da cundo, y slo
cundo, tambin el autor de la omisin ejerza un dominio sobre el
suceso o que conduzca a la lesin del bien jurdico
1
.

Por su parte, el profesor Caro John
2
ha sealado al respecto que el
deber de garante o posicin de garante se puede fundamentar,
adems de en un deber institucional, en:

a) Deberes de aseguramiento, cuando el obligado tiene a su cargo
la administracin de una fuente de peligro, debiendo velar que
por dicha fuente de peligro se produzca una heterolesin. (Caso
del conductor de vehculo que, conociendo la inutilidad de los
frenos de su vehculo;


1
SCHNEMAN, Bernd. El llamado delito de omisin impropia o la comisin por omisin.
En: Estudios penales en homenaje a Enrique Gimbernat. Tomo II. Editorial Edisofer libros
jurdicos, Madrid, 2008, pgs. 1623-1624.
2
CARO JOHN, Jos Antonio. Manual terico-prctico de teora del delito. Instituto Max
Planck para el Derecho Penal Extranjero e Internacional y Cooperacin Alemana al
Desarrollo GIZ, Lima, 2014, pgs..248-249
b) Deberes de salvamento, cuando, por una defectuosa
organizacin de una persona, se ha creado un peligro que
puede alcanzar a un tercero y producir una heterolesin, en
cuyo supuesto est la llamada injerencia. (Caso de quien
enciende fuego en un lugar y debe de evitar que el fuego se
extienda y produzca heterolesiones); y

c) Deberes de asuncin, cuando una persona extiende su mbito
de organizacin, asumiendo una obligacin de la que no
posteriormente no se puede desentender (Caso del familiar que
asume el cuidado de un nio y no puede desembarazarse del
deber de cuidado que le fue configurado por haber asumido
participar en la organizacin de un riesgo ajeno).

De modo que en cualquiera de los dos funcionalismos la posicin
de garante que sirve de fundamento a una comisin por omisin
implican la ampliacin del mbito de organizacin propio dentro
de uno ajeno, en la medida en que dicho mbito ha sido
configurado por la existencia de un deber especial o por la toma
de posicin de dicho deber especial o positivo, el cual traduce el
control sobre el riesgo proveniente del cumplimiento de dicho
deber.

2. LA PROBLEMTICA Y LOS FUNDAMENTOS DE LA INCOMPATIBILIDAD.

Teniendo claro aquel panorama, corresponde desarrollar en este
apartado los fundamentos de incompatibilidad de un ttulo de
imputacin consistente en una autora mediata en virtud de la
existencia de una posicin de garante en la imputacin de la
comisin de delitos ambientales a rganos directivos que no
participaron en la ejecucin del hecho imputado. Esto es, a la
existencia de una autora mediata por omisin de un deber
previamente configurado, que sera el de vigilancia sobre un
determinado foco de peligro.

En cuanto a la posicin de Roxin, este ha indicado que () toda
autora mediata presupone que el sujeto de atrs se sirve de una
persona interpuesta a la que, mediante un hacer activo, emplea en
el curso de la accin, bien sea dirigiendo el suceso en virtud de su
dominio de la voluntad, bien sea simplemente impulsando l, como
obligado, a un extraneus doloso. Tal impulso falta por naturaleza en
la omisin
3
. Esto es lo que se ha denominado dominio de la
voluntad, y que es imposible de pensarse sin una actuacin
positiva o impulso inicial, inexistente en la comisin por omisin
4
.

En cuanto a la posicin de Jakobs, resulta pertinente la siguiente
cita: () es competente por la conducta del instrumento quien
presta una contribucin que vaya ms all de lo socialmente
adecuado, de lo neutral, llevando a cabo una aportacin
especfica para que el instrumento ejecute una determinada
conducta lesiva
5
. En el mismo sentido, VAN WEEZEL: () la autora
mediata debe ceder a favor de una intervencin del hombre de
atrs en el hecho conscientemente imprudente del hombre de
adelante, la cual, dado el caso, debe juzgarse segn el marco
penal del correspondiente delito doloso
6
.

Como se ha de observar, ambos autores postulan que la autora
mediata supone una necesaria existencia de una contribucin o
intervencin ms all de lo neutral para que el instrumento realice o
emprenda el hecho delictuoso, ausente en la comisin por omisin.
Pero ello es incompatible con la fundamentacin de una autora
mediata pues de realizar una omisin en infraccin de la posicin
de garante y configurar un marco de actuacin doloso, se tratara
de una infraccin omisiva de un deber positivo y no de una autora
mediata.

En tal sentido, lo anterior no obsta a que la imputacin se realice
bajo la modalidad de comisin por omisin por incumplir un deber
de vigilancia sobre el especfico foco de peligro que traduzca el
riesgo jurdico-penalmente desaprobado, el cual, de no existir,
tampoco podra fundamentar autora alguna.

3
BERRUEZO, Rafael. Autora y participacin desde una visin normativa. Editorial B de F,
Montevideo-Buenos Aires, 2012, pgs. 124-125.
4
TORRES JIMNEZ, Lucas. Temas controvertidos sobre autora y participacin.
Importadora y Distribuidora Editorial Moreno S.A., Lima, 2014, pg. 219.
5
BERRUEZO, Rafael. Ob. Cit., pg. 300.
6
VAN WEEZEL, Alex. Pena y sentido. Estudios de Derecho Penal. ARA Editores E.I.R.L.,
Lima, 2008, pg. 359.