RESUMEN PREPARATORIO COMERCIAL

INTRODUCCION
1. Nocin.
Sistema de normas jurdicas que tienen como campo de aplicacin ciertos actos califcados como
mercantiles, regulan estos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. Pero esta es una
defnicin muy variable.
2. Evolucin histrica !l !r!cho co"!rcial.
a. Roma. No ay dereco mercantil, esta incluido dentro del dereco general por ! tipos de ra"ones#
$ Razones econmicas. %n primer lugar, la actividad del ciudadano romano fue de tipo
fundamentalmente agrcola, la rique"a se encontraba en las tierras y las actividades agrcolas no
son actos de comercio. %n segundo lugar, la actividad se basa en la esclavitud.
$ Razones jurdicas. %n primer lugar, la actividad comercial fue desarrollada por personas que no
go"aban de la calidad de ciudadanos romanos, que se regan por el dereco de gentes, ius
gentum. %n segundo lugar, en caso de que se involucraran ciudadanos, el pretor atemperaba el
dereco civil, corpus iuris civilis, y lo aplicaba a actos de comercio.
b. %tapas del dereco comercial.
$ Subjetiva. %l dereco comercial giraba entorno a la fgura del comerciante.
$ Objetiva. &on el &digo de Napolen, empie"a a girar entorno a los actos de comercio.
$ Moderna. 'ntervencin del %stado en la economa, integracin econmica e internacionali"acin
del dereco comercial.
c. %dad (edia. %tapa subjetiva.
%sta es la )poca del nacimiento del dereco comercial.
Se da la necesidad de un ordenamiento pues los e*istentes no daban respuesta a la problem+tica
mercantil, el dereco civil romano era ajeno al comercio y adem+s careca de ,e*ibilidad, el
dereco germ+nico era sumamente rgido y formalista y el dereco cannico era ostil al comercio
pues condenaba la usura -refri)ndose a los intereses..
Nace el comercio martimo por la cuenca del mediterr+neo, lo que obliga a los comerciantes a
autorregularse mediante practicas uniformes, p/blicas y reiteradas, de lo cual nace la costumbre.
%ntre los mismos comerciantes buscan la forma de acer obligatoria la costumbre, por lo que
comien"an a asociarse y as nacieron las corporaciones de mercaderes
0
. &ada comerciante tena
que inscribe en el liber mercatorum, tambi)n llamado curia mercatorum, para as adquirir la calidad
de comerciante, lo cual lo obliga regirse por los usos y practicas del comerciante y los estatutos de
las corporaciones. Si no cumpla los estatutos se e*clua de la corporacin lo que implica que no
tena posibilidades de seguir desarrollando el comercio.
1as corporaciones tenan su propia jurisdiccin, que era la jurisdiccin consular, que resolva los
con,ictos mediante procedimientos +giles. 2s, pertenecer a la corporacin implicaba someterse a
los jueces de las mismas. 1lego a conocer de los con,ictos de los comerciantes con los
consumidores, lo cual llevo a con,icto de competencia con la jurisdiccin ordinaria, lo cual se
soluciono limitando las cuantas y los tipos de controversias que podan conocer la jurisdiccin
consular, se limito a los negocios de la corporacin.
$ A nivel doctrinal, se empie"a a dar un desarrollo, Stracca escribe un tratado sobre el comercio y el
comerciante.
$ A nivel legislativo, nos encontramos con una fuente consuetudinaria, lo /nico escrito es lo
recopilado por el %stado de las costumbres observadas. Solo asta 0345, en %spa6a, 7elipe '' crea
las 8rdenan"as de 9ilbao, que regula el comercio martimo y terrestre, as se codifca la materia
por primera ve". 1uego, en 7rancia, 1uis :'; e*pide otras ordenan"as que tambi)n regulan el
comercio martimo y terrestre. <odo esto dentro del marco subjetivo.
d. Revolucin francesa. %tapa objetiva.
=etermina cambios fundamentales pues con ella nace el criterio objetivo del dereco comercial.
&on la revolucin francesa se dice que las corporaciones iban en contra de los principios de libertad
e igualdad, pues eran un obst+culo para el ejercicio del comercio ya que tenan que inscribirse y
1
%s el antecedente istrico de las c+maras de comercio.
0
adem+s se regan por una jurisdiccin especial. 2 trav)s de un edicto se eliminan y se ratifca a
trav)s de la manifestacin de una asamblea constituyente, adem+s &apellier saca una ley que las
elimina totalmente. 2s concluye la primera etapa del dereco comercial, para dar paso al criterio
subjetivo.
Napolen confri la tarea de redactar el &digo de &omercio, el cual adopto el acto de comercio
como actividad econmica ligada a la actividad de las curias, por lo que aora eran los actos de
comercio los que atribuan la calidad de comerciante al que los ejerca profesional y abitualmente.
%l dereco comercial pasa a ser entonces el &digo de &omercio y la costumbre, y la jurisdiccin de
los tribunales se defne por los actos de comercio. %l &digo trae adem+s un listado no ta*ativo de
actividades que se consideran como actos de comercio, esto fue adoptado por &olombia.
e. 'nglaterra. Su dereco se basa en > instituciones#
$ Common law. %s el conjunto de manifestaciones jurisprudenciales, precedente judicial que se
vuelve obligatorio. Se aplica justicia en cada caso.
$ !uit". 2temperaba la aplicacin del common la? con principio de equidad y lo ace cambiante a
las necesidades del comercio. 1o aplica el <ribunal de la &ancillera.
$ Civil law. %s el dereco civil romano.
$ Statute #aw. Son los actos que e*pide el parlamento, no son de obligatorio cumplimiento.
&oe*istieron las > instituciones, luego el common la? absorbi el civil la? y el equity en su
desarrollo, as el campo del common la? se ampla. @oy en da slo est+n el common la? y el
statute la?. Son normas que se van adecuando da a da a sus necesidades, es ,e*ible. No tienen
un dereco mercantil propiamente dico, es un dereco privado indiferenciado. @ay normas del
statute la? que regulan el comercio.
f. =ebate de la unifcacin. &omien"an a darse ! regulaciones casi paralelas -civil y comercial.. %l
an+lisis de esta dicotoma conlleva a la discusin del dereco privado#
$ A $avor de la uni%cacin& ;ivante.
0. 2mpliacin del campo jurdico mercantil deja espacio reducido para el civil.
!. %jercicio de la jurisdiccin, es difcil determinar la naturale"a de los actos, y por tanto la
competencia.
A. Redundancia legislativa porque se regulan algunos temas ! veces.
>. 1a divisin retrasa el desarrollo del dereco.
3. %l dereco comercial tiene un origen istrico y no ontolgico, no ay una lgica, pues este
apareci por la insufciencia de un dereco para regular nuevos fenmenos econmicos.
$ Opositores a la uni%cacin& %l propio ;ivante en cambio de opinin.
0. %l dereco civil es deductivo y el comercial es emprico e inductivo.
!. <endencia del dereco mercantil acia la internacionali"acin coca con lo nacional del
dereco civil.
A. %n materia mercantil predominan los criterios de agilidad y rapide", en civil no.
>. %n materia mercantil ay temas muy especiali"ados que el dereco civil no puede regular.
3. 2un si ay unifcacin es necesario promulgar normas especiales para temas mercantiles
que son muy especiali"ados.
4. 1os problemas de competencia son propios del dereco en general, no solo del dereco civil$
comercial.
%n &olombia, se an visto manifestaciones a favor de la unifcacin, como la 1ey !!! de 0BB3, que
unifco el r)gimen de sociedades y la 1ey !34 de 0BB4 que unifco el tema de competencia desleal.
Pero cada ve" es menor el campo de aplicacin del dereco civil.
g. &odifcacin del dereco comercial privado.
$ 'ienen derec(o privado indi$erenciado&
9ajo un sistema consuetudinario, el dereco anglosajn.
1egislativamente, Sui"a e 'talia.
$ 'ienen derec(o privado di$erenciado&
2doptan el criterio subjetivo#
&on base en el comerciante, el dereco germ+nico.
&on base la empresa, @onduras.
2doptan el criterio objetivo
!
&on base en el acto jurdico, %spa6a -sin enumeracin., &olombia, 7rancia y 2merica
1atina -con enumeracin por va de ejemplo y no ta*ativa.
h. Nuevas manifestaciones del dereco comercial contempor+neo.
$ Auge del derec(o comunitario o supranacional. Por ejemplo, al &omunidad 2ndina va teniendo
incidencia en los ordenamientos comerciales. 1os tratados internacionales ratifcados acen parte
del ordenamiento jurdico interno. 2s es como se aplica el dereco comercial por grupos
econmicos.
$ )romocin de la competencia. &olombia tiene una economa proteccionista, se buscaba proteger
principalmente la industria nacional, luego se dio apertura econmica. %l Art. ### CN ace
referencia a la libertad de empresa y a la necesidad de un r)gimen de promocin de la
competencia, por ello se reprimen las conductas tendientes a restringir la libre concurrencia al
mercado mediante practicas restrictivas, abuso de la posicin dominante o competencia desleal.
$ *esmaterializacin de los ttulos valores. 'mplica que oy en da se acen anotaciones en un
sistema electrnico, de esta forma, el dereco se desincorpora del papel, y lo que se ace es un
registro electrnico del titulo valor.
$ Comercio electrnico. Ca no es necesario que los comerciantes est)n frente a frente para
negociar, las relaciones funcionan por 'nternet, por lo que la 1ey 3!D de 0BBB regula el comercio
electrnico, para darle a valor a los correos electrnicos y a las frmas digitales.
$ Arbitramento. 'nstrumento por e*celencia para dirimir con,ictos comerciales por su agilidad y
especialidad.
$ #e+ mercatoria. 2 nivel internacional es difcil saber que normas son aplicables a la relacin pues
los comerciantes est+n en diferentes %stados, por lo que se aplican por ejemplo, los Principios de
Enidroit.
i. @istoria del dereco comercial en &olombia. Se aplicaban en un principio las 8rdenan"as de 9ilbao
que tienen un sistema subjetivo y en general las normas de %spa6a.
%ntre la )poca de la colonia y la independencia contin/an vigentes estas normas, sobretodo las
ordenan"as.
%n la )poca de la rep/blica se da un proceso de acople legislativo. 1a 1ey 0F!3 establece que los
jueces para fallar deben aplicar la siguiente jerarqua# &N, leyes e*pedidas en la nueva rep/blica,
subsidiariamente y si no son contrarias las leyes espa6olas, la recopilacin de indias, la novsima
recopilacin y las siete partidas de 2lfonso : el sabio.
1uego con el &digo de la Nueva Granada se paso de un sistema subjetivo, a uno netamente
objetivo, inspirado en el &digo espa6ol. 1a organi"acin federal duro asta 0FF4, lo cual permiti
que cada %stado tuviera autonoma legislativa, lo /nico que regulaba la Nacin era el comercio
martimo.
Panam+ en 0F4B adopta el &digo de &omercio <errestre, inspirado en el cileno, siguiendo con el
esquema objetivo, luego &olombia lo adopta. %ste cdigo constituye la columna vertebral de la
legislacin mercantil durante F> a6os. 1a Nacin decide modifcar el &digo de &omercio (artimo,
inspirado en el cileno. &on la &N de 0FF4, se centrali"a nuevamente el pas y se ve la necesidad
de adoptar un cdigo com/n, por lo tanto, se adopta el &digo de &omercio <errestre de Panam+ y
se le suma la legislacin martima conformando un cdigo /nico, que rige casi todo el S. :: asta
0BD0. %l &digo fue objeto de varias modifcaciones entre ellas# se regula la sociedad comercial, se
implementa la &+mara de &omercio y se le asignan ciertas funciones, temas fnancieros y de
seguros -que no se regulo en este &digo, pero fue regulado por leyes como la 1ey !A de 0B!A por
la cual se creo el 9anco de la Rep/blica y la 1ey >3 de 0BB5..
%l &digo empie"a a ser una cantidad de reta"os, y aparecen nuevos fenmenos jurdicos, por lo
que en 0BA3 se ve la necesidad de crear un nuevo cdigo, pero ello solo llevo a que se e*pidiera
una ley de quiebras. %n 0B34 se contratan abogados especialistas para redactar un proyecto /nico
en materia comercial que regulara el tema de sociedades, bienes mercantiles, obligaciones,
contratos, comercio martimo, a)reo y procesos conc/rsales. %n 0B3F se entrega al Gobierno el
proyecto, pero se olvido el tema por 05 a6os, luego de los cuales, en 0B4F el Gobierno solicita una
ley de facultades e*traordinarias para poder redactar el cdigo. 7inalmente, no se adopto este
proyecto. %n 0BD5, (isael Pastrana contrata a otros especialistas para redactar un nuevo proyecto,
lo particular es que para los dos primeros libros se presentaron dos versiones, una que actuali"aba
lo propuesto en el proyecto de 0B3F y otra con un nuevo proyecto pero sin e*posicin de motivos.
%l Gobierno en virtud de la ley que le otorgaba facultades e*traordinarias solo poda decir si lo
A
aceptaba o no, pero abusando de dicas facultades reformo todos los libros e integro los dos
primeros.
2s fue como el !D de mar"o de 0BD0 se e*pide el =ecreto >05, el &digo de &omercio &olombiano,
cuya estructura quedo dividida en libros as# '. =e los comerciantes y asuntos de comercioH ''. =e las
sociedades comercialesH '''. =e los bienes mercantiles -establecimientos de comercio, propiedad
industrial y ttulos valores.H ';. =e los contratos y obligaciones mercantilesH ;. =e la navegacinH ;'.
Procedimientos.
2 este cdigo se le an eco algunas reformas, por ejemplo, la 1ey !!! de 0BB3 reestructura el
r)gimen societario en miras a los grupos de empresarios, pues el &digo de &omercio slo
reglamentaba el contrato de sociedad y esta ley se centra de la teora de los rganos, abla de
todo el rgano societario. %s as como la 1ey !!! responde a la nueva necesidad de las sociedades,
los grupos de empresarios. Por otro lado, la 1ey 335 de 0BBB elimina el concordato preventivo y lo
reempla"a por un proceso de negociacin, un nuevo esquema de solucin de liquide" de las
empresas, este es el sistema de reestructuracin de empresa, que es de car+cter temporal, pues
busca evitar que la empresa desapare"ca.
j. &aractersticas del dereco comercial.
$ s un ordenamiento jurdico de $ormacin consuetudinaria. Nace de las pr+cticas y usos de los
comerciantes, as la costumbre nace porque los comerciantes ven la necesidad de regulacin, no
es una potestad legislativa lo que le da origen. 1a costumbre que es una pr+ctica p/blica,
reiterada y aceptada, luego pasa a ser dereco escrito, pues se plasma esa pr+ctica en una
norma. 1a costumbre se ace un medio idneo de regulacin, ya que por su evolucin, permite
una continua actuali"acin. %s as como la costumbre regula nuevos fenmenos, supliendo la 1ey,
siendo fuente formal de dereco para nuevas actividades, pero tambi)n tiene una funcin au*iliar
pues sirve para interpretar la 1ey, as es fuente de interpretacin. %n &olombia, el &&o reconoce
la costumbre como fuente formal y como fuente au*iliar de interpretacin de la 1ey. @ay varias
clases de costumbre#
Preter legem. %s la que crea 1ey.
Secundum legem. %s la que interpreta la 1ey.
&ontra legem. %s la que contraria la 1ey.
$ s eminentemente pro$esional. Regula los actos de comercio, la actividad de quienes se dedican a
celebrarlos, es decir de los profesionales, y la actividad comercial en general. Ena manifestacin
de ello es que ay negocios que solo pueden ser celebrados por comerciantes, como por ejemplo,
el corretaje y las cuentas en participacin.
$ 'endencia a la internacionalizacin. Regula las operaciones de comercio internacional a trav)s de
tratados internacionales y normas como los Principios de Enidroit que buscan unifcar y dar
seguridad al tr+fco jurdico. =esde sus inicios, antes de ser nacional era un dereco internacional,
pues el dereco comercial nace como costumbre aplicada a los negocios internacionales, pero
tiene luego una )poca de nacionali"acin con la e*pedicin de cdigos y as es como aparecen
diferentes sistemas legislativos, pero aora cada ve" se internacionali"a m+s. #a costumbre
puede ser&
%*tranjera. 1a que se aplica en un pas.
'nternacional. 1a que se aplica a negocios celebrados por comerciantes de diferentes
nacionalidades.
$ s un ordenamiento especial. No subsiste por si mismo, pues llena un vaco que el dereco civil
deja entorno al fenmeno mercantil, as es un complemento del conjunto normativo pree*istente.
Pero es especial
!
, pues regula con su t)cnica una serie de relaciones jurdicas singulares y muy
especifcas. @ay una relacin genero$especie con el dereco civil, el dereco civil es el genero y el
comercial la especie, por esta ra"n tienen caractersticas en com/n.
2
Seg/n el criterio sistem+tico, los ordenamientos jurdicos pueden ser# 0. %*cepcionales, son los que
introducen modifcaciones o derogan otros ordenamientos jurdicos de mayor e*tensin o alcance, pero
ello no implica que sea superior. %j. =ereco laboral y seguridad social, los estatutos e*cepcionales, etc. !.
2utnomos, son aquellos que subsisten por si mismos. %j. =ereco penal y constitucional. A. %speciales,
aquellos que no alcan"an la independencia de los autnomos, por no subsistir por si mismos, pero que
regulan con su propia t)cnicas una serie de relaciones jurdicas nuevas, singulares y muy especifcas, esto
es lo que los diferencia de los e*cepcionales. %j. =ereco comercial -genero$dereco civilIespecie$dereco
comercial..
>
2spectos comunes con el &&# 2utonoma de la voluntad privada -Art. $ CCo % 1&'2 CC.,
capacidad jurdica de los sujetos, representacin jurdica -Arts. (#2 CCo % 1)'$ CC. y acto
jurdico -Art. (22 CC..
2spectos especiales del &&o# &ontratos comerciales -por ejemplo, seguros y transporte.,
estatuto profesional del comerciante y deroga e*cepcionalmente normas del &&.
%fectos# 2plicacin preferente frente a normas del ordenamiento general por ser el dereco
comercial un ordenamiento jurdico especial, la analoga -el Art. 1 CCo establece que los
comerciantes y los asuntos mercantiles se regir+n por las disposiciones de la ley comercial, y
los casos no regulados e*presamente en ella ser+n decididos por analoga de sus normas.,
aplicacin residual -el Art. 2 Or. C establece que en las cuestiones comerciales que no
pudieren regularse conforme a la regla anterior, se aplicar+n las disposiciones de la legislacin
civil..
#. El co"!rciant!.
Nocin.
Seg/n el Art. 1' CCo, son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de
las actividades que la ley considera mercantiles. 1a calidad de comerciante se adquiere aunque la
actividad mercantil se ejer"a por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona. %l Art. 11
CCo, por su parte, establece que, las personas que ejecuten ocasionalmente operaciones mercantiles
no se considerar+n comerciantes, pero estar+n sujetas a las normas comerciales en cuanto a dicas
operaciones.
Crit!rios *ara !t!r"inar la calia ! co"!rciant!.
a. %jercicio profesional. Se basa en el sistema objetivo# Arts. 1' % 11 CCo. %l requisito esencial es
que se trate de una actividad abitual, reiterada y continua. <ambi)n es necesario que aya +nimo
de lucro, es decir que ayan ingresos, se obtiene algo a cambio de la actividad. Se es comerciante
as sea reali"ado directamente o por interpuesta persona -intermediarios., pues por ejemplo, el
mandatario al actuar en principio por cuenta de otro no adquiere la calidad de comerciante pues la
afectacin patrimonial recae en el mandante. 2s, es la afectacin patrimonial la que determina
quien ser+ comerciante. 1os comisionistas de bolsa o corredores se consideran comerciantes, pues
ejecutan actos de comercio.
b. Presunciones de eco -admiten prueba en contrario.. Seg/n el Art. 1# CCO, se presumen
comerciantes#
$ Juienes tengan registro mercantil.
$ Juienes tengan establecimiento de comercio abierto al p/blico.
$ Juines se anuncien p/blicamente como comerciantes.
c. Sociedades. 1a calidad de comerciante se determina seg/n el objeto social de la sociedad, esto es
re,ejo del sistema objetivo. 2s, la sociedad solo puede reali"ar las actividades se6aladas en su
objeto social y los cone*os, por lo que si dentro de su objeto esta una actividad comercial, la
sociedad ser+ comercial. %sta distincin entre sociedades comerciales y civiles se volvi
meramente acad)mica, pues la 1ey !!3 de 0BB3 estableci que ambas se regir+n por el &&o. 1o
/nico que las diferencia es que la vigilancia de las comercial esta a cargo /nica y e*clusivamente
de la Supersociedades.
+a,ilia % ca*acia. Art. 12- 1$.1( CCo.
1a capacidad seg/n el ordenamiento civil, es la facultad para adquirir por si mismo derecos y contraer
obligaciones, afecta la valide" del contrato, lo cual genera nulidad -es la de ejercicio.. 1a abilidad, en
cambio, es la condicin especial que tiene un sujeto para acceder a un status determinado, en este
caso es la aptitud para ejercer el comercio, lo que genera son sanciones, multas y destituciones. 1a
abilidad presupone la capacidad, seg/n el Art. 12 CCo, toda persona que seg/n las leyes comunes
tenga capacidad para contratar y obligarse, es +bil para ejercer el comercioH las que con arreglo a
esas mismas leyes sean incapaces, son in+biles para ejecutar actos comerciales.
a. =iferencias entre capacidad y abilidad.
$ 1a capacidad busca proteger a un sujeto que se encuentra en condiciones de inferioridad frente a
otro, en cambio la abilidad es una proteccin al cargo, contiene un aspecto gremial.
$ Para se capa" no es necesario ser +bil, en cambio para ser +bil es necesario ser capa".
3
$ 1a capacidad afecta la valide" del acto jurdico, el efecto es la nulidad del mismo, en cambio el
efecto de la abilidad es sancin, multa y destitucin.
,. R)gimen general de capacidad del &&.
%l Art. 12 CCo ace una remisin al && en materia en capacidad#
$ Seg/n el Art. 1)'# CC, las personas se presumen plenamente capaces.
$ 1a capacidad absoluta es la que se predica de todos los actos. Son incapaces absolutos los
imp/beres, es decir, los menores de 0> a6os, los dementes, locos furiosos y sordomudos.
$ 1a capacidad relativa es la que se predica de algunos actos, pues sus actos pueden tener valor en
ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes. Son incapaces relativos
los menores adultos, es decir, los menores entre 0> y 0F a6os, y disipadores que se allen bajo
interdiccin.
$ 1a capacidad particular es la que se predica de la proibicin que la ley a impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos. Son incapaces particulares, por ejemplo, los cnyuges para
celebrar compraventa entre si, padre e ijo para contratar entre si y todos para contratar con si
mismos.
$ %n materia comercial, los incapaces absolutos y relativos no pueden ser socios de sociedades
colectivas, ni ser socios gestores en la comanditaria, para as evitar que el incapa" e*ponga su
capital de manera solidaria e ilimitada.
c. Peculio profesional. %l peculio profesional esta conformado por aquellos ingresos fruto del trabajo.
%sta es una e*cepcin al r)gimen general de capacidad. %l Art. 2/1 CC establece que el padre y la
madre go"an por iguales partes del usufructo de todos los bienes del ijos de familia, e*ceptuando,
entre otros, los bienes adquiridos por el ijo como fruto de su trabajo o industria, los cuales forman
su peculio profesional o industrial. %l Art. 2/$ CC, por su parte, establece que entonces el ijo de
familia se mirar+ como emancipado y abilitado de edad para la administracin y goce de su
peculio profesional o industrial. Sin embargo esto no afecta el r)gimen comercial, pues es diferente
el ejercicio del comercio al ejercicio de una profesin como empleado de alguien.
%n cuanto al comercio ejercido por menores adultos -entre 0> y 0F a6os. que act/an como
mandatarios, el Art. 21)$ CC establece que si se constituye mandatario a un menor no abilitado
de edad, los actos ejecutados por el mandatario ser+n v+lidos respecto de terceros, en cuanto
obliguen a estos y al mandanteH pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y
terceros, no podr+n tener efecto sino seg/n las reglas relativas a los menores. %sta es otra
e*cepcin al r)gimen general de capacidad, pues los menores adultos pueden, con autori"acin de
sus padres o representantes, ser mandatarios por cuenta de otro, es decir en nombre y
representacin de otro. %l Art. #'1 CC establece que los negocios del ijo de familia no
autori"ados por quien ejerce la patria potestad o por el curador adjunto, le obligar+n
e*clusivamente en su peculio profesional o industrial, por lo tanto, si media autori"acin se podr+
afectar todo su patrimonio, y no solo el peculio profesional.
. R)gimen de inabilidad. Arts. 1$.1& CCo. %l &&o regula la inabilidad, la abilidad como ya
abamos visto presupone la capacidad. 1a doctrina clasifca las causales de inabilidad en# 0.
)ro(ibiciones, que buscan dar proteccin gen)rica al comerciante, por ejemplo, Arts. 1$ No. 1 %
#- % 1& CCoH !. ,ncompatibilidades, cuando ay con,icto de intereses, por ejemplo, Art. 1$ No. 2
CCoH y A. Restricciones, pues para ejercer ciertas actividades comerciales, por su importancia a
nivel econmico, es necesario cumplir ciertos requisitos establecidos en la ley, ejemplo de ello son
las actividades fnanciera, aseguradora y burs+til.
!. &onsecuencias de la incapacidad e inabilidad. Si ay incapacidad, la nulidad puede ser absoluta o
relativa. Seg/n lo establece el Art. (// No. # CC, es absoluta cuando el negocio jurdico se a
celebrado por persona absolutamente incapa", en este caso la consecuencia es la nulidad, que
consiste en que se retrotraen los efectos, y pasa a ser una obligacin natural, pero esta nulidad se
sanea en 05 a6os y adem+s puede ratifcar cuando sea capa" o por el representante. Seg/n lo
establece el Art. (/' CCo, es relativa cuando el negocio jurdico es celebrado por persona
relativamente capa", en este caso la consecuencia la facultad para ejercer la anulabilidad, que es la
accin que puede ejercer la persona en cuyo favor se aya establecido o por sus erederos, y que
prescribe en el t)rmino de dos a6os contados a partir de la feca del negocio jurdico respectivo -si
no se ejerce en este termino se sanea., en virtud de esta accin, igual que en la nulidad absoluta,
se retrotraen los efectos, y pasa a ser una obligacin natural.
Si ay inabilidad, no ay efectos jurdicos sobre el acto, simplemente abr+ multa y destitucin
del cargo, en este caso no se sanea por ning/n motivo.
4
0. %jercicio del comercio por incapaces. Pueden los incapaces acceder al estatus de comercianteK Son
+bilesK %n principio se dice que los incapaces no son +biles, ya que los actos jurdicos celebrados
por estos est+n viciados de nulidad, bien sea absoluta o relativa. Seg/n el Art. 1' CCo la calidad
de comerciante se adquiere as act/e por interpuesta persona, pero el Art. 12 CCo establece que
quien es incapa" tambi)n es in+bil, pues la abilidad presupone la capacidad, y el Art. 1$ CCo
establece que si la ley establece que esta inabilitado, as act/e por interpuesta persona no tendr+
la calidad de comerciante. 2s, una parte de la doctrina coincide en afrmar que el incapa" es
in+bil para ser comerciante, y otra parte, dentro de los que se encuentra (2=R'L2N afrma que si
el incapa" celebra actos libres de vicio, debe permitirse que adquiera la calidad de comerciante.
%stos /ltimos apoyan su tesis en que el Art. 1' CCo admite actos por interpuesta persona, y por
otro lado, el Art. 1$ CCo se debe interpretar de manera restrictiva, pues la proibicin ace
referencia a las causales establecidas en dico articulo, y no a la incapacidad del Art. 12 CCo. Por
lo que la inabilidad de los incapaces solo aplica si ejercen el comercio directamente y de manera
personal, pero no cuando lo ejercen por interpuesta persona, en cuyo caso, seg/n lo establece el
Art. 1' CCo podran adquirir la calidad de comerciantes, y adem+s, ay que tener en cuenta que
se establece que la nulidad se sanea si act/a por interpuesta persona.
1. Perdida de la calidad de comerciante. Seg/n el Art. 12 CCo, se pierde la calidad de comerciante
por inabilidad -ya que no puede sanearse. e incapacidad -si no act/a por interpuesta persona.,
por no ejercer actos de comercio y cuando la sociedad comercial entra en causal de disolucin
pierde la calidad de comercial y solo conserva capacidad para reali"ar actos tendientes a su
efectiva liquidacin.
Clas!s ! co"!rciant!s.
a. Por la naturale"a#
$ ,ndividuales. Personas naturales.
$ Colectivos. Personas jurdicas.
,. Por la modalidad del acto de comercio#
$ Comerciantes propiamente dic(os.
$ -an!ueros.
$ ,ndustriales.
$ Aseguradores.
c. Por el orden jurdico aplicable#
$ Comerciantes particulares. Se les aplica el &&o y el &&.
$ stado comerciante. %mpresas industriales y comerciales del %stado y sociedades de economa
mi*ta. %n algunos casos se rigen por el &&o y &&.
. Por el estatuto por el cual se rige#
$ R.gimen ordinario. Se rigen por el &&o y el &&. %sta es la regla general.
$ statuto e+cepcional. Se aplican por encima del &&o, pues regulan de manera especfca la
materia. 2s, dentro del r)gimen comercial se aplica un r)gimen especial. Por ejemplo, a los
bancos, establecimientos de cr)dito, entre otros, se les aplica el %statuto 8rg+nico del Sistema
7inanciero.
!. Por su actividad econmica#
$ Ma"oristas.
$ *etallistas.
0. Por la forma en que act/a en el mundo mercantil#
$ )rincipales. %jercen el comercio en nombre propio y por cuenta propia. Son los que ejercen alguna
de las actividades del Art. 2' CCo.
$ Au+iliares. %jercen el comercio en nombre propio, pero por cuenta de otro. Por ejemplo,
corredores, agentes comerciales, comisionistas, etc. Se diferencia de los au*iliares del
comerciante, que son los factores, ya que estos act/an en virtud de un contrato de mandato, no
act/an con autonoma y su relacin mercantil se suma a una relacin laboral.
T!or3a !l acto ! co"!rcio.
Siempre que se este frente a un acto mercantil, la actividad se debe regir por el &&o. Pero no a sido
f+cil identifcar cuales son los actos de comercio porque el comercio es mutable, el concepto de
comerciante a sido variable -estamos en al fase objetiva. y adem+s, el listado que trae el Art. 2' CCo
D
de los que se consideran que son actos de comercio no es ta*ativo, ni defne que es un acto de
comercio,
a. <eoras que se an adoptado.
$ speculacin/0nimo de lucro. Siempre que aya especulacin$+nimo lucro, es decir b/squeda de
proveco, estaremos frente a un acto de comercio.
$ ,ntermediacin. 1a especulacin$lucro no es sufciente, pues ay operaciones mercantiles que no
involucran +nimo de lucro, por lo que es necesario que aya intermediacin o interposicin en el
tr+fco de bienes y servicios.
$ mpresa. Pero ay actos de comercio que no implican intermediacin o interposicin, por lo que
otros tratadistas dicen que el acto jurdico es todo acto reali"ado por una empresa, siendo la
empresa la repeticin profesional de actos de comercio mediante una organi"acin
preestablecida.
$ cl.ctica. Pero la empresa es en si un acto de comercio, Por lo que se llega a esta teora que
re/ne los elementos de las otras, seg/n la cual, siempre que aya animo de lucro e
intermediacin abr+ un acto de comercio, teniendo que real"arse algunas veces a trav)s de una
forma especifca como lo es la empresa. %sta tesis funciona para determinar cuando ay acto de
comercio en la mayora de los casos, pero por ejemplo, en un titulo valor es difcil ver la
intermediacin.
,. %l acto de comercio en el &&o.
$ Art. 12 CCo. Norma dispositiva, no se puede pactar en contra. %numera los actos de comercio, sin
embargo no es de interpretacin analgica. (2=R'L2N dice que si ay tal del Art. 2' CCo- pues
el &&o deja abierta la puerta al establecer que tambi)n ser+n actos de comercio los dem+s
regulados por la ley comercial. Sin embargo, esto no es as pues se debe reali"ar una
interpretacin restrictiva de este artculo, no analgica y si no encaja dentro de los actos de
comercio se aplicar+ la legislacin ordinaria.
0. 1a adquisicin de bienes a ttulo oneroso con destino a enajenarlos en igual forma, y la
enajenacin de los mismosH
!. 1a adquisicin a ttulo oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlosH el
arrendamiento de los mismosH el arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos,
y el subarrendamiento de los mismosH
A. %l recibo de dinero en mutuo a inter)s, con garanta o sin ella, para darlo en pr)stamo, y
adem+s, los pr)stamos subsiguientes, as como dar abitualmente dinero en mutuo a inter)sH
>, 3 y 4. 2ctividades en que no es clara la intermediacin o el +nimo de lucro, pero que siempre
se an estado relacionadas con actividades de comercio# >. %l recibo de dinero en mutuo a
inter)s, con garanta o sin ella, para darlo en pr)stamo, y los pr)stamos subsiguientes, as
como dar abitualmente dinero en mutuo a inter)sH 3. 1a intervencin como asociado en la
constitucin de sociedades comerciales, los actos de administracin de las mismas o la
negociacin a ttulo oneroso de las partes de inter)s, cuotas o accionesH 4. %l giro,
otorgamiento, aceptacin, garanta o negociacin de ttulos$valores, as como la compra para
reventa, permuta, etc., de los mismosH
D. 1as operaciones bancarias, de bolsas, o de martillosH
F. %l corretaje, las agencias de negocios y la representacin de frmas nacionales o e*tranjerasH
05. 1as empresas de seguros y la actividad aseguradoraH
BM0F. Son formas de empresas, por ejemplo, 00. %mpresas de transporte de personas o de
cosas, a ttulo oneroso, cualesquiera que fueren la va y el medio utili"adosH 0!. %mpresas de
fabricacin, transformacin, manufactura y circulacin de bienesH
0B. 1os dem+s actos y contratos regulados por la ley mercantil.
