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NOVOS PARADIGMAS DE

Celso -,>'ouz, Cut:rn}u!1ior


E DE PROPRIEDADE
NOVOSPARADIGMASDEPOSSE
EDEPROPRIEDADE
Celso Souza GuerraJunior"
SUMRIO: 1. Modificaes introduzidas pelo novo cdigo civil.
1.1. Posse. l.2.PropJiedade. 1.3. Os princpios norteadores do novo
cdigo. 2. Adequao dos conceitos. 2.1. Aplicabilidade dos
institutos fi:ente o anseio social. 3. Concluso. 4. Bibliografia.
SUMMARY: 1. Modifications Introduccd by the New Civil Code.
1.1. Possession. 1.2. Propriety. 1.3. The PJinciples ofthe New
Code. 2. Adaptation ofthe Concepts. 2.1. Applications oFthe
institutes fi:ont the social desires. 3. Conclusion. 4. Bibliography
SUMARIO: 1. Las Modificaciones Introducidas por el Cdigo Civil
Nuevo. 1.1. La Posesin. 1.2. Propiedad 1.3. Los Principios deI
Cdigo Nuevo. 2. La Adaptacin delos Conceptos. 2.1. LasAplicaciones
de los Institutos fi:ente los deseos sociales. 3.Condusin. 4. Bibliografia
RESUMO: A concepo individualista e patrimonialista
inserida pela codificao civil de 1916 deve ser abandonada em
homenagem aos princpios constitucionais. Interpretar a
propriedade utilizando-se da noo de que o patrimnio ator
coadjuvante na vida do Direito muito mais que uma exigncia
constitucional, acima disto uma necessidade urgente.
ABSTRACT: The individual and patrimonial concepton
inserted through the 1916's civil codifica ton should be
abandoned in honor ofthe constitutionaIs principIes. Interpret
the propriety through the noton that the patrimony is a
secondary actor on the Law's live is much more than a
constitutionaI exigency, after alI is a urgent need
Mestranda em Direito Negocia! peja Uniw:rsid'lde Londrina. Pw!t'ssor da
UlJiveJ/CascaFel - Pr, Advogado.
322
I
l
RESUMEN: EI concepto individual y patrimonial inserido con
la codificacin civil de J9J6 debe ser abandonado en d honor
de los principias constitucionales. Interpretar la propiedad
utilizando la nocin de que el patrimonio es agente secundaria
en el Derecho vivo es mllcho ms que una exigenca
constitucional, ms que eso, es una necesidad urgente.
PALAVRAS-CHAVE: Posse. Propriedade. Novo Cdigo Civil.
Funo social. Hermenutica constitucional.
KEY-WORDS: Possession. Proprety. New Civil Code. Social
function. Constitutional Hermeneutc.
PALABRAS-LLAVE: Posesin. Propiedad. Nuevo Cdigo Civil.
Funcn social. Hermenutica Constitucional.
1. Principais modificaes introduzidas pelo novo cdigo civil
1.1 Posse
Ao analisarmos o Cdigo Civil de 2002, verificamos de plano a
modificao de localizao dos temas em relao ao Cdigo de 1916.
Neste ltimo, o livro das coisas fica logo aps o direito de famlia,
compondo o livro II da parte especial. (entre os artigos 485 a 862)
N o Cdigo de 2002, verificamos que a nova sistemtica levou o livro
das coisas para o livro III da parte especial, logo aps o livro que trata do
direito de empresa. (entre os artigos 1.196 a 1.510) Esta nova
sistematizao organizou o Cdigo de maneira a tratarmos o contedo
de uma forma seqencialmente lgica, visto a disposio das matrias.
