Clausura de Establecimientos - Carlos Maria Folco

Lic.
Luis Pedro Cordn Sevillanos Carnet 1119975

Maestra en Derecho Tributario /UNIVERSIDAD PANAMERICANA
Recensin Procedimiento Tributario (Autor: Carlos Mara Folco)

Capitulo XII
Clausura de establecimientos

Introduccin

Ante la inminente necesidad de crear una figura jurdica que juegue, un papel
antagnico e intente revertir la grave situacin donde la cultura de evasin se
haca cada vez ms consistente y la carencia de un sistema represivo eficaz y que
las infracciones sancionadas con multa no eran suficientes, se encontr con la
sancin de clausura de establecimientos. Una figura que para muchos estudiosos
del derecho adquiere un perfil de inconstitucional y para otros como Folco es:

un sistema novedoso y equilibrado de apercibimientos y estmulos, induciendo a
los incumplidores a modificar espontneamente sus conductas (Folco, pg.
407)

Lic. Luis Pedro Cordn Sevillanos Carnet 1119975

Bien jurdico tutelado

Bien jurdico tutelado se define como el valor que se busca proteger por parte del
Estado, detrs del texto jurdico. Ahora bien, con la figura jurdica de la clausura
de establecimientos se determinar cul es ese bien jurdico que intenta proteger
el estado. Cabe resaltar, que este bien jurdico tutelado no tiene naturaleza
individual, sino colectiva, ya que la infraccin a la misma no solo afecta a una
entidad o persona, lo hace con la totalidad la sociedad sometida a la potestad del
Estado, constituyendo de la Administracin Tributaria como el bien jurdico
tutelado.

Clausura tributaria

Esta recae sobre una figura de naturaleza sancionatoria, tiene implicacin de
carcter econmico, social financiero y jurdico produciendo un fuerte impacto en
la sociedad. La clausura tributaria, no es ms que el cese total de actividades
de un determinado establecimiento en cualquiera de sus modalidades (ya sea
industrial, agropecuario, comercial o de prestacin de servicios) durante el lapso
que fije la norma por medio de resolucin judicial dentro del mnimo y mximo

legalmente establecido. La clausura tributaria tiene su origen por el incumplimiento
de determinados deberes formales establecidos en ley.

Folco, dentro de su obra solo aborda el tema de manera superficial y neutral, no
atrevindose a fijar una lnea de pensamiento, si no que su prrafos acogen a
diferentes pensamientos lo que imposibilita hacer una anlisis crtico nicamente a
este autor.

Dndole seguimiento al pensamiento de Falco, citamos el siguiente prrafo:

Tanzi ha destacado la efectividad del procedimiento de clausura, poniendo de respaldo que
las sanciones ms eficaces para asegurar el cumplimiento fiscal son las que resultan ms
visibles, se aplican rpidamente y no resultan desmesuradas, puntualizando que con el
cierre temporario de locales, el riesgo de verse avergonzado en pblico puede ser un fuerte
desincentivo del fraude fiscal.

En Guatemala, el Cdigo tributario (decreto 6-91, del Congreso de la Repblica)
especficamente en el artculo 85 de dicho cuerpo normativo establece
determinadas infracciones o negocios que son sancionados con cierre temporal
de empresas, establecimientos o negocios, y que, a su vez dicho cuerpo
normativo regula en el artculo 86 el procedimiento que se ha de seguir para la
aplicacin de la sancin del cierre.


ARTICULO 86. Cierre temporal de empresas, establecimientos o negocios. El cierre
temporal de las empresas, establecimientos o negocios es la sancin que se impone a las
personas individuales o jurdicas propietarias de dichas empresas, establecimientos o
negocios, que incurran en la comisin de las infracciones tipificadas en el artculo 85

La sancin a la que se ha hecho referencia a lo largo del presente documento,
como se ha escrito con anterioridad, guardaba hasta hace algunos meses matices
de inconstitucional. Y es que, el trmino guardaba se menciona porque con
anterioridad la Superintendencia de Administracin Tributaria SAT- tomaba la
facultad (sin tenerla), para cerrar en forma preventiva cualquier establecimiento
(empresa o negocio) ya sea de actividades comerciales, financieras, profesionales
u otras actividades gravadas que no se hayan registrado como contribuyente o
responsable ante la misma.

La Superintendencia de Administracin Tributaria SAT- , fue creada con la
finalidad siguiente: (Fuente: portalsat.gob.gt)

El objetivo general del proyecto consisti en crear, disear y poner en funcionamiento una
institucin autnoma y descentralizada, moderna, eficiente y eficaz, que se hiciera cargo de
la administracin tributaria y aduanera, y que fuera capaz de incrementar los ingresos
tributarios en forma sostenida, honesta y transparente

Se puede observar, que dentro las facultades y/o atribuciones de la
Superintendencia de Administracin Tributaria -SAT-, no expone nada de

clausurar negocios u otra terminologa que se asemeje, reconociendo nicamente
con ente recaudador y administrador de tributos y aduanas.

El Artculo 86 del Cdigo Tributario describe un procedimiento para establecer si
es procedente o no la sancin de cierre de establecimiento comercial, el cual lo
que pretende nicamente es que el rgano encargado de la recoleccin de
recursos para que el Estado realice su funcin (Superintendencia de
Administracin Tributaria SAT) sugiera al juez de paz competente decretar la
sancin mencionada, lo cual posibilita que exista en el procedimiento una violacin
al derecho de defensa y al principio jurdico del debido proceso contenidos en el
Artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.