$ Art. 13 CCo. No son mercantiles, son por lo tanto civiles#
0. 1a adquisicin de bienes con destino al consumo dom)stico o al uso del adquirente, y la
enajenacin de los mismos o de los sobrantesH
!. 1a adquisicin de bienes para producir obras artsticas y la enajenacin de )stas por su autorH
A. 1as adquisiciones ecas por funcionarios o empleados para fnes de servicio p/blicoH
>. 1as enajenaciones que agan directamente los agricultores o ganaderos de los frutos de sus
cosecas o ganados, en su estado natural. <ampoco ser+n mercantiles las actividades de
transformacin de tales frutos que efect/en los agricultores o ganaderos, siempre y cuando
que dica transformacin no constituya por s misma una empresa, y
F
3. 1a prestacin de servicios inerentes a las profesiones liberales.
$ Art. 14 CCo. %stablece que la lista de actos de los Arts. 2' % 2# CCo son enunciativos y no
ta*ativos.
$ Art. 1 #e" 516 de 7888. =efne acto de comercio, recogiendo los actos de comercio enunciados en
el Art. 2' CCo.
c. &lasifcacin.
$ Seg9n la presencia de elementos caractersticos. 1os actos de comercio lo son#
Por su naturale"a intrnseca, pues re/nen los elementos de animo de lucro e intermediacin,
por ejemplo, los que se enuncian en el Art. 2' No. 1- 2 % # CCo. 2 estos se les denomina
actos jurdicos constitutivos, pues estos son los que otorgan la calidad de comerciante.
Por su relacin ntima con el mundo comercial, por ejemplo, los que se enuncian en el Art. 2'
No. $- ) % & CCo. 2 estos se les denomina actos jurdicos cone+os, pues son los que siempre
est+n presentes en el mundo comercial, ya que son los actos de los comerciantes relacionados
con actividades o empresas de comercio.
Por su accesoriedad, pues son los que permiten el desarrollo de la actividad comercial, ya que
son los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales, seg/n lo establece el Art. 21 CCo.
$ Seg9n la $orma !ue revista el acto de comercio. 1os actos de comercio pueden ser#
&ontratos. %s un solo acto, que se da con el acuerdo de voluntades, que puede ser absoluto o
relativo seg/n si el acto tiene efectos para ambas partes o solo para una de ellas,
respectivamente, un ejemplo del primero es el caso de la venta con animo de intermediacin
a alguien con igual animo de intermediacin, y del segundo es el caso de un acto en que ay
ausencia de intermediacin o lucro en una de las partes, por lo que esta es civil. %n este caso,
el Art. 22 CCo establece que si el acto fuere mercantil para una de las partes, as para la otra
no lo sea, igual se regir+ por las disposiciones de la ley comercial,
%mpresa. 1a empresa es un acto complejo y especifco, pues es una sucesin de actos
jurdicos individuales encaminados a un mismo fn, la empresa, pues esta es el fn en si
misma, el objeto de la empresa es lo que es determinado por el comerciante.
&oncepto. %l Art. 2) CCo defne empresa como toda actividad econmica organi"ada
para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o
para la prestacin de servicios. %sta es la e*presin m+s pura y moderna de lo que es el
desarrollo de la actividad comercial.
No es un concepto univoco, /nico, ni e*clusivo. 1a legislacin confunde empresa con
organi"acin, persona jurdica y sociedad, pero en realidad son conceptos diferentes.
%llo genera confusin, pues se usan estos t)rminos indiscriminadamente. @ay que
tener en cuenta que no todas las empresas son comerciales, pues tambi)n pueden
ser civiles.
&aractersticas# 0. 1a continuidad, pues se trata de una actividad permanente y
constanteH !. %l desarrollo de una actividad econmicaH y A. 1a organi"acin, pues se
trata de un conjunto de actos destinados a prestar un servicio.
7actores para determinar cuando la empresa es mercantil# 0. Reali"acin de alguno de
los actos enunciados en el Art. 2' CCoH !. Pero si es civil, pues se trata de uno de los
actos enunciados en el Art. 2# CCo, pero se amplia y se vuelve complejo, se vuelve
comercial.
Personifcacin de la empresa. 1a empresa se vuelve de tal trascendencia que se desliga
del comerciante, as el sujeto ser+ el empresario y el objeto ser+ la empresa.
%l establecimiento de comercio ace parte de la empresa. 1o veremos mas adelante en
bienes mercantiles.
$. 4u!nt!s 0or"al!s !l !r!cho "!rcantil % la costu",r! !n *articular.
Nocin.
(edios a trav)s de los cuales se manifestan los preceptos que regulan las relaciones nacidas de los
actos de comercio y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos.
Clas!s.
a. 7uentes formales. Son la ley y la costumbre mercantil. Art. 1 % # CCo.
B
,. 7uentes au*iliares. Son las que ayudan al mejor entendimiento de las fuentes formales, son la
jurisprudencia y la doctrina.
5!rar6u3a.
a. &onstitucin. Principios y bases en que se funda el %stado.
,. 1eyes imperativas
A
$1eyes mercantiles. %s la principal fuente de dereco. %n sentido formal, es la
e*pedida por el &ongreso, y en sentido material, es la que tiene la misma jerarqua de la ley, es
decir, los decretos$ley, decretos legislativos, etc.
%n la ley mercantil se acen dos tipos de referencia a la ley civil# 0. 'nvocacin e*presa a normas
imperativas, pues seg/n el Art. (22 CCo, los principios que gobiernan la formacin de los actos y
contratos y las obligaciones de dereco civil, sus efectos, interpretacin, modo de e*tinguirse,
anularse o rescindirse, ser+n aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos mercantiles, a menos
que la ley estable"ca otra cosa, y por otro lado, el Art. 12 CCo ace remisin a las normas que
regulan la capacidadH !. Remisin gen)rica, se refere a las dem+s normas de la ley civil que la ley
mercantil no recoge e*presamente, por ejemplo, en cuanto a la libertad de las formas contractuales
y la primaca de la voluntad privada.
c. 2utonoma de la voluntad privada. %l Art. $ CCo establece que las estipulaciones de los contratos
v+lidamente celebrados se preferir+n a las normas legales supletivas y a las costumbres
mercantiles, siempre que estas estipulaciones no vulneren el orden p/blico y las buenas
costumbres.
. Normas supletivas. Son las normas comerciales que est+n plasmadas en el &&o, y establecen como
se debe actuar frente a lo no manifestado e*presamente por las partes o que a sido manifestado
de forma defciente.
!. &ostumbre mercantil. Eso implantado por una colectividad, siendo jurdicamente obligatorio y
vinculante. %l conjunto de estos usos es el dereco consuetudinario.
$ lementos&
8bjetivo. Eso implantado por la colectividad.
<iene que ser#
P/blico. &onocido por las personas.
Eniforme. Jue su pr+ctica no vare.
Reiterado. Repetido durante un lapso de tiempo considerable.
General. Regula situaciones abstractas que tienen los mismos par+metros f+cticos, que
son permanentes y generales, no particulares.
Subjetivo. Jue al ejercer ese uso, se piense que se esta actuando conforme a dereco, que
este es jurdicamente obligatorio y vinculante.
$ Costumbre " le". 1a costumbre debe ser conforme al dereco positivo y no puede contrariar las
leyes imperativas. 2s, estas pr+cticas toman fuer"a de ley, se vuelven costumbre siempre que no
vayan en contra de las normas jurdicas escritas.
$ Costumbre vs. uso. %l uso no es fuente, es una pr+ctica utili"ada por sujetos para regular sus
relaciones particulares. 7rente al uso priman las normas imperativas, cabra error de eco, se
puede probar en contra y ay libertad probatoria. %n cambio, la costumbre regula situaciones
generales, impersonales y abstractas, adem+s, es fuente.
$ Casabilidad de la costumbre. Por ser fuente formal, puede interponerse recurso de casacin
cuando no se aplique o se aplique errneamente.
$ Clasi%cacin&
Seg/n el +mbito geogr+fco de aplicacin#
1ocal. %s la que se practica en una "ona o regin especfca, por ejemplo, el petaco.
General. %s la que se practica en todo el territorio nacional.
Nacional. 1a local mas la general, es decir la colombiana.
3
1a 1ey se clasifca en# 0. 1ey imperativa, aquella que contiene principios de orden p/blico y por ende no
se puede pactar en contrario, adem+s son de interpretacin restrictiva -no analoga.H !. 1ey dispositiva,
aquella que regula fenmenos ajenos a la voluntad de las partes, se limita a regular las nociones legales y
principios generales de dereco, no admite pacto en contrario por ser fenmenos ajenos a las partesH A.
1ey supletiva, aquella que suple la voluntad de las partes cuando estas no e*presan nada, por tanto puede
pactarse en contra y admite interpretacin analgica.
05
'nternacional. %s la que se practica por comerciantes de diferentes estados en los
negocios internacionales.
%*tranjera. %s la que se practica en otro pas, por ejemplo, la costumbre brasilera.
Seg/n su relacin con el dereco positivo#
Preter legem. %s la que crea dereco, nace por ausencia de norma jurdica. Por ejemplo,
la medida de la cerve"a -petaca., descuento por buen manejo en las pli"as de seguro
de automviles, y el saco de caf).
Secundum legem. %s la que interpreta, complementa y llena los vacos dejados por la ley.
Puede que#
1a ley gen)rica invoque e*presamente a la costumbre, pues por tratarse de una
norma en blanco, la misma remite a la costumbre para integrarla. Por ejemplo, el
Art. (22 CCo establece que la frma que procede de alg/n medio mec+nico no se
considerar+ sufciente sino en los negocios en que la ley o la costumbre lo admitan, y
la costumbre en este caso, lo considera sufciente para el sector asegurador, pues el
pago de la indemni"acin eco con ceque se ace con frma mec+nica.
1a ley sea defciente o muy gen)rica, y la costumbre la complemente sin que e*ista
invocacin e*presa. Por ejemplo, las aseguradoras al recibir notifcacin de siniestro
tienen A5 das para pagar, pero algunos pagan a los 03, si esto se vuelve costumbre
seria de este tipo.
&ontra legem. %s la que contraria la ley e*presa o t+citamente, por esta ra"n no seria
fuente, pero puede ocurrir que la fuer"a de los ecos agan modifcar la ley, por
volverse obsoleta, pudiendo entonces llegara derogarla. Por ejemplo, el ceque como
titulo a la vista a veces se limita cuando es ceque posfecado, esta es una costumbre
contra legem, por lo que si se consigna antes del pla"o igual el banco esta obligado a
pagarlo.
$ )rueba&
&ostumbre local. %stas costumbres son las /nicas que recopilan y certifcan las &+maras de
&omercio, pues seg/n lo establece el Art. (& No. ) CCo, es funcin de )stas recopilar la
costumbre de los lugares correspondientes a su jurisdiccin y certifcar la e*istencia de las
recopiladas. 2s, las &+maras de &omercio nunca prueban la costumbre nacional, ni la
general, aunque esta ultima si la pueden recopilar.
&ostumbre nacional. Seg/n el Art. & CCo, se prueba como lo dispone el &digo de
Procedimiento &ivil. 1a costumbre mercantil nacional se prueba entonces, seg/n el Art. & CCo
% Art. 1/' CPC- con certifcacin de las &+maras de &omercio de cada jurisdiccin, con
testimonios de 3 o mas abogados idneos inscritos en el registro mercantil o con ! decisiones
judiciales sobre el tema, aportadas en copias autenticas, que ayan sido proferidas en los
/ltimos 3 a6os.
&ostumbre e*tranjera. Se prueba mediante certifcacin emitida por la &+mara de &omercio
de ese pas o con el testimonio de ! abogados de ese pas.
&ostumbre internacional. Se prueba mediante certifcacin de la &+mara de &omercio
'nternacional, con sede en Paris.
0. &digo &ivil. Seg/n el Art. 2 CCo, en las cuestiones comerciales que no pudieren regularse
conforme a la regla anterior, se aplicar+n las disposiciones de la legislacin civil. 2lgunos afrman
que estas remisiones a la ley civil, le dan la misma jerarqua de la ley mercantil. 2s, ay una
remisin a la norma general, por falta de norma especial.
). O,li1acion!s *ro0!sional!s !l co"!rciant!.
Matricula "!rcantil. Art. 1/ No. 1 CCo.
a. Nocin. %s lo que queda de la edad media -etapa subjetiva., donde la calidad de
comerciante se adquira por inscribirse en un registro. Sin embargo, por ser nuestro sistema
objetivo, la matricula en &olombia es declarativa, no constitutiva.
$ :inalidad. =ar publicidad, informar la calidad de comerciante.
$ Obligados. Seg/n el Art. 2( No 1 CCo, deber+n inscribirse en el registro mercantil, quienes
ejer"an profesionalmente el comercio y sus au*iliares, tales como los comisionistas, corredores,
agentes, representantes de frmas nacionales o e*tranjeras. %stos /ltimos son los que reali"an
actos de comercio en inter)s de los comerciantes principales.
00
$ Momento en !ue se realiza. =entro del mes siguiente a la feca en que inicien actividades si se
trata de personas naturales, y un mes despu)s de otorgar la escritura publica si se trata de
personas jurdicas.
$ Contenido. 2ctividad, domicilio, nombre e identifcacin, fnalidad -sociedades comerciales.,
+nimo de lucro, nombre e identifcacin del representante legal, sus capacidades y monto en los
que puede contratar.
$ Renovacin. 1os primeros A meses de cada a6o, pues la actividad comercial es muy din+mica.
$ #ugar. &+mara de &omercio con jurisdiccin en el domicilio del comerciante.
$ Otras $unciones. &ontrol del %stado, nace la presuncin de ser comerciante, probatorio, se da
proteccin del nombre, ya que no pueden matricularse ! personas con el mismo nombre.
,. &ontenido. Seg/n el Art. #2 CCo, la peticin de matrcula indicar+# 0. %l nombre del
comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad o negocios a que se dedique,
domicilio y direccin, lugar o lugares donde desarrolle sus negocios de manera permanente, su
patrimonio lquido, detalle de los bienes races que posea, monto de las inversiones en la actividad
mercantil, nombre de la persona autori"ada para administrar los negocios y sus facultades,
entidades de cr)dito con las cuales ubiere celebrado operaciones y referencias de dos
comerciantes inscritos, y !. <rat+ndose de un establecimiento de comercio, su denominacin,
direccin y actividad principal a que se dediqueH nombre y direccin del propietario y del factor, si
lo ubiere, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumir+ como propietario del
establecimiento quien as apare"ca en el registro.
c. &onsecuencias del incumplimiento. %l Art. #2 CCo establece que la sancin por
incumplimiento de esta obligaciones s administrativa, por lo tanto, a la persona que ejer"a el
comercio sin estar inscrito en la matricula mercantil se le impondr+ multa por parte de la
Superintendencia de 'ndustria y &omercio.
Conta,ilia. Art. 1/ No. # CCo.
a. &oncepto de contabilidad regular. %s el mecanismo que utili"an los comerciantes para ver el estado
actual de su negocio y evaluar la productividad, para as conocer la solvencia y liquide" de su
empresa. %s muy importante para mirar el estado patrimonial del comerciante, adem+s, sirve como
prueba y base de obligaciones tributarias.
$ )rincipios de la contabilidad&
Se debe elaborar en idioma castellano y en orden cronolgico.
Enidad del patrimonio del comerciante, adem+s, se considera que la contabilidad es una sola,
por lo tanto debe coincidir, si no coincide, no estar+ acorde a la 1ey.
&ongruencia entre libros -asiento contable., documentos y correspondencia.
<odas las operaciones se deben plasmar en libros registrados en la &+mara de &omercio.
Partida doble, su premisa es que las condiciones fnancieras y los resultados de las
operaciones de un negocio -u otra organi"acin. se representan cabalmente por variables,
llamadas cuentas, cada una de las cuales re,eja un aspecto particular del negocio como valor
monetario. &ada transaccin se registra por entradas en al menos dos cuentas. %l total de los
valores de d)bito deben ser iguales al valor total de los valores de cr)dito. 1a premisa para
esto es que cualquier transaccin monetaria debe afectar lgicamente a dos aspectos de una
compa6a. Se llama de doble partida porque todas las transacciones deben estar
NequilibradasN $ los lados de d)bito y cr)dito deben equivaler el mismo monto.
Se debe conservar la correspondencia y los comprobantes, pues seg/n lo establece el Art. )$
% )) CCo, el comerciante deber+ dejar copia fel de la correspondencia que dirija en relacin
con los negocios, por cualquier medio que asegure la e*actitud y duracin de la copia,
asimismo, conservar+ la correspondencia que reciba en relacin con sus actividades
comerciales, con anotacin de la feca de contestacin o de no aberse dado respuesta, y
arcivados y ordenados los comprobantes de los asientos de sus libros de contabilidad, de
manera que en cualquier momento se facilite verifcar su e*actitud.
No se pueden alterar en los asientos el orden o la feca de las operaciones a que )stos se
referen.
%laboracin de inventario y balance general, pues seg/n el Art )2 CCo, al iniciar sus
actividades comerciales y, por lo menos una ve" al a6o, todo comerciante elaborar+ un
inventario y un balance general que permitan conocer de manera clara y completa la
situacin de su patrimonio.
0!
%laboracin de estados fnancieros
>
, seg/n el Art. #$ ! la L!% 222 ! 1//#, a fn de cada
ejercicio social y por lo menos una ve" al a6o, el A0 de diciembre, las sociedades deber+n
cortar sus cuentas y preparar y difundir estados fnancieros de propsito general,
debidamente certifcados. <ales estados se difundir+n junto con la opinin profesional
correspondiente, si )sta e*istiere. 1os estados fnancieros pueden ser# 0. Consolidados, seg/n
el Art. #) de la misma ley, la matri" o controlante, adem+s de preparar y presentar estados
fnancieros de propsito general individuales, deben preparar y difundir estados fnancieros de
propsito general consolidados, que presenten la situacin fnanciera, los resultados de las
operaciones, los cambios en el patrimonio, as como los ,ujos de efectivo de la matri" o
controlante y sus subordinados o dominados, como si fuesen los de un solo ente. 1os estados
fnancieros de propsito general consolidados deben ser sometidos a consideracin de quien
sea competente, para su aprobacin o improbacinH !. Certi%cados, seg/n el Art. #2, el
representante legal y el contador p/blico bajo cuya responsabilidad se ubiesen preparado los
estados fnancieros deber+n certifcar aquellos que se pongan a disposicin de los asociados o
de terceros. 1a certifcacin consiste en declarar que se an verifcado previamente las
afrmaciones contenidas en ellos, conforme al reglamento, y que las mismas se an tomado
felmente de los librosH o A. *ictaminados, seg/n el Art. #(, son dictaminados aquellos
estados fnancieros certifcados que se acompa6en de la opinin profesional del revisor fscal
o, a falta de )ste, del contador p/blico independiente que los ubiere e*aminado de
conformidad con las normas de auditora generalmente aceptadas.
$ Reserva. Seg/n el Art. &1 CCo, los libros y papeles del comerciante no podr+n e*aminarse por
personas distintas de sus propietarios o personas autori"adas para ello, sino para los fnes
indicados en la &onstitucin Nacional y mediante orden de autoridad competente. 1o dispuesto en
este artculo no restringir+ el dereco de inspeccin que confere la ley a los asociados sobre
libros y papeles de las compa6as comerciales, ni el que corresponda a quienes cumplan
funciones de vigilancia o auditora en las mismas.
$ +(ibicin. %sta reserva se puede levantar cuando este de por medio el inter)s general.
Seg/n el Art. &# CCo, los funcionarios de las ramas jurisdiccional y ejecutiva del poder p/blico,
solamente podr+n ordenar de ofcio la presentacin o e*amen de los libros y papeles del
comerciante en los casos siguientes# 0. Para la tasacin de los impuestos a fn de verifcar la
e*actitud de las declaracionesH !. Para la vigilancia de los establecimientos de cr)dito, las
sociedades mercantiles y las instituciones de utilidad com/nH A. %n la investigacin de delitos,
conforme a las disposiciones del &digo de Procedimiento Penal, y >. %n los procesos civiles
conforme a las normas del &digo de Procedimiento &ivil, pues seg/n el Art. &$ CCo, los
tribunales o jueces civiles podr+n ordenar, de ofcio o a instancia de parte, la e*ibicin y e*amen
general de los libros y papeles de un comerciante en los casos de !uiebra y de liquidacin de
sucesiones, comunidades y sociedades.
1a e*ibicin puede ser total o parcial, es total cuando se trata de los casos contemplados en el
Art. &# CCo, por tanto se levanta absolutamente la reserva, y es parcial, cuando se trata de
situaciones distintas de las contempladas en dico articulo, por lo que solamente podr+n ser
e*aminados los libros y papeles de comercio, mediante e*ibicin ordenada por los tribunales o
jueces, a peticin de parte legtima, pero la e*ibicin y e*amen se limitar+n a los libros y
papeles que se relacionen con la controversia.
Seg/n el Art. && CCo, el e*amen de los libros se practicar+ en las ofcinas o establecimientos del
comerciante y en presencia de )ste o de la persona que lo represente. %l jue" o funcionario ar+
constar los ecos y asientos verifcados y, adem+s, del estado general de la contabilidad o de los
libros, con el fn de apreciar si se llevan conforme a la ley, y en consecuencia, reconocerles o no el
valor probatorio correspondiente.
Seg/n el Art. &2 CCo, si el comerciante no presenta los libros y papeles cuya e*ibicin se
decreta, oculta alguno de ellos o impide su e*amen, se tendr+n como probados en su contra los
ecos que la otra parte se proponga demostrar, si para esos ecos es admisible la confesin.
$ %cacia probatoria. Seg/n el Art. &( CCo, si se trata de dos comerciantes, los libros y papeles de
comercio constituir+n plena prueba en las cuestiones mercantiles que los comerciantes debatan
entre s, judicial o e*trajudicialmente. Seg/n el Art. &/ CCo, si estamos frente a una materia
comercial, entre un comerciante y un no comerciante, los libros slo constituir+n un principio de
4
Son estados fnancieros b+sicos# 0. %l balance general. !. %l estado de resultados. A. %l estado de
cambios en el patrimonio. >. %l estado de cambios en la situacin fnanciera, y 3. %l estado de ,ujos de
efectivo.
0A
prueba en favor del comerciante, que necesitar+ ser completado con otras pruebas legales, pero
si estamos frente a una materia civil, a/n entre comerciantes, o si uno es comerciante y el otro
no, dicos libros y papeles slo tendr+n valor contra su propietario, en lo que en ellos conste de
manera clara y completa y siempre que su contraparte no lo recace en lo que le sea
desfavorable.
Presupuestos para darle valor probatorio#
1egalidad. 1a contabilidad se tiene que llevar conforme a la 1ey.
'ndivisibilidad. Seg/n el Art 22 CCo, la parte que acepte en lo favorable los libros de su
adversario, estar+ obligada a pasar por todas las enunciaciones perjudiciales que ellos
contengan, si se ajustan a las prescripciones legales y no se comprueba fraude. %s decir,
que todo se tomara a favor o en contra, pues es una unidad.
No ad substantian actus. 1os libros no sirven para probar todo, ya que algunos contratos
necesitan prueba especial, es decir solemnidad, como es el caso del contrato de
compraventa de bien inmueble, donde la solemnidad es la escritura p/blica.
=oble contabilidad. Seg/n el Art. 2$ CCo, si un comerciante lleva doble contabilidad o
incurre en cualquier otro fraude de tal naturale"a, sus libros y papeles slo tendr+n valor
en su contra. @abr+ doble contabilidad cuando un comerciante lleva dos o m+s libros
iguales en los que registre en forma diferente las mismas operaciones, o cuando tenga
distintos comprobantes sobre los mismos actos.
Reglas. Seg/n el Art. 2' CCo, en las diferencias que surjan entre comerciantes, el valor
probatorio de sus libros y papeles se determinar+ seg/n las siguientes reglas#
Si los libros de ambas partes est+n ajustados a las prescripciones legales y
concuerdan entre s, se decidir+ conforme al contenido de sus asientos -esto es lo ideal.H
Si los libros de ambas partes se ajustan a la ley, pero sus asientos no
concuerdan, se decidir+ teniendo en cuenta que los libros y papeles de comercio
constituyen una confesinH
Si los libros de una de las partes no est+n ajustados a la ley, se decidir+
conforme a los de la contraparte que los lleve debidamente, si aqu)lla no aduce plena
prueba que destruya o desvirt/e el contenido de tales librosH
Si los libros de ambas partes no se ajustan a las prescripciones legales, se
prescindir+ totalmente de ellos y solo se tomar+n en cuenta las dem+s pruebas
allegadas al juicio, yH
Si una de las partes lleva libros ajustados a la ley y la otra no lleva contabilidad
o no la presenta, se decidir+ conforme a los de aqu)lla, sin admitir prueba en contrario.
,. &ualidades de la informacin contable. Seg/n el D!cr!to 2&$/ ! 1//#, son#
$ Comprensibilidad. &uando la informacin es clara y f+cil de entender por todos los usuarios de la
informacin.
$ ;tilidad. &uando es pertinente y confable#
Pertinencia. &uando posee valor de retroalimentacin, valor de prediccin y cuando es
oportuna la informacin.
&onfabilidad. &uando la informacin es neutral y representa felmente los ecos econmicos
de la empresa.
$ Comparabilidad& &uando esta preparada la informacin sobre bases uniformes.
c. 1ibros obligatorios, principales y au*iliares. Seg/n el Art. $/ CCo, son#
$ Obligatorios o principales, los que determina la ley como obligatorios.
$ Au+iliares, los necesarios para el completo entendimiento de aquellos.
. &oncepto de soporte, registro y comprobante.
$ Soporte. Seg/n lo establece el Art. 12# D!cr!to 2&$/ ! 1//#, teniendo en cuenta los
requisitos legales que sean aplicables seg/n el tipo de acto de que se trate, los ecos
econmicos deben documentarse mediante soportes, de origen interno o e*terno, debidamente
fecados y autori"ados por quienes intervengan en ellos o los elaboren. 1os soportes deben
aderirse a los comprobantes de contabilidad respectivos o, dejando constancia en estos de tal
circunstancia, conservarse arcivados en orden cronolgico y de tal manera que sea posible su
verifcacin. 1os soportes pueden conservarse en el idioma en el cual se ayan otorgado, as
como ser utili"ados para registrar las operaciones en los libros au*iliares o de detalle.
0>
$ Registro. &uando la ley as lo e*ija, para que puedan servir de prueba los libros deben aberse
registrado previamente a su diligenciamiento, ante las 2utoridades o entidades competentes en
el lugar de su domicilio principal. %n el caso de los libros de los establecimientos, estos se deben
registrar ante la 2utoridad o entidad competente del lugar donde funcione el establecimiento, a
nombre del ente econmico e identifc+ndolos con la ense6a del establecimiento. Sin perjuicio de
lo dispuesto en otras normas legales, los libros au*iliares no requieren ser registrados. Solamente
se pueden registrar libros en blanco.
$ Comprobante. Son los documentos que sirven de respaldo a las partidas asentadas en los libros.
!. &onsecuencias del incumplimiento. Seg/n el Art. )2 CCo, en los libros de comercio se probe
alterar los asientos, el orden o la feca de estos, dejar espacios, acer interlineaciones, raspaduras
o correcciones en los asientos, borrar o tacar y arrancar ojas. Seg/n el Art. )( CCo la violacin
de lo establecido en el Art. )2 CCo acarrea multa que ser+ impuesta por la &+mara de &omercio,
la Superfnanciera o la Supersociedades, seg/n el caso.
R!1istro *7,lico o "!rcantil. Art. 1/ No. 2 CCo.
%s obligacin del comerciante, seg/n este articulo, inscribir en el registro mercantil todos los actos,
libros y documentos respecto de los cuales la ley e*ija esa formalidad.
a. Nocin. %s la anotacin que ace una entidad especiali"ada, que puede ser ofcial, en un sistema
general de informacin, de informacin que es relevante del comerciante y es de libre consulta.
b. 'mportancia . (uestra la situacin patrimonial del comerciante, las autori"aciones y permisos de
funcionamiento, quien es su representante, a que se dedica el comerciante, y los actos, contratos y
bienes que acen parte de su patrimonio.
c. 7unciones. Seg/n el Art. 2& CCo, el registro mercantil tiene por objeto llevar la matrcula de los
comerciantes y de los establecimientos de comercio, as como la inscripcin de todos los actos,
libros y documentos respecto de los cuales la ley e*igiere esa formalidad.
d. 7inalidad. %l registro mercantil ser+ p/blico, as, cualquier persona puede e*aminar los libros y
arcivos en que fuere llevado, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener copias de los
mismos. =e esta forma, por la importante labor que desarrollan los comerciantes, lo !ue se busca
con el registro es dar publicidad, para que quienes contratan con el comerciante sepan con quien
est+n contratando. Adem0s, tiene %nalidad probatoria, pues se presume comerciante quien este
inscrito, se presume propietario del establecimiento quien este inscrito como tal, se presume
representante legal el que este inscrito, y en caso de perdida o destruccin de una documento que
este registrado, la prueba de su e*istencia se podr+ suplir con una certifcacin de la &+mara de
&omercio.
e. %ntidades encargadas de llevarlo. 2ntes los ju"gados estaban encargados del registro. 2ora, el
registro mercantil se lleva por las c+maras de comercio -para actos que no sean competencia de
otra entidad., la Superintendencia de 'ndustria y &omercio
3
, la =ireccin General de <ransito y
<ransporte -automviles., la 8fcina de 'nstrumentos P/blicos -inmuebles., las capitanas de puerto
-naves., la 2eron+utica &ivil -aeronaves. y la Superfnanciera -entidades fnancieras..
f. 2ctos sujetos a registro. Seg/n el Art. 2( CCo, son los siguientes#
$ %l comerciante y sus au*iliares deben inscribirse -esta es la matricula mercantil.H
$ 1a incapacidad y las inabilidadesH
$ 1as autori"aciones que la ley obligue a pedirH
$ &ualquier modifcacin en los bienes del comercianteH
$ &ambios en la administracin de los bienes y negocios del comercianteH
$ 1os libros de contabilidadH
$ 1os embargos y demandas civilesH
$ 1a constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales, as
como la designacin de representantes legales y liquidadores, y su remocin.
$ 1os dem+s actos y documentos cuyo registro mercantil ordene la ley#
5
1a S'& reglamento el registro que se lleva ante las c+maras de comercio, por lo que es la encargada de
e*pedir las directrices que se deben seguir por parte de las c+maras de comercio. Seg/n el Art. 22 CCo,
el registro mercantil se llevar+ por las c+maras de comercio, pero la Superintendencia de 'ndustria y
&omercio determinar+ los libros necesarios para cumplir esa fnalidad, la forma de acer las inscripciones y
dar+ las instrucciones que tiendan al perfeccionamiento de la institucin.
03
Art. &1& CCo, propiedad industrial.
Art. 121' CCo, prenda sin tenencia.
Art. 111 CCo, tradicin de inmuebles.
Art. 22 L!% 222 ! 1//), constitucin de empresa unipersonal o limitada.
g. &omo se ace#
$ #ugar. Seg/n el Art. 2/ CCo, 0. 1os actos, contratos y documentos ser+n inscritos en la c+mara
de comercio con jurisdiccin en el lugar donde fueren celebrados u otorgadosH si ubieren de
reali"arse fuera de dica jurisdiccin, se inscribir+n tambi)n en la c+mara correspondiente al
lugar de su ejecucin o cumplimientoH y !. 1a matrcula de los comerciantes y las inscripciones no
previstas en el ordinal anterior, se ar+n en la c+mara de comercio con jurisdiccin en el domicilio
de la persona interesada o afectada con ellos.
$ :orma. 1a inscripcin se ar+ en libros separados, seg/n la materia, en forma de e*tracto que d)
ra"n de lo sustancial del acto, documento o eco que se inscriba, salvo que la ley o los
interesados e*ijan la insercin del te*to completo.