As mudanas a serem introduzidas em nosso cotidiano, no se
resumem a meras alteraes numricas ou alteraes topogrficas das
,.
disposies. Os princpios utilizados como norteadores para a concepo
,.
de uma nova codificao se contrape e muito aos princpios utilizados
no Cdigo de 1916, que serviram enormemente a sociedade da poca,
mas que necessitava ser substituda. No antigo Cdigo, devido aos anseios
da classe que detinha a cultura, a viso do sistema foi essencialmente
dicotomizava Ihering em obra La possesoll,
salientava: A da posse, como exterioridade
da proteo da um facilitao da proV
qual aproveita, necessariamente, no-proprietrio".
um
da
324
Guerr,ljUlor
patrimonialista e patriarcal, sendo que a coletividade resumia-se aos que
tinham sua vida regulada pela lei CiviL
Com as novas diretrizes inseridas principalmente pelo insigne Miguel Reale,
o Cdigo Civil de 2002 possui uma viso mais humanista, ainda que necessita de
certa lapidao, mas sem precedentes tomando o Cdigo de 1916 como paradigma.
Para a configurao do instituto posse, estritamente necessria
presena de dois fatores. O corpus e o anmus. Em que pese o brilhantismo
de usa obra, a concepo do elemento anmus para Savigny no a que
melhor se enquadrava dentre as hipteses do cotidiano.
Devido enorme velocidade que a sociedade imprime em sua evoluo, o
Direito sempre vem tentado regular e regulamentar os chamados "novos Direitos".
Desta evoluo, surgiram casos em que a teoria de Savigny no poderia
ser aplicada, visto que, para ele, o anmus consistia na real inteno de ter
a coisa como sua, de ser realmente o dono da coisa1.
Tal teoria vigorou durante certo tempo, mesmo diante das diversas
crticas que sofria, e bem serviu a sociedade at ento.
Em um contraponto, surge ento lhering com sua nova concepo
sobre posse. Dizia que o anml1s seria to somente a inteno de agir
como dono da coisa, sendo que, desprezava a inteno de propriedade, e
fixava-se na aparncia de domnio.
Esta aparncia veio a resolver diversos problemas que foram criados pela
adoo da teoria de Savigny, como no caso da locao, onde o locatrio no
tem a inteno de adquirir o patrimnio, mas age de forma a conserv-lo e
at mesmo em recuper-lo em caso de esbulho, sendo parte legtima para
agir, utilizando-se das aes possessrias
2
, caso em que a teoria de Savigny
no reconhecia a posse, justamente por lhe faltar o elemento anmus.
Ento, definimos posse como sendo uma situao de fato onde uma
pessoa exerce sobre a coisa, poderes ostensivos, protegendo-a e conservando-
a como se dono fosse.
1 Como bem resume Son Tiago Dantas, "Depois de dos textos,
chegou J concluso de que o conceito rOmano de reunia necessariamente elementos:
um, a material coisa, o elemento fisco do e que comum posse e deteno;
Savigny chamou-o de corpus. Outro, o elemento subjetivo, volntrio, O qual o mesmo roma11lsta
o nOlllC de ;JJ11Inus. Q1C o ;Jn11u.y? inteno de ter a para si; a vontade ter o
nOllallleIl[{) de dono".
2 As entre as teorias de Savigny e Ihering so salientadas por inmeros doutrinadores. Em
Darcy Arrud:J Miranda, podemos salientar que "Contrapondo-se " teoria subjetiva que
Vale destacar tambm a noo de aproveitamento econmico da coisa,
sendo que a fruio um dos poderes inerentes ao instituto. Ento, possuidor
aquele que voluntariamente exerce poderes como utilizao, gozo e disposio
de bem material, em nome prprio e que a lei assim o permita ou no proba.
O texto do Cdigo de 2002, no Ttulo reservado posse, guarda grandes
semelhanas com o texto do Cdigo de 1916. As modificaes, em sua
maioria, fora cunhadas para a aproximao com a melhor doutrina,
,.
atendendo a nova concepo de que a posse no um Direito, mas sim
um fato relevante ao mundo jurdico. Podemos justificar tais alegaes,
verificando que a parte final do art. 490 do Cdigo de 1916 foi excluda,
ficando a redao do art. 1.201:
Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o
obstculo que impede a aquisio da coisa.
Alm da supresso desta parte do art. 490 do Cdigo de 1916, a extino
do constituto possessrio como meio de aquisio da posse, onde tal figura
jurdica no mais existir a partir do final da vacatio legis.
O mesmo ocorre com os art. 506 e 507, onde as aes possessrias
foram retiradas do texto do novo cdigo, para serem reguladas
exclusivamente no Cdigo de Processo Civil, sendo que ao proceder desta
forma, o legislador uniformizou o procedimento, que anteriormente era
regulado tanto pelo Cdigo Civil quanto pelo Cdigo de Processo Civil.