La inconstitucionalidad puede promoverse de dos formas: 1) en sentido general; y
2) en caso concreto, teniendo efectos distintos ya que la primera de ellas busca la
expulsin de una norma del ordenamiento jurdico o sea pierde su vigencia y la
segunda de ellas pretende que en el caso en concreto no se aplique tal norma, no
perdiendo su vigencia.

Pretendiendo entonces que al ser declarada con lugar la accin constitucional y
quede fuera del ordenamiento jurdico, el Congreso de la Repblica de Guatemala

modifique el procedimiento contenido en la norma sealada de ser violatoria de
derechos fundamentales.

Debiendo entender que el debido proceso es notificacin, juicio justo, publicidad,
oralidad, igualdad de las partes, el derecho a la doble instancia, el derecho de
acceso a la justicia, el derecho de formular alegatos, el derecho de presentar
medios de prueba, el derecho a una sentencia fundada en derecho, el derecho a
recurrir el fallo, el derecho a juez natural, el derecho al tribunal competente,
independiente e imparcial, si se cumple con ello, se llenan los requisitos que
posibiliten sealar que se cumple con las garantas constitucionales, porque de no
ser as, se evidenciar una violacin a la norma suprema.

Encontrar control Constitucional eficaz se ha convertido en un imperativo legal de
todo estado de derecho, tal necesidad ha sido resuelta con la creacin de un
Tribunal Constitucional independiente; en el caso de nuestro pas Guatemala, la
Corte de Constitucionalidad, la que debe responder exclusivamente a garantizar la
supremaca de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, dictando
sentencias que velen exclusiva, oportuna y eficazmente por el imperio de la
Supremaca Constitucional.


Dentro del presente documento, se deja como resultado un crtica fundamentada,
en la legislacin guatemalteca; y, en especial a en la doctrina legal sentada por la

Corte de Constitucionalidad de los vicios o defectos que contiene el procedimiento
en el ya mencionado artculo 86 del Cdigo Tributario (decreto 6-91, del Congreso
de la Repblica), as como la inconsistente y errnea integracin de la normativa
de carcter procesal que resuelven los rganos jurisdiccionales para la aplicacin
de la sancin.

Ante lo anteriormente escrito, sera ms efectivo si, los rganos jurisdiccionales,
previo a la emisin de la sentencia correspondiente, recurran a una consulta ante
la Corte de Constitucionalidad, para establecer si es procedente, declarar la
inaplicacin de la sancin de cierre de establecimientos comerciales, empresas,
negocios, cuando existe una omisin formal de los deberes tributarios, como es el
caso de no extender factura.

Otro punto importante y procedente, sera el que la administracin tributaria
procediera al cobro de las infracciones tributarias o las multas impuestas por la va
econmica-coactiva ante los rganos jurisdiccionales, sustituyndose de esta
manera la aplicacin del cierre temporal de empresas, negocios o

establecimientos comerciales, por ser violatorio, a las normas constitucionales y a
los principios como los son: el derecho a defensa, derechos a la propiedad
privada y a la libertad de comercio.

Ahora bien, como parte culminante al anlisis encomendado y previo a la
exposicin de conclusiones, que por dems demostrado que el cierre temporal de
empresas, negocios o establecimientos comerciales restringen los derechos de
propiedad privada, libertad de comercio y derecho de defensa; que es mejor una
sancin pecuniaria de con perfil econmico-coactivo ante un rgano jurisdiccional
y con ello no violentar las normas constitucionales.

Este tema conlleva ya a repercusiones, las cuales, ya han impactado y han
determinado que nuestro rgano supremo, la Corte de Constitucionalidad elimina
la facultad a la Administracin Tributaria SAT- el cierre preventivo de negocios
cuando se incumples con las leyes fiscales. Claro est, que la figura del cierre de
establecimiento no ha sido suprimida, La figura que sigue existiendo es el cierre
temporal de negocios, que la SAT puede efectuar luego de una resolucin de un
juez.

El Instituto Centroamericano de Estudios Fiscales (ICEFI), refiri que el problema
es producto porque se cometi el error de no establecer un mecanismo de

derecho de defensa para el contribuyente como fijar una fianza u otra garanta.
(Fuente: Prensa Libre, 2014)

Conclusin

Al finalizar el presente anlisis crtico del documento del autor Carlos Mara Folco,
se generan las conclusiones siguientes:

1. No existe derecho a defensa cuando hay cierre temporal de establecimiento
comercial, porque el Juez de Paz impone sancin y se cierra el negocio sin
poder demostrar su inocencia.

2. Se viola el debido proceso porque la Superintendencia de Administracin
Tributaria sugiere la sancin al Juzgado de Paz, quien no tiene criterio
propio para dictaminar debido a que nicamente tiene a la vista las pruebas
aportadas por dicha institucin.

3. Existe inconstitucionalidad ante las acciones de cierre de establecimientos,
por parte de la Administracin Tributaria (SAT) porque la ley no la faculta
para hacerlo; y

4. Desde el punto de vista del derecho comparado, la situacin de
inconstitucionalidad no deber estar lejana a la concretizada en Guatemala.
La accin de cierre de establecimientos vulnera cualquier principio tico y
legal de no permitir el inmaculado derecho de defensa.

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