$ Oportunidad. Seg/n lo establece el Art. #1 CCo, la solicitud de matrcula ser+ presentada dentro
del mes siguiente a la feca en que la persona natural empe" a ejercer el comercio o en que la
sucursal o el establecimiento de comercio fue abierto. <rat+ndose de sociedades, la peticin de
matrcula se formular+ por el representante legal dentro del mes siguiente a la feca de la
escritura p/blica de constitucin o a la del permiso de $uncionamiento, seg/n el caso, y
acompa6ar+ tales documentos. %n el resto de los casos, la inscripcin podr+ solicitarse en
cualquier tiempo, pero los actos y documentos sujetos a registro no producir+n efectos respecto
de terceros sino a partir de la feca de su inscripcin.
h. Renovacin. Seg/n lo establece el Art. ## CCo, la matrcula se renovar+ anualmente, dentro de los
tres primeros meses de cada a6o. %l inscrito informar+ a la correspondiente c+mara de comercio la
p)rdida de su calidad de comerciante, lo mismo que cualquier cambio de domicilio y dem+s
mutaciones referentes a su actividad comercial, a fn de que se tome nota de ello en el registro
correspondiente. 1o mismo se ar+ respecto de sucursales, establecimientos de comercio y dem+s
actos y documentos sujetos a registro.
i. Sancin por incumplimiento. Juien omita el registro de las personas, actos y documentos que la ley
obliga que sean registrados, tendr+ las siguientes sanciones# 0. 1o que no se aya registrado no
ser+ oponible a tercerosH !. @abr+ multa, como sancin administrativaH y A. 1os documentos no
registrados tendr+n menos valor probatorio.
j. Recursos en la va gubernativa -oportunidad, efectos del recurso, legitimacin.. OK
Cons!rvacin ! corr!s*on!ncia % ocu"!ntos. Art. 1/ No. $ CCo.
%s obligacin del comerciante, seg/n este articulo, conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y
dem+s documentos relacionados con sus negocios o actividades. 2s, de la mano con la contabilidad,
deben conservarse la correspondencia y los documentos por 3 a6os, por la importancia probatoria de
los mismos.
D!nuncia ! la c!sacin !n !l *a1o corri!nt! ! sus o,li1acion!s "!rcantil!s. Art. 1/ No. )
CCo. =erogado por la L!% 222 ! 1//).
No !8!cutar actos ! co"*!t!ncia !sl!al. Art. 1/ No. & CCo.
(2=R'L2N dice que debera ablarse de la buena fe comercial y no de competencia desleal.
). C9"aras ! co"!rcio.
a. &oncepto. Seg/n el Art. 2( CCo, son instituciones de orden legal con personera jurdica, creadas
por el Gobierno Nacional, de ofcio o a peticin de los comerciantes del territorio donde ayan de
operar. =octrinalmente se a dico que son asociaciones de comerciantes que defenden y
promocionan las actividades mercantiles, en algunos casos, adem+s, se les asignan funciones
administrativas relacionadas con el comercio, y en otros casos ejercen funciones en campos de
inter)s de la comunidad.
,. Naturale"a jurdica. %s un sujeto privado pues tiene funciones gremiales, y m+s o menos
intervenido por el %stado pues tambi)n tiene funciones p/blicas. 2s, ay dos posturas, ya que al
04
redactarse el actual &&o, el Gobierno Nacional no opt por alguna de estas tesis, simplemente
califc a la &+maras como instituciones de orden legal#
$ <uienes creen !ue es una entidad o%cial !ue se rige por normas de derec(o publico& Se apoyan
en que son entidades ofciales que acen parte del cuerpo administrativo, tienen
establecimientos p/blicos, tienen origen en la voluntad del legislador pues la ley autori"a su
creacin, solo el gobierno nacional las puede crear, cumplen funciones p/blicas, tienen autonoma
administrativa y ay una tutela administrativa por parte de la S'&.
$ <uienes creen !ue es un organismo gremial enmarcado en la es$era de personas jurdicas de
derec(o privado& Se apoyan en que no est+n adscritas a ning/n ministerio, no todos sus actos
tienen recurso por va administrativa, la ley determina su organi"acin por tratarse de un estatuto
especial, se trata de funciones publicas que an sido delegadas a particulares, y lo que ay es
control y vigilancia por parte de la S'&. %n conclusin, esta es al tesis mas acertada, pues en un
estudio elaborado para &onfec+maras por el doctor Paime ;idal Perdomo y publicado por la
&onfederacin en 0BBA, este concluye que las c+maras de comercio son Qpersonas jurdicas de
dereco privado, de car+cter gremial, sometidas a las disposiciones especiales que las rigen, que
ejercen ciertas funciones administrativas en virtud de la ley.R %sto debido a que la naturale"a
privada de las c+maras no se altera por el eco de desempe6ar funciones p/blicas, pues de
acuerdo al Art. 21' CN, los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las
condiciones que se6ale la ley.
c. Generalidades y organi"acin.
$ Son de orden legal, pueden ser creadas por el Gobierno de ofcio o a peticin de los comerciantes.
$ <ienen personera jurdica reconocida por 1ey.
$ <ienen funcin administrativa.
$ <ienen su propio patrimonio, producto de los derecos autori"ados por la 1ey para inscripciones y
certifcados, cuotas de los afliados inscritos y producto de los propios bienes y servicios que
presta.
$ Seg/n el Art. 2/ CCo, cada c+mara esta integrada por los comerciantes inscritos y afliados al
registro mercantil. 1os comerciantes pueden estar vinculados de dos formas, como#
'nscrito. %s el que cumple con la obligacin de matricula mercantil.
2fliado. %s el que cumple con todas sus obligaciones profesionales, a sido recomendado por
un banco local o A comerciantes inscritos y aporta la contribucin especial para el
sostenimiento de la c+mara, recibiendo a cambio las ventajas del Art. /2 CCo, y mayor
participacin en la eleccin de los miembros de la junta directiva.
$ &ada c+mara esta representada por el presidente de la junta directiva.
$ 1as juntas directivas tienen su administracin y direccin. Seg/n lo establece el Art. 2/ CCo, el
n/mero de miembros que la componen depende de la importancia de la "ona comercial en donde
opere la c+mara de comercio, ser+n de 4 a 0! miembros -con sus suplentes., por ejemplo, si
tienen asta 03,555 comerciantes inscritos se compondr+ de 4 miembros, y si tiene mas de
A5,555 se compondr+ de 0! miembros. 1a eleccin de sus miembros se ar+ cada ! a6os, por
regla general la eleccin le corresponde a los comerciantes inscritos, sin embargo, cuando mas
del 05S de los inscritos son afliados, la eleccin estar+ a cargo de estos /ltimos. Si la eleccin le
corresponde a los afliados, el Gobierno debe velar porque aya una adecuada participacin por
parte de los inscritos.
$ 1os abogados, economistas y contadores que sean empleados permanentes de las c+maras no
pueden ejercer su profesin en asuntos particulares, so pena de ser destituidos del cargo,
adem+s, la S'& les impone multa.
. 7unciones. Art. (& CCo. 1as c+maras de comercio ejercer+n las siguientes funciones#
$ *e orden gremial&
0. Servir de rgano de los intereses generales del comercio ante el Gobierno y ante los
comerciantes mismosH
!. 2delantar investigaciones econmicas sobre aspectos o ramos especfcos del comercio
interior y e*terior y formular recomendaciones a los organismos estatales y semiofciales
encargados de la ejecucin de los planes respectivosH
A. =esignar el +rbitro o los +rbitros o los amigables componedores cuando los particulares se lo
solicitenH
0D
>. Servir de tribunales de arbitramento para resolver las diferencias que les deferan los
contratantes, en cuyo caso el tribunal se integrar+ por todos los miembros de la juntaH
3. Prestar sus buenos ofcios a los comerciantes para acer arreglos entre acreedores y
deudores, como amigables componedoresH
4. 8rgani"ar e*posiciones y conferencias, editar o imprimir estudios o informes relacionados
con sus objetivosH y
D. 1as dem+s que les atribuyan las leyes y el Gobierno Nacional.
$ *e orden administrativo&
F. 1levar el registro mercantil y certifcar sobre los actos y documentos en )l inscritos, como se
prev) en este &digoH
B. =ar noticia en sus boletines u rganos de publicidad de las inscripciones ecas en el
registro mercantil y de toda modifcacin, cancelacin o alteracin que se aga de dicas
inscripcionesH
05.Recopilar las costumbres mercantiles de los lugares correspondientes a su jurisdiccin y
certifcar sobre la e*istencia de las recopiladasH
00.=ictar su reglamento interno que deber+ ser aprobado por el Superintendente de 'ndustria y
&omercioH y
0!.Rendir en enero de cada a6o un informe o memoria al Superintendente de 'ndustria y
&omercio acerca de las labores reali"adas en el a6o anterior y su concepto sobre la situacin
econmica de sus respectivas "onas, as como el detalle de sus ingresos y egresosH
!. R)gimen de vigilancia. Control " vigilancia a cargo de la S,C, quien#
$ 2segura el cumplimiento de sus funciones.
$ Puede seg/n la gravedad de la infraccin, imponer multas y acer que se decrete su cierre.
$ 2prueba los estatutos y el presupuesto anual.
$ Se surte ante ella el recurso de apelacin interpuesto contra los actos administrativos emitidos
por las c+maras, as queda agotada la va gubernativa.
Control %scal a cargo de la Contralora, control que solo se e*tiende a los ingresos p/blicos
provenientes del registro mercantil, pues se declaro ine*equible el control de todos los ingresos, por
tratarse de fondos privados. 1a L!% 2' ! 1/2) estableci que siempre que las c+maras manejen
o reciban fondos p/blicos estar+n sujetas a este control.
0. &onfederacin de c+maras de comercio. Seg/n lo establece el Art. /& CCo, las c+maras de
comercio podr+n confederarse siempre que se re/nan en forma de confederacin no menos del
35S de las c+maras del pas. 1as confederaciones de c+maras de comercio servir+n de rgano
consultivo de las confederadas en cuanto se refera a sus funciones y atribuciones, con el fn de
unifcar el ejercicio de las mismas, recopilar las costumbres que tengan car+cter nacional y
propender al mejoramiento de las c+maras en cuanto a tecnifcacin, efcacia y agilidad en la
prestacin de sus servicios. &omo tales, convocar+n a reuniones o congresos de las c+maras
confederadas, cuando lo estimen conveniente, para acordar programas de accin y adoptar
conclusiones sobre organi"acin y funcionamiento de las c+maras del pas.
2dem+s puede ser a nivel internacional, con la afliacin a entidades internacionales similares.
:IENES MERCANTILES
1. El !sta,l!ci"i!nto ! co"!rcio.
Seg/n el Art. )1) CCo- se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes
eterog)neos organi"ados por el empresario para reali"ar los fnes de la empresa. Ena misma persona
podr+ tener varios establecimientos de comercio, y, a su ve", un solo establecimiento de comercio
podr+ pertenecer a varias personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales. No
es una persona jurdica, es un activo de la empresa.
a. %lementos# 0. &onjunto eterog)neo de bienes corporales -muebles e inmuebles. e incorporales
-por ejemplo, el nombre comercial.H !. 8rgani"acin y destinacin dada por el empresario para
cumplir una fnalidadH A. 1os bienes est+n relacionados con el fn y son una totalidad con un fn
particular.
0F
,. Sistemas de proteccin# 0. %najenacin for"ada en bloque, solo si no se pueden enajenar los
elementos que lo componen por separadoH !. Presuncin de que la enajenacin se ace como
unidad econmica.
Natural!;a.
0. No tiene personera jurdica, el empresario comerciante es quien tiene derecos y obligacionesH !.
No es un patrimonio autnomo, ace parte del patrimonio del comercianteH A. %s una universalidad de
ecoH >. %s un bien mercantil, por ser una unidad de e*plotacin econmica con una organi"acin
particular dada por el comerciante.
E"*r!sa % !sta,l!ci"i!nto.
@ay una relacin medio a fn entre la empresa y el establecimiento de comercio. %l Art. 2) CCo
establece que la actividad de la empresa se reali"ar+ a trav)s de uno o m+s establecimientos de
comercio. 2s, la empresa es el fn, los establecimientos de comercio son el medio.
O*!racion!s so,r! !l !sta,l!ci"i!nto ! co"!rcio.
a. %najenacin. %sta debe darse por escritura p/blica -ab solemnitatis. o en documento privado
reconocido por notario. 1a venta debe acerse en bloque. %l enajenante debe entregar balance
general certifcado por contador, en el cual se detallen los pasivos. 1as obligaciones que no consten
en los libros de contabilidad o en documento de enajenacin continuar+ a cargo del enajenante del
establecimiento, pero si el adquirente no demuestra buena fe e*enta de culpa, responder+
solidariamente con aqu)l de dicas obligaciones. 2dem+s, se debe registrar la venta en la &+mara
de &o y se deben publicar avisos. =urante los dos meses siguientes al registro abr+
responsabilidad solidaria frente a los acreedores por las obligaciones contradas antes de la
enajenacin, despu)s de cumplidos cesara solo si ay aviso por escrito a los acreedores, ay aviso
general en diario local y nacional y si los acreedores no se oponen durante los dos meses siguientes
a los avisos. Si la enajenacin se iciere con base en los libros de contabilidad y en )stos resultaren
ine*actitudes que impliquen un menor valor del establecimiento enajenado, el enajenante deber+
restituir al adquirente la diferencia del valor proveniente de tales ine*actitudes, sin perjuicio de la
indemni"acin a que aya lugar. %sta accin prescribe en seis meses. @abr+ sustitucin patronal.
,. Prenda. 1a regla general es que es sin tenencia, el acreedor recibe como garanta la inscripcin en
el registro -se ace en documento privado reconocido por notario. para que sea oponible a terceros.
%l activo circulante, que es lo que entra y sale, no ace parte, pero cuando la prenda se aga
e*tensiva a tales activos, los que se ayan enajenado o consumido se tendr+n como subrogados
por los que produ"can o adquieran en el curso de las actividades del establecimiento. Pueden
concurrir varias prendas sobre el mismo establecimiento, en cuyo caso se prefere la que este de
primero en el registro. Se puede incluso constituir prenda futura estableciendo la feca y monto de
la obligacin.
c. 2nticresis. %s solemne, el deudor tiene control permanente de las actividades y el deudor y
acreedor responden solidariamente por las obligaciones.
. Esufructo. %l deudor es el nudo propietario que tiene dereco de uso y goce, y el acreedor es el
titular.
!. 7iducia. &ambio de titularidad, sigue las normas de enajenacin.
0. Preposicin. %l proponente entrega al factor la administracin, es una forma de mandato y los
derecos y obligaciones recaen sobre el proponente.
1. 2rrendamiento del local comercial. Por la fama que se ace el comerciante, la prorroga del contrato
de arrendamiento es un dereco a favor del comerciante que e*plota el establecimiento de
comercio por cierto tiempo, restringiendo las posibilidades de desaucio del propietario del local.
%sto implica que se debe dar la prorroga autom+tica del contrato de arrendamiento al vencer el
termino del contrato, pero no la congelacin del canon de arrendamiento y de las condiciones del
contrato. 'gual el canon no puede ser un precio arbitrario, ni el aumento puede serlo, generalmente
se ace conforme al 'P&.
$ Re!uisitos# Jue se trate de un empresario comerciante, y que lleve ! a6os ininterrumpidos como
arrendatario.
$ #imites# 0. Jue el propietario del local lo necesite para su abitacin o para desarrollar una
actividad diferente en el, tiene que avisarle al arrendatario 4 meses antes -desaucio., si no lo
abita o desarrolla una actividad diferente deber+ pagar indemni"acin y si no cumple el
0B
preaviso, el contrato de arrendamiento se entender+ renovado o prorrogado en las mismas
condiciones y por el mismo t)rmino del contrato inicialH !. Por grave deterioro del local, tiene que
avisar tambi)n 4 meses antes, si no ace los arreglos dentro de los A meses siguientes tendr+
que indemni"ar los da6os causados al arrendatario y si no da el preaviso el contrato se entender+
renovado o prorrogado en las mismas condiciones y por el mismo t)rmino del contrato inicial,
adem+s el arrendatario tendr+ dereco de preferencia para ocupar nuevamente el local luego de
que se agan los arreglos, sin que el arrendador pueda especular con el canon ni cobrarle los
arreglos que i"o, lo /nico que puede acer es subirle al canon de arrendamientoH A. Si ay
incumplimiento grave en el pago del canon por parte del arrendatario, el arrendador puede
pedirle el local.
h. =ereco al local por venta del establecimiento de comercio. 0. Si el propietario del establecimiento
es el propietario del local, y este vende el establecimiento pero no el local, quien compra el
establecimiento tendr+ dereco al arrendamiento del local comercial, por lo que el enajenante
estar+ obligado a celebrar dico contrato y si no lo ace, el adquirente podr+ pedir ejecucin
for"ada o resolucin del contrato por incumplimiento del mismo. !. Si el propietario del local y del
establecimiento no es el mismo, y se vende el establecimiento, seg/n el Art. )2# CCo, la cesin
del contrato ser+ v+lida cuando la autorice el arrendador o sea consecuencia de la enajenacin del
respectivo establecimiento de comercio, es decir, que en este ultimo caso, el due6o del
establecimiento no necesita permiso del propietario del local para vender el establecimiento, pero
este puede oponerse y e*igir garantas.
i. 2dministracin del establecimiento. Puede ser# 0. Jue la ejer"a el mismo propietarioH !. Jue este la
delegue a un mandatario mediante contrato de representacin -preposicin.H o A. Jue arriende el
establecimiento, en cuyo caso el arrendatario administra y e*plota a cambio de un precio
Au<iliar!s !l co"!rciant!.
Son los factores, estos act/an en virtud de un contrato de mandato y no con autonoma. Son au*iliares
del comerciante, porque entre ellos y el comerciante ay un contrato laboral, en ellos no se radican los
efectos econmicos y en si son colaboradores del comerciantes, no son comerciantes pues sus
gestiones no se consideran como actos de comercio. &omo ya se dijo, no se deben confundir con los
au*iliares a los que ace referencia el Art. 2( No. 1 CCo, pues estos ejercen el comercio en nombre
propio, pero por cuenta de otro, y son por ejemplo, los corredores, agentes comerciales, comisionistas,
etc.
2. Pro*i!a inustrial.
&onjunto de derecos intelectuales que se desarrollan en un marco econmico y que son de
e*plotacin industrial y comercial. Se abla de invencin -patente., datos de prueba, modelos de
utilidad, signos distintivos -marcas., dise6os industriales, circuitos integrados, indicadores geogr+fcos,
nombres comerciales, entre otros.
R!6uisitos *ositivos ! *at!nta,ilia.
9uscan proteger o dar un dereco e*clusivo a un inventor de un producto o un procedimiento. =a
dereco e*clusivo por !5 a6os para producir, e*plotar y e*portar. 1os requisitos que se e*igen para que
una invencin sea protegida por este dereco son#
a. Novedad. Jue no e*ista en el pasado en ning/n lugar del mundo. Juien tiene la funcin de estudiar
si realmente se trata de algo novedoso es la S'&, con cooperacin internacional.
,. 2ltura inventiva. Jue se trate de un producto o proceso que no e*ista en el estado de la t)cnica, y
que los e*pertos consideren que va m+s all+ de la tecnologa e*istente. <ambi)n es funcin de la
S'&.
c. 2plicacin industrial. Jue se trate de un producto que pueda ser reproducido industrialmente.
%l modelo de utilidad se refere a que si una persona le da un nuevo funcionamiento o funcionalidad a
algo ya inventado, se puede patentar ese nuevo funcionamiento por medio de esta fgura. Por ejemplo
el tel)fono, es un aparato ya e*istente pero que se le puede dar nuevos usos. %se modelo de utilidad
se solicita a la S'&, y la proteccin se otorga por 05 a6os. Se le aplican todas las reglas referentes al
tema de patentes.
!5
Los *rivil!1ios ! o,t!ntor.
%n el caso de las plantas, ay que distinguir dos situaciones# si es una planta en su estado natural, no
se puede patentar, pero si es una planta cru"ada con otro por la intervencin umana que ace surgir
una variedad nueva, puede acudir al '&2 para que le de el dereco de obtentor, que se otorga por un
periodo de 05 a 03 a6os dependiendo del tipo de planta. %l dereco de obtentor es parecido a una
patente, pues se trata de un dereco e*clusivo, ya que nadie lo puede utili"ar sin su consentimiento.
Lic!ncias contractual!s- o,li1atorias- ! o=cio.
a. 1icencias contractuales. Son un dereco de e*plotacin indirecta, es decir, el dereco que tiene el
titular para otorgar licencia a uno o m+s terceros para la produccin, e*plotacin o e*portacin -si
se trata de invencin. o el uso -si se trata de marcas. a terceras personas.
,. 1icencias obligatorias. %n ciertos casos el que tiene la patente esta obligado a otorgar licencia a un
tercero para producir el producto, por ejemplo, cuando el bien puede acer que se saque a un
productor del comercio o cuando se trata de un producto esencial para la vida o la salud. <ambi)n
por falta o insufciencia de e*plotacin.
c. 1icencias de ofcio. Son las que se otorgan si as lo e*ige el inter)s p/blico o si un rgano judicial o
administrativo considera anticompetitiva la forma de e*plotar la invencin.
Prot!ccin ! los !r!chos !l titular.
%n t)rminos generales la proteccin de los bienes de propiedad industrial a trav)s de los instrumentos
jurdicos que emos conocido da lugar a un dereco de e*clusividad sobre los mismos, con algunas
caractersticas particulares de acuerdo al tipo de bien frente al cual estemos -invencin, modelo de
utilidad, marcas, etc...
Si1nos istintivos.
Son aquellos signos para distinguir un producto o servicio de los dem+s#
a. (arcas. Para obtener este dereco se debe solicitar ante la S'&, esta mira# 0. Si esa marca cumple
con los requisitos de registrabilidadH !. Si es un signo que es capa" de distinguir un productoH A. Si
tiene capacidad de ser representado gr+fcamenteH >. Jue no vaya contra la moral y las buenas
costumbresH y >. Jue no se trate de un nombre gen)rico ni de un pas, ya que se desorienta al
consumidor. Sino se cumplen estos requisitos ay nulidad absoluta de la marca, contrario sensu, si
un signo distintivo cumple esos requisitos, puede ser sujeto a marca. &uando se abla de
representacin gr+fca, se dice que los olores y rugidos si pueden ser registrados con marcas, pues
estos pueden ser representados gr+fcamente. @ay casos en que cumpliendo las caractersticas, se
generan confusiones con otra marca. %n estos eventos, se ace un estudio para ver si el smbolo ya
e*iste, y la S'& publica la solicitud. %ntonces si ya ay un signo parecido, sus titulares se pueden
oponer por medio de una fgura denominada la oposicin marcara, donde se debe anali"ar la
confusin en el p/blico.
b. Nombres comerciales. %s lo que identifca un establecimiento p/blico. %ste no requiere registro para
su uso, pero no debe generar confusiones en el consumidor.
c. 'ndicadores geogr+fcos. Se reconoce que ay ciertos productos que por el lugar en donde son
producidos tienen ciertas caractersticas que los diferencian de otro producto similar, por ra"ones
de calidad, apariencia y reputacin. Por ejemplo, los quesos y los vinos, o el caf) colombiano. %stas
indicaciones geogr+fcas se solicitan a la S'&, mira si la regin le da las caractersticas a ese
producto para darle el registro por indicaciones geogr+fcas, y por consiguiente, nadie podr+ utili"ar
el nombre del producto sino es eco en esa regin, como por ejemplo el caf) de &olombia. Nadie
que produ"ca caf) fuera de &olombia lo podr+ llamar caf) de &olombia. Se puede decir que es por
ejemplo, tipo caf) de &olombia, pero no se puede usurpar completamente el nombre, esto en
quesos y vinos se probe.
d. =ise6o industrial. Se abla de lo est)tico o la forma particular de un producto. Por ejemplo, un
tel)fono con una forma determinada o la botella de &oca &ola, que adem+s est+ registrada como
una marca. Para obtener este dereco se debe registrar el producto, siendo necesario que se trate
de una novedad. Se otorga por 05 a6os.
#. T3tulos valor!s. (as adelante.
SOCIEDADES
1. R>1i"!n ! la soci!a co"!rcial !n 1!n!ral.
!0
Constitucin % *ru!,a.
a. Promesa de sociedad. Por medio de este contrato los contratantes se obligan a celebrar el negocio
jurdico prometido, dentro del pla"o y las condiciones fjadas por los contratantes. 2s, en el caso de
la sociedad, los sujetos pueden dilatar en el tiempo el surgimiento de la sociedad sin que ello afecte
la seguridad jurdica respecto de la efectiva celebracin del contrato social. %l Art. (&1 CCo,
consagra en general la promesa y se limita a se6alar que es una prestacin de acer que se
sujetar+ a las formalidades a que se sujeta para su valide".
1a &SP en 0BFA fj la necesidad de establecer en forma determinada el pla"o y la condicin de que
pende el negocio prometido, so pena de considerar que el contrato de promesa es absolutamente
nulo.
%l Art. 11/ CCo se refere especfcamente al contrato de promesa de sociedad e indica que debe
acerse por escrito, con las formalidades del Art. 1'1 CCo y e*presando el pla"o o la condicin. No
da tampoco una defnicin sino que impone los requisitos. %l Art. 1&11 CC, subrogado por el Art.
(/ ! la L!% 1)# ! 1((2 regula la promesa de contrato de manera m+s detallada# a. debe
constar por escritoH b. necesidad de pactar el pla"o o condicinH y contiene dos condiciones
especiales# c. que re/na los requisitos de valide" del contratoH y d. que para perfeccionarlo solo
falten la tradicin o las formalidades legales. %s evidente que el Art. 11/ e*cluye la aplicacin de
esta norma civil en los que en este se contempla. Sin embargo, por aplicacin del Art. (22
necesita remitirse a los asuntos que no contempla cual es el de que concurran los requisitos de
valide" del negocio jurdico.
$ Caractersticas especiales del contrato de promesa de sociedad&
1a fnalidad del contrato de promesa es llevar a cabo el negocio jurdico prometido.
1a promesa constituye un contrato principal.
Se crean obligaciones que dan lugar a la reali"acin de un nuevo negocio, por ello, no se
afectara la e*istencia o valide" de la promesa por el eco de que la sociedad prometida no
llegara a establecerseH la promesa es cierta y e*igible y se pueden acer cumplir las
obligaciones por medio de la jurisdiccin.
%l contrato de promesa es de ejecucin instant+nea, el t)rmino implica simplemente que las
prestaciones se diferen en el tiempo, se crea entonces una obligacin de acer, constituir la
sociedad.
%s de car+cter solemne, debe acerse por escrito. 1a ley e*ige que se incluyan las cl+usulas
del Art. 11' CCo relativas al contenido de la escritura p/blica de constitucin. 2s, mientras
el contrato de sociedad es consensual, el de promesa es solemne.
$ $ectos del contrato de promesa de sociedad&
%l principal efecto del contrato de promesa de sociedad es generar una obligacin de acer,
consistente en celebrar el contrato social. Para lograr la debida constitucin es necesario que
se otorgue escritura p/blica. Para ello, deber+ aberse previsto en el documento de promesa,
la notara en la cual se va a elevar la escritura. 1a comparecencia de todos los promitentes,
bien directamente o por representante es necesaria, salvo en el caso de las sociedades en
comandita en donde slo se requieren los gestores.
8tro efecto consiste en la eventual responsabilidad que los promitentes podran tener ante
terceros. %l Art. 11/ CCo afrma que responder+n solidaria e ilimitadamente por las
operaciones antes de la constitucin. %s un r)gimen parecido al de la sociedad de eco y ello
se e*plica por la ine*istencia de una persona jurdica y por la necesaria proteccin de los
terceros contratistas.
%*iste la posibilidad de que se pacten dentro del contrato algunas prestaciones tendientes al
mejor desarrollo de la promesa. Son obligaciones propias del contrato de sociedad y son
e*igibles con las consecuencias que la ley consagra.
,. Promotores. Son quienes facilitan la constitucin de la sociedad. Seg/n el Art. 1$' CCo, son
promotores quienes ayan planeado la organi"acin de una empresa y presentado estudios
t)cnicos de su factibilidad.
$ Responsabilidad. Responder+n solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contradas para
constituir la sociedad y si esta no se perfecciona, carecer+n de toda accin contra los presuntos
constituyentes. 1a responsabilidad solidaria se restringe a las obligaciones adquiridas en funcin
de la creacin de la sociedad. Se trata de un caso de difcil identifcacin. Si la sociedad fuera
colectiva, responder+n solidaria e ilimitadamente, si es annima, se limita a los aportes.
!!
$ Remuneracin. 1os benefcios por la labor deben formar parte del contrato social y, por lo tanto,
constar en la escritura p/blica de constitucin. Se les puede otorgar bajo dos modalidades# un
porcentaje calculado sobre las utilidades lquidas que la misma sociedad propuesta llegue a
generar o un privilegio econmico adicional otorgado en relacin con las acciones, cuotas o
partes de inter)s que los promotores obtengan en el momento de constituida la sociedad. 1as
normas vigentes limitan el monto# 0. 1as sumas no pueden e*ceder del 03S de las utilidades
lquidas que la sociedad obtenga en cada ejercicio. !. @ay una limitacin temporal de cinco a6os,
contados a partir del primer ejercicio social. &ualquier estipulacin en contrario se considerar+
como no$escrita seg/n el Art. 1$1 CCo, pues esto protege el inter)s de los asociados, pero
puede afectar el incentivo de los promotores. &on todo, parecera viable y lcito que los
promotores obtuvieran remuneraciones distintas en aquellos casos en que el pago de estas no
estuviera vinculado a las utilidades sociales. 2s, en ve" de tener naturale"a societaria, tendra
m+s bien naturale"a de vnculo contractual con respecto al prestador del servicio. 'mplicaran tan
solo un pasivo de la sociedad representado en una cuenta por pagar a favor del contratista.
c. &ontrato de sociedad. %l Art. /( CCo establece que por el contrato de sociedad, dos o m+s
personas se obligan a acer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero, con el fn de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. 1a
sociedad, una ve" constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
$ lementos esenciales. Seg/n el Art. 1)'1 CC, son de la esencia aquellas cosas sin las cuales un
contrato no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente. Sin embargo, no e*iste
unanimidad en la doctrina acerca de los elementos esenciales del contrato de sociedad. 1a forma
m+s pr+ctica de dilucidarlos es a trav)s del Art. /( CCo.
Pluralidad. %ste requisito se requiere no solo en la constitucin sino durante toda la e*istencia
de la sociedad. Ena causal de disolucin es la unipersonalidad sobrevenida, seg/n el Art. 21(
CCo, en donde la reduccin de los socios por debajo de lo requerido ocasiona una causal de
disolucin. 2s, se requiere el concurso de dos o m+s personas para la confguracin de la
sociedad. 1a fgura de la empresa unipersonal, a pesar de regirse por las mismas normas
propias de las compa6as no forma parte del g)nero de las sociedades ni afecta la concepcin
vigente para estas.
2portes. Se ace indispensable la conformacin de un fondo social. 1os aportes pueden ser en
dinero, en industria o en especie. Seg/n el Art. 1#( CCo, cuando el aporte consista en la
industria o trabajo personal estimado en un valor determinado, la obligacin del aportante se
considerar+ cumplida sucesivamente por la suma peridica que represente el servicio. 1os
derecos del accionista solamente nacen en cuanto vaya operando este fenmeno,
denominado Nliberacin o rendicin de cuotas de capital socialN.
=ebe distinguirse el aporte entendido como la obligacin que adquiere el socio con la
sociedad, consistente en una prestacin de contenido econmico y la integracin efectiva del
capital social.
Etilidades. 1a participacin en las utilidades sociales constituye la retribucin principal que
reciben los asociados por su concurso en el contrato social. 1a vocacin que cada socio tiene
para recibir utilidades, constituye la contrapartida necesaria del riesgo que los asociados
asumen por su participacin en la sociedad. 1a Supersociedades a dico que todas las
actividades y operaciones de la sociedad deben estar encaminadas a la consecucin de las
utilidades, no si)ndoles dable la ejecucin de actos gratuitos en forma permanente.
Se discute acerca de las cl+usulas que priven de las utilidades a los asociados, pues para
alg/n sector de la doctrina generan la ine*istencia de la sociedad, para otros, se debe
supletivamente aplicar la reparticin de utilidades de la ley. =os situaciones f+cticas deben
diferenciarse#
%s ine*istente la sociedad si se ubiere previsto que los asociados no percibir+n
utilidades, por falta de uno de los elementos esenciales. <ambi)n es ine*istente si se
prev) que las utilidades ser+n reinvertidas en la empresa social de manera indefnida o
por un t)rmino incompatible con la fnalidad lucrativa del contrato.
1a previsin seg/n la cual alguno o algunos de los asociados no percibir+n utilidades
tiene la sancin de inefcacia prescrita para las cl+usulas leoninas -Art. 1)' CCo., la
consecuencia es la aplicacin supletiva del precepto.
2unque es claro que es viable diferir durante un tiempo la oportunidad para recibir utilidades
sociales, es claro que la posibilidad de percibirlas no puede ser negada en el contrato. Se
!A
protege el dereco de los asociados a participar en las utilidades sociales mediante
restricciones respecto de las cuantas mnimas que deber repartirse -Art. 1)) % $)$ CCo. y
proibiciones de sociedad leonina -Art. 1)' CCo..
1as utilidades deben pagarse en dinero -Art. 1)& CCo. y se permite bajo ciertas
circunstancias el pago de utilidades en forma de acciones liberadas de la sociedad, pero este
se restringe, para que los accionistas minoritarios no vean frustrado su inter)s de recibir
utilidades en forma lquida. %l Art. $)) CCo dice que se requiere una mayora del F5S en la
asamblea, en caso contrario, solo podr+n entregarse a quienes efectivamente ayan
aceptado.