Normas que versavam sobre o mesmo objeto, mas de forma antagnica.
Outro ponto a ser considerado que no cdigo de 2002, a redao dos
artigos mais simples e objetiva, sendo que a reduo do nmero de
artigos pertinentes matria no suprimiu os principais direitos inerentes
ao instituto, pelo contrrio, ampliou o alcance da norma, atendendo
melhor doutrina e a adoo das clusulas gerais como model0
3

Mas, vemos com certa preocupao o tto das alteraes principiolgicas no
serem to profundas quanto deveriam. Em que os princpios norteadores
serem de grande valia, a essncia do instituto no foi alterada substancialmente.
Adotando os conceitos trazldos pro Judith Marins-Costa , a tcnica de de nosso cdigo
nrI\'1Ic2'IOU as chamadas clusulas gerais, pois, o modelo de cdigo em nosso tempo no tem mais
a estrutura como queriam os oitocentistas, Um totalitrio tem
para a mobilidade da vida, justamente as clusulas gerais tais aberturas, vinculadas
dialeticuncnte a regras constitucionais.A das lnlneras caractersticas das chlusulas
empregam cujos termos ntencionahnentc abertos e vagos
J
mnrp,"m
indetermin,ldos", permitindo assim a incorporao de e diretrizes originalmente externos ao
cdigo. Tendo em vista tais vantagens das clusuias, rejeitar o conceito de nonICa fechada e
pois, a sociedade evolui e cria novas jurdicas com velocidade
ferramentas flexveis como tais, para tutelar e regular estas novas
de conceitos e entre Cdigo e vUllOlllU'I,"U
proposta que visa a
A viso da posse no novo cdigo continua sendo patrimonialista com
alguns nuances de humanista. Isso contraria um dos fundamentos do
Estado Democrtico de Direito implantado pela Constituio de 1988.
Contraria justamente o previsto no Art. 1", lU, que estabelece como
um dos fundamentos, a dignidade da pessoa humana.
E contraria, visto que, valoriza o cunho patrimonial do instituto em
detrimento da dignidade da pessoa humana. Vale lembrar que o Direito
foi feito para servir o homem em todas as suas necessidades
4

Portanto, de suma importncia a alterao principiolgica do
instituto posse, visto que da forma como exposta se inconstitucional.
1.2. Propriedade
Qyando da concepo do cdigo Civil de 1916, a sociedade da poca
exigia uma legislao que protegesse os interesses da coletividade. O
conceito de coletividade da poca consistia na delimitao de um grupo
de classes sociais que dirigiam o pas.
Com o ponto de vista do sculo passado, o legislador determinou o que lhe foi
solicitado, ou seja, produziu um conjunto de norma que tinha suas bases filosficas
calcadas essencialmente em uma sociedadepatriarcal e principalmente patrimonialista.
Cumpre pontuar novamente que a legislao Civil de 1916 cumpriu
seu objetivo, regulou os institutos e proporcionou a manuteno da
sociedade atravs da fora coercitiva da norma, uniformizando
procedimentos com intuito de preservao paz social.
Serviu, no serve mais.
Qyando do incio do sculo, a propriedade era intocvel. Os bens
materiais conquistados pelo homem incorporavam-se ao seu patrimnio
de forma a no mais sair, seno por vontade deste, e dizia-se que o bem
poderia ser utilizado da forma que o proprietrio / possuidor bem
entendesse, ou seja, o fim da propriedade era de arbtrio exclusivo do
proprietrio. A propriedade era absoluta.
, Em ateno s lies de Luiz Edson Fachin, em especial as constantes do Estatnto
Patrimnio Mnimo, onde cita Pietro Perlingieri, " ...prope a Perlingicn a fUncionalizao
subjetivas patrimoniais s existenciais. De um lado, a confirmao de que se trata de
distintas: o patrimnio, definitivamente, no integra De outro,
inverso do foco de interesse do direito: o patrimnio seNrr e, portamo, as situaes
subjetivas patrimoniais so funcionalizadas dignidade da pessoa. tambm, direo,
caminha ao se tomar Direito privado como garantia de acesso a bens, partir da conSCle.nCla
carter instfumentaJ ferran1entaS iurdicas".
