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O homem nem sempre resolveu seus conflitos utilizando-se da razo, da inteligncia.

Outrora tais
conflitos eram dirimidos de forma instintiva. O direito nasce a partir do momento em que o homem
comea a estudar formas de regrar a conduta entre ele e seu semelhante. Neste sentido, filosofava Kant
citado na obra de Francisco Weffort (p. 86, 1991):
A natureza quis que o homem produzisse, a partir de si mesmo, tudo aquilo que vai alm do
ordenamento mecnico de sua existncia animal, e que ele no partilhasse de nenhuma outra felicidade
ou perfeio a no ser aquela que ele mesmo, independentemente do instinto, criasse por sua prpria
razo.
Para compreendermos o fenmeno jurdico cremos que a melhor opo seria de reportarmos como
numa mquina do tempo a perodos antigos e de l para c trilharmos a trajetria evolutiva dessa
cincia.
O homo habilis, por volta de 2.300 a.C., no se sabe exatamente por que, passou a ter hbitos de um
ser carnvoro. Desde ento, percebeu que deveria caar para alimentar-se. O problema que nem todos
teriam as mesmas condies de caar, devido ao biotipo, idade ou outros elementos, tais como os
velhos, as crianas e as mulheres nos perodos mais avanados de gestao, etc . Cientistas afirmam que
o fato do homo habilis ir caa, alimentar-se e trazer consigo o que restava para seu bando, configura a
primeira forma de sociedade at ento estudada. Essa seria a forma primitiva de sociedade e o alimento
a primeira idia de propriedade, na viso de Maximillianus (p.13, 2001).
Por ser inerente ao homem viver em grupo com seus pares, essa rude forma societria expande-se at
galgar o patamar de tribo. Podemos dizer que o convvio humano, por mais simples que seja, passvel
de divergncias. Ento, mesmo nessas tribos primitivas j existiam regras de conduta e hierarquia. O
poder era do mais forte, do mais rpido, do mais temido. O elo entre o poder do chefe tribal e os
poderes divinos quase sempre era inevitvel.
Aps a descoberta da escrita, destacamos as grandes e antigas civilizaes como Grcia, Egito e Roma.
Os seres humanos criaram imprios at ento nunca vistos. O aglomerado humano era grande e as regras
de convivncia concentravam-se agora nas mos dos imperadores e dos grandes sbios e sacerdotes.
Na Grcia antiga, o direito e a religio confundiam-se. O mesmo evento se verificava no antigo Egito,
onde o fara era visto como um deus vivo. S no Imprio Romano consegue-se apartar direito de
religio. l o bero de nossa cultura jurdica. Os romanos j distinguiam o direito civil do direito das
gentes, escreveram a Lei das XII Tbuas e governaram o imprio absorvendo a cultura estrangeira,
separando norma jurdica de norma divina.
Historiadores e cientistas do direito afirmam que a Idade Mdia foi marcada por um retrocesso. O poder
estava nas mos do rei, mas tambm nas da Igreja, dos senhores feudais e, mais tarde, com as
corporaes. O ideal divino mistura-se ao direito novamente.
Com a ruptura do modelo feudal e a chegada da Era Moderna, do capitalismo, da burguesia e dos
Estados centralizados, a Europa Continental respira novamente os ares do antigo direito romano, agora
com nova roupagem, adequado realidade. Num primeiro momento o Absolutismo Monrquico impera.
A fora da massa burguesa abre o mercado e toma o poder.
Com Napoleo o mundo apresentado idia da codificao do direito. Aps a Revoluo Industrial, o
direito atendia aos caprichos da burguesia, adequando-se, ainda que em propores bem nfimas, aos
anseios do proletariado. A Revoluo Francesa estrutura os direitos de primeira dimenso e assim vai
sendo construda a ordem jurdica das democracias ocidentais.
1 sociedade e direito
Vislumbramos de forma sucinta a evoluo do direito durante os tempos. Sabemos que onde existir
relao humana sempre haver necessidade de regras. Grandes pensadores j citavam a dependncia do
homem em viver junto aos seus semelhantes. Aristteles pregava que o homem um animal poltico
(zoon politicon). Martins Fontes ressaltava que o homem obedece ao Esprito Gregrio, um ser que
vive em bando como os pssaros.
Pode-se dizer que o homem vincula-se a dois mundos: o mundo natural que fazemos parte dele e
formamos com os outros seres uma nica unidade e o mundo cultural que nos destacamos dos demais
seres devidos nossa inteligncia. O direito surge no mundo cultural, pois fruto da inteligncia
humana.
Como dito na bela digresso de Reale (p.9, 2002):
No pensem que haja s continentes geogrficos, formados de terra, mar, etc. H continentes de outra
natureza, que so os da histria e da cultura, os do conhecimento e do operar do homem.
Os primeiros conflitos de interesse foram delimitados pela vontade do mais forte (seleo natural). Com
o passar dos tempos, o homem percebe que importante estudar formas de resolver suas lides mais
civilizadamente. Os estudos para regrar o comportamento humano criaram os que hodiernamente
chamamos ordenamento social.
Compreendem o ordenamento social as normas morais, os costumes, os princpios, as normas ticas,
religiosas, as normas de etiqueta e tambm as normas jurdicas. O ordenamento jurdico est contido no
ordenamento social e dele faz parte.
Tentando distinguir a norma jurdica das demais normas do ordenamento social, Reale (p.44, 2002)
expe que:
Se analisarmos os fatos que se passam em geral na sociedade, ou os que nos cercam em nossa vida
cotidiana, verificamos que regras sociais h que cumprirmos de maneira espontnea. Outras regras
existem, todavia, que os homens s cumprem em determinadas ocasies, por que a tal so coagidos. H
pois uma distino a fazer-se quanto ao cumprimento espontneo e o obrigatrio ou forado das regras
sociais.
Nesse sentido, Kant j se manifestava na crtica da Razo Prtica. Para o pensador a diferena entre
norma jurdica e norma moral, no est no cumprimento de uma obrigao, mas sim no motivo que leva
ao seu cumprimento. Uma ilustrao seria o caso de um senhor saldar uma dvida bancria, pois se assim
no fizer poder sofrer sanes. Este senhor ao salda-la estar cumprindo uma norma jurdica, mas no
uma norma tica. S estaria ela cumprindo a norma tica se o fizesse por livre vontade e no por medo
da fora sancionatria que sofreria.
Nesse pensar, observamos que tanto para Reale quanto para Kant a distino entre norma jurdica e
norma moral est na forma pela qual cumprida e no motivo pelo qual a norma foi respeitada.