8bjeto. %l objeto del contrato de sociedad son las obligaciones que los asociados asumen, el
objeto de las obligaciones asumidas son los aportes, y el objeto de la sociedad es la empresa
o actividad de e*plotacin econmica que los asociados se proponen acometer. %s en este
ultimo sentido constituye un elemento de la esencia, seg/n el Art. 2) CCo. =esde luego, para
que la sociedad e*ista no se requiere el ejercicio efectivo e inmediato de la actividad de
e*plotacin econmica prevista en el objeto social. 9asta simplemente, que la sociedad pueda
desarrollarla de manera potencial.
$ Condiciones de validez. 1os requisitos del Art. 1)'2 CC son los mismos del Art. 1'1 CCo, pero,
e*isten particularidades propias de cada tipo de sociedad. <ambi)n deben tenerse en cuenta
caractersticas propias del contrato de colaboracin, y distinguir tambi)n los que afectan la
sociedad en su totalidad y las que afectan a un solo asociado, asi los del Art. 1'$ CCo afectar+n
/nicamente la relacin contractual del asociado en quien concurran. Podra subsistir el contrato
s# 0. %n quienes recaiga no sean indispensablesH !. Se mantiene la pluralidad e*igida por la leyH y
A. %l aporte no sea fundamental para la continuidad de la sociedad. &uando la nulidad afecta la
vinculacin de uno de los asociados, trae como consecuencia la disolucin parcial de la sociedad,
pues es la continuidad de la sociedad con la concurrencia de los dem+s contratantes y el
rompimiento del vnculo de la persona afectada por la nulidad. <iene efectos e+ tunc y da lugar al
reembolso de los aportes, salvo por objeto o causa ilcitos -Art. 1)' CCo.. C en los casos de
nulidad general del contrato social, la disolucin debe dar lugar a su liquidacin, y se conduce a la
restitucin de los aportes de los asociados luego de pagar el pasivo e*terno.
&apacidad. <oda persona se presume capa" salvo los que diga e*presamente la ley. @ay
capacidades absolutas, relativas y particulares -ya los vimos.. %n el r)gimen del contrato
social parecen confundirse todos los conceptos. Se presenta cierta incapacidad especial por
cuyo efecto los incapaces no pueden participar en algunos tipos de sociedades en que se da
una grave e*posicin al riesgo que trasciende el monto de sus aportes. Ni siquiera se puede
actuar por intermedio de representante. Seg/n el Art. 1'( CCo, tanto la nulidad absoluta
como la relativa, pueden ser saneadas por los asociados en quienes concurran, el t)rmino de
prescripcin se unifca para ! a6os -en civil, la nulidad absoluta tiene prescripcin
e*traordinaria y la relativa ordinaria..
%l Art. 2 L!% 222 establece una proibicin para todos los incapaces, sin distincin alguna,
estos no podr+n ser socios de compa6as colectivas, ni gestores de sociedades en comandita,
y est+n abilitados para participar en cualquier otra especie de sociedad por conducto de su
representante o con su autori"acin seg/n el caso.
%*iste una previsin especial en materia de capacidad para las empresas unipersonales -Art.
21 L!% 222. y es que el que la constituye debe tener las mismas calidades requeridas para el
ejercicio del comercio. 1os incapaces pueden por conducto de sus representantes o con su
autori"acin, seg/n la clase de sociedad.
%sta claro que las personas jurdicas de naturale"a societaria o no societaria est+n facultadas
y tienen capacidad para participar en otras sociedades siempre y cuando que e*iste afnidad
entre el objeto social de la compa6a inversionista y la receptora y que el rgano social
competente aya impartido la autori"acin -Art. // CCo.. Si se trata de sociedades colectivas
estar+ sujeto a la aprobacin de todos los asociados -Art. 2/) CCo..
Seg/n el Art. 1'2 CCo, se permite la celebracin de contratos de sociedad entre padres e
ijos y entre cnyuges, as sean los /nicos asociados.
%l &&o establece incapacidades especiales en ra"n al con,icto de inter)s que puede
suscitarse en ciertos casos# 0. Art. 2') CCo establece que el revisor fscal no puede ser
asociado de la compa6aH y !. %l Art. 2&2 CCo establece que sociedades subordinadas no
pueden tener cuotas o partes de inter)s en las sociedades que las dirijan o controlen
-imbricacin societaria..
!>
&onsentimiento libre de vicios. %l consentimiento es la e*presin de voluntad de los
contratantes, y como es un contrato plurilateral, no se requiere solo la manifestacin de
voluntad de cada uno de los socios, sino tambi)n el concurso o la convergencia de las
voluntades individuales. %l consentimiento adem+s debe versar sobre la totalidad del contrato
social. Seg/n el Art. 1'1 CCo se vicia el consentimiento por#
%rror. Se trata de errores de eco#
%rror esencial. %l que versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato,
comunes o conocidos por las partes. %s la falsa causa, los contratantes no abran
contratado de no aber sido por ello.
%rror en la persona. Solo en los casos en que el contrato social se celebre en
consideracin a la persona, como en la sociedad colectiva o en la en comandita en
los gestores. %s dudosa su presencia en las de responsabilidad limitada.
%rror en el negocio. Solo tiene virtualidad para ser dirimente de la voluntad en
aquellos casos en que por efecto del error, la especie o tipo de sociedad escogida,
sea distinta de la que el socio entendi contraer y en consecuencia asuma una
responsabilidad superior a la que tuvo la intencin de asumir.
7uer"a. =ebe acudirse a la legislacin civil -Art. 1)1# CC.. 1a doctrina a se6alado que
la fuer"a debe ser injusta, grave y determinante de la voluntad del contratante para ser
dirimente de la voluntad. %stos tres criterios se eval/an con base en un patrn subjetivo
que implica defnir las condiciones particulares de la persona en quien se a ejercido la
fuer"a.
=olo. Son las maquinaciones fraudulentas ecas a sabiendas con el propsito de
impulsar a una persona a dar su consentimiento. Seg/n la &SP el dolo debe ser principal,
es decir, determinante de la voluntad. %l dolo debe provenir necesariamente de una de
las partes.
1icitud del objeto
4
. Seg/n el Art. 1'$ Inc. # CCo, abr+ objeto ilcito cuando las prestaciones
a que se obliguen los asociados o la empresa, o la actividad social, sean contrarias a la ley o al
orden p/blico. %n cuanto al objeto de la obligacin, solo son susceptibles de aportacin
aquellos bienes que se encuentren dentro del comercio y que las prestaciones no sean
contrarias al orden p/blico. %n cuanto al objeto de la sociedad, es ilcito cuando la actividad
prevista sea contraria a la ley o al orden p/blico.
1icitud en la causa. @abr+ causa ilcita cuando los mviles que indu"can la celebracin del
contrato contraren la ley o el orden p/blico y sean comunes o conocidos por todos los socios.
<iene causal de nulidad absoluta. 1a simple intencin torcida en uno de los socios carece de
entidad sufciente para ocasionar la nulidad del contrato social. 1a ley de e*tincin de dominio
-1ey AAA de 0BB4., facilita la prueba de estas actividades y mviles ilcitos mediante
presunciones.
. &onstitucin simult+nea. =e acuerdo con la mayora de la doctrina, el acto que origina a la sociedad
no est+ sometido a formalidades especiales para que el contrato tenga valide" entre los asociados.
Por lo anterior, los requisitos mencionados en el Art. /( CCo se referen /nicamente a la
Qpersonifcacin jurdicaR de la sociedad, y en caso de que sean omitidos el efecto ser+ que la
sociedad na"ca jurdicamente bajo una modalidad imperfecta, que puede ser la sociedad irregular
que carece de registro mercantil, o la sociedad de eco, que carece de escritura p/blica y por lo
tanto carece de personalidad jurdica.
$ scritura p9blica. Seg/n el Art. 11' CCo, la sociedad comercial se constituir+ por escritura
p/blica. @oy en da, la escritura p/blica a perdido la importancia que sola tener, puesto que, de
cierta manera, el registro mercantil a adoptado las fnalidades de esta -autenticidad, publicidad
y control de legalidad.. Se critica entonces la e*istencia de un doble procedimiento para la
6
=ebe tenerse presente la diferencia entre la licitud del objeto y el desarrollo de actividades contrarias a la
ley por parte de la sociedad. %n el primer caso es una causal de nulidad de muy escasa ocurrencia. %n la
pr+ctica, tal situacin solo ocurrira cuando los constituyentes ubieren ignorado, por ejemplo, la
e*istencia de una causal de proibicin legal. 1as normas vigentes establecen un saneamiento a posteriori
para aquellos casos en que el monopolio ofcial o la proibicin sean suprimidos por las normas legales
sobrevinientes., con efectos e* tunc -Art. 1'& CCo.. 1a sancin para la reali"acin de actividades
contrarias a la ley puede ser muy distinta. Se trata de actos ultra vires y resulta lgico advertir la nulidad
de los actos individualmente considerados y no la del contrato social. Podra tambi)n originar
responsabilidad para los administradores y sanciones de car+cter administrativo impuestos por la
superintendencia. %n este caso, podra afrmarse que a/n cuando el objeto es lcito, la causa no lo es.
!3
constitucin legal de la sociedad principalmente por los costos innecesarios que implica. Por esto,
se propuso en el proyecto de 1ey 00B de 0BBA, el cual fue reca"ado, la posibilidad de constituir
la sociedad mediante documento privado inscrito en el registro mercantil, como funciona para las
empresas unipersonales de responsabilidad limitada.
D
2s, luego de la vigencia de la 1ey !!! de
B3, la carencia de escritura p/blica da lugar a la sociedad de eco -Art. $/( CCo..
&l+usulas. %l Art. 11' CCo establece cuales estipulaciones debe contener el te*to de la
escritura p/blica, pero no se distinguen cl+usulas esenciales, naturales o accidentales, lo que
signifca que la falta de alguna de las mencionadas se podr+ generar alguna sancin como
ine*istencia del contrato, nulidad de )ste o de la cl+usula respectiva, o puede de igual
manera, no tener consecuencia legal alguna.
7ormalidades requeridas. Para la el otorgamiento de la escritura p/blica de constitucin,
deben observarse ciertas disposiciones del &&o y normas notariales pertinentes#
%l instrumento notarial tiene que ser suscrito por todos los asociados que constituyen la
sociedad -Art. 2$ D!cr!to /&' ! 2'., e*cepto para las en comandita en las cuales es
posible que solo los socios gestores asistan al acto constitutivo -Art. ##2 % #$# CCo..
@ay un control de legalidad en cabe"a del respectivo notario, respecto de las
declaraciones que acen los que comparecen a otorgar el instrumento de notarial de
constitucin
F
-en la pr+ctica no tiene muco uso..
Seg/n el Art. 11# CCo, los asociados pueden suscribir escrituras adicionales en caso de
aber omitido estipulaciones de imperativa inclusin en el instrumento notarial
inicialmente otorgado, si se reali"a por todos los socios y slo asta antes de que la
misma se inscriba en el registro mercantil, de los contrario deber+ sujetarse a al tr+mite
establecido para las reformas estatutarias -Art. 1)( CCo..
&ontenido de la escritura p/blica. Art. 11' CCo.
'dentifcacin de los interesados. (encin de las personas que intervienen como
otorgantes, directamente o por medio de su apoderado, teniendo en cuenta la e*cepcin
para las sociedades en comandita y por acciones antes mencionada.
Personas naturales# =omicilio, documento de identifcacin y nacionalidad. &on la
identifcacin de los otorgantes se pretende dar a conocer los sujetos participantes
del contrato social, as como identifcar la integracin del capital social en el
momento de la constitucin.
Personas jurdicas# 'nstrumento del que derivan su e*istencia y nacionalidad. 1as
personas jurdicas que intervengan como aportantes deber+n tener un objeto social
afn o complementario al de la compa6a receptora y contar con la autori"acin del
rgano social competente.
<ipo de sociedad. =eber+ e*presarse el tipo de sociedad que se pretende conformar as
como el nombre de la misma, para identifcar el r)gimen aplicable a las misma, con dos
consecuencias#
%l tipo de sociedad determinar+ el sistema de responsabilidad a que quedar+n
sujetos los asociados.
1a escogencia de la forma asociativa implicar+ la adopcin, por va supletiva, de
todos los preceptos confguradores del tipo que forman parte de la naturale"a del
contrato respectivo.
%l nombre de la sociedad puede e*presarse en forma de ra"n social -intuito personae.,
incluyendo el nombre completo o solo apellido de uno de los asociados, seguido con las
e*presiones Qy compa6aR, QermanosR, Qe ijosR u otros, o de denominacin social
-intuito rei. que versa sobre alguna de las actividades empresariales previstas en el
objeto social o sobre un Qnombre de fantasaR, y seguidamente deber+n agregarse las
palabras Qsociedad annimaR o las letras QS.2.R. Seg/n el Art. #)2 CCo, respecto de la
sociedad de responsabilidad limitada, por su car+cter brido, la ley permite que se
integre con una ra"n social o con una denominacin social siempre que este seguida
por la palabra QlimitadaR o las siglas Q1tda.R
7
Art. 22 L!% 222 ! 1//)
8
Art. 21 D!cr!to /&' ! 1/2' % Art. #? D!cr!to 21$( ! 1/(#. %l notario no autori"ar+ el
instrumento cuando considere que las declaraciones de los otorgantes, ecos o pruebas contienen alg/n
vicio, y por lo tanto llegue a la conviccin de que el acto sera nulo.
!4
=omicilio social. Se debe indicar el domicilio de la sociedad as como de las diferentes
sucursales que se estable"can en el mismo acto de constitucin. %ste es aquel se6alado
en el estatuto y puede ser distinto a la sede social o direccin donde funcionan las
ofcinas de la administracin. %l domicilio tampoco debe confundirse con el lugar previsto
para las notifcaciones judiciales. -Art. #2' CPC.
%l domicilio estatutario es el lugar donde los asociados est+n llamados a ejercer sus
derecos derivados de su vinculacin
B
. =e eco, ni la asamblea general ni la junta de
socios, pueden deliberar en sitio distinto, normatividad que tiene como fnalidad proteger
los intereses de los asociados.
1as sociedades pueden tener un domicilio principal y unos secundarios, que son lugares
distintos al principal donde la compa6a a abierto establecimientos del comercio,
llamados sucursales que pueden estar dentro o fuera del pas
05
. =e todas formas, estos
domicilios secundarios no necesariamente tienen que estar establecidos bajo la fgura de
sucursales, sino como Qotros domiciliosR se6alados como tales en el contrato social. -Art
111 CCo.
8bjeto social. Se debe establecer de manera clara y completa las actividades principales
de la compa6a, pues de acuerdo a estas, estar+ limitada la capacidad de actuar de la
sociedad. &on las actividades se6aladas, se entender+n adem+s incluidas todas las
actividades que de )stas se deriven -Art. // CCo. y que tenga una relacin mediata con
el objeto social, en cuanto sirvan como medio para reali"ar las actividades de
e*plotacin econmica que la sociedad se propone acometer.
8bjeto social principal# 2ctividades que forman parte de la empresa social.
8bjeto social secundario# <odos los actos que sirven como medio para cumplir tales
actividades principales. %ste es presunto y rige de manera supletiva, aunque los
asociados no lo ubieran previsto en los estatutos sociales.
Respecto de los contratos de mutuo reali"ados por la sociedad, la doctrina a
establecido que estos solo son posibles cuando se demuestre que e*iste una relacin
real entre el pr)stamo efectuado por la sociedad y su objeto social, por el detrimento
que estos pueden representar al patrimonio social. 1as normas tributarias e*igen que
)stos se realicen en las condiciones normales del mercado. Se considera entonces, que
los pr)stamos a accionistas o socios son ultra vires, y por lo tanto adolecen de nulidad
por falta de capacidad de la sociedad, salvo que se de en los t)rminos se6alados
anteriormente. %n cuanto a las operaciones de intermediacin fnanciera que est+n
sometidas a regulaciones especiales, )stas no pueden ser reali"adas por una sociedad
que no tenga autori"acin de Superintendencia 7inanciera.
No e*iste en todo caso, la obligacin de estipular un objeto 9nico, sino que es sufciente
que las actividades de e*plotacin econmica est)n individuali"adas, permitiendo as,
que e*ista un objeto m9ltiple, sin que por ning/n motivo, pueda pactarse un objeto
indeterminado
00
, y en caso de que se estable"ca una cl+usula tal, ser+ inefca" de pleno
dereco.
&apital social. 1a formacin de un fondo social con los aportes de los asociados
constituye uno los elementos esenciales del contrato social @Art. /( CCo., por lo tanto,
la falta de estipulacin respecto del capital aportado por cado uno de los asociados
puede generar la ine*istencia del contrato. %ste requisito se aplica a todos los tipos
sociales. 1a cl+usula referente al capital social deber+ indicar el monto del mismo, as
como la manera en que est+ dividido.
%n las sociedades de personas, y en especial en las colectivas, e*iste un concepto
/nico denominado capital social, que consiste tan slo en la sumatoria de los aportes
de los asociados. %ste rasgo fundamental permite que a cada socio se le recono"ca
una parte de inter)s, independientemente del monto aportado.
%n las sociedades de capital, e*iste una estructura ,e*ible que se re,eja en la
divisin del capital en tres rubros diferenciados#
9
=erecos subjetivos de vo" y voto en la asamblea o junta de socios, cobro de las utilidades o dividendos
decretados y fscali"acin individual, entre otros.
10
1a diferencia entre las sucursales y las agencias esta en que en las primeras e*isten administradores
dotados de facultades de representacin legal del sujeto societario, y en las segundas, sus gestores
carecen de esta facultad representativa. -Arts. 2&# % 2&# CCo.
11
%*cepto para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada. -Art 22 L!% 222 ! 1//).
!D
&apital autori"ado. (onto m+*imo de capitali"acin que fjan los accionistas en el
momento de constitucin de la sociedad.
&apital suscrito. (onto total de los aportes que los asociados se comprometen a
pagar a la sociedad.
&apital pagado. Sumas que an ingresado real y efectivamente al aber social
0!
.
Para su constitucin debe suscribirse no menos del 35S del capital autori"ado y
pagarse no menos de 0IA parte por cada accin.
1a diferencia num)rica entre las acciones que se encuentran autori"adas y las que se
encuentran efectivamente suscritas se conoce como Qacciones en reserva o en carteraR
que pueden ser objeto de emisin en cualquier tiempo.
Respecto de las sociedades de responsabilidad limitada, para su constitucin se e*ige el
pago total del capital social, como no se ace para el resto -Art. #)$ CCo..
2dministracin de la sociedad. 1a gestin social asume distintas formas de acuerdo al
tipo de sociedad que se adopte, de manera que en las sociedades de capital, la admon
es delegada en gestores temporales esencialmente revocables, y en las sociedades de
personas, esta gestin es ejercida por los asociados de manera directa, aunque pueden
estos delegar tambi)n la admon si se cumplen ciertas formalidades e*igidas por el &&o.
Respecto a los administradores sociales, la ley establece que estos tienen todas las
facultades de gestin que lleven al desarrollo del objeto social -Art 1/& CCo., por esto
en la escritura de constitucin no slo debe acerse referencia a la forma de administrar
los negocios sociales, sino tambi)n a las atribuciones y facultades de los
administradores, y las que son reservadas a los asociados, de manera que )stos /ltimos
puedan ejercer cierto control sobre los administradores, as como tambi)n puede
establecer pautas para la responsabilidad de los gestores de la compa6a.
%sto tiene A benefcios# pues en primer lugar, es una ventaja para los asociados pues
e*iste constancia e*presa de las facultades conferidas a los administradoresH en segundo
lugar, se benefcian los administradores pues conocen de antemano el +mbito de gestin
que se les a confadoH y en tercer lugar, se benefcian los terceros de la previsin
normativa que determina la inoponibilidad de las restricciones de gestin que no se
encuentren estipuladas de manera e*presa en los estatutos sociales.
Reuniones de la asamblea o de la junta de socios. 1a e*presin volitiva del sujeto
societario se da mediante las decisiones tomas por los rganos sociales, suponiendo que
la manifestacin mayoritaria adoptada por la asamblea representa el Qquerer socialR, y
por lo tanto se e*ige que en el instrumento constitutivo se incluya una descripcin
detallada del modus operandi del m+*imo rgano social. Se requiere entonces que se
se6ale la )poca y forma de convocar y constituir la asamblea. en sesiones ordinarias o
e*traordinarias, as como las normas sobre qurum y mayoras decisorias aplicables.
%stos requerimientos se acen para proteger los intereses de los asociados, en especial
del de los minoritarios que podran verse afectados por las decisiones tomadas al interior
del rgano. 1a mayora de las disposiciones de esta ndole tienen un car+cter dispositivo
de manera que los constituyentes tienen ,e*ibilidad para modifcarlos por va de
regulacin convencional, por lo tanto, a falta de estipulacin e*presa se aplicar+n las
normas establecidas para tal efecto. 1a 1ey !!! de B3 establece unas normas de
car+cter imperativo para cada tipo de sociedad que deben ser observadas, pretendiendo
proteger ciertos intereses de los titulares del capital social.
9alance y utilidades. 1a participacin del los benefcios sociales constituye uno de los
elementos esenciales del contrato social -Art. /( CCo., siendo adem+s este elemento el
mvil determinante a la asuncin del riesgo inerente a la asociacin empresarial. Por
esta ra"n, se e*ige que dentro del te*to constitutivo se incluyan las fecas en que
deben acerse los inventarios y balances generales, as como en la forma que se
distribuir+n las utilidades sociales, junto con las reservas que deban acerse. 1a ley
establece que los estados fnancieros se realicen por lo menos un ve" al a6o -A0 de
diciembre., para que tanto los asociados como los terceros interesados puedan conocer
la situacin de compa6a y el desempe6o fnanciero de sus gestores. %l =ecreto !4>B de
0BBA contiene todas las normas sobre la contabilidad aplicable para que los asociados
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%l valor nominal es el valor fjado al momento de constituir la sociedad, se divide el capital suscrito en el
n/mero de accionistas, el valor intrnseco es la valoracin de las participaciones de capital, dividido en el
capital neto por n/mero de acciones en circulacin.
!F
dispongan de la informacin fnanciera relativa la ejercicio social. %sta informacin se
encuentra en los estados fnancieros b+sicos.
0A
%l estado de resultados que se presenta
para la aprobacin de los asociados en las reunin ordinaria del rgano recto de la
sociedad contiene una detallada descripcin de los egresos e ingresos que el ente
societario tuvo a lo largo del periodo, sobre lo cual los asociados deben decidir lo relativo
a la distribucin de utilidades o las reservas que aya que acer. 1as utilidades lquidas
son aquellas que resultan despu)s de restarle al monto neto de utilidades del ejercicio
los impuestos que la sociedad debe pagar y las reservas legales, estatutarias y
ocasionales.
=uracin de la sociedad. %l numeral BT establece la necesidad de se6alar la duracin de
la sociedad, as como tambi)n las causales anticipadas de disolucin de la misma. 1a
duracin por vencimiento del t)rmino de duracin obedece a la concepcin de que es
necesario establecer un tiempo determinado para cumplir con los fnes propuestos,
adem+s se considera que estos no est+n interesados en ligar su voluntad y patrimonio
indefnidamente, sino por el t)rmino de duracin del contrato. =e todas formas, en la
legislacin &olombiana no se establece un t)rmino m+*imo de permanencia, como s
sucede en la legislacin francesa. %sta cl+usula trae varias difcultades#
%l acaecimiento del t)rmino pactado implica la disolucin ipso iure de la sociedad si
no se a prorrogado v+lidamente antes de su e*piracin.
1a seguridad jurdica a terceros desaparece, ya que esta norma puede ser cambiada
mediante una reforma estatutaria.
%n cuanto a las causales de disolucin, establece el &&o que pueden los asociados
se6alar algunas distintas a las establecidas por la ley y consagradas en normas
generales y especiales. Si estas no son convenidas previamente en el contrato social,
entonces solo regir+n las normas supletivas sobre causales de disolucin de car+cter
legal.
1iquidacin de la sociedad. %l procedimiento de liquidacin de una sociedad est+
regulado de manera imperativa en el &&o, que se orienta a proteger los intereses de
terceros acreedores que se relacionaron con la sociedad en su vida activa. %*isten de
todas formas, algunas materias en las que es posible cierta autonoma de estipulacin
como la forma de designar al liquidador, la aprobacin de sus cuentas de gestin o las
mayoras decisorias que se observar+n para el funcionamiento del m+*imo rgano
social, etc. 1a falta de estas estipulaciones genera la aplicacin supletiva de las normas
e*istentes en estas materias.
%l mismo numeral 05 ace referencia a la indicacin en el documento de los bienes que
deben ser restituidos o distribuidos en especie luego de disolucin de la sociedad.
Respecto de lo anterior, la cl+usula de reparto puede tenerse como una norma de
preferencia en virtud de la cual, si al momento de la liquidacin el respectivo bien
todava forma parte del patrimonio social, se le asignar+ al aportante despu)s de aber
satisfeco el pasivo e*terno y pagado a los dem+s socios o accionistas la cuota social
que les corresponda en el remate de los activos sociales. %sta cl+usula tiene alguna
utilidad en sociedades cerradas y de corta duracin ya que es posible que los bienes
subsistan al momento de su terminacin.
=iferencias entre socios. 1os mecanismos e*trajudiciales para la resolucin de con,ictos
societarios an cumplido un papel importante en la composicin de intereses entre los
asociados. %l arbitraje de con,ictos intrasocietarios a logrado gran auge y
respetabilidad, ya que las instancias judiciales son muy lentas. %n todo caso, la
utili"acin del arbitraje o de la amigable composicin es meramente accidental, ya que
de acuerdo a las normas generales de jurisdiccin y competencia, los con,ictos entre
asociados se someten a la jurisdiccin ordinaria. Si se opta por introducir una cl+usula
compromisoria en el contrato social, como mecanismo de resolucin de con,ictos, se
deber+n adem+s establecer las condiciones e*igidas para su efcacia as como la forma
de nombrar a los +rbitros y otros temas referentes al tribunal.
Representante legal. &uando por ley o contrato, la representacin no corresponda a
todos o algunos de los asociados, en la escritura se debe se6alar el nombre y domicilio
de la persona o personas que representaran legalmente a la sociedad precisando sus
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9alance general, estado de resultados, estado de cambios en el patrimonio, estado de cambios en la
situacin fnanciera y estado de ,ujos de efectivo.
!B
obligaciones y facultades, ya que si estas /ltimas no se establecen en los estatutos
sociales, los terceros se encuentran protegidos mediante la inoponibilidad de las mismas
por falta de publicidad. %n cuanto a las obligaciones de los representantes, el Art. 22
L!% 222 ! 1//) a establecido un estatuto para los mismos
0>
que se aplica con
car+cter supletivo cuando no se an establecido en el contrato social. 2unque se ace
necesario establecer en el contrato el nombre del representante legal, ni la remocin de
este, ni la designacin de nuevos representantes constituye una reforma del contrato
social, estos actos slo deber+n inscribirse en el registro mercantil. -Arts. 1&# % 1&$
CCo.
Revisor fscal. Para algunos tipos de sociedad es obligatorio, para otros no como lo
veremos mas adelante, as si es obligatorio o se opta por este, en la escritura de
constitucin deber+n especifcarse las facultades y obligaciones del revisor fscal,
complementarias a las previstas en el Art. 2'2 CCo.
8tros pactos. Permite la 1ey la posibilidad de incluir en el contrato social otros pactos,
incorporando, de forma e*plicita, el postulado de la autonoma de la voluntad de las
partes en materia societaria, con ciertas restricciones#
1icitud de las cl+usulas.
&ompatibilidad de las estipulaciones con la confguracin tpica de la forma
asociativa escogida.
7actibilidad de la estipulacin en cada caso concreto.
$ Registro mercantil. &omo se mencion anteriormente, la legislacin colombiana e*ige una
duplicidad de tr+mites para la constitucin de la sociedad, de tal manera que, luego de otorgada
la escritura publica de constitucin, )sta debe ser inscrita en el registro mercantil de la c+mara de
comercio del domicilio social, requisito que no tiene car+cter constitutivo
03
sino /nicamente
publicitario para efectos de la oponibilidad ante terceros.
2s, e*isten dos clases de registro mercantil# 0. %l que produce efectos constitutivos, e*iste por lo
general en los lugares en donde se le confa la inscripcin a la justicia. Se fundamenta en la
seguridad jurdica que provee por el control anterior por parte del %stado se ace a los contratos
y actos para ser registrados, evitando que en un futuro se vean afectados por una nulidad. !. %l
que produce slo efectos declarativos, este est+ a cargo de entes administrativos, que por no
ejercer funciones judiciales, carecen de control de legalidad, de manera tal que el registro
produce solo efectos de publicidad. %n &olombia, al adoptarse un sistema meramente declarativo,
la consecuencia sancionatoria del incumplimiento del registro es su inoponibilidad ante terceros,
aunque esta no sea absoluta como ocurrira en otros casos, ya que el Art 1&& CCo establece que
en los actos de disposicin reali"ados antes del registro de la escritura de constitucin de la
sociedad, los responsables no ser+n los asociados sino los administradores sociales. =e lo
contrario, si la inoponibilidad fuera plena, la imposibilidad de acer valer efectos de la sociedad
ante terceros dara lugar a una responsabilidad solidaria, directa e ilimitada de los asociados, de
acuerdo a las reglas generales de las sociedades de eco. Sin embargo, aunque las c+maras de
comercio no tengan un control de legalidad sobre los actos y contratos a registrar, )stas deben
abstenerse de registrar escrituras cuyas estipulaciones puedan adolecer de inefcacia.
'gualmente, el registro mercantil provee de seguridad jurdica tanto a los socios como a terceros
en la medida en que, reali"ado el registro, slo podr+ impugnarse el contrato sino por vicios de
fondo. -Art. 1'$ % ss CCo.
&ontrol de legalidad de las c+maras de comercio. @ay diferentes posturas#
No pueden ejercerlo puesto que el legislador no les a otorgado esa funcin, y por esto
las &+mara no van m+s all+ del registro mercantil. %l control legal, entonces se cumple
e*traregistralmente. %l &onsejo de %stado es partidario de esta postura, as como la S'&.
Ustas ejercen un verdadero control de legalidad -Gabino Pin"n.. Se pretende que el
registro represente adem+s de la publicidad requerida, una garanta de legalidad formal
de los actos inscritos.
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%stas obligaciones incluyen deberes fduciarios de lealtad y cuidado, mecanismos de presuncin de culpa
para ciertas iptesis y acciones de responsabilidad individuales y sociales que pueden ser interpuestas
por la sociedad, asociados o terceros.
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Salvo para el caso de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada que tiene un sistema de
registro mercantil constitutivo. Art. 21 L!% 222 ! 1//).
A5
1as c+maras cumplen una uncin certifcadora que compromete su responsabilidad. 2s, la no
inscripcin de la sociedad en el registro, genera no slo inoponibilidad frente a terceros, sino
tambi)n que no pueda probarse su e*istencia de manera idnea.
1a sociedad que est) inscrita en el registro tienen adem+s la obligacin de la matrcula
comercial, que consigna una informacin b+sica del comerciante, como la actividad mercantil
a la cual se ocupa, matrcula que adem+s deber+ ser renovada cada a6o.
Naturale"a de los actos reali"ados por las c+maras de comercio. Son actos administrativos. Ca
que son entidades de dereco privado abilitadas por la ley para cumplir funciones p/blicas.
Sin embargo, sobre este particular, e*istes ciertas posiciones contrarias.
Recursos de los actos de registro. 7rente al acto de registro se pueden interponer tres
recursos# reposicin, apelacin y accin de nulidad agotada la va gubernativa.
$ Otros registros. 2parte del registro mercantil, deben cumplirse inscripciones ante otros registros
en caso de efectuarse aportaciones de bienes para cuya tradicin se e*ija esa formalidad, as
como tambi)n la tradicin de los derecos de propiedad industrial aportados en especia que
deber+n registrarse en la ofcina de propiedad industrial de la S'&. &uando se trata de derecos
de autor se ace mediante la inscripcin en a ofcina de derecos de autor del (inisterio del
'nterior. 1a transferencia de naves mayores y de aeronaves, se perfecciones por medio de
escritura p/blica que debe ser inscrita en la =ireccin General (artima y Portuaria y en el
registro aeron+utico nacional, respectivamente. 1a aportacin de automotores se sujetar+ al
registro ante el 'nstituto Nacional de <r+nsito y <ransporte. Si la sociedad que se constituye va a
reali"ar actividades controladas por la Secretara de Salud, entonces deber+ contar con los
permisos correspondientes. %n todo caso, la falta de estos registros no afectar+ la efcacia del
contrato social salvo que la imposibilidad de efectuar la tradicin de todos o algunos de los
aportes sea de tal signifcacin que la compa6a quede en imposibilidad de cumplir la actividad
para la que se a creado, caso en el que podra darse una causal de ine*istencia de acuerdo a la
imposibilidad de crear un fondo social con los aportes de los asociados.
$ )ermiso de $uncionamiento. 2nteriormente, el Art. )'' CCo estableca que las sociedades
irregulares eran aquellas que estaban constituidas mediante escritura p/blica, pero que
falt+ndoles el permiso de funcionamiento, actuaban sin )l. &on la e*pedicin del =ecreto !033 de
0BB! se suprimi el permiso que otorgaba la Supersociedades a las compa6as sometidas a su
fscali"acin permanente. 1a 1ey !!! de 0BB3 i"o lo mismo, y por eso oy en da no se requiere
ning/n permiso para el funcionamiento de las sociedades del sector real y de servicios no
fnancieros. @oy en da se considera como sociedad irregular aquella que est+ constituida por
escritura p/blica pero no est+ inscrita en el registro mercantil. %n todo caso, las llamadas
instituciones fnancieras y compa6as aseguradoras tienen un objeto social regulado en la ley, y
adem+s deben ser autori"adas por la Superfnanciera antes de funcionar, de acuerdo con lo
previsto en el =ecreto 44A de 0BBA y en la 1ey 305 de 0BBB.