~ ~
Como adventodaConstituiode 1988,estanoode livrearbtrio
foisuprimida,tendoemvistaoart.5inc.XXIII,oart. 1822
'
"oart. 184
eo art. 186, queestabelecemquetodaapropriedade,tantoruralquanto
urbana dever atender umfim determinado 'social'.
~
Noart.5,verificamoso comandogeral, noart. 182 2o fimsocial
...
da propriedade urbana, no art. 184, para o fim social da propriedade
,
I
rural, e porfim noart. 186, a prpria Constituio estabelece qual o
fimsocialdapropriedaderural.
..
Mastalnoodedireitoabsolutonofoi concebidahpoucotempo,no
umacriaocontempornea.Autilizaodapropriedadeparaoalcancedobem
comumjeraanunciadanosculopassadopordiversos pensadoresdapoca,
emdestaqueSoTomsdeAquino,quenaidademdiajpregavatalfim.
O reconhecimentodautilizao dobemparao fim comum, no se
contrape noo de propriedade privada. A utilizao racional e a
utilizao individual no so opostos, mas paralelos, observado o
princpiodaproporcionalidade
5
, podemseguirjuntos.
Podemos ainda considerar que a incluso de novos conceitos para o
usucapio,tantodebensmveis,quantoimveis,surgecomoosisemum
desertodenormaspatrimonialistas.O conceitodeposse-trabalho"foieleito
paradirigiroinstitutocomoumtodo,noqueserefereaoCdigode2002.
Assim,nashiptesesondeopossuidorderdestinoeconmicooudemoradia
habitual,realizandoobrasdeaproveitamentoeconmico,atendendoassim
a teoria da posse de Ihering, o prazo ser reduzido, conferindo assim, a
aquisio da propriedade. Desta forma, o legislador est claramente
privilegiandoadestinaoeconmico-socialdapropriedadeemdetrimento
da meraespeculaoimobiliriaeat mesmoadesdiadoproprietrio.
Aindaencontramos noart1228
7
, emseupargrafo4umaformalubrida. No
textonohqueseflaremusucapioclssico,emuitomenosemdesapropriaopura.
o proprietrio tambm ser privado da o imvel reivindicado consistir em extensa
na posse e por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas,
estas nela houverem ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz
de interesse social econn1ico relevante".
327
A lDnm de privao da propriedade prevista no di'itxNtivo , mmo dito, uma fOnTla
mistaentreusucapio edesapropriao, pois presentes os pressupostos dos dois institutos.
Destaque-se o silncio do legislador quanto pessoa que deve pagar a
indenizao. Como o instituto relativamente novo, poderia o Cdigo
j prever o sujeito passivo da obrigao de indenizar, bem como as
limitaes e formas de pagamento, orientaes suprimidas pelo texto legal,
utilizando-se de uma clusula genrica e deixando exclusivamente ao
arbtrio do juiz a interpretao do dispositivo.
1.3. Os princpios norteadores do novo Cdigo
este o norte estabelecido pelo insigne Miguel Reale, visto que ao
coordenar os trabalhos estabeleceu quatro princpios bsicos, quais sejam
o da socialidade, o da eticidade, o da operabilidade e o da concretude.
Ligados umbilicalmente ao fim social da propriedade esto estes
princpios, sendo que o chamado fim social tem abrangncia muito mais
ampla que a noo estabelecida, visto que no art. 186 da CFR8, esto
elencados os requisitos de cumprimento da funo social.
Estes requisitos vo muito alm da mera produtividade da rea, sendo
que para o cumprimento do exigido na constituio, a propriedade deve
alm de produzir, respeitar o meio ambiente e as relaes de trabalho,
bem como a promoo do bem estar do proprietrio e dos trabalhadores.
Qyando falamos nos princpios, os que mais se sedimentam na nova
teoria da posse so os princpios da operabilidade e o da concretude, pois,
as novas disposies trazem alm de inovao na redao dos artigos,
poderes ao magistrado e possibilidades s partes no sentido de realizarem
o Direito na melhor forma.
Os demais princpios esto intrnsecos na principiologia dos institutos
possessrios, mas em pequena proporo, sendo que poderiam ter sido
utilizados com mais nfase na busca da realizao do ser humano enquanto
titular de Direitos. Na forma posta, parece que o homem quem depende
do Direito, sendo que o Direito quem deve servir ao homem
9

propriedade rural atende, simultaneamente, segundo
e"aUel<;LlCI'" em lei, requisitos:
e adequado;
dos recursos naturais preservao do meio ambiente;
disposies que regulam as trabalho;
exploraeio que favorea o bem-estar dos e dos trabalhadores,
prilltcpios so eJencados prprio em
"JJ<uaJe'"t:llLe em "ires da inernet, em espeaal no
diversos artigos fJUUJ.1L4UV'
2. Adequao dos conceitos
A discusso da adoo de uma das muitas teorias sobre posse e
propriedade j no causa grandes debates pela aceitao praticamente
unnime da teoria de lhering, em sendo posse a aparncia do domnio.
Seria prudente a verificao e utilizao em conjunto da teoria
formulada pelo brilhante lmmanuel Kant, em que figura essencialmente
a utilizao econmica da coisa e tambm o fato de que a relao jurdica
que se estabelece entre pessoas, sendo que a coletividade sujeito passivo,
como o prprio conceito de omnes.
Investigando o art. 1225 do Cdigo de 2002, percebemos a presena
do direito de superficie e do direito do promitente comprador do imvel
como institutos de direito real.
O direito de superfcie volta codificao depois de algum tempo, e
mantm suas caractersticas, como a natureza jurdica que a de direito
real autnomo.
Trata-se da autorizao do proprietrio para que o superficirio
construa ou plante em sua propriedade, mediante contrato escrito e
registrado em cartrio, onde se compromete a conservar o bem e ficar
responsvel pelos encargos tributrios do mesmo.
O uso da superficie no autoriza a utilizao do subsolo, exceto quando
for da natureza do bem, atendendo ao principio constitucional onde
fica estabelecido que a utilizao dos recursos minerais bem como do
subsolo pertencem unio.(art. 20 CRF)
Outro tpico de importncia reside no fato de que a utilizao da
supertlcie deve ser por tempo determinado, transmitindo-se aos herdeiros
do superficirio, podendo este inclusive alienar o direito, sendo que fica
extinto o contrato caso este d destinao diversa da estipulada no
instrumento constitutivo.
Quanto aos direitos do promitente comprador, a inovao do novo
cdigo fica por conta da positivao de prtica j antiga no meio imobilirio.
Como ocorre na grande maioria das legislaes, o direito acompanha
a sociedade. A coletividade cria uma situao, e a seguir, o direito
regulamenta tais acontecimentos que se constituem em fatos jurdicos.
Esta regulamentao veio para legalizar diversas situaes dos
chamados contratos de gaveta, onde o promitente comprador no possua
segurana na efetivao de seu direito.
L-_____________________________________________________________________________________________ ~ _ _ _ _ _ --
330
NOVOS PARADIGlvIAS DE
CElso SouZ.! Guerr.l JunOl
POSSE E DE PROPRIEDADE
Em que pesem as exigncias dos art. 1.417 e 1418 do Cdigo Civil de
2002, tal regramento de suma importncia, pois, a maioria dos casos
refere-se aos contratos de financiamento imobilirio da Caixa Econmica
Federal, e do outro lado esto pessoas de baixa ou mdia renda que
dependem da regulamentao de seus contratos, e tal prtica consiste, na
melhor forma de realizao de justia social habitacional, ao que no
estava nos planos da CEF que passou de rgo social para mero
arrecadador financeiro. Verdadeiramente Instituio Financeira.
Assim, "mediante promessa de compra e venda, em que no se pactuou
arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e
registrada no cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente
comprador direito real aquisio do imvel" (art. 1417 do Cdigo de
2002), e ainda o direito de seqela previsto no art. 1418.