$ Cumplimiento de otras $ormalidades. 2parte de las formalidades anteriormente mencionadas ay
otras que deber+n ser cumplidas para que la sociedad pueda formali"ar su operacin de acuerdo
con la ley#
<ramitar el RE< -registro /nico tributario., se deber+ obtener un n/mero de identifcacin
tributaria -N'<. otorgado por la Enidad 2dministrativa %special de la ='2N para todas las
sociedades domiciliadas en &olombia. %l N'< es requerido por las entidades bancarias para la
apertura de las cuentas corrientes de las sociedades en donde van a meter su aportes
sociales para su constitucin.
1as sociedades tambi)n deben registrase en la municipalidad o distrito en que operen para
fnes del impuesto de industria y comercio, que grava las actividades desarrolladas por
comerciantes, industriales y quienes presten servicios en el municipio o distrito. %ste tributo
se liquida bimestralmente con base a los ingresos netos del contribuyente en ese periodo.
&ompa6as que se dediquen a la comerciali"acin internacional, deben efectuar un registro en
el (inisterio de &omercio %*terior.
Sociedades en que participen inversionistas que aportan recursos de e*terior, deber+n reali"ar
un registro de la inversin e*tranjera en el 9anco de la Rep/blica.
1a prueba de e*istencia y representacin de las sociedades se da mediante certifcacin de la &+mara
de &omercio.
Ar1anos social!s.
A0
1a sociedad debe valerse de su estructura org+nica para actuar en el comercio jurdico porque no
puede acerlo de forma directa. Seg/n el sistema organicista, la voluntad social se forma, se ejecuta y
se declara por medio de sus rganos. %sto se manifesta en que la voluntad de socios ausentes o
disidentes deben someterse a la voluntad de la mayora.
La asa",l!a.
1os asociados componen la asamblea. %ste es el rgano de direccin de la sociedad, y cuya
competencia especial es la de decidir sobre los actos de gobierno que se caracteri"an por facilitar la
e*presin de la voluntad o el querer social. 1as decisiones m+s importantes tienen que ser aprobadas
por este rgano -reformas estatutarias, directrices econmicas y otras..
a. &lases.
$ Ordinarias. Se determinan por tiempo y temario. Por tiempo, son las reuniones que deben
cumplirse en la )poca se6alada para el efecto en los estatutos sociales, o a falta de estos, en el
lapso comprendido entre el 0 de enero y el A0 de mar"o de cada a6o, y por temario, la diferencia
radica en que en las e*traordinarias slo es factible que se traten temas del orden del da
mientras que en las ordinarias pueden tratarse temas distintos a los del orden del da.
$ +traordinarias. No encuadran dentro de las caractersticas anteriores. Se caracteri"a adem+s
porque permite atender temas imprevistos inapla"ables. 1as reuniones e*traordinarias pueden
versar sobre temas de sesiones ordinarias y pueden reali"arse en los tres primeros meses del
a6o. %sto no signifca que pueda prescindirse de las ordinarias ya que estas son de obligatorio
cumplimiento.
$ ;niversales. %n estas sesiones se convalida cualquier defecto en la forma de convocar a los
asociados, mediante la concurrencia de todos los socios o sus representantes. %l qurum del
055S permite que la reunin se lleve a cabo en cualquier lugar, aun fuera del domicilio social.
Puede tocarse cualquier tema. 1os requisitos son# 0. Jue este reunida la totalidad de los socios, y
!. 1a voluntad de constituir la asamblea general de accionistas, esto se ace nombrando un
presidente y un dignatario y se verifca el qurum.
$ *e segunda convocatoria. Se presentan cuando a pesar de aberse reali"ado v+lidamente la
convocatoria, la sesin no puede celebrarse por insufciencia de qurum. Juien reali"a la
convocatoria debe tener en cuenta las e*igencias legales de de )poca para celebrar la reunin,
antelacin de la notifcacin sobre feca, ora y lugar. 1a nueva reunin debe celebrarse en un
t)rmino no inferior a 05 das +biles ni superior a A5 contados desde la feca de la reunin fallida.
%s importante precisar que esta reunin no cambia los pla"os de convocatoria por lo cual en caso
de tratarse de la reunin que e*ige 03 das de antelacin, no podr+ celebrarse en los 05 das
siguientes. 2dicionalmente, si se trata de una reunin e*traordinaria de segunda convocatoria,
debe cumplirse con lo establecido en el Art. 1(2 CCo, es decir, incluir el aviso del orden del da.
Si se omite alg/n requisito, las decisiones tomadas son inefcaces. 1os presupuestos para que
pueda llevarse a cabo la sesin de !a. convocatoria son# 0. 1a adecuada convocatoriaH !. Jue en
esa reunin, los asociados no ayan podido deliberar por insufciencia del qurum. A. Jue se
convoque una nueva reunin que se realice en el pla"o mencionado anteriormente. @ay
condiciones especiales de qurum, as se podr+ sesionar y decidir con un n/mero plural de
personas, cualquiera sea la cantidad de acciones representadas. %sto no signifca que la decisin
se tome por cabe"as a menos que se trate de partes de inter)s, la decisin deber+ tomarse con
fundamento en el capital representado. Pero ay una e*cepcin a la pluralidad, pues las
sociedades que negocien sus acciones en el mercado p/blico de valores, deliberar+n en reunin
de !a. convocatoria incluso con un solo accionista que concurra. @ay adem+s, casos en los que
e*iste obligacin de decidir con mayora califcada que no puede desconocerse en ning/n caso,
estas son las reformas estatutarias y la creacin de acciones privilegiadas. No se trata de
cualquier caso de mayora califcada sino de estos dos casos especfcamente.
$ )or derec(o propio. =eben efectuarse el primer da +bil del mes de abril cuando por cualquier
circunstancia no se a celebrado la asamblea en el perodo correspondiente a las reuniones
ordinarias. %s indispensable que los encargados de reali"ar la convocatoria no la ayan reali"ado
oportunamente o por un medio o con antelacin diferentes a lo previsto por los estatutos o en la
ley. Se rige por las mismas reglas sobre qurum y mayoras de las reuniones de !a. convocatoria.
No proceden las reuniones por dereco propio en compa6as que no tienen la admon en el
domicilio estatutario. 1os requisitos son# 0. Jue se celebre el primer da +bil de abrilH !. 2 las
05#55 amH A. %n las ofcinas del domicilio principal donde funcione la admon de la sociedad. Si se
viola alg/n requisito, las decisiones no se ajustar+n a dereco.
A!
$ )reliminares. &ongrega individuos en proceso de constituir una sociedad. No son reuniones de la
asamblea propiamente dica ya que la sociedad aun no se a constituido. 1as decisiones est+n
supeditadas a la unanimidad porque aun no es aplicable la ley de las mayoras, lo cual no implica
que e*ista un dereco de veto para los disidentes, estos simplemente se apartar+n de la
suscripcin del contrato.
$ :inal o de li!uidacin. 1a cuenta fnal de liquidacin consigna el nombre de los socios, el valor de
su inter)s social y los bienes recibidos a ttulo de liquidacin. %sta, debe ser aprobada en
asamblea. %l liquidador estar+ obligado entonces a convocar a una /ltima reunin en la que los
asociados se pronuncian sobre la forma como se pagaron los pasivos a la sociedad y aprobar las
cuentas de los liquidadores. @ay reglas especiales de qurum y mayoras, pues solo se e*ige que
concurra un n/mero plural de personas y que las decisiones se aprueben con el voto favorable
de la mayora de los socios que asistan a la reunin. Si no concurre ning/n socio, los liquidadores
convocan a una !a. reunin para los 05 das siguientes. Si a dica reunin tampoco concurre
ninguno, se tendr+n por aprobadas las cuentas de los liquidadores que no podr+n ser luego
impugnadas. %sto busca que sea posible la liquidacin ya que los socios pueden perder inter)s
cuando no ay plata que devolverles.
b. &onvocatoria. %n ambas, esta debe darse conforme a lo dispuesto en los estatutos sociales, es
decir por el medio y con la antelacin indicados en la escritura p/blica. 2 falta de estipulacin, la
convocatoria deber+ reali"arse por un aviso publicado en un diario que circule en el domicilio
principal de la compa6a con una antelacin mnima de 03 das +biles si an de aprobarse
balances de fn de ejercicio, o de solo 3 comunes en los dem+s casos. 1a indebida convocatoria
acarrea la inefcacia de las decisiones adoptadas en la sesin. @abra que convocar a una nueva
reunin para que en esta, se aprueben las decisiones indebidamente aprobadas.
%n casos de transformacin, fusin, escisin o cancelacin de inscripcin en el registro p/blico.
(odifcaciones para que la noticia de la asamblea se de por un instrumento de informacin efca".
Protege principalmente a socios minoritarios. 2s, el Art. 1# L!% 222 ! 1//) establece que no
podr+n acerse adiciones al orden del da. Si se ace, las decisiones ser+n inefcaces, pero resulta
lgico pensar que s podr+ acerse en iptesis de qurum universal y aprobacin un+nime de los
socios.
Por otra parte, seg/n el Art. 1(2 L!% 222 ! 1//), los socios de sociedades limitadas, colectivas
o en comandita simple, sometidas a vigilancia permanente de la Supersociedades, pueden solicitar
a las personas facultadas para tal efecto, para que convoquen a la asamblea si un n/mero plural de
socios lo solicita y estos representan por lo menos la cuarta parte del capital social.
7inalmente, la 1ey !!! de 0BB3 establece que cualquier socio puede convocar a la asamblea para
iniciar la denominada Qaccin de responsabilidadR contra alguno-s. de los administradores, en este
caso se requiere de un n/mero de socios que represente mnimo el !5S del capital social para
poder acer la convocatoria.
c. Jurum y mayoras decisorias.
$ n sociedades annimas&
2biertas, que son las que negocian sus acciones en el mercado p/blico de acciones, para
estas la 1ey !!! de 0BB3 estableci que el qurum m+*imo ser+ de la mitad mas una de las
acciones suscritas, sin embargo, puede pactarse estatutariamente un qurum inferior pero
nunca uno superior so pena de nulidad de la cl+usula. 9ajo el esquema anterior, era posible
pactar qurum superiores. 1a mayora decisoria ser+ el voto favorable de la mayora absoluta
de las acciones presentes, no de las suscritas.
%*cepciones -mayoras califcadas.#
=eterminaciones relativas a la distribucin de utilidades en porcentajes inferiores al
D5S en los casos en que la reserva legal, estatutaria y ocasional e*cedan el 055S
del capital suscrito. No solo se suprime la mayora decisoria califcada de D5S a que
se refera el modifcado Art 1)) CCo sino que aumenta la mayora decisoria al DFS
de las acciones presentes.
=eterminaciones sobre la renuncia al dereco de preferencia en la colocacin de
acciones, para lo cual se requiere por lo menos D5S de las acciones representadas
en la reunin.
=eterminaciones atinentes al pago de dividendos en forma de acciones liberadas de
la sociedad mecanismo previsto en el Art. $)) CCo, en el cual se e*ige una mayora
decisoria califcada del F5S de las acciones representadas para decretar con car+cter
obligatorio para todos los accionistas el pago en especie que se a dado.
AA
&erradas, las que no negocian en mercado p/blico de acciones, para estas el qurum m+*imo
tambi)n ser+ la mitad mas una de las acciones, pero en estas podr+ pactarse tanto qurum
superior como inferior. 1a mayora decisoria ser+ el voto favorable del D5S de las acciones
presentes, si no se an pactado mayoras califcadas en los estatutos, ya que en este caso ay
libertad de fjacin estatutaria de porcentajes accionarios califcados, con el limite de que no
podr+n pactarse una mayora decisoria inferior a la mitad mas una de las acciones presentes,
pues si tal decisin no seria mayoritaria.
$ n sociedades colectivas. Si es para aprobar reforma estatutaria, el qurum y mayora decisoria
ser+ por unanimidad, pero si es para aprobar otro tipo de decisin, el qurum y mayora decisoria
ser+ la mayora por cabe"a.
$ n sociedades de responsabilidad limitada. Si es para aprobar reforma estatutaria, el qurum y
mayora decisoria ser+ el D5S de las cuotas, pero si es para aprobar otro tipo de decisin, el
qurum y mayora decisoria ser+ la mitad mas uno.
d. 'mpugnacin de decisiones. 1a inefcacia constituye la m+s dr+stica de las sanciones, pues se le
resta todo el efecto al acto jurdico afectado por las sanciones, y opera ipso iure, sin necesidad de
declaracin judicial. %l Art. 1/' CCo dispone que las determinaciones son inefcaces cuando faltan
algunas formalidades se6aladas de manera especfca por el 1egislador. Por ejemplo, el Art. 1# L!%
122 ! 1//), sanciona con inefcacia las determinaciones adoptadas por la asamblea o junta de
socios en que aya sido aprobada un proceso de fusin, escisin o transformacin, cuando no se
ayan incluido en el orden del da el punto respectivo o cuando, a pesar de aberse incluido, no se
aya formulado advertencia especial relativa al dereco de retiro.
Si bien opera ipso facto la inefcacia, si no ay acuerdo, la Supersociedades podr+ terciar en dico
desacuerdo para se6alar con autoridad legal si ocurrieron o no los presupuestos defnidos en la ley.
2dem+s, el Art 1## L!% $$& ! 1//( reitera la facultad en cabe"a de la Supersociedades para
reconocer los presupuestos de inefcacia previstos en el 1ibro ! del &&o, y le otorga competencia
jurisdiccional para conocer de las acciones de impugnacin de actos o decisiones de asambleas de
accionistas o juntas de socios y juntas directivas de entidades vigiladas por esta superintendencia.
La 8unta ir!ctiva.
Prevista en el Art. $#$ CCo, es obligatoria en las sociedades annimas, la norma es imperativa, de tal
manera que no es posible prescindir de la junta, ni tampoco constituirla con un n/mero inferior de A
miembros y sus respectivos suplentes. %n las respectivas reuniones se deber+ elegir al presidente y al
secretario conforme al reglamento que para el efecto dicte el mismo rgano.
a. 7unciones. %st+n relacionadas con la gestin administrativa de la sociedad. Se presume que tiene
atribuciones para ordenar que se ejecute o celebre cualquier acto o contrato comprendido en el
objeto social y para tomar las determinaciones necesarias para que la sociedad cumpla con sus
fnes. 2s pues todo acto que no est) atribuido a otro rgano social, puede ser cumplido
v+lidamente por la junta directiva. <odas las decisiones deben ser tomadas teniendo en cuenta el
tema de convocatoria, qurum y mayoras -para los dos /ltimos se utili"a la mayora, osea mitad
mas uno de los miembros., de igual forma su car+cter colegiado imposibilita el eco de que las
funciones puedan ser ejercidas por los directores de modo independiente, as pues no pueden
actuar de forma individual.
,. Suplentes. 1as suplencias son num)ricas seg/n la norma legal supletiva, as pues, si falta un
miembro lo podr+ rempla"ar cualquiera que aga de suplente. Sin embargo, puede pactarse el
r)gimen de suplencias personales, por cuyo efecto la ausencia de un miembro slo podr+ ser
suplida por la persona que ubiere sido electa para ser su suplente.
c. %leccin de los miembros. 1a junta directiva la debe elegir el m+*imo rgano social, a trav)s del
mecanismo de cuociente electoral que asegura que los minoritarios accedan al rgano de
administracin. %ste mecanismo trata de dividir el n/mero de acciones por el n/mero de puesto a
proveer en la junta directiva, el resultado ser+ el denominado cuociente. Posteriormente se eligen
los miembros dependiendo del n/mero de votos que tiene cada lista de tal manera que la divisin
del n/mero de votos obtenido por el cuociente da el n/mero de miembros de junta que podr+
proveer el grupo que i"o la lista. Si acen falta miembros de junta por proveer se dar+ por el
residuo m+s alto.
El r!*r!s!ntant! l!1al.
%ste compromete a la sociedad, puede tener suplentes que act/an cuando este no este, pues si no
fuera as tendra que estar siempre presente. Son las personas encargadas de acer presente a la
A>
sociedad en sus relaciones con terceros. %n las sociedades personalistas, la ley les otorga a los socios
el car+cter de representantes legales, de tal manera que todos ellos tienen la vocacin para ejercer el
cargo, independientemente de su participacin de capital. Por el contrario en las sociedades de capital
los asociados en principio est+n aparados de la representacin legal, de modo que )sta la ejercen
gestores temporales y removibles -estos gestores pueden ser asociados salvo estipulacin estatutaria
en contrario.. %n las sociedades ibridas como la comanditaria la representacin est+ en cabe"a de los
socios gestores %n las sociedades de responsabilidad limitada todos los socios tiene la representacin
legal, sin perjuicio de que puedan delegarla en gestores revocables.
a. 7acultades. Pueden celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto
social o que se relacionen directamente con la e*istencia o el funcionamiento de la sociedad.
,. <eora ultra vires . Seg/n la cual la sociedad carece de capacidad para reali"ar actos que est)n por
fuera de su objeto social, ra"n por la cual, cualquier acto reali"ado de esta forma -ultra vires.
adolecer+ de nulidad. %n cuanto a la posibilidad de una sociedad de ser accionista de otra, la
Supersociedades a dico que se deben cumplir uno de dos presupuestos# 0. Jue en los estatutos
se ubiera previsto la posibilidad de reali"ar este tipo de inversionesH o !. Jue el objeto social de la
compa6a receptora fuera afn o complementario del de la compa6a inversionista.
La r!visor3a =scal.
%l Art. 2'# CCo e*ige la presencia del revisor fscal en sociedades annimas, en las comanditarias por
acciones y en las sucursales de compa6as e*tranjeras, buscando proveer un r)gimen de fscali"acin
privada sobre la gestin de los negocios sociales, que benefcia por lo general, a aquellos asociados
que an sido e*cluidos de la admn. %n principio, en las sociedades de responsabilidad limitada,
colectivas y en comandita simple, esta es una e*igencia meramente potestativa. Sin embargo, el
*ar91ra0o 2 Art. 1# L!% $#B/' estableci que tendr+n que proveer el cargo de revisor fscal,
independientemente del tipo de sociedad que se trate, las que tengan unos activos brutos superiores a
3,555 S(1(; o que en el a6o anterior ayan sido por lo menos A,555 S(1(;. %n todo caso, la fgura
puede crearse mediante estipulacin e*presa bajo voluntad de los asociados. Seg/n lo establece el
Art. 2'2 CCo, le corresponde al revisor fscal cerciorarse de la legalidad de las decisiones tomadas por
los rganos de direccin y administracin, advertir de las irregularidades que ubieren ocurrido en la
sociedad, facilitar la fscali"acin que ejercen las entidades gubernamentales, velar para que se lleve
correctamente la contabilidad de la sociedad, autori"ar los balances de la compa6a, convocar a
reuniones de la asamblea cuando lo considere necesario, entre otras.
a. Relaciones con la auditoria y el control interno. OK
R>1i"!n ! a*ort!s.
%s elemento esencial en el contrato de sociedad. 2portar signifca la obligacin de dar o acer algo a
favor de una sociedadH aporte es toda prestacin de algo que tenga valor de uso y valor de cambio
dado o eco por los asociados a favor de la compa6aH y pagar el aporte es entregarlo o cumplirlo en
el lugar, forma y tiempo estipulados. 1a obligacin puede cumplirse sin que implique per se la
e*clusin del asociado. 2dem+s, no siempre e*iste la obligacin de pagar ntegramente el aporte en el
momento de comprometerse a efectuarlo. =e a que no puede confundirse la falta absoluta de
aportes -que acarrea la ine*istencia de la sociedad., con el eco de que su cumplimiento se difera en
el tiempo. =ebe recordarse que en las sociedades de responsabilidad limitada el aporte debe ser
ntegramente pagado al momento de la constitucin o cuando se produ"ca un aumento de capital,
seg/n el Art. #)$ CCo. %l aporte confgura el status soci, que no es sino el conjunto de derecos y
obligaciones que surgen para el asociado a partir de la vinculacin contractual de la sociedad.
a. &lases.
$ Aporte de capital, que puede ser en#
=inero. 1a obligacin se perfecciona con la entrega material del dinero a la sociedad en la feca
convenida. 1a entrega de ceques se considera aporte en dinero, de modo que una ve"
abonado en la cuenta, previo cumplimiento del proceso respectivo, ingresa al aber social como
un activo disponible, pero ciertas clases de ceques podran ser consideradas como aportes ene
especie, debido a la naturale"a del ttulo valor, como por ejemplo, los ceques posfecados.
%specie. Son todos los bienes corporales e incorporales diferentes del dinero, a los cuales se les
puede asignar un valor determinado#
=e g)neroIespecie o cuerpo cierto. %l g)nero no perece, pero si se trata de cuerpo cierto o
especie, la obligacin a cargo del aportante se satisface tan solo en la medida que se
entregue el bien debidamente determinado. =e esta forma, ay diferencias notorias, pues
A3
en las de cuerpo cierto, el deudor, adem+s de la obligacin de entregar el bien, contrae la
de su conservacin asta la entregaH las de cuerpo cierto se e*tinguen con la p)rdida de la
cosa que se debe y el deudor slo se libera entregando la cosa debida. 2s, el 2rt. 0!D &&o
establece que si se pierde fortuitamente la cosa de cuerpo cierto, el deudor puede
compensar su valor en dinero, o retirarse de la sociedad, siempre que el bien no
constituya el objeto social. %n este /ltimo caso, la sociedad se disolver+ si los asociados no
cambian su objeto.
2porte en usufructo. No transfere la propiedad del bien pues la conserva el nudo
propietario, pero le permite a la sociedad sacar proveco del bien -uso y goce.. %s un
negocio solemne, si se trata de un inmueble.
2porte de cr)ditos. %l aportante se ace responsable por el pago de la obligacin, que
debe acerse e*igible m+*imo al a6o siguiente. 2s, seg/n el Art. 12/ CCo, el aporte de
un cr)dito solamente ser+ abonado en cuenta del socio cuando aya ingresado
efectivamente a la caja social. Por ello, la transferencia del aporte est+ sometido a la
condicin suspensiva de que se produ"ca el pago respectivo.
2porte de contratos. Seg/n el Art. 1#1 CCo, se da la cesin de la posicin contractual de
un determinado negocio jurdico. %l aportante responde de forma directa y personal por el
cumplimiento del contrato.
2porte de establecimiento de comercio. 'mplica la transferencia a la sociedad de todos los
bienes corporales e incorporales que forman parte de )l, su transferencia se presume
eca en bloque, sin necesidad de especifcar detalladamente los elementos que la
integran. %s un negocio solemne.
2porte de derecos sobre propiedad industrial.
2porte de partes de inter)s, cuotas o acciones. Pueden confgurarse relaciones de
vinculacin o subordinacin societaria, as como grupos empresariales. Presupone que la
sociedad receptora de las acciones, cuotas o partes de inter)s tenga capacidad para
reali"ar dentro de su objeto social actividades similares, afnes y complementarias. 8tra
posibilidad consiste en que la sociedad que recibe el aporte tenga dentro de su objeto
social la actividad de NinversinN. Si no se dan estos presupuestos, puede adolecer la
operacin de nulidad por incapacidad absoluta de la sociedad. Ser+n actos ultra vires.
2portes de ventajas y otros derecos en sociedades de economa mi*ta. %l legislador
prev) la posibilidad de que las entidades estatales que se propongan acer contribuciones
de capital en sociedades de economa mi*ta, lo agan por medio de aportaciones de
ciertos intangibles a los que tales entidades tienen acceso.
$ Aporte de industria, se aportan conocimientos especiali"ados a la sociedad, no se debe confundir
con una relacin laboral, pues en este caso no ay subordinacin laboral. 1os benefcios del socio
industrial se supeditan a la e*istencia de utilidades. %l aporte en industria se caracteri"a porque
su cumplimiento se reali"a de manera peridica y sucesiva. %sto pospone en el tiempo la
redencin de participaciones de capital, cuya liberacin slo se produce si se a determinado
previamente el valor del aporte. Puede ser#
&on estimacin anticipada de su valor. %l valor de la fuer"a de trabajo a sido calculado ab
initio. 1a amorti"acin de la participacin que el corresponde se libera e* post facto contra el
estado de resultados al fnal de cada ejercicio social. 1uego de causada la amorti"acin, el
socio industrial accede el estatus de socio capitalista. %ste socio go"ar+ de los mismos
derecos que un socio capitalista. %sta clase de aporte no es posible en las sociedades de
responsabilidad limitada, ya que se e*ige que se pague la totalidad del capital social al
momento de constitucin de la sociedad.
Sin estimacin anticipada de su valor. No redime jam+s participaciones en el capital de la
sociedad. Su estatus de socio industrial se mantiene durante toda la vigencia del aporte que
puede coincidir con la de la sociedad. C es natural que a falta de determinacin del valor no
redima participacin, pues no se sabra que cantidad debera redimir. 2s, el aportante
participar+ en las utilidades en la proporcin prevista en el contrato, tendr+ vo" pero no voto
en las deliberaciones de la asamblea general o junta de socios, y en caso de liquidacin de la
sociedad, solo participar+ en la distribucin de las utilidades, reservas y valori"aciones
patrimoniales, producidas durante el tiempo en que estuvo asociado. %l poder decisorio del
aportante en industria se redice a las iptesis en que se vayan a afectar sus derecos.
&uando se liquida la sociedad, el socio industrial solo se benefcia de aquellos rubros que no
tienen relacin con el capital social.
A4
,. Pago o entrega de aportes. Seg/n lo establece el Art. 12$ CCo, los socios deber+n entregar sus
aportes en el lugar, forma y )poca estipulados, y a falta de estipulacin se entiende que la entrega
de bienes muebles se ar+ en el domicilio social, tan pronto como la sociedad est) debidamente
constituida. %l pago de aportes en sociedades annimas y en comandita por acciones est+ sujeta al
r)gimen legal, en cambio en las colectivas y en comandita simple se puede estipular libremente el
lugar, forma y )poca del pago del aporte.
1a sancin predicable de las sociedades de responsabilidad limitada en las que los aportes no se
paguen enteramente en el momento de la constitucin, es que la Supersociedades deber+ e*igir,
bajo apremio de multas, que se paguen los aportes, y si esto no se ace, ordenar la disolucin de la
sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios se entienda como la de la sociedad
colectiva.
c. (ora. Se da el rompimiento del vnculo entre la sociedad y el socio incumplido, llegando en algunos
casos a la imposibilidad de continuar con el contrato social por ser el aporte vital para la sociedad.
Puede pactarse cualquier apremio o indemni"acin /til para conseguir el cumplimiento completo de
las obligaciones derivadas del aporte de cada asociado. %l Art. 12) CCo propone unas soluciones
con car+cter supletivo# 0. 1os asociados podr+n optar por e*cluir de la sociedad al asociado que
ubiere incurrido en moraH !. Jue el asociado pueda reducir su aporte a la suma que ya ubiere
pagado o este dispuesto a pagarH o A. @acer efectivo el pago del aporte mediante el
correspondiente proceso judicial.
. 2umento o reposicin del aporte. Solo si as fue pactado.
!. Restitucin. Solo opera# 0. =urante vigencia de la sociedad para bienes aportados en usufructoH !.
&omo consecuencia de la liquidacin, una ve" se a pagado el pasivo e*ternoH y A. &uando se
declare nulo el contrato social respecto del asociado que solicita la restitucin, siempre que no
provenga de objeto o causa ilcitos.
0. Reembolso. 1os asociados no podr+n pedir el reembolso de sus aportes sino cuando la sociedad se
encuentre disuelta y se aya cancelado la totalidad del pasivo e*terno. Sin embargo ay unas
e*cepciones# 0. &uando e*iste el procedimiento de disminucin del capital socialH !. es posible
reembolsar entre los asociados la parte del capital que e*ceda el doble del pasivo inventariado y no
canceladoH A. %n las sociedades colectivas cuando la sociedad no pueda continuar con los
erederos del socio fallecido y se ubiere estipulado la continuacin con los socios sobrevivientes,
deber+ liquidarse y pagarse el inter)s de dico socioH >. %n las de responsabilidad limitada, si la
cesin intentada por un socio no puede perfeccionarse, los dem+s socios optar+n entre disolver la
sociedad o e*cluir al socio interesado en ceder las cuotas, liquid+ndolasH y 3. 2l ejercerse el
dereco de retiro en todas las especies asociativas. 1os dem+s asociados tendr+n una opcin de
compra, o si no se quiere, la sociedad misma las puede comprar con utilidades lquidas o reservas
para tal fn. %n /ltimas, el asociado tiene dereco al reembolso de su participacin de capital
mediante pago efectuado por la sociedad.
Utilia!s- *rovision!s % r!s!rvas.
a. Etilidades. 1as utilidades son elemento esencial en el contrato de sociedad. %s la retribucin
principal que reciben los asociados por su concurso en el contrato social. %sta es la fnalidad del
contrato mismo, es la retribucin por el riesgo asumido y por su vinculacin, pero solo abr+
reparto de utilidades si la sociedad genera ganancias. &onfgura el +nimo de lucro subjetivo que se
re,eja en# 0. %l incremento patrimonial de la sociedadH y !. 1a efectiva distribucin que se efect/a
entre los asociados, conforme a los balances de fn de ejercicio.
$ Reglas especiales aplicables. &l+usulas leoninas
04
Vinefcacia de la cl+usula# 0. No pueden no
percibirseH !. No pueden reinvertirse ilimitadamenteH A. No pueden no percibirlas algunos sociosH
>. Puede diferirse la oportunidad para percibirlas pero solo por un tiempoH 3. %n dinero en
efectivo al a6o siguiente de ser decretada por la asambleaH y 4. se puede pagar en forma de
acciones liberadas, si ay una situacin de control o el F5S de los accionistas aceptan -y solo a
los que aceptan..
16
1a e*istencia de una cl+usula leonina no conduce a la ine*istencia del vnculo contractual del socio
respecto del cual se reali"a, sino a la inefcacia de la cl+usula. Si se pacta la no$participacin de las
utilidades sociales respecto de la totalidad de los socios, la estipulacin dara lugar a la ine*istencia del
contrato social por falta de uno de sus elementos esenciales. Sucedera lo mismo si se pactara privar a los
socios por un t)rmino prolongado e irracional, del dereco de participar en las utilidades.
AD
$ ;tilidades repartibles. %s la porcin de la ganancia de la sociedad sobre la cual los asociados
tienen dereco a percibir los dividendos
0D
o participaciones sociales
0F
. %l reparto es el prorrateo
del saldo de utilidades sociales cuando se ayan efectuado las apropiaciones para impuestos,
detracciones y reservas.
$ Monto mnimo de reparto. %*isten dos porcentajes mnimos de reparto de utilidades# 0. Eno es de
car+cter general, aplicable a todas las especies de sociedades, seg/n Art. 1)) CCo se tiene que
repartir el 35S de las utilidades lquidas del ejercicioH !. 8tro es car+cter especial, pues es
aplicable /nicamente a las sociedades annimas y por e*tensin a las comanditarias por acciones
y limitadas, seg/n este el porcentaje mnimo distribuible es del D5S de las utilidades liquidas,
cuando la suma de las reservas e*cede el monto total del capital suscrito. Ni siquiera la
unanimidad de los asociados podra permitir un reparto inferior al previsto en el Art. $)$ CCo
-esto /ltimo no lo comparte el =r. Reyes..
$ #a le" impone una ma"ora cali%cada del 6=> para repartir bene%cios in$eriores al 52> de las
utilidades li!uidas.
$ Se tienen !ue decretar con $undamento en estados %nancieros de %nal de ejercicio, por ninguna
circunstancia est+ permitida la reparticin de utilidades con fundamento en estados fnancieros
de perodos intermedios ya que la determinacin de las utilidades e*ige que se consolide en
forma defnitiva la situacin patrimonial y contable del ejercicio.
,. Provisiones. Son las apropiaciones efectuadas de manera directa por los administradores para
cubrir contingencias, cuya probabilidad de ocurrir es signifcativa. &onstituye un rubro negativo del
activo y permite re,ejar el menor valor patrimonial de la sociedad, originado en el gasto en que
esta debe incurrir. 2parecen como un gasto en el estado de resultados. 2qu la certidumbre es
conocida e* ante por los administradores.
c. Reservas. &on el propsito de procurar la estabilidad fnanciera de loa sociedad y de proteger a la
compa6a del riesgo de ciertas contingencias, se acen detracciones obligatorias o voluntarias de
las utilidades. Son medidas previsivas encaminadas a cubrir el riesgo derivado de circunstancias
futuras e inciertas. 1as reservas pueden estar destinadas a enjugar p)rdidas especfcas o
generales y cumplen una fnalidad econmica de proteccin ante circunstancias como las derivadas
de los cambiantes ciclos econmicos o de aspectos de la sociedad -variables microeconmicas..