2.1. Aplicabilidade dos institutos frente o anseio social
o direito vigente no garante, de um lado, a implementao de
expectativas de comportamento sancionadas pelo Estado e, com isso,
segurana jurdica. De outro lado, os processos racionais da normatizao
e da aplicao do direito prometem a legitimidade das expectativas de
comportamento, inclusive por respeito lei. No basta transformar as
pretenses conflitantes tem pretenses jurdicas e decidi-las
obrigatoriamente perante o tribunal, pelo caminho da ao. Para cumprir
sua funo, a ordem jurdica tem que satisfazer simultaneamente as
condies de aceitabilidade racional e da deciso consistente.
De um lado, o princpio da segurana jurdica exige decises tomadas
consistentemente, no quadro da ordem jurdica estabelecida. De outro
lado, a pretenso legitimidade da ordem jurdica implica decises, as
quais no podem limitar-se a concordar com o tratamento de casos
semelhantes no passado e com o sistema jurdico vigente, pois devem ser
fundamentadas e racionalmente, a fim de que possam ser aceitas como
decises racionais pelos membros do direito.
Deve se garantir simultaneamente segurana jurdica e correo. A
hermenutica jurdica contrape o modelo convencional, a idia
aristotlica de que nenhuma regra pode regular sua prpria aplicao.
Prope um modelo processual de interpretao que tem incio numa
compreenso valorativa que estabelece uma relao preliminar entre norma
e estado de coisas, abrindo horizontes para os ulteriores relacionamentos.
Tem posio prpria na teoria do direito, pois resolve o problema da
racionalidade da jurisprudncia atravs da insero contextualista da razo
no complexo histrico da tradio.
A alternativa do realismo no oferece uma base convincente para
validade de decises jurdicas em meio a uma sociedade pluralista. As
teorias jurdicas realistas no contestam o valor descritivo da metodologia
porm chegam a uma outra avaliao da compreenso
comanda o processo de interpretao.
Na viso do realismo, no possvel fazer uma distino clara entre
direito e poltica e lanando mo de caractersticas estruturais. No faz
mais sentido o postulado segundo o qual a segurana do direito deve ser
garantida atravs de decises consistentes, na base de um sistema de
normas suficientemente determinadas.
O direito passa a valer como um instrumento do controle do
comportamento a ser acionado para fins racionais, fiz polticos fundamentados
de acordo com o bem-estar econmico e principalmente pessoal.
Os realistas no conseguem explicar como possvel combinar a
capacidade funcional do sistema jurdico com a conscincia dos especialistas
participantes, a qual radicalmente ctica em termos de direito.
Ao contrrio, o positivismo jurdico pretende fazer jus funo da
estabilizao de expectativas, sem ser obrigado a apoiar a legitimidade da
deciso jurdica na autoridade impugnvel de tradies ticas. Ao contrrio
dos hermeneutas, os positivistas sublinham o fechamento e a autonomia
um sistema de direitos, opaco em relao a princpios no jurdicos.
Assim, o problema da racionalidade decidido a favor da primazia
uma histria institucional reduzida, purificada de todos os
fundamentos de validade suprapositivos.
Na proporo em que o direito vigente no suficiente para
determinao precisa de um estado de coisas, o juiz deve decidir conforme
seu prprio arbtrio, atravs de preferncias no fundamentveis e
juridicamente s vezes orienta suas decises por padres morais, que no
so mais cobertos pela autoridade do direito.
A moral, como medida para o direito correto, fundada na formao
poltica da vontade do legislador e na comunicao poltica da esfera
pblica. O contedo moral de direitos fundamentais e princpios do Estado
de Direito explica-se pelo fato de que os contedos das normas
fundamentais do direto e da moral se cruzam.
Para Dworkin, a interpretao do princpio hermenutico d-se
inicialmente h uma neutralidade, sistema jurdico autnomo e fechado,
331
NOVOS 11'!RADiCA1AS DE
rOSSR R DE PROrRtEOADJ}
e por fim a interpretao construtiva. Neste modelo temos um direito
positivo, composto de regras eprincpios, que assegura atravs de uma
jurisprudnciadiscursiva,aintegridadedecondiesdereconhecimento
que garantemacada parceirododireito igual respeitoeconsiderao.