2dem+s cumplen una funcin jurdica que atiende a la importancia de mantener el patrimonio
social como garanta o prenda general de los terceros acreedores. @ay tres clases#
$ #egales. %s aplicable en aquellos tipos de sociedades en que no e*iste una intercomunicacin
patrimonial respecto de los asociados, es obligatoria en las sociedades annimas, en comandita
por acciones -a pesar de que los socios gestores responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales., limitadas y sucursales de sociedades e*tranjeras. 8pera por mandato
e*preso de la ley y tiene por fnalidad proteger el patrimonio social en su conjunto, de manera
que no se destina a la salvaguardia de activos o inversiones determinadas. %n cada ejercicio
social se deber+n efectuar detracciones del 05S de las utilidades liquidas y deber+ acerse de
manera obligatoria asta alcan"ar una cuanta equivalente al 35S del capital suscrito, cesa en el
momento en que se alcance este tope, sin embargo si se produce una disminucin vuelve a surgir
la obligacin de afectar el 05S.
$ statutarias. Son las previstas de forma e*presa en el contrato social, y tienen una destinacin
especfca, y su detraccin se ace en sacrifcio de las utilidades. Si la reserva se a constituido
para absorber ciertas p)rdidas, no podr+ utili"arse para cubrir otras y si se quiere acerlo abr+
que introducir una reforma al contrato social. 1a modifcacin de esa fnalidad corresponde a la
asamblea general de accionistas.
$ Ocasionales. Solo rigen para el ejercicio en el que son decretadas por la asamblea. 1a asamblea
puede modifcar la fnalidad para la que se concibi esta reserva cuando resulte innecesaria o
puede distribuirla entre los asociados. =eben tener una destinacin especfca y se e*ige que se
aprueben en la forma prevista en los estatutos o en la ley y que ayan sido debidamente
justifcados, porque se trata de proteger el dereco de percibir utilidades.
17
=ividendos son las utilidades a que tienen dereco los accionistas en las sociedades annimas y en
comandita por acciones.
18
Participaciones sociales son las utilidades a que tienen dereco los socios de las compa6as colectivas,
de responsabilidad limitada y en comandita simple.
AF
Trans0or"acin
0B
.
'mplica el cambio de un tipo de sociedad a otra. No ay solucin de continuidad de la persona jurdica
o de su patrimonio, siguen siendo los mismos. %s una reforma estatutaria con registro adicional de
balance.
a. Clases. Seg/n la doctrina e*tranjera ay ! modalidades de transformacin#
? <ransformaciones simples. 8curren cuando se produce tan slo un cambio en la forma e*terna de
la sociedad, sin que ello implique la disolucin de la sociedad.
? <ransformaciones con transferencia de patrimonio. &uando la operacin de transformacin se
acompa6a de un traspaso universal del patrimonio social, previa disolucin de la compa6a.
%l sistema jurdico colombiano slo se contempla la primera modalidad, sin embargo, los efectos de
la segunda podran darse en la pr+ctica cuando como consecuencia de otras operaciones, se
produ"ca un traspaso en bloque de patrimonios, acompa6ados de la adopcin de un tipo societario
distinto -operaciones tales como de fusin o escisin.. &onforme a la legislacin colombiana, en la
transformacin, tanto la entidad originaria como la resultante, deben ser personas jurdicas de
naturale"a societaria. =e a que, como regla general, no es viable la transformacin de una
entidad sin +nimo de lucro en sociedad, ni viceversa.
,. Re!uisitos. %l Art. 1&2 CCo establece los requisitos de fondo que deben darse para poder efectuar
la transformacin#
? Jue la sociedad que pretende transformarse se encuentre regularmente constituida. %s vital que
e*ista una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados, no puede ser por
tanto una sociedad de eco.
? Jue la sociedad no se encuentre disuelta y en estado de liquidacin.
? Jue la sociedad escogida corresponda a alguno de los tipos previstos en el &&o.
? Jue se cumplan los requisitos e*igidos por la ley para la especie de sociedad escogida. %ste
requisito tiene especial importancia, sobretodo para determinar las pluralidades mnimas y
m+*imas requeridas, las condiciones del pago mnimo de capital y la estructura interna de la
sociedad defnida en la ley, entre otras. Pero, Oqu) sucede si no se cumple alguna de las
condiciones previstas para la forma asociativa adoptada, en contravencin a lo previsto en el Art.
121 CCoK 1a consecuencia ser+ la nulidad absoluta del acto por contrariar norma imperativa
-Art. (// No. 1 CCo., lo cual implicara la sancin dr+stica del jue" de for"ar a las partes a
volver todo al estado anterior de la transformacin, volver acia el tipo de sociedad e*istente
antes de adoptarse la reforma. Sin embargo, se podra pensar en una sancin menos dr+stica,
que debera restringirse a subsanar las inconsistencias respecto de la especie de sociedad
adoptada.
? Jue el acuerdo respectivo cumpla las condiciones de efcacia previstas en la ley y en los
estatutos# 0. &onvocatoria especial y dereco de informacin sobre las bases de la operacinH !.
2probacin de la asamblea o junta de socios -mayoras, la e*igencia de unanimidad a que se
refera el Art. 1&( CCo para la iptesis de transformacin con aumento de responsabilidad, a
sido sustituido al sistema de mayoras e*igido para cualquier tipo de reforma estatutaria.H A.
1os Arts. 1&( % 12' CCo establecen los requisitos de forma#
$ Solemni"acin en escritura publica. 1as reformas estatutarias deben solemni"arse en escritura
p/blica otorgada por el representante legal ante notario.
$ 'nsercin de balance general especial aprobado por el m+*imo rgano social.
$ 2utori"acin gubernamental en caso de QcontrolR ejercido por la Supersociedades.
$ 'nscripcin en el registro mercantil. 1a inscripcin de las reformas estatutarias en este registro
determinan la oponibilidad de la modifcacin estatutaria ante terceros.
c. $ectos#
$ 1os estatutos de la sociedad deben alterarse con el propsito de adecuar la estructura de la
persona jurdica a las e*igencias de la nueva sociedad.
19
%*iste una diferencia entre transformacin y conversin, esta /ltima signifca el tr+nsito entre la
empresa unipersonal de responsabilidad limitada y cualquiera de las formas asociativas previstas en el &.
&o. %l r)gimen jurdico de la conversin de encuentra en los 2rts DD y F0 de la 1 !!!.
2parte de la falta de algunas formalidades requeridas para la transformacin, cuyo cumplimiento no se
e*ige para la conversin, la diferencia principal entre las dos fguras reside en la carencia de dereco de
retiro en la conversin.
AB
$ 1a transformacin puede implicar adem+s de las alteraciones jurdicas, variaciones de tipo
econmico.
$ Puede variar el grado de responsabilidad de los asociados -aunque actualmente no se discrimina
entre las diferentes modalidades de transformacin por virtud de los efectos de responsabilidad
que se ocasionen despu)s de la reforma.. 'gual, la feca que debe tenerse en cuenta para
determinar la responsabilidad de los socios frente a terceros es desde la inscripcin del acuerdo
de transformacin.
$ Por el cambio de tipo societario, puede que la sociedad adopte un esquema administrativo
diferente al que tena antes de la operacin. Si la estructura se simplifca, la transformacin
autom+ticamente generar+ la cesacin de los rganos que an sido suprimidos, pero si la
transformacin implica una estructura m+s compleja, debe darse la creacin y provisin de los
rganos e*igidos.
$ 1os asociados, en adelante, deber+n someterse a las reglas de la sociedad adoptada.
$ Se establece, como mecanismo de equilibrio para proteger a los socios ausentes o disidentes, el
dereco de retiro en determinadas iptesis. %l dereco individual slo se confere en los casos en
que ay una desmejora en los derecos patrimoniales o en aumento de responsabilidad, seg/n el
Art. 12 L!% 222 ! 1//).
$ 1os socios respecto de los cuales e*ista un sistema previo de intercomunicacin patrimonial,
continuar+n ligados por las responsabilidades que se derivan de ese sistema, aunque la sociedad
se transforme e inclusive, aunque tales socios dejen de pertenecer a la sociedad cediendo sus
participaciones de capital. @ay una e*cepcin que opera si la separacin del socio se da mediante
el dereco de retiro, ya que este responder+ en forma subsidiaria y asta el monto de lo
reembolsado, por las obligaciones sociales contradas asta la inscripcin del retiro en el registro
mercantil. =ica responsabilidad cesar+ transcurrido un a6o desde la inscripcin del retiro en el
registro mercantil.
. Operaciones no $actibles&
$ Persona jurdica con +nimo de lucro en sociedad y viceversa -e*cepto cooperativa en sociedad..
$ Sociedad con estatuto especial en sociedad sometida a las reglas del &&o.
$ Sociedad civil o comercial en empresa industrial y comercial del %stado o sociedades entre
entidades publicas.
$ Sociedad en sucursal y viceversa.
$ Sociedad en empresa unipersonal y viceversa.
$ Sociedad annima cerrada en sociedad annima abierta, para que la primera se acoja a las
normas propias de las sociedades inscritas en bolsa de valores. No ay transformacin si la forma
de sociedad permanece igual.
4usin.
%n sentido jurdico, seg/n el Art. 122 CCo, es la unin estreca entre sociedades, de manera que slo
subsiste una persona jurdica, que absorbe los patrimonios de las otras sociedades participantes en la
operacin. %n sentido econmico, es cualquier forma de concentracin empresarial.
Puede aber integracin ori"ontal, es decir entre sociedades con actividades econmicas iguales o
semejantes, para obtener una posicin m+s slida dentro del mismo campoH e integracin vertical, que
es la concentracin de empresas dedicadas a actividades dismiles, para as reducir los costos de
intermediacin dentro de un proceso econmico, facilitar la coordinacin y la administracin.
a. %fectos.
$ 'raspaso en blo!ue de patrimonios. %s la transmisin ntegra de los activos y pasivos de las
sociedades fusionadas a la fusionante -nueva o absorbente.. 1a trasferencia opera ipso jure y a
titulo universal. %l traspaso patrimonial no implica la trasferencia de ciertos derecos reconocidos
en atencin a cualidades determinadas Qintuito personaeR.
$ +tincin de las sociedades $usionadas. Siempre se produce la e*tincin sin liquidacin de la o las
sociedades fusionadas, pero por el traspaso en bloque del patrimonio se ace innecesario el
cumplimiento de los tr+mites de venta del activo y el pago del pasivo e*terno e interno de las
sociedades participantes. 1a persona jurdica que asume la totalidad del patrimonio, surge con
posterioridad a la operacin, y el representante legal de la fusionante asumir+ la representacin
de la fusionada asta el total de la ejecucin de la operacin, con la responsabilidad de un
liquidador.
>5
$ 'raslado de socios de las compa@as $usionadas a la $usionante. 1os socios de las compa6as
fusionadas deben ingresar en la sociedad absorbente mediante un aumento de capital social o de
suscripcin de acciones, o en la nueva compa6a como aportantes de capital suscrito.
$ Responsabilidad por obligaciones anteriores " responsabilidad (acia $uturo. Pues la sociedad
fusionante asume los pasivos e*ternos de las fusionadas.
,. &lases.
$ :usin por creacin. =os o m+s compa6as se e*tinguen, sin liquidarse, con el propsito de crear
una nueva sociedad que recibe el patrimonio de las compa6as fusionadas. %s m+s t)cnico decir
Qe*tincin sin liquidacinR, que Qdisolucin y e*tincin sin liquidacinR, ya que el efecto inmediato
de la disolucin es la liquidacin. 1a suma de los patrimonios de las sociedades fusionadas
constituye el aporte de capital con el que se crea la nueva sociedad.
$ :usin por absorcin. Ena o m+s sociedades se e*tinguen para transferir en bloque sus
patrimonios a otra sociedad ya e*istente que subsiste como persona jurdica. %s una operacin
pr+ctica porque aproveca la infraestructura de una sociedad ya creada, que sirve como
receptora de patrimonios que se transferen. %s de mayor utili"acin que la fusin creacin. 1a
aportacin patrimonial se ace por medio de un incremento de capital social o suscrito de la
sociedad fusionante.
c. 7ormas de fusin.
$ ntre una sociedad nacional " una e+tranjera. %s posible que la segunda absorba la prima,
estableciendo en &olombia una sucursal que asuma obligaciones.
$ ntre empresas unipersonales. %s posible, siempre que no est)n en cabe"a del mismo titular.
$ ntre sociedades en proceso de reestructuracin. %s posible, siempre que se autorice por parte
de la Supersociedades.
$ ntre sociedades en proceso de li!uidacin obligatoria por reconduccin. %n principio, en estado
de liquidacin es imposible reali"ar operaciones de fusin dada la incapacidad jurdica de la
sociedad disuelta para reali"ar operaciones que no est)n encaminadas a la liquidacin. Pero ay
una e*cepcin, pues cuando se trata de liquidacin obligatoria, por la posibilidad de revocar la
disolucin de la sociedad para resolver la situacin de los acreedores. 1a liquidacin obligatoria no
implica per se la disolucin de la sociedad, por eso una sociedad puede tramitar el proceso de
liquidacin y luego revocar la causal de disolucin. Si bien la apertura del tr+mite produce como
efecto la disolucin de la personalidad jurdica, es posible que dentro del tr+mite liquidatorio se
pacte la continuacin de la entidad mediante operaciones como la fusin.
$ :usin triangular. Se crea una sociedad flial que se sit/a en punto intermedio entre la sociedad
absorbente y la absorbida, la flial entra en fusin adquiriendo la sociedad que se pretende
adquirir. 2l fnal, la matri", que conserva su personalidad jurdica, es titular de un porcentaje
mayoritario o de la totalidad del capital de la compa6a absorbente.
$ ntre sociedades de economa mi+ta " sociedades con participacin estatal. Se necesita
autori"acin de la presidencia, y se autori"a mediante decreto que debe inscribirse en la &+mara
de &omercio.
$ ntre entidades %nancieras. @ay participacin de la Superfnanciera, pues estas tienen estatutos
e*cepcionales.
. Proceso.
$ :ase preparatoria. Se efect/an los compromisos preliminares de fusin entre las sociedades
interesadas. &onsiste en la preparacin del proyecto de fusin, los balances de la compa6a y el
compromiso de fusin celebrado por los representantes legales de las diferentes compa6as. %l
compromiso no es obligatorio para la sociedad pero si para el representante, en cuanto se obliga
a convocar las asambleas o juntas para que se considere la fusin. %n esta fase participa la junta
directiva, pues la preparacin o aprobacin previa de los estados fnancieros y de otros
documentos de relevancia contable corresponden al rgano administrativo.
$ :ase decisoria. %n esta etapa los proyectos de fusin son aprobados por la 2samblea.
&onvocatoria especial y dereco de inspeccin. %n la convocatoria debe incluirse en el orden
del da el punto relativo a la fusin. =ebe adem+s acerse la advertencia del dereco de retiro
que tienen los socios ausentes o disidentes. Si no se cumple con este requisito la decisin de
fusin ser+ inefca". %l proyecto de fusin debe estar a disposicin de los socios, en las
>0
ofcinas de la administracin del domicilio principal, dentro de los 03 das +biles anteriores a
la reunin.
&ontenido del proyecto de fusin. (otivos, condiciones, datos y cifras, discriminacin de
activos y pasivos, e*plicar m)todo de valoracin de la sociedad -precio de mercado, valor en
libros -valor istrico $ depreciacin acumulada., valor de liquidacin o venta de los activos
sociales, valor de la empresa en marca -mercado, dividendos, utilidades, etc.. o m)todo de
bloque -la combinacin de varios factores para encontrar el valor apro*imado de la
compa6a., ane*o e*plicativo del intercambio de partes de inter)s, cuotas o acciones, y copias
de balances.
Jurum y mayoras decisorias. %n principio son las mismas aplicables a las reformas
estatutarias, salvo que en los estatutos se ayan previsto mayoras decisorias especiales para
la fusin o para la disolucin anticipada, seg/n lo establece el Art. 12# CCo. Si se trata de
sociedades annimas, actualmente se aplica el Art. &( L!% 222 ! 1//), que reduce las
mayoras decisorias para la aprobacin de reformas estatutarias a la mitad m+s uno de los
votos presentes en la respectiva reunin y se concedi el dereco de retiro para los socios
ausentes o disidentes que se vean afectados por un aumento de responsabilidad.
2viso de intencin. %ste requisito protege a los acreedores. %n este aviso se da cuenta de los
principales aspectos contables de la operacin, este aviso debe ser publicado por los
representantes legales en un peridico amplia circulacin.
2utori"aciones gubernamentales#
2utori"acin de la Supersociedades en caso de compa6as sujetas a su vigilancia o
control. Se trata de un control de legalidad es decir, una atribucin absolutamente
reglada de manera que el funcionario no puede abstenerse de la autori"acin cuando los
procedimientos adoptados de ajustan a la ley.
'nformacin a la Superintendencia de 'ndustria y &omercio y aspectos de dereco de
competencia. 1as empresas que se dediquen a la misma actividad, cuyos activos
conjuntamente considerados sean superiores a la suma de 35.555 S(1 o que
conjuntamente atiendan el !3S o m+s del mercado respectivo, estar+n obligadas a
informarle a la S'& de las operaciones de integracin econmica. 1a S'& deber+ objetar la
operacin cuando esta tienda a producir una indebida restriccin a la libre competencia.
$ :ase ejecutiva. 1a fusin como cualquier reforma estatutaria, esta sujeta a requisitos de
publicidad y autenticidad -escritura p/blica e inscripcin el registro mercantil..
!. Proteccin.
$ Aarantas para los acreedores. 1os terceros reciben informacin por medio del aviso del Art. 12$
CCo y por telegrama al que obliga la 1ey !!! de 0BB3. 2unque no tienen acceso al proyecto de
fusin, el aviso tiene la informacin b+sica. 1os acreedores de la sociedad absorbida que se
sientan perjudicados con la fusin, cuentan con un pla"o de A5 das +biles, a partir de la
publicacin del aviso, para ejercer la accin judicial de oposicin -Art.12# CCo.. &on esta accin
se piden las garantas satisfactorias y sufcientes para el pago de sus cr)ditos. Si la solicitud es
procedente, el jue" suspende indefnidamente y en el estado en que se encuentre el acuerdo de
fusin.
$ Aarantas para los socios o accionistas. 1a ley garanti"a a las minoras perjudicadas la posibilidad
de retirarse y recibir la justa compensacin en el capital de la sociedad. %l dereco de retiro es
una prerrogativa restringida, pues se trata /nicamente de los casos de aumento de
responsabilidad, desmejora patrimonial y cancelacin de la inscripcin de acciones en el registro
p/blico de valores. =ebe ejercerse dentro de los F das siguientes a la feca de reunin de rgano
m+*imo en que se aya aprobado la decisin y produce efectos a partir de la notifcacin escrita
a la sociedad. 1os socios disidentes asumen una responsabilidad subsidiaria por las obligaciones
de la sociedad, por espacio de un a6o, contado a partir de la inscripcin del retiro en el registro
mercantil.
Escisin.
%l patrimonio de una sociedad se divide en varias partes, y cada una de estas partes se destina a crear
una nueva unidad de e*plotacin econmica o se integra a una sociedad ya e*istente. 1a escisin
puede defnirse como la divisin del patrimonio de una sociedad en dos o m+s partes, a fn de
traspasar en bloque una, varias o la totalidad de estas partes resultantes de la divisin a una o varias
sociedades pree*istentes o constituidas a ra" de esta operacin, recibiendo los accionistas de la
>!
sociedad escindida acciones o participaciones de las sociedades benefciarias en contraprestacin a la
aportacin reali"ada.
a. &lases.
$ )arcial. Ena sociedad denominada escindente, sin disolverse, fracciona parte de sus activos,
pasivos y cuentas patrimoniales, para traspasarlos en bloque a una o varias sociedades
benefciarias ya e*istentes o los destina para crear una o varias sociedades nuevas.
$ 'otal. 1a sociedad escindente se disuelve sin liquidarse, para producir el efecto de divisin sobre
la totalidad del patrimonio y genera traspaso en bloque de sus partes a sociedades nuevas o ella
e*istentes.
$ M9ltiple. 2unque la ley no se refere en forma e*plcita a esta operacin, se cree que resulta
viable, en esta modalidad varias sociedades se escinden parcial o totalmente, con el propsito
concomitante de constituir una o varias sociedades nuevas o de incrementar el capital de una o
m+s compa6as ya e*istentes. 9usca la integracin de patrimonios.
$ ,mpropia o segregacin. Por virtud de esta operacin la compa6a segregante destina una o varias
partes de su patrimonio para constituir un o varias sociedades o para aumentar el capital de
compa6as ya e*istentes, como contraprestacin la sociedad segregante -no sus socios o
accionistas. recibe acciones o cuotas partes de las sociedades segregadas.
$ )or absorcin. %sto se da cuando las partes patrimoniales escindidas se incorporan en una o
varias compa6as ya e*istentes, esta operacin puede cumplirse mediante el aumento de capital
de las sociedades benefciarias, o bien de un incremento de su patrimonio, o ambos efectos
conjuntamente. Salomn dice que debera llamarse escisin para fusin por absorcin.
,. %fectos. %l Art. / L!% 222 ! 1//) establece como efecto principal la transferencia en bloque del
patrimonio de la sociedad escindente a las benefciarias, este efecto se produce entre las
sociedades participantes y ante terceros desde la feca de inscripcin de la escritura p/blica en el
registro mercantil. 2 partir de esa feca se dar+ la necesaria transferencia de las obligaciones a
cargo de las compa6as benefciarias, as como de los cr)ditos a favor de )stas. %sta norma puede
suscitar una difcultad pr+ctica, sobre escisiones en que participen sociedades domiciliadas en
lugares diferentes. %n efecto al ser indispensable el registro en cada uno de tales domicilios podra
generarse confusin sobre la feca a partir de la cual se producen las consecuencias mencionadas.
%n cuanto a la enajenacin de bienes races y su tradicin, la ley mantiene plena armona con lo
dispuesto en el Art. 111 CCo en el sentido de que bastar+ con enumerar los inmuebles y dem+s
bienes sujetos a registro en la escritura de escisin, para lo cual abr+ que especifcarse el n/mero
de matricula inmobiliaria o el dato respectivo. Para el registro bastar+ con la presentacin de la
escritura correspondiente en el registro.
Disolucin ! la soci!a.
a. &ausales generales.
$ Bencimiento del t.rmino de duracin. %n nuestro r)gimen no e*isten sociedades a t)rmino
indefnido, esto porque el Art. 11' No. / CCo dice que debe incluirse en la escritura p/blica de
constitucin de la sociedad Qla duracin precisa de la sociedadR, o sea la feca en que deber+n
darse por terminados los negocios sociales. %sta norma es imperativa. &omo ya se dijo si los
asociados creen que es adecuado continuar con la empresa social, pueden prorrogar el t)rmino
de duracin antes de su vencimiento. %sto implicara un reforma estatutaria, y como tal debe
cumplir con los requisitos legales y contractuales respectivos. 1a prrroga debe ser aprobada por
la asamblea o la junta de socios con la mayora estatutaria o legal. %l acta correspondiente a la
sesin del m+*imo rgano social debe elevarse a escritura p/blica y luego ser inscrito en el
registro mercantil.
$ ,mposibilidad de desarrollar la empresa social. Su terminacin o e+tincin de la cosa o cosas cu"a
e+plotacin constitu"e su objeto.
$ Reduccin o aumento del n9mero de asociados !ue contrare los lmites legales. Por ejemplo, en
el caso concreto de la sociedad annima, la ley a previsto la presencia de no menos de 3
accionistas -Art. #2$ CCo., y en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada no pueden
aber m+s de !3 socios y no menos de ! socios -Art. /( CCo..
$ #i!uidacin obligatoria de la sociedad. %l nuevo procedimiento no necesariamente envuelve la
disolucin de la sociedad. Suena paradjico decir que la liquidacin obligatoria no apareja
necesariamente la disolucin y liquidacin de la sociedad. %l Art. 1)1 No. # CCo permite que la
>A
disolucin sea revocada, siempre que tal medida sea adoptada dentro del procedimiento. &on
esto se da prevalencia al principio de conservacin de la empresa.
$ Causales previstas en el contrato. Puede que sobre la marca de las actividades societarias, el
m+*imo rgano social resuelva eliminar las causales de disolucin anticipadas previstas ab initio
o sustituirlas por otros sucesos diferentesH esto implica una reforma estatutaria cumpliendo los
requisitos del Art. 1)( CCo.
$ *ecisin de los asociados.
$ *ecisin de autoridad competente. 1os laudos arbitrales y las resoluciones e*pedidas por la
Supersociedades o por la ='2N, que decreten o declaren la disolucin de una sociedad, son
susceptibles de recursos, que varan dependiendo de la clase de providencia. Si dentro de los
t)rminos legales no se impugnan o recurren esas providencias, )stas quedan ejecutoriadas y
producen plenos efectos. %s a partir de este momento que la sociedad queda disuelta ante los
asociados, y ante los terceros ser+ cuando se aga la correspondiente inscripcin en el registro
mercantil -Art. 21/ CCo..
$ Culidad del contrato. %n el proceso de formacin de la sociedad pueden presentarse diversos
vicios, anomalas, o errores que pueden dar lugar a diversas sanciones. %l tipo de sancin
aplicable depende de la valoracin jurdica que se aga, para ver si el defecto es o no subsanable,
y de no serlo pues implica la destruccin del vnculo que une al socio con la sociedad, o incluso, la
ine*istencia del contrato o la nulidad de este. %n cuanto a la nulidad, el Art. 1'1 Inc. 1 CCo
establece que para que el contrato de sociedad sea v+lido respecto de cada uno de los asociados,
ser+ necesario que de su parte aya capacidad legal y consentimiento e*ento de error esencial,
fuer"a o dolo, y que las obligaciones que contraigan tengan un objeto y causa lcitos.
,. &ausales especiales.
$ *e la sociedad colectiva. 1a liquidacin obligatoria del patrimonio de alguno de los socios, su
incapacidad sobreviviente, su retiro, su muerte o la enajenacin for"ada de su parte de inter)s,
son todas situaciones que, en principio, impiden que este tipo de sociedad contin/e reali"ando
sus actividades de e*plotacin econmica -Art. #1/ CCo..
$ *e la sociedad en comandita. 1o clave es la coe*istencia de dos tipos de socios, los colectivos
-gestores. y los comanditarios, que est+n sometidos a ! regmenes jurdicos diferentes. 1os
primeros est+n, en general, sometidos al r)gimen previsto para las sociedades colectivas, por ello
el &&o dispuso que la sociedad en comandito se disuelva por Qlas causales especiales de la
sociedad colectiva cuando ocurran respecto de los socios gestores -Art. ### No. 2 CCo..
$ *e la sociedad de responsabilidad limitada. Se an previsto A causales especfcas de disolucin
para este tipo societario#
1a potestad que tiene la Supersociedades para que, previo requerimiento bajo el apremio de
multas, decrete la disolucin de la sociedad cuando compruebe que los aportes de los socios
no an sido ntegramente pagados -Art. #)) CCo.. 2s se buscan proteger los derecos de
terceras personas que contraten con la sociedad.
&uando las p)rdidas redu"can el capital a menos del 35S -Art. #2' CCo..
&uando el numero de socios e*ceda de !3 -Arts. 21( No # % #2' CCo..
$ *e la sociedad annima. &omo esta es la sociedad de capitales por e*celencia, los accionistas se
limitan a suscribir y pagar determinado n/mero de acciones, y de all en adelante no asumen
ninguna responsabilidad adicional. %s decir, la /nica garanta a favor de terceros es el patrimonio
social. Por esto, la 1ey a dispuesto que las p)rdidas que redu"can el patrimonio neto por debajo
del 35S del capital suscrito confguren causal de disolucin. 2plica tambi)n a las sociedades en
comandita por acciones -Art. #)1 CCo. y a las de responsabilidad limitada -Art. 2' CCo..
c. &onsecuencias.
$ n relacin con la empresa social, el no ejercicio del objeto social.
$ n relacin con la capacidad, no puede ejercer las actividades previstas en su objeto, as se
restringen las facultades de los administradores y se restringe la capacidad de la sociedad, solo
se permite la celebracin de actos que condu"can en forma e*clusiva a la liquidacin.
$ n relacin con el patrimonio, pues el patrimonio cambia de objetivo, ya no esta al servicio de la
empresa social sino que asume al funcin e*clusiva de servir de prenda com/n de los acreedores.
$ n relacin con el consumo, por la e*tincin del objeto pierde vigencia el contrato.
$ n relacin con los rganos de la sociedad, el rgano de direccin sigue actuando asta que se
produ"ca la e*tincin defnitiva del ente societarioH funciona al junta de socios y la asamblea para
>>
reuniones ordinarias pero del qurum se descuentan las acciones que poseen los administradores
y empleados de la sociedadH desaparecen las asambleas o juntas cuando ay menos de dos
asociadosH las juntas directivas se convierten en el rgano asesor del liquidadorH los
representantes deben abstenerse de desarrollar el objeto social, el liquidador pasa a ser el
administrador.
$ n relacin con la razn o denominacin social, el nombre sigue pero deber+n agregarse las
palabras Qen liquidacinR.
$ n relacin con la personera jurdica, se pone fn a esta, pero algunos dicen que esto solo ocurre
despu)s de la liquidacin.
Li6uiacin !l *atri"onio social.
%l estado de liquidacin es la consecuencia obligada en inmediata del acaecimiento de la causal de
disolucin. 1uego de ocurrido el eco que marca el fn de la plenitud jurdica de la sociedad, la 1ey
dispone que debe cumplirse un rgido tramite, orientado a proteger los derecos de todos los
interesados. Por esta ra"n, las normas que rigen el proceso liquidatorio son de car+cter imperativo. 1a
liquidacin, en sentido amplio, comprende una de serie de actos que van dirigidos a la satisfaccin de
los acreedores sociales y a la distribucin del patrimonio social remanente entre los socios. &onsiste en
percibir los cr)ditos de las compa6as -liquidacin del activo., y e*tinguir las obligaciones contradas
seg/n vayan venciendo -liquidacin del pasivo.. %s un procedimiento legal.
a. %l liquidador. @abida cuenta de las trascendentes funciones que debe asumir el liquidador, siempre
ser+ necesario que a este lo designe la asamblea o junta de socios. %l cargo de liquidador es de
origen legal, pues su nombramiento sus funciones y el r)gimen de responsabilidades a que esta
sometido est+n consagrados en el &&o, y en la 1ey !!! de 0BB3. Sin embargo, dicas norma son
prev)n requisitos de idoneidad especiales. 9asta, con que la persona elegida, socia o e*tra6a, sea
capa" conforme a las reglas generales. &omo sucede en el caso de los revisores fscales, es viable
la designacin de una persona jurdica para proceder+ a liquidar la sociedad -en esta iptesis es
imprescindible que dica entidad nombre a una persona natural que se encargue de cumplir el
tramite., y adem+s podr+n nombrarse varis liquidadores y por cada uno deber+ nombrarse un
suplente.
,. 'tinerario del proceso de liquidacin voluntaria. Art. 21(.22$ CCo. Se designa el liquidador y se
inscribe en el registro mercantil. 1uego se da el aviso dirigido a la ='2N, al (inisterio de Proteccin
Social y a los acreedores sociales. Se elabora el inventario del patrimonio social. 1uego este se
presenta a la Supersociedades si se trata de sociedades por acciones o sucursales de sociedades
e*tranjeras vigiladas. Se da el traslado para posibles objeciones. 1uego se da la aprobacin del
inventario por parte del superintendente -solo para sociedades vigiladas.. Posteriormente se da la
reali"acin de los activos sociales, luego el pago de pasivos e*ternos -en orden de prelacin legal..
Se elabora la cuenta fnal de la liquidacin, y se pagan los pasivos internos. Por ultimo, se da la
reunin de la asamblea o junta de socios para aprobar cuenta fnal de liquidacin, la inscripcin en
el registro mercantil de la cuenta fnal de liquidacin y una escritura p/blica de solemni"acin.
2. Las soci!a!s !n *articular.
%n el +mbito de las sociedades mercantiles las posibilidades de estipulacin contractual est+n
restringidas por normas imperativas de orden p/blico. %l 1ibro '' del &&o se ocupa in e*tenso en el
se6alamiento de normas especfcas para cada especie asociativa. %l encuadramiento en un tipo
implica necesariamente la negacin de los otros. 2s pues quien quiera formar una sociedad deber+
fjarse en los tipos de sociedades que el &&o a establecido so pena de nulidad. Por la autonoma de la
voluntad privada podr+n convenirse todas las estipulaciones que se quieran siempre y cuando sean
compatibles con la ndole de cada tipo de sociedad. 1a Supersociedades tiene la facultad, a peticin de
los accionistas -por lo menos que tengan el 05S de las acciones. de reformar cl+usulas o
estipulaciones de los estatutos que violen normas legales.
%s notoria la preferencia de los empresarios por las sociedades de responsabilidad limitada y ay un
auge de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada.
Soci!a!s col!ctivas.
a. &aractersticas. 7orma asociativa tpica del r)gimen personalista. @ay unos vnculos de confan"a
entre los asociados.