EmconclusoparaDworkin,devidoaestainterpretaoconstrutiva,
cada juiz, emprincpio, poderia chegar, em cada caso, humadeciso
idealmente vlida, na medida em que ele compensa a suposta
indeterminaododireito,apoiandosuafundamentaona teoriaonde
o juiz deve e reconstruir racionalmente a ordem jurdica respeitando a
hierarquiaentreprincpiosenormas,levandoosdireitossrioetratando
as partescomdignidade.10
3. Concluso
Direitodeveantes de tudobuscarumnovodespertarnoquese refere
ao sujeitoin concreto, quedeve servistonomaiscomoumserprivado
esimcomoumcorposocialpensanteequetemnecessidadeseaspiraes
osquaisdevemserrespeitados
ll
.
Apartirnestanovavisodecoletivo,hqueexistircomunicaotanto
dosdemaisramosdoDireitocomotambmcomunicaoentreosdemais
ramos da cincia comoahistriaantropologiaesociologia.
Em um segundo momento seria pertinente a colaborao da
psicanalticaparaquesebuscasseoobjetivodetodoestesistemadepremissas.
Longedaidiadeesgotaraspossibilidades,pretensodeestabelecertodas
as sadasjurdicasparaas lidesdanovasociedade,osistemaPrivadodeveser
poroso,despidodeformalidadesecomsuasbasesfixadasnoquechamamos
declusulasgerais,pois,devidonaturezadasmesmassoflexveisepermitem
uma abrangncia maior, tentando ao fato concretol2.
lU Noes construdas aO obras Ronald Dworkin. Na primeira, levando
Aulor traa as linhas crticas ao
positivislno JlTIerlCano, COIllelllilllUO as Suprema dos E.U.A.. Aps, no
Imprio do Direito Fontes, So Paulo, 1999), sedimenta a crtica e inova com a
determinao m,ls "Clame'''" chama de Juiz Hrcules, de desmontar
e lTIOntar novan1ente o sisten1a judiciais mais adequadas aos
princpios da verdadeira realzao da justia.
Nesta teia, Jrgen Ibbermas, (Entre fticid'lde validade) a compreenso da chamada
"colcha de retalhos" que compe o sistema jurdico, a necessidade de utilizao de
normas mais adequadas aos momentos de sua e mdispensvel a utilizao
do pressuposto de que o direito foi concebido para ou a vida do homem.
" Valores tais expressos na Declarno Universal dos Direitos do tratado internacional o qual
o Brasil signatrio, estando sujeito inclusive fiscalizao internacional no que diz respeito
observao das normas contidas nesta declarao, inclusive com aplicao imediata e para a Pror
Flvia Piovesan, com SUtus de norma constitucional.
12 FACHIN, L. E.. Tc0T1:1 crtica do direito civil. Ed. Renovar. Rio de Janeiro. 2000.
332
I
f
Vencer a dicotomia pblico-privado e escapar a apnsIonamentos
fundamentaisparaaprenderanofecharas relaesdentrodeconceitos.
No apenas reconhecer que o clssico se distancia do pratico e atual
problema do ordenamento enclausurado em sistematizao, pretensa
neutralidadeedestinadasaumserimpessoal, o ser inabstrato.
que se revitalizar e repensar atravs de afazeres epistemolgicos,
umDireito Civilcalcado naboa-f, nadignidade ena coletividade,um
repensarque tem comodestinatrio aqueleser inconcretd
3

Sobretudo,interpretarosinstitutosdaposseedapropriedade,deuma
forma a respeitar os valores da pessoa, respeitando alm destes, o meio
ambiente e o patrimnio moral e cultural de forma ampla, porosa e
plural, valorizando a posse-trabalho e o aproveitamento econmico e
racionaldos bens.
4. BIBLIOGRAFIA
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HABERMAS, J. Direito e democracia. Vol I. trad. Flavio Beno
Siebeneichler.Ed.TempoBrasileiro.RiodeJaneiro. 1997
II Linhas muito bem traadas pelo proE. Luiz Edson Fachin, que arremata: "Relevantes, portanto, as
tentativas de, invertendo o !cus das do Direito, centr-las na pessoa concreta, abandonando
a postura patrimonialista concretude a vida social e suas necessidades, no
apenas o indi,iduo isoladamente considerado, sem embargo da proteo da subjetividade.
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