,. R)gimen de responsabilidad de los socios. Solidaria, subsidiaria e ilimitada, es decir que los socios
comprometen la totalidad de su patrimonio personal como prenda general de los acreedores de la
>3
compa6a. 1a personifcacin jurdica de la sociedad genera para los socios una especie de
benefcio de e*cusin, as pues se deber+ intentar primero el cobro a la compa6a. %ste benefcio es
lo que las diferencia de las sociedades de eco, donde por no formarse una persona jurdica
diferente los socios responden directamente.
c. R)gimen de administracin y representacin legal. <odos los socios tienen vocacin directa para
ejercer la administracin y representacin legal de la compa6a. Juien pretenda acerlo de otra
manera debe contar con la autori"acin de los otros socios. %n los estatutos los socios sin embargo
pueden pactar que la administracin sea delegada a un tercero y a/n en este caso los socios
conservan el dereco de fscali"acin individua permanente sobre las actividades y documentos de
la sociedad. =e igual manera, los socios tienen el dereco de veto -dereco de oponerse. sobre
cualquier operacin de la sociedad, si a pesar del veto la operacin se reali"a, se libera de
responsabilidad al socio que se opuso.
. &ausales de disolucin. Por muerte, incapacidad sobreviniente, declaracin de liquidacin
obligatoria, enajenacin for"ada o retiro justifcado de alguno socios. No disuelven la sociedad
cuando se acuerde la continuidad de )sta, con la presencia de uno o varios terceros que asuman la
posicin del socio respecto de cuyo vnculo se presenta la causal de disolucin.
Soci!a!s ! r!s*onsa,ilia li"itaa.
a. &aractersticas. %s una sociedad mi*ta, pues tiene caractersticas del r)gimen personalista y otras
propias de las sociedades de capitales. =esde un punto de vista mercantil, tiende a ser intuito rei,
pero su sistema de representacin se nutre de las sociedades colectivas. Go"a de favoritismo en el
mundo empresarial. 1as ventajas de este tipo de sociedades son# 0. &apital divido en cuotas que
nos son libremente negociablesH !. Sociedad cerradaH A. No tiene una estructura compleja como las
S2H >. 1os socios tienen acceso permanente a los libros de la sociedadH y 3. Se permite prenda sin
tenencia de las cuotas sociales. 1as desventajas son# 0. 1a cesin de cuotas implica una reforma
estatutariaH !. 1as aportes deben pagase en un 055SH A. 1as cuotas no pueden inscribirse en bolsaH
>. No pueden emitir bonos convertibles en capital social para fnanciarseH y 3. %*iste solidaridad
frente a las obligaciones fscales y laborales de la sociedad.
b. R)gimen de responsabilidad de los socios. Solamente responden asta el monto de sus aportes. Sin
embargo e*cepcionalmente responden solidariamente, cuando# 0. 1os impuestos de la sociedad
correspondientes a los a6os gravables 0BFD y siguientes, a prorrata de sus aportes en la misma y
del tiempo durante el cual ubieran posedo en el respectivo periodo gravable. !. 1as deudas
laborales de la compa6a. 1a &SP a dico que para efectos laborales deben ser tratadas como
sociedades de personas. %s viable que la ampliacin del riesgo sea defnida por va estatutaria,
siempre que se e*prese su naturale"a, cuanta, duracin y modalidad. @ay que tener en cuanta que
seg/n el Art. #)2 CCo, la omisin de la palabra limitada o 1tda., en la denominacin o ra"n social
de la compa6a da lugar a una responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios ante terceros.
c. R)gimen de administracin. <anto la administracin como la representacin, le corresponde a todos
los socios. &laro que tales funciones pueden ser delegadas en gestores temporales y revocables
como una junta directiva. <odos los socios tienen la inspeccin permanente de los documentos.
d. &apital. %st+ dividido en cuotas de igual valor. 1as cuotas de capital que cada asociado adquiera
deben pagarse en forma ntegra -055S. en el momento de la constitucin de la compa6a o de la
reforma estatutaria mediante la que se incremente el capital social. 1a consecuencia de no acerlo
es la responsabilidad solidaria ante terceros, y puede dar lugar a que la Supersociedades ordene la
disolucin de la sociedad. Se tienen tantos votos cuantas cuotas se posea en el capital social. 1a
cesin se debe acer por reforma estatutaria, pues no son libremente negociables, sin embargo no
puede cuartarse la posibilidad de cesin pues fnalmente es un dereco del socio, y cualquier pacto
en contrario se entender+ por no escrito.
e. &ausales de disolucin. P)rdidas por debajo del 35S o cuando el n/mero de socios e*ceda de !3.
Ena ve" ocurrido el eco que implica e*ceder la pluralidad m+*ima, la junta de socios puede
decidir la transformacin en otro tipo de sociedad o reducir el n/mero de socios a !3. =entro del
pla"o de dos meses.
Soci!a!s !n co"anita.
a. &aractersticas. Son consideradas como formas asociativas mi*tas. Se compone de uno a varios
socios que comprometen su responsabilidad solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales
y otros que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. 1os primeros se llaman socios
gestores o colectivos y los segundos, comanditarios o capitalistas. %s de la esencia que e*ista
cuando menos un socio perteneciente a cada una de las categoras mencionadas. %n la sociedad en
>4
comandita simple, los aportes est+n representados en cuotas sociales. 1as sociedades en
comandita por acciones, se tienen acciones. 1os socios comanditarios por acciones deben ser como
mnimo cinco.
,. R)gimen de responsabilidad de los socios. #a de los socios gestores o sociales es solidaria e
ilimitada, mientras que la de los socios comanditarios est+ determinada por el monto de sus
aportes de capital. Se discute si la responsabilidad de los socios gestores es de car+cter subsidiario
o directo. Nos identifcamos con la posicin de la subsidiariedad, de tal manera que slo est+n
obligados a responder una ve" se a requerido a la sociedad. Para los comanditarios, la
contribucin que acen a la integracin del capital social se re,eja, de forma correlativa, en la
posibilidad de ejercer todas las prerrogativas que se derivan de su vinculacin a la compa6a
!5
, con
e*cepcin de la de participar en la gestin de los negocios sociales, prerrogativa que est+ dada a
los socios gestores.
%l socio gestor que se quiera convertir adem+s en comanditario, deber+ efectuar aportes de capital
para adquirir la doble calidad. Se a discutido la viabilidad jurdica de una estructura de sociedad
comanditaria que resulte de la simbiosis entre una sociedad de personas, en calidad de gestora, y
uno o varios aportantes de capital en calidad de comanditarios. %sto tiene enormes ventajas.
2l no e*istir en el &&o una regla especfca que trate la posibilidad de que una sociedad participe en
calidad de gestora -tanto en sociedades en comandita simple como en las por acciones., debe
acudirse s las reglas que gobiernan este mismo asunto en las sociedades colectivas, as pues de los
Arts. // % 2/) CCo se deduce que cualquier compa6a puede formar parte, siempre que cumpla
dos requisitos# 0. Jue su objeto social tenga una relacin de medio a fn con la actividad de
e*plotacin econmica que realice la sociedad receptora del aporte. !. Jue la determinacin de
participar en la sociedad colectiva sea aprobada por unanimidad por la asamblea no junta de
socios.
Se a afrmado que dica fgura -que una sociedad sea socio gestor en una sociedad en comandita.
constituye una burla al r)gimen de responsabilidad, pero la Supersociedades a dado va libre a
dica estructura, en el sentido en que el socio gestor puede ser una persona jurdica, de tal manera
que el patrimonio total de la sociedad va a responder solidariamente con los dem+s socios
gestores. 2dem+s, lo que determina la efectividad de la garanta no es la naturale"a jurdica del
sujeto, sino su solvencia patrimonial.
c. R)gimen de administracin. 1a facultad de administracin de los negocios sociales se radica de
manera e*clusiva en los socios gestores. <ambi)n est+n facultados para delegar esta facultad, sin
embargo no puede estar delegada a un socio comanditario, a menos que se cumplan especiales
requisitos que garanticen el mantenimiento de la estructura b+sica de las sociedades en comandita
-que la delegacin se cumpla /nicamente para negocios determinados y con poder.. No obstante
en caso de que un socio gestor sea a la ve" comanditario, podr+ representar las acciones que tenga
en la asamblea de asociados. 1a cesin del inter)s social se sujeta a las mismas formalidades que
las colectivas, es decir que requiere de reforma estatutaria -escritura p/blica e inscripcin en la
c+mara de comercio..
. &ausales de disolucin. 1os mismos eventos de las sociedades colectivas -Por muerte, incapacidad
sobreviniente, declaracin de liquidacin obligatoria, enajenacin for"ada o retiro justifcado de
alguno de los socios., siempre que ocurran respecto de los socios gestores. %*iste otra causal
especial aplicable a la sociedad en comandita simple y es la e*istencia de p)rdidas que redu"can el
capital a la tercera parte o menos. %n las en comandita por acciones se da cuando ocurran p)rdidas
a menos del 35S del capital suscrito.

Soci!a!s anni"as.
a. &aractersticas. %s el prototipo de las sociedades de capital. Se caracteri"a por su ndole
impersonal, que se re,eja en el car+cter no dirimente de los vicios del consentimiento que se
relacionen con el +mbito personal de los accionistas, la limitacin plena del riesgo asta el monto
de lo aportado, la libre negociabilidad de las acciones y la administracin de los negocios sociales
mediante gestores temporales y revocables. Pueden convenir en morigerar su car+cter impersonal
con derecos de preferencia tanto en la suscripcin como en la enajenacin de acciones. Puede
lograrse incluso que los socios respondan en forma solidaria por obligaciones de la sociedad u
otorguen garantas de la misma. %l fraccionamiento del capital en acciones facilita la circulacin de
tales ttulos y permite la negociacin simple de estos en los mercados p/blicos. 1as ventajas son# 0.
20
;igilar, fscali"ar, vo" y voto, inspeccin de los libros y dem+s documentos de la compa6a en
cualquier tiempo.
>D
1imitacin real de la responsabilidad asta el monto de los aportes -se incluyen las obligaciones
fscales y laborales.H !. 7acilidad de emitir acciones sin la necesidad de acer una reforma
estatutariaH A. 7acilidad de negociacin de las acciones por medio de entrega del ttulo, endoso y
registro en el libro de accionistasH >. Posibilidad de establecer dereco de preferencia en la
enajenacin de acciones a favor de la sociedad, los accionistas o ambosH y 3. 8rgani"acin de la
administracin a partir de la participacin porcentual y la eleccin de una junta directiva que es
obligatoria. 1as desventajas son# 0. &arencia de vocacin de los accionistas a participar en la
administracin de los negociosH !. %structura m+s compleja y costosaH A. %l dereco de fscali"acin
se ve limitado a los 03 das anteriores a la reali"acin de la 2samblea de 2ccionistasH >. Requiere
una pluralidad mnima de 3 accionistasH 3. Revisor 7iscal obligatorioH 4. (+s de B3S de las acciones
no pueden estar en cabe"a de un solo accionista o abr+ causal de disolucinH y D. Proceso
liquidatorio m+s complejo y dispendioso.
,. R)gimen de responsabilidad de los socios. %st+ restringida al monto de los aportes, incluso en el
+mbito laboral. =a lugar sin embargo a unas pocas e*cepciones -accin de desestimacin de la
personalidad jurdica, para iptesis de concurso de una sociedad flial y los activos resulten
insufcientes para pagar el pasivo e*terno.. 2dem+s una sentencia de la &orte &onstitucional lleg a
decir que eran solidariamente responsables en el +mbito laboral, y aunque esta sentencia se tumb
por nula, tiene un contenido sustancial que podra volver a ser retomado.
c. R)gimen de administracin. 2dem+s del rgano de direccin, que es la asamblea general de
accionistas, e*iste un rgano de administracin denominado junta directiva, y un rgano de
representacin legal, que recibe la denominacin de gerente. 2dem+s ay un revisor fscal
-contador.. 1os accionistas no participan en la administracin de los negocios, salvo que sean
elegidos por la 2samblea para constituir la Punta =irectiva, para el efecto se a previsto el sistema
de cuociente electoral que garanti"a la participacin de los diferentes grupos de accionistas en el
rgano de administracin. 1a junta directiva designa al representante legal de la sociedad. %l
dereco de fscali"acin se ve limitado a los 03 das anteriores a la reali"acin de la 2samblea de
2ccionistas, pues para revisar las cosas todo el tiempo est+ el revisor fscal.
. &apital. @ay una tridivisin del capital# capital pagado, suscrito y autori"ado. Se permite la emisin
continuada de acciones en reserva o en cartera. 1a legislacin vigente permite en las sociedades
annimas del sector real que el pago del capital suscrito se difera en instalamentos o cuotas,
siempre que el pla"o de pago no e*ceda de un a6o y que en el momento de la suscripcin, se
cancele efectivamente por lo menos la tercera parte del valor de cada accin. 2l constituirse la
sociedad deber+ suscribirse no menos del 35S del capital autori"ado. Pero es claro que tal relacin
porcentual slo e*iste en el momento de constitucin de la compa6a. 1uego puede variarse por
reforma estatutaria. &uando los nuevos aportes al capital suscrito se acen en dinero, deben
efectuarse en la moneda colombiana de curso legal.
!. &ausales de disolucin. =os causales especfcas# 0. P)rdidas que redu"can su patrimonio neto por
debajo del 35S del capital suscritoH y !. &uando el B3S o m+s del capital suscrito de la sociedad se
concentre en un solo accionista. %l n/mero mnimo de accionistas es 3, no parece clara la
consecuencia jurdica de la inobservancia de esta norma, pero podra pensarse que puede darse la
nulidad del contrato social o una causal de disolucin.
0. 7ormas. %n estricto sentido el legislador no a previsto modalidades de S2, las normas del mercado
p/blico de valores an diferenciado entre annimas abiertas o cerradas, seg/n el r)gimen de
circulacin de las acciones en que se divide su capital# 0. Cerrada, cuya enajenacin de
participaciones de capital N8 se reali"a en el mercado p/blico de valores. -generalmente
familiares., por lo general se pacta dereco de preferencia en la negociacin de acciones. %ste tipo
asociativo a venido rempla"ando la sociedad 1tda. !. Abierta o ,nscrita, cuya enajenacin de
participaciones de capital se reali"a en el mercado p/blico de valores. %n estas se dispone la
posibilidad de pactar en los estatutos sistema de votacin diferente al cuociente electoral, as
mismo se crea un sistema que les permite a los accionistas minoritarios someter determinadas
propuestas a consideracin de la Punta =irectiva. 'gualmente se ,e*ibili"an las normas relativas al
reglamento de suscripcin de acciones, as como las reglas de readquisicin y posterior
enajenacin. 1os acuerdos entre los accionistas deben ser divulgados en el mercado p/blico de
valores.
Soci!a!s ! !cono"3a "i<ta.
a. &aractersticas. %stas entidades s obedecen a un esquema societario. %l capital est+ repartido
entre los particulares y el %stado. 2ntes se deca que solo eran sociedades de este estilo las que
tenan una participacin mayor al 35S por parte del %stado. 1a s!nt!ncia C./)# ! 1/// declar
>F
ine*equible ese punto y aora basta que el %stado participe en cualquier porcentaje para que )sta
sea considerada como de economa mi*ta. 2ora lo que si sigue siendo aplicable, es que si el
%stado tiene una participacin mayor al B5S, se rigen por las normas de las empresa industriales y
comerciales del estado. Si el estado tiene una participacin menor se regir+ por las normas de
dereco privado. %l acto de constitucin de una sociedad de economa mi*ta, es de naturale"a
compleja. Por una parte, debe cumplir los requisitos esenciales del r)gimen societario -escritura
p/blica y registro mercantil.. <ambi)n se requiere de una autori"acin legal o administrativa para su
creacin. &uando el %stado enajene su participacin en una empresa, tomar+ las medidas
conducentes a democrati"ar la titularidad de las acciones, y ofrecer+ a sus trabajadores, a las
organi"aciones solidarias y de trabajadores, condiciones especiales para acceder a dica propiedad
accionaria. 1os aportes estatales pueden ser de m/ltiple naturale"a, seg/n el Art. $&# CCo, la 1ey
permite que se aporten asta ventajas fscales.
Soci!a!s ! h!cho.
a. &aractersticas. <anto las sociedades de eco como las irregulares -es la que se constituye por
escritura p/blica pero se omiten las formalidades ulteriores, sin embargo, tiene personalidad
jurdica y corresponde a alguna de las formas societarias tpicas. pueden regulari"arse con el
cumplimiento de las formalidades omitidas. Seg/n el Art. $/( CCo, la sociedad ser+ de eco
cuando no se constituya por escritura p/blica. &onstituye una demostracin del elemento
consensual del contrato de sociedad. 2unque la sociedad que surge en este caso puede
considerarse imperfecta por la falta de personalidad jurdica, el negocio que subyace constituye un
contrato nominado con m/ltiples implicaciones jurdicas para los socios. 2dem+s la falta de
estipulaciones e*presas no es bice para la aplicacin de normas legales supletivas. @ay dos
caractersticas importantes de este tipo de sociedad# 0. Responsabilidad solidaria, ilimitada y
directa por las obligaciones de la actividad social -para proteger a los terceros.H y !. Situacin de
permanente disolucin. Si alguno de los socios pide la liquidacin, los dem+s tienen que proceder a
dica liquidacin.
Soci!a!s uni*!rsonal!s @L!% 222 ! 1//)C.
2unque el &&o defne la sociedad como contrato, con la 1ey !!! de 0BB3 surge la posibilidad de la
empresa unipersonal que tiene como efecto principal tambi)n la separacin patrimonial y la limitacin
del riesgo. 2unque tiene un r)gimen jurdico id)ntico al de las sociedades de responsabilidad limitada,
es claro que su naturale"a jurdica no es societaria.
a. &aractersticas. Seg/n el Art. 21 L!% 222 ! 1//), mediante la %mpresa Enipersonal una persona
natural o jurdica que re/na las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr+ destinar parte
de sus activos para la reali"acin de una o varias actividades de car+cter mercantil. 1a %mpresa
Enipersonal, una ve" inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica.
b. R)gimen de administracin. 1a responsabilidad de los administradores ser+ la prevista en el
r)gimen general de sociedades.
c. Proibiciones. %n ning/n caso el empresario podr+ directamente o por interpuesta persona retirar
para s o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la %mpresa Enipersonal, salvo
que se trate de utilidades debidamente justifcados. %l titular de la empresa unipersonal no puede
contratar con )sta, ni tampoco podr+n acerlo entre s empresas unipersonales constituidas por el
mismo titular. <ales actos ser+n inefcaces de pleno dereco.
d. &onversin. &uando por virtud de la cesin o por cualquier otro acto jurdico, la empresa llegare a
pertenecer a dos o m+s personas, deber+ convertirse en sociedad comercial para lo cual, dentro de
los seis meses siguientes a la inscripcin de aqu)lla en el registro mercantil se elaborar+n los
estatutos sociales de acuerdo con la forma de sociedad adoptada. %stos deber+n elevarse a
escritura p/blica que se otorgar+ por todos los socios e inscribirse en el registro mercantil. 1a nueva
sociedad asumir+, sin solucin de continuidad, los derecos y obligaciones de la empresa
unipersonal. <ranscurrido dico t)rmino sin que se cumplan las formalidades aludidas, quedar+
disuelta de pleno dereco y deber+ liquidarse. 2dem+s, cuando una sociedad se disuelva por la
reduccin del n/mero de socios a uno, podr+, sin liquidarse, convertirse en empresa unipersonal,
siempre que la decisin respectiva se solemnice mediante escritura p/blica y se inscriba en el
registro mercantil dentro de los seis meses siguientes a la disolucin. %n este caso, la empresa
unipersonal asumir+, sin solucin de continuidad, los derecos y obligaciones de la sociedad
disuelta.
>B
e. &ausales de disolucin. Por voluntad del titular de la empresaH por vencimiento del t)rmino
previsto, si lo ubiere, a menos que fuere prorrogado mediante documento inscrito en el registro
mercantil antes de su e*piracinH por muerte del constituyente cuando as se aya estipulado
e*presamente en el acto de constitucin de la empresa unipersonal o en sus reformasH por
imposibilidad de desarrollar las actividades previstasH por orden de autoridad competenteH por
p)rdidas que redu"can el patrimonio de la empresa en m+s del cincuenta por cientoH por la
iniciacin del tr+mite de liquidacin obligatoria.
%n el caso previsto en el numeral segundo anterior, la disolucin se producir+ de pleno dereco a
partir de la feca de e*piracin del t)rmino de duracin, sin necesidad de formalidades especiales.
%n los dem+s casos, la disolucin se ar+ constar en documento privado que se inscribir+ en el
registro mercantil correspondiente.
No obstante, podr+ evitarse la disolucin de la empresa adapt+ndose las medidas que sean del
caso seg/n la causal ocurrida, siempre que se aga dentro de los seis meses siguientes a la
ocurrencia de la causal. 1a liquidacin del patrimonio se reali"ar+ conforme al procedimiento
se6alado para la liquidacin de las sociedades de responsabilidad limitada. 2ctuar+ como liquidador
el empresario mismo o una persona designada por )ste o por la Supersociedades, a solicitud de
cualquier acreedor.
f. Normas aplicables. %n lo no previsto en la 1ey !!! de 0BB3, se aplicar+ a la empresa unipersonal en
cuanto sean compatibles, las disposiciones relativas a las sociedades comerciales y, en especial, las
que regulan la sociedad de responsabilidad limitada. 2s mismo, las empresas unipersonales
estar+n sujetas, en lo pertinente, a la inspeccin, vigilancia o control de la Supersociedades, en los
casos que determine el Presidente de la Rep/blica. Se entender+n predicables de la empresa
unipersonal las referencias que a las sociedades se agan en los regmenes de inabilidades e
incompatibilidades previstos en la &onstitucin o en la ley.
g. 1ey 050> de !554. Seg/n el Art. 22 L!% 1'1$ ! 2''&, las nuevas sociedades que se constituyan
a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo
establecido en el Art. 2 L!% /') ! 2''$, tengan una planta de personal no superior a 05
trabajadores o activos totales por valor inferior a 355 S(1(;, se constituir+n con observancia de
las normas propias de la %mpresa Enipersonal, de acuerdo con lo establecido en el &aptulo ;''' de
la 1ey !!! de 0BB3. 1as reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetar+n a
las mismas formalidades previstas en la 1ey !!! de 0BB3 para las empresas unipersonales.
#. El 1ru*o !"*r!sarial.
Se produce cuando ay unidad de direccin de forma que las entidades que lo componen permiten que
el poder de direccin lo ejer"a un rgano aparte de sus integrantes, para no romper el esquema de la
personalidad jurdica de cada uno y sin desaparecer su individualidad. %l concepto de control o
subordinacin no se puede confundir con el de grupo empresarial, ni el concepto de fliales y
subordinadas con el de sucursales o agencias. %n cuanto a lo primero, el Art. 2( L!% 222 ! 1//)
establece la e*istencia de un grupo empresarial cuando adem+s del vinculo de subordinacin, e*ista
entre las entidades unidad de propsito y direccin. %n cuanto a lo segundo, es preciso tener en cuenta
que las sociedades fliales o subsidiarias son personas jurdicas diferentes de la entidad controlante,
mientras que las sucursales y agencias son apenas establecimientos de comercio sin personalidad
jurdica propia.
Controlant!.
%s la entidad que compone el grupo empresarial que tiene el poder de direccin. 1as sociedades
subordinadas no podr+n tener a ning/n ttulo, partes de inter)s, cuotas o acciones en las sociedades
que las dirijan o controlen. Ser+n inefcaces los negocios que se celebren, contrariando lo dispuesto en
este artculo.
R!s*onsa,ilia ! los a"inistraor!s- ! los socios % !l controlant!. DE
$. Su*!rint!n!ncia ! soci!a!s.
%s un organismo t)cnico, adscrito al (inisterio de &omercio, 'ndustria y <urismo, con personera
jurdica, autonoma administrativa y patrimonio propio, mediante el cual el Presidente de la Rep/blica
ejerce la inspeccin, vigilancia y control de las sociedades mercantiles.
35
Ins*!ccin- vi1ilancia % control.
a. 'nspeccin. &onsiste en la atribucin para solicitar, confrmar y anali"ar de manera ocasional, y en
la forma, detalle y t)rminos que ella determine, la informacin que requiera sobre la situacin
jurdica, contable, econmica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la
Superfnanciera o sobre operaciones especfcas de la misma. =e ofcio, podr+ practicar
investigaciones administrativas a estas sociedades.
,. ;igilancia. &onsiste en la atribucin para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia
de otras superintendencias, en su formacin y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto social,
se ajusten a la ley y a los estatutos. 1a vigilancia se ejercer+ en forma permanente.
c. &ontrol. &onsiste en la atribucin para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una
situacin crtica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad
comercial no vigilada por otra superintendencia, cuando as lo determine el Superintendente de
Sociedades mediante acto administrativo de car+cter particular.
Entia!s vi1ilaas.
a. Sociedades que registren activos o ingresos iguales o superiores a !5,555 S(1(; mensuales.
,. %mpresas unipersonales de responsabilidad limitada que registren activos o ingresos totales iguales
o superiores a !5,555 S(1(;.
c. Sociedades en cuyo capital participen otras sociedades vigiladas.
. Sociedades sometidas a respecto de las cuales as se decida, por acto administrativo e*pedido por
el superintendente.
!. Sociedades comerciales comprometidas en procesos de e*tincin de dominio.
0. Sucursales de sociedades e*tranjeras.
1. Sociedades multinacionales andinas. Por disposicin de la &2N.
h. 9olsas de productos agropecuarios.
i. Sociedades que prestan servicios t)cnicos o administrativos a entidades fnancieras.
8. 7ondos ganaderos, entre otras.
Contri,ucion!s.
Seg/n lo establece el Art. (( L!% 222 ! 1//), los recursos necesarios para cubrir los gastos que
ocasione el funcionamiento de la Superintendencia de Sociedades, se proveer+n mediante contribucin
a cargo de las sociedades sometidas a su vigilancia o control. <al contribucin consistir+ en una tarifa
que se calcular+ sobre el monto total de los activos, incluidos los ajustes integrales por in,acinW, que
registre la sociedad a A0 de diciembre del a6o inmediatamente anterior. 1a Supersociedades podr+
cobrar a las sociedades no vigiladas ni controladas o a otras entidades o personas, por los servicios
que les preste, seg/n sean los costos que cada servicio implique para la entidad.
Atri,ucion!s 8urisiccional!s.
Se da la desjudiciali"acin de los con,ictos societarios.
a. Reconocimiento de presupuesto de inefcacia.
,. =esignacin de peritos.
c. 'mpugnacin de decisiones de la junta de socios o asamblea, o de la junta directiva.
. =eclaracin de disolucin.
4aculta!s sancionatorias.
1a Supersociedades tiene la facultad de imponer sanciones o multas, sucesivas o no, a quienes
incumplan sus rdenes, la ley o los estatutos.
TITULOS FALORES
1. Conc!*to.
En ttulo valor es un bien mueble mercantil. %s un ttulo ejecutivo que proviene del deudor, en el cual
consta una obligacin, e*presa, clara y e*igible. %n otras palabras, es un documento que incorpora un
dereco. %n todo ttulo valor ay un negocio subyacente.
30
%l ttulo valor es un documento en el cual ay algo escrito. %ste es un requisito formal, en cuanto que el
ttulo valor tiene que tener algo escrito, o debe por lo menos tener la vocacin de tener algo escrito,
pues seg/n lo establece el Art. &22 CCo, si en el ttulo se dejan espacios en blanco cualquier tenedor
legitimo puede llenarlos, conforme a las instrucciones del suscriptor que los aya dejado, antes de
presentar el ttulo para el ejercicio del dereco que en )l se incorpora. 2dem+s, tiene que tener la frma
de quien lo emite. Por lo tanto, un ttulo valor no podr+ ser verbal, en tanto que el requisito de forma
que mencionamos se refere a la manera como se manifesta la voluntad.
=ebe establecerse cual es el dereco que se incorpora y la obligacin. %n el ttulo valor se tiene que
incorporar un dereco, porque de no ser as estaramos frente a un documento cualquiera. ;';2N<%
considera que la mejor nocin para defnir un ttulo valor corresponde a aquella que lo considera como
el documento que se necesita para ejercer el dereco que ellos incorporan -este doctrinante es
conocido como el padre de la autonoma..
2dem+s tiene que tener una feca, si no tiene feca no tendra modalidad. %ntonces tiene que
establecerse una condicin, modo o un pla"o, pues la regla general es que las obligaciones son puras y
simples, y de no pactarse la obligacin ser+ pura y simple.
%l Art. &1/ CCo
!0
establece la defnicin de ttulo valor. =e esta defnicin se desprenden los
siguientes elementos# 0. %s un documento necesario, porque sin documento no ay ttulo valorH !.
Sirve para legitimar el ejercicio de un dereco -legitimacin. literal y autnomo -literalidad y
autonoma.H y A. Se trata de un dereco que se incorpora en el documento -incorporacin.. Seg/n el
=r. la legitimacin, literalidad y autonoma de un ttulo valor dependen del elemento de la
incorporacin.
@ay dos teoras frente a la defnicin que trae el &&o de ttulo valor. Para algunos autores la defnicin
legal del Art. &1/ CCo es completa, ya que muestra todas las caractersticas de los ttulos valores. =e
lo cual se desprende que todo documento que cumpla con los elementos mencionados ser+ ttulo valor.
Sin embargo, otros autores consideran que la defnicin del Art. &1/ CCo trae algunos de los
elementos de los ttulos valores, pero no es una defnicin. =icen que del Art. &21 CCo
!!
se derivan
otros elementos o requisitos, los cuales pueden ser generales o particulares para cada ttulo.
=e la defnicin se desprende que el ttulo valor es un documento, no obstante oy con la L!% )22 !
1/// se prescribi que los mensajes de datos producir+n los efectos del documento. %s indispensable
la e*istencia del documento puesto que es necesario incorporar el dereco en )l, adem+s que la ley as
lo e*ige -manifestacin del car+cter formalista del ttulo valor.. %s tan importante la incorporacin
derec(o?documento, que si se pierde el documento, se pierde el dereco. Podr+ adelantarse proceso
de cancelacin y reposicin del titulo valor, si es que )ste llegare a destruirse.
Ena cosa es quien es titular y otra el tenedor, el primero es quien tiene la propiedad mientras que el
segundo es quien tiene la tenencia fsica. No siempre ambas calidades coinciden, as puede suceder
que el tenedor tenga derecos y no los tenga el titular. &ada tenedor tiene un dereco autnomo
-relacin independiente., no es una relacin derivada, de a que el ttulo no se traslade con los
mismos vicios cuando se negocia.
2. Caract!r3sticas.
a. Requisito de la incorporacin. %l dereco y el documento forman un todo que no se puede escindir.
2 partir de ese momento el dereco adquiere cuerpo, los derecos son intangibles, pero en este
caso no es as. 1a incorporacin entonces supone materiali"ar un dereco, esto es que el dereco
adquiera forma corprea o material en un documento.
1os ttulos ejecutivos son aquellos que consagran una obligacin clara, e*presa y actualmente
e*igible, por esta ra"n prestan merito ejecutivo. Son, por ejemplo, la sentencia dictada en un
proceso ordinario, el acta de conciliacin, un contrato, el laudo arbitral y el titulo valor -todo ttulo
valor es ttulo ejecutivo, pero no viceversa.. %n el caso de la sentencia, si )sta se pierde puede
pedir otra copia, pues es una prueba, mientras que el ttulo valor es prueba y al mismo tiempo esta
incorporado el dereco, por lo que en caso de perdida del ttulo valor se debe iniciar proceso de
cancelacin y reposicin del titulo valor.
21
Art. &1/ CCo. G1os ttulos$valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del dereco
literal y autnomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de
participacin, y de tradicin o representativos de mercancas.
22
Art. &21 CCo. G2dem+s de lo dispuesto para cada ttulo$valor en particular, los ttulos$valores deber+n
llenar los requisitos siguientes# 0. 1a mencin del dereco que en el ttulo se incorpora, y !. 1a frma de
quien lo crea. 1a frma podr+ sustituirse, bajo la responsabilidad del creador del ttulo, por un signo o
contrase6a que puede ser mec+nicamente impuesto.
3!
%ste elemento produce por su importancia los siguientes efectos#
- )ara ejercer el derec(o es necesario e+(ibir el ttulo valor, pues es .sta la 9nica $orma de e+igir el
derec(o. Solamente tiene el dereco quien tiene el ttulo, en ese sentido se puede utili"ar el ttulo
valor# e*igiendo el dereco -la obligacin de pago correlativa. o endosando el ttulo valor -a
diferencia del ttulo ejecutivo que debe cederse.. Por esta ra"n, cuando se otorga un ttulo valor
no se puede decir con seguridad quien e*igir+ el dereco contenido en el ttulo, pues el dereco
lo puede e*igir cualquier persona legitimada que pueda e*ibir el ttulo. Pues, seg/n lo establece
el Art. &2# CCo, el ejercicio del dereco consignado en un titulo valor requiere la e*ibicin del
mismo.
- #a suerte del derec(o es la misma del documento. Seg/n lo establece el Art. &2$ CCo
!A
. 2s, si
se pierde el documento se pierde el dereco. Ena copia del ttulo probara que aba un ttulo
valor, pero no que ay dereco. 2dem+s, si el ttulo es pagado, el acreedor debe entregar el ttulo
al deudor para que no se pueda volver a cobrar el pago que ya se i"o. No obstante, e*iste una
e*cepcin, cuando se a eco un pago parcial, en cuyo caso no se entrega el ttulo al deudor,
pero en virtud de la literalidad, se debe acer la anotacin en la que se manifeste que slo se
debe una parte del pago. Si no se ace dica anotacin el tenedor del ttulo lo puede endosar y
quien lo recibe puede cobrar la totalidad del dereco.
- A partir de la incorporacin el ttulo se vuelve un bien mueble. Por esta ra"n, entra a formar
parte de los activos del acreedor. %n esta medida es susceptible de enajenacin y para transferir
el dominio de un ttulo valor es necesario cumplir ttulo y modo. 2l respecto e*isten dos teoras#
Para algunos autores, el ttulo es el negocio subyacente, pero este no transfere el dominio de
los bienes, por lo que es necesario el modo que depende de si es#
2l portador. Ser+ la entrega.
2 la orden. Ser+ el endoso y la entrega.
Nominativo. Ser+ el endoso, la entrega y el registro.
8tros autores, en cambio, dicen que el ttulo es el endoso y el modo depende de si es#
2l portador. Ser+ la entrega.
2 la orden. Ser+ la entrega.
Nominativo. Ser+ entrega y el registro.
%n los ttulos al portador como veremos mas adelante, el titulo y el modo se subsumen en
un solo momento.
$ l embargo " el secuestro son medidas cautelares !ue dan lugar a !ue el bien se sa!ue del
comercio, de tal manera !ue no se puede disponer de .l. %n los bienes muebles el embargo y
secuestro se dan en un mismo momento. Seg/n el Art. &(1 CCo
!>
, depende del ttulo valor de
23
Art. &2$ CCo. %l ejercicio del dereco consignado en un ttulo valor requiere la e*ibicin del mismo. Si
el ttulo es pagado, deber+ ser entregado a quien lo pague, salvo que el pago sea parcial o slo de los
derecos accesorios. %n estos supuestos, el tenedor anotar+ el pago parcial en el ttulo y e*tender+ por
separado el recibo correspondiente. %n caso de pago parcial el ttulo conservar+ su efcacia por la parte no
pagada.
24
Art. &(1 CCo. Moi=cao L!% 2/$ ! 2''#. Para efectuar los embargos se proceder+ as# -X.
%l de acciones en sociedades annimas o en comandita por acciones, bonos, certifcados nominativos de
depsito, unidades de fondos mutuos, ttulos similares, efectos p/blicos nominativos y t3tulos valor!s a
la or!n, se comunicar+ al gerente, administrador o liquidador de la respectiva sociedad o empresa
emisora o al representante administrativo de la entidad p/blica o a la entidad administradora, seg/n sea el
caso, para que tome nota de )l, de lo cual deber+ dar cuenta al ju"gado dentro de los tres das siguientes,
so pena de incurrir en multa de dos a cinco salarios mnimos mensuales. %l embargo se considerar+
perfeccionado desde la feca de recibo del ofcio y a partir de )sta no podr+ aceptarse ni autori"arse
transferencia ni gravamen alguno.
%l de acciones, ttulos, bonos y efectos p/blicos, ttulos valores y efectos negociables, a la or!n % al
*ortaor, se perfeccionar+ con la entrega del respectivo ttulo al secuestre.
1os embargos previstos en este numeral se e*tienden a los dividendos, utilidades, intereses y dem+s
benefcios que al dereco embargado correspondan, que se consignar+n oportunamente por la persona a
quien se comunic el embargo, a rdenes del ju"gado en la cuenta de depsitos judiciales, so pena de
acerse responsable de dicos valores y de incurrir en multa de dos a cinco salarios mnimos mensuales.
%l secuestre podr+ adelantar el cobro judicial, e*igir rendicin de cuentas y promover cualesquiera otras
medidas autori"adas por la ley con dico fn, tendr+ acceso a los libros o comprobantes de la sociedad y
3A
que se trate, sin embargo teniendo en cuenta el Art. &2/ CCo
!3
en el secuestro siempre se debe
tener en cuenta la apreensin fsica del bien#
%n los ttulos valores al portador, el embargo se perfecciona con el secuestro, es decir con la
apreensin fsica del ttulo.
%n los ttulos valores a la orden, el embargo se perfecciona con el secuestro.
%n los ttulos valores nominativos, se anota la orden de embargo en el registro y no es
necesario secuestro. %n el caso de las acciones, el embargo se perfecciona con la notifcacin
al emisor, es decir a la sociedad. %l embargo de un ttulo nominativo implica el eco de que
no se puede seguir negociando, pero no signifca que no se puedan ejercer los derecos que
el ttulo consagra por parte del tenedor legtimo.
%l secuestro implica que el jue" tome el bien mueble y se lo entregue al secuestre, en ese caso si
el secuestre le presenta el ttulo valor al deudor, a )l es que ay que pag+rselo. <omemos el
mismo ejemplo anterior entre :, C y Y, slo que en este caso : e*pide un ttulo nominativo. Ena
orden de embargo se notifca a :, )ste inscribe el embargo. =ebe verifcarse que a quien se
embargue sea al tenedor, pero eso no le dice a : a qui)n debe pagarle. No podr+ : pagarle al
banco que promueve el embargo, sino que ser+ al secuestre siempre y cuando )ste tenga el
ttulo. =el mismo modo, se puede acer un proceso de pago por consignacin.
$ *esde el punto de vista pena un ttulo valor (urtado causa un perjuicio. %se perjuicio, en opinin
de la mayora de tribunales, corresponde al valor del dereco incorporado en el ttulo valor. Pero
dos tribunales en sus salas penales sostienen otra teora, consistente que en tanto no se cumpla
la obligacin que esta consignada en el ttulo valor, el perjuicio predicable del ttulo corresponde
al valor del documento fsico, pues el dereco todava no es e*igible. 1a primera teora guarda
mayor ra"onabilidad pues lo que vale no es el papel sino el dereco.
$ #a *,AC (a establecido !ue la trans$erencia de un ttulo valor no genera impuesto de valor
agregado, aun cuando se trata de un bien mueble que debera generarlo.
$ l ttulo valor por ser un bien mueble es susceptible de accin reivindicatoria para !ue sea
reconocida la propiedad sobre un ttulo valor !ue tiene otra persona. %sto no es posible en los
bienes inmateriales.
%n la factura cambiaria de compraventa, por ejemplo, ay un documento en donde se enuncian las
mercancas entregadas y el vendedor le da la orden al comprador de que le pague. 1a factura
supone la entrega de la mercanca. %l vendedor debe quedarse con el ttulo valor ya que )l es quien
tiene dereco a e*igir el pago, sin embargo, al entregar la factura por costumbre se entrega el
original al cliente y el vendedor se queda con una copia al carbn. %l problema radica en que el
dereco esta incorporado es en la factura original y no en la copia, y no se puede afrmar que ay
dos ttulos valores con el mismo dereco. %sta es una costumbre contra legem y no se puede
aceptar. Sin embargo, ay una sentencia del <ribunal que admite original y copia como ttulo valor.
Si la copia de los ttulos valores tuviere valide" pierde ra"n toda la teora de las caractersticas
propias de los ttulos valores. 1a factura cambiaria a diferencia de la factura fscal que demuestra
un pago, incorpora el dereco a cobrar un dinero, ay una obligacin pendiente de pago.
b. Requisito de la literalidad. Seg/n lo establece el Art. &2& CCo, la e*tensin del dereco depende
/nicamente del tenor literal del documento que lo incorpora. =e esta forma, las partes /nicamente
tienen dereco a lo establecido e*presamente en el documento. %l que emite el ttulo es quien
determina el alcance del dereco. Salvo en el caso de las acciones, los ttulos valores no tienen
normas supletivas, de tal manera que si no se pactan intereses estos no se entender+n
incorporados.
%ste elemento produce los siguientes efectos#
$ n caso de contradiccin entre las letras " los n9meros, prevalecen las letras. Seg/n lo establece
el Art. &2# CCo, cuando ay diferencia entre el valor en letras y el valor en n/meros, se pagara
por el valor que est) en palabras. %sto aplica respecto de todos los ttulos. <ambi)n puede ocurrir
que ayan varias palabras y varios n/meros, en el te*to unos y en el protector otros, en ese caso
valdr+ la cifra menor e*presada en palabras, en caso de slo n/meros, el menor e*presado en
esas unidades.
podr+ solicitar e*ibicin de ellos.
25
Art. &2/ CCo. 1a reivindicacin, el secuestro, o cualesquiera otras afectaciones o grav+menes sobre los
derecos consignados en un ttulo valor o sobre las mercancas por )l representadas, no surtir+n efectos si
no comprenden el ttulo mismo materialmente.
3>
$ #as personas con su %rma !uedan obligados al tenor literal del ttulo valor. Seg/n el Art. &2&
CCo, lo que est+ escrito es lo que vale y lo que no, ni genera obligaciones ni confere derecos. Si
decimos que el dereco est+ incorporado, signifca que debe estar e*presamente escrito, de a
que se diga que slo por la literalidad es posible saber lo que se puede e*igir cuando se adquiere
el ttulo y las obligaciones que se contraen cuando se endosa aqu)l.
$ n caso de !ue el ttulo valor $uere enmendado, la literalidad no sera tan clara, puesto !ue
(abra un tenor literal modi%cado a mitad de camino. Seg/n el Art. &#1 CCo, los signatarios
anteriores se obligan conforme al tenor original y los posteriores al tenor alterado. 1a difcultad se
presenta en el eco de obligarse conforme a uno u otro tenor, se convierte en un asunto de
pruebas, siendo indispensable acreditar el tenor conforme al cual cada una de las personas
endos. Se presume, salvo prueba en contrario, que la suscripcin se dio antes de la alteracin, si
por ejemplo, se le agrega un cero.
c. Requisito de la legitimacin. Juien tenga el ttulo valor conforme a las leyes de circulacin es quien
esta legitimado para ejercer el dereco en el incorporado. 1a legitimacin supone que slo el
tenedor del ttulo puede e*igir el dereco, en ese sentido, este requisito se constituye como la
facultad que tiene el titular del dereco incorporado al documento para ejercerlo, es decir utili"arlo,
bien sea transfri)ndolo mediante endoso o cobr+ndolo a quien tiene la obligacin de cumplir. Juien
tenga legtimamente el ttulo valor se conoce como Qtenedor legitimoR, para ese efecto deben
cumplirse dos requisitos#
$ 'enerlo $sicamente para poder e+(ibirlo M t!n!ncia 03sica.
$ Daberlo recibido con$orme a la le" de circulacin seg9n el Art. 647 CCo
!4
, y
que se aya cumplido la cadena de endosos en caso de que se trate de un ttulo valor en
circulacin, seg/n el Art. &&1 CCo
!D
, pues si no a circulado quien est+ legitimado es el
benefciario M t!n!ncia l!13ti"a. 1a ley de circulacin depende de que ttulo valor se trate#
%n los ttulos valores al portador. %ntrega.
%n los ttulos valores a la orden. %ndoso y entrega.
%n los ttulos valores nominativos. %ndoso, entrega y registro.
%n principio el tenedor de un ttulo valor no puede cambiar la ley de circulacin seg/n lo establece
el Art. &#' CCo
!F
, por ejemplo, que ya no sea al portador sino a la orden, sin embargo, podr+
acerlo con el consentimiento del creador del ttulo. Para que una persona se legitime debe mostrar
el ttulo, en ese sentido la acreditacin implica cumplir con las leyes de circulacin.
1a cadena de endosos es la forma como se transmite el dereco de cobrar el ttulo, solo si se
adquiere de quien est+ legitimado, sino estaramos frente a una venta de cosa ajena. 2l endosar o
cobrar el dereco, la apariencia sirve para legitimar, seg/n lo establece el Art. &2) CCo.
Sin la frma la obligacin no se puede cobrar, el ttulo valor ser+ inefca". OJu) pasa si se falsifca la
frma del creador o del endosante del titulo valorK Por ejemplo, si en la cadena de endosos ay una
frma falsa, se legitima por la apariencia, solo si se desconoce dica falsedad. %n ning/n caso se
tiene que mirar la autenticidad de la frma, lo /nico que se tiene que mirar es la cadena formal
ininterrumpida de endosos. 2dem+s, la ley no permite que los endosos se autentiquen. 'gual, en
este caso el deudor no sufre ning/n perjuicio al pagar la obligacin de un ttulo valor en el cual la
frma es falsa.
=e esta forma, en los ttulos valores la apariencia vale, en ese sentido si un tenedor ilegitimo le
endosa el ttulo valor a un adquirenteItenedor de buena fe e*enta de culpa, la transferencia del
ttulo vale y produce efectos. &laro que la pr+ctica a conllevado a que para evitar el cobro se
inicien procesos penales con el objetivo de involucrar el ttulo valor y no permitirle al tenedor de
buena fe acerlo e*igible pues al perderlo, no tiene la posibilidad de e*igirlo, y mientras tanto corre
el tiempo para acer prescribir la accin cambiaria.
Por ejemplo, Si & suplanta a 9 en la frma de un ttulo valor y el ttulo circula como enseguida se
observa# 9 = % 7. %n este caso, 7 no podra cobrar a 9 porque la declaracin de voluntad de
este /ltimo fue ine*istente -no frmo y por lo tanto no esta obligado a pagar., pero s le puede
cobrar a = y a % -que son obligados indirectos.. 2s, no se puede cobrar un ttulo valor a quien no lo
26
Art. &$2 CCo. Se considerar+ tenedor legtimo del ttulo a quien lo posea conforme a su ley de
circulacin.
27
Art. &&1 CCo. Para que el tenedor de un ttulo a la orden pueda legitimarse la cadena de endosos
deber+ ser ininterrumpida.
28
Art. &#' CCo. %l tenedor del un ttulo valor no podr+ cambiar su forma de circulacin sin
consentimiento del creador del ttulo.
33
endosa, pero el tenedor de buena fe puede ir contra quienes le anteceden en el endoso o contra los
que endosaron antes de la alteracin. %l efecto de la legitimacin radica en que si lo tiene 7, lo
recibi conforme a la ley de circulacin y es un tenedor de buena fe e*enta de culpa, 7 se
constituye como tenedor legtimo, as no aya sido transferido por la persona que deba -lo cierto
es que no le podr+ cobrar el ttulo a 9 por ine*istencia de voluntad, pero s a los dem+s
endosantes..
@ay dos tipos de endoso# 0. %n blanco, el cual se frma y se deja el contenido en blanco, y !. &on
indicacin del endosatario, endosante es quien endosa y endosatario es a quien se le endosa el
ttulo valor. %s obligacin del acreedor, verifcar que todos los que ayan endosado si lo ayan
eco conforme a la cadena de endosos, es decir que se aya eco de manera ininterrumpida.
=os situaciones se pueden presentar conforme a esa legitimacin# Ena persona puede ser la que
tiene el dereco pero no esta legitimada, por ejemplo, en el dereco de prenda con tenencia,
cuando ay un endoso en garanta que es una forma de trasladar la legitimacin a otra persona
-acreedor prendario., sin ser propietario este se vuelve titular del ttulo valor -tenedor legitimo
quien puede e*igir el dereco, pues ya quien lo dio en garanta no lo puede cobrar por no ser
tenedor legitimo.. =espu)s del cumplimiento de un pla"o para pagar la obligacin que se garanti"a,
puede cobrarlo pues ya se le transfri el dereco incorporado en el ttulo valor, es decir que ocupa
el puesto del propietario del ttulo valor.
Si el pla"o para cobrar el ttulo valor se vence, desde ese momento ay que cobrar el ttulo valor,
pues desde ese momento empie"a a correr el t)rmino de prescripcin, que es de tres a6os. Si el
ttulo valor lo tiene en prenda una persona, esa persona no solo debe, sino que tiene que cobrarlo,
ya que podra causarle un perjuicio a quien le dio el ttulo valor en prenda y la prenda ya no ser+ el
ttulo sino el dinero que tendr+ que guardarse en depsito como si fuera el ttulo valor.
%n otras palabras, ay personas que son propietarias del ttulo valor, pero no est+n legitimadas, en
el caso del endoso en garanta, y puede pasar que una persona no sea la propietaria del ttulo, pero
esta legitimada para ejercer el dereco incorporado, como en el mismo caso.
d. Requisito de la autonoma. %l efecto de la autonoma consiste en que todas las relaciones jurdicas
que est+n en los ttulos valores son autnomas unas de otras. 2s, el dereco de un tenedor
legtimo no se puede ver afectado por las relaciones del deudor con cualquier otra persona distinta
a )l. %sto quiere decir que, e*isten relaciones falsas y verdaderas, por ejemplo, alguien adquiere un
ttulo valor de quien no lo tiene, contrariando el principio del dereco civil seg/n el cual nadie
puede transmitir m+s dereco del que tiene. %ntonces siguiendo la consecuencia de la autonoma,
un ttulo valor nulo o ine*istente en un comien"o puede ser valido o e*istente en relaciones
ulteriores.
@ablamos de dos campos en que se aplica la autonoma#
$ n relacin al negocio sub"acente. %s decir, frente al negocio que dio origen a la transferencia del
ttulo. %l negocio causal no solo es el negocio que origino el ttulo, sino el que origina el endoso
del ttulo. @ay dos e*cepciones a esta autonoma, casos en los cuales se elimina la autonoma
respecto de determinado vnculo jurdico, seg/n se deriva del Art. 2($ No. 12 CCo
!B
#
Cuando demandante " demandado sean partes del negocio sub"acente causal. Por ejemplo, :
C Z. %ntre : y C ay un contrato de compraventa. 2l demandar C a : por el pago del
ttulo valor, : si puede alegar el incumplimiento del negocio subyacente por parte de C,
porque no ay autonoma, y por tanto : no tendr+ que pagarle. Pero si Z demanda a :, : no
puede alegar el incumplimiento del negocio subyacente por parte de C, porque si ay
autonoma, ya que : y Z no acen parte del mismo negocio subyacente, : tendr+ que pagarle
a Z.
Cuando demandante conozca o debiera conocer el negocio desde el momento en !ue se le
endoso el ttulo valor. %n el mismo ejemplo, si Z demanda a :, si Z sabe del negocio
subyacente, o aba debido saberlo porque debi ser diligente -por no ser diligente ya no es
tenedor de buena fe e*ento de culpa., no ay autonoma, y por tanto : no tendr+ que pagarle
a Z. Pero si Z es tenedor de buena fe e*ento de culpa porque no tena como saberlo aun
cuando fue diligente, si ay autonoma, y por tanto : tendr+ que pagarle a Z. =e esta forma,
no ay autonoma cuando el tenedor conoca del negocio o que aba debido conocerlo, Se
necesita buena fe e*enta de culpa para que pueda alegar la autonoma del ttulo y no se vea
29
Art. 2($ CCo. &ontra la accin cambiaria solo podr+n oponerse las siguientes e*cepciones# 12. 1as
derivadas del negocio jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del ttulo, contra el demandante
que aya sido parte en el respectivo negocio o contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de
buena fe e*enta de culpa.
34
perjudicado por las e*cepciones del negocio subyacente. Si no ay buena fe e*enta de culpa
-si sabia que el negocio e*isti, debi ser prudente y diligente y antes de que le endosaran el
ttulo valor averiguar en que estado estaba el negocio., el que adquiere el dereco, es decir Z,
ocupa el lugar del que endoso el ttulo valor, es decir C.
$ :rente a las dem0s personas !ue (acen parte de la cadena de endosos. Seg/n el Art. &22 CCo
A5
,
se predica la autonoma entre unos y otros sujetos -relaciones internas. en el ttulo valor. 2s, por
ejemplo, : C Z (. %l dereco de ( de cobrarle a : es independiente y autnomo del
dereco que tiene Z de cobrarle a C.
%s claro que independientemente del negocio subyacente, e*ceptuando las dos e*cepciones, el
deudor puede ir en va de regreso contra quienes endosaron -deudores solidarios. con la lgica
e*pectativa de cobro, pues quien endosa asume la obligacin de pago -obligados directos e
indirectos.. %l =r. compara la autonoma con los compartimentos estancos, ya que lo que ocurre en
un lado no afecta al otro, salvo que se elimine la barrera e*istente entre los estancos. %sta barrera
se elimina cuando las partes en un negocio son partes en el otro, o cuando un sujeto presente en
uno de los negocios conoce de otro. %n sntesis, estos casos es importante determinar si quien
conoce del negocio es un tenedor de buena fe e*enta de culpa, ya que de lo contrario le puede ser
oponible el vicio que se genere en la relacin presente en otro estanco. 2lgunos sostienen que slo
e*iste autonoma como tal en el momento en el que el ttulo valor sale de las partes originales,
porque de otra forma abra que aplicar las e*cepciones respecto de las partes del negocio.

#. La 0uncin !con"ica ! los t3tulos valor!s.
Su r!lacin con !l in!ro.
Los t3tulos valor!s no son in!ro.
Los t3tulos valor!s co"o instru"!ntos ! "!rcao ! ca*ital!s.
Los t3tulos valor!s !ntro !l cont!<to ! las ra"as !l !r!cho.
$. Clasi=cacin.
S!17n !l !r!cho 6u! incor*oran. Art. &1/ CCo.
a. =e contenido crediticio. 'ncorporan un dereco a una suma de dinero. Pueden ser a la orden,
nominativos o al portador, seg/n la ley de circulacin. Son ttulos valores de contenido crediticio# el
ceque, el pagare, la letra de cambio, la factura cambiara de compraventa y el bono. %l bono, como
ya vimos, es la parte alcuota de un cr)dito colectivo. @ay A clases de bonos# 0.. 8rdinarios. Son
aquellos en que su titular conserva el bono asta cierta feca fjada por la sociedad emisora, en la
cual esta le cancelacin su capital y los intereses causados, o asta cuando sean adquiridos por un
tercero, siendo colocados por medio de oferta p/blica o privada, previa inscripcin en el registro
publico de valores. !.. 8pcionalmente convertibles en acciones. Su circulacin solo procede
nominativamente, propician la opcin de rempla"o total o parcial por acciones de la sociedad
emisora. %n este caso, al momento del vencimiento del bono, quien tiene la opcin es el acreedor,
es decir, el tenedor del bono. A.. 8bligatoriamente convertibles en acciones. %stos al momento de
vencimiento del bono, se reempla"an por acciones de la sociedad emisora. Si la sociedad quiebra
antes del vencimiento del bono, ser+ un titulo valor de contenido crediticio que se convierte en de
participacin o corporativo en el momento en que le den las acciones de la sociedad, que va
generando intereses mensuales asta tanto no le den las acciones.
b. &orporativos o de participacin. 2dem+s de conferir a su titular, un dereco crediticio, le atribuyen
la calidad de miembro de una sociedad especifca, como por ejemplo, las acciones que otorgan la
calidad de accionista, y por ende dan derecos econmicos -a recibir utilidades y la devolucin de
aportes si resta capital luego de pagar a los acreedores e*ternos. y polticos -votacin en la
asamblea y fscali"acin.. %l valor esta sujeto a condicin suspensiva, m+s no el dereco, como
algunos afrman. 8tros ttulos corporativos podran ser los que se e*piden en procesos de
titulari"acin, casos en los cuales, una de las formas es precisamente la participacin que
eventualmente involucrar+ derecos polticos, no obstante la mayora de los ttulos e*pedidos en
procesos de titulari"acin son crediticios. 2s, puede suceder, por ejemplo, que el benefcio para los
tenedores de los bonos del proceso de titulari"acin, sea la parte alcuota del inmueble sobre el
cual recae. 1o que abra en este caso seria un titulo valor de participacin o corporativo.
30
Art. &22 CCo. <odo suscriptor de un ttulo valor se obligar+ autnomamente. 1as circunstancias que
invaliden la obligacin de alguno o algunos de los signatarios, no afectar+n las obligaciones de los dem+s.
3D
c. =e tradicin o representativos de mercancas. 8torgan a su titular un dereco real sobre
mercancas, que incluye no solo la facultad de transferir el documento, sino la de trasladar a un
tercero la propiedad de aquellas. Son ttulos valores representativos de mercaderas# la carta de
porte o de conocimiento de embarque, el certifcado de depsito,
2lgunos dicen que podra ser el bono de prenda, la posicin mayoritaria es que no es as, pues se
trata de un titulo valor de contenido crediticio. &omo ya vimos, los encargados de emitir
certifcados de depsito son los almacenes generales de depsito. 2s, el depositante celebra un
contrato de depsito remunerado con un almac)n general de depsito y se fja un pla"o de
depsito. %l valor de la mercanca se e*presa en el certifcado y sobre ese valor se tiene que pagar
un seguro. 2s, el almac)n normalmente e*pide dos ttulos valores distintos# certifcado de depsito
y bono de prenda. %l primero incorpora el dereco a e*igir la mercanca, y el segundo, es un titulo
valor de contenido crediticio, cuyo objeto es garanti"ar con prenda una obligacin de cr)dito, de
esta forma, el almac)n no es obligado cambiario del bono de prenda. %n el certifcado se debe dejar
constancia de la e*pedicin del bono de prenda para que de esta manera todos los tenedores del
certifcado sepan que sobre esas mercancas ay una prenda. Por lo que quien quiera reclamar las
mercancas con el certifcado, debe pagar el importe del bono de prenda. %l tenedor del bono de
prenda, para cobrarlo debe dirigirse al almac)n general de deposito para verifcar si ya se i"o la
consignacin por el importe del bono, si no es as, debe protestar el bono, lo cual es dejar en el
bono una constancia de que no se i"o efectivo, si el almac)n se niega a acerlo se ar+ ante
notario. 1uego del protesto, se ace la solicitud al almac)n, para que este venda las mercancas
depositadas y con el dinero le pague su cr)dito. Si el bono de prenda es endosado y no se protesta,
se pierde la accin cambiaria de regreso en contra de los endosantes, caso en el cual solo tendr+
accin cambiaria en contra del obligado directo. 1a obligacin de los obligados de regreso es la del
valor del certifcado, pues no tienen las mercancas, quien paga entonces podr+ ir al almac)n a
e*igir las mercancas.
No se puede e*pedir certifcado de deposito de mercancas si las mercancas est+n embargadas,
adem+s despu)s de e*pedir certifcado las mercancas no se podr+n embargar, lo que se tendr+
que embargar es el certifcado.
%n algunos casos no se e*pide bono de prenda, sino que se endosa en garanta o en prenda el
certifcado de depsito, caso el cual abr+ prenda con tenencia, pues el bono de prenda implica
siempre prenda sin tenencia. Si ay endoso en garanta del certifcado de deposito no puede acudir
al almac)n, sino que tiene que remitirse al jue", para que este remate el ttulo valor en un proceso
ejecutivo. %l endosatario en garanta, si bien no tiene el dereco de dominio sobre las mercancas,
pero si puede prorrogar el certifcado de deposito solicit+ndoselo al almac)n general de deposito. %l
bono de prenda tambi)n puede endosarse en garanta.
1a carta de porte o conocimiento de embarque, es una certifcacin por parte del transportador, el
cual certifca que ay una mercanca, y que este titulo incorpora el dereco de dominio sobre las
mercancas transportadas. %l tenedor legitimo podr+ reclamar las mercancas, adem+s, puede
acer retiros parciales, aciendo la correspondiente anotacin en la carta, siempre y cuando la
mercanca transportada sea divisible.
S!17n su consa1racin l!1al.
a. <picos. Seg/n esta teora son ttulos valores /nica y e*clusivamente los que est+n e*presamente
consagrados en el &&o. 1a justifcacin que se da a esta teora esta fundamentada en el Art. &2'
CCo
A0
, por cuanto los documentos y actos que no est)n mencionados en este ttulo no pueden
producir los efectos previstos para un ttulo valor y por lo tanto no ser+n ttulos valores. %sta la
teora de tipicidad normal. Para quienes defenden esta teora, los &=<[s no son ttulos valores pero
producen los efectos de los mismos, adem+s serian ttulos valores los bonos, los certifcados de
depsito de mercancas, el ceque, la letra de cambio, el pagar), las acciones y la carta de cr)dito.
=entro de esta misma teora ay quienes son todava m+s e*tremistas y se acogen al criterio de la
ubicacin para determinar si un ttulo valor es tal, para ellos son ttulos valores solo los que recoge
el T3tulo III !l CCo. %sta es la teora de la tipicidad e*trema.
31
Art. &2' CCo. 1os documentos y los actos a que se refere este <tulo slo producir+n los efectos en )l
previstos cuando contengan las menciones y llenen los requisitos que la ley se6ale, salvo que ella los
presuma. 1a omisin de tales menciones y requisitos no afecta el negocio jurdico que dio origen al
documento o al acto.
3F
b. 2tpicos. Juienes defenden esta teora se fundamentan en el Art. &$& CCo, el cual establece que
ay ttulos valores nacionales y e*tranjeros y que un documento e*tranjero ser+ titulo valor
siempre que cumpla con los requisitos de la ley del pas e*tranjero. %l =r. apoya )sta teora.
Por lo anterior, pueden aber ttulos valores que no cumplan con los requisitos del Art. &1/ CCo,
pero que se consideren ttulos valores por cuanto cumplen con los requisitos establecidos en la ley
del pas de donde provienen. %n tal caso, el ttulo valor ser+ tal por la ley del pas de donde
proviene y no por costumbre, es decir, seran ttulos valores atpicos en &olombia#
$ Si cumple con los requisitos de la ley colombiana y de la ley e*tranjera para ser ttulo valor, es
ttulo valor.
$ Si un documento no cumple con los requisitos de la ley colombiana y si con los de la ley
e*tranjera para ser ttulo valor, es ttulo valor.
$ Si un documento no cumple con los requisitos de la ley colombiana y tampoco con los de la ley
e*tranjera para ser ttulo valor, no es ttulo valor.
$ Si un documento cumple con los requisitos de la ley colombiana y no con los de la ley e*tranjera
para ser ttulo valor, no es ttulo valor.
Para demandar con ese ttulo valor e*tranjero, debe acreditarse que el ttulo valor cumple con los
requisitos de la ley e*tranjera, de manera que uno de los ane*os de la demanda deber+ incluir esa
acreditacin.
Juienes defenden esta teora tambi)n se fundamenta en el Art. &$) CCo
A!
, el cual establece qu)
documentos no est+n sometidos a lo establecido en el &&o sobre ttulos valores. %sta disposicin se
puede interpretar en el sentido de que al prescribir que Qlas disposiciones de este ttulo no se
aplicar+n a los boletos -X. u otros documentos que no est)n destinados a circular -X.R, implica
que las mismas disposiciones de este ttulo se aplicar+n a todos los documentos, que est)n
destinados a circular. 2s las cosas, se puede deducir que todos los documentos que est+n
destinados a circular y que cumplan con las condiciones del Art. &1/ CCo, se les puede aplicar las
normas del ttulo sobre ttulos valores del &&o, y adem+s se pueden considerar como ttulos valores
no slo los establecidos en el ttulo correspondiente, sino tambi)n todos aquellos documentos que
puedan circular y que cumplan con los requisitos mnimos establecidos por la ley, ll+mense como se
llamen. %sta teora es apoyada por el =r. Gme". 1os defensores de la teora de la tipicidad, se
defenden diciendo que el artculo no dice que esos boletos sean ttulos valores, sino que se les
aplica el r)gimen de los ttulos valores.
%sto implica que todos los documentos inscritos en el mercado p/blico de valores tienen todos los
efectos y prerrogativas de los ttulos valores, en /ltimas son ttulos valores. Pero los defensores de
la teora de la tipicidad dicen que no es as, ya que simplemente se les aplica el r)gimen de los
ttulos valores.
8tro argumento en que se apoyan los defensores de la teora de la atipicidad para criticar la teora
de la tipicidad, radica en que si se limitan los ttulos valores a los establecidos en el ttulo sobre
ttulos valores, las acciones no serian ttulos valores, porque su regulacin se encuentra en un titulo
distinto, correspondiente al captulo de las sociedades.
S!17n !l lu1ar ! cr!acin.
a. Nacionales. Son los que cumplen los requisitos de la ley colombiana.
b. %*tranjeros. <ienen que cumplir los requisitos de la ley e*tranjera para que puedan producir los
efectos de los ttulos valores en &olombia. %n el proceso ejecutivo se tiene que acreditar la ley
e*tranjera.
S!17n su l!% ! circulacin.
a. Nominativos. Art. &$( CCo. Son los e*pedidos a favor de persona determinada, los cuales
requieren para su negociacin su entrega, endoso y la inscripcin en el registro especial que lleva el
emisor. Solo podr+n ser nominativos, los ttulos valores que la ley estable"ca. Son ttulos valores
nominativos# las acciones, los &=<[s y los bonos.
1a persona a nombre de quien fue endosado el titulo debe remitirse al emisor para que se aga el
correspondiente registro. 1a mayora de las sociedades anulan el titulo, lo cual genera que se
32
Art. &$) CCo. 1as disposiciones de este <tulo no se aplicar+n a los boletos, fcas, contrase6as u otros
documentos que no est)n destinados a circular y que sirvan e*clusivamente para identifcar a quien tiene
dereco para e*igir la prestacin correspondiente.
3B
pierda la accin cambiaria en contra de quien se lo endoso. Para algunos autores, la sociedad debe
escribir el nombre del titular en el titulo valor, para otros, entre los que esta el =r. Gme", solo es
necesario que apare"ca como endosatario y apare"ca su nombre en el libro de registro.
Seg/n lo establece el Art. &)' CCo, la sociedad emisora podr+ no registrar si e*iste justa causa,
pero si no e*iste justa causa y se niega a acer el registro, el adquirente o endosatario podr+ iniciar
proceso judicial en su contra para que se le obligue a acer la anotacin de transferencia en el
correspondiente registro. 2dem+s, seg/n el Art. )$/ CCo, el emisor podr+ e*igir la autenticacin
de la frma del endosante transmisor, es el /nico caso en donde se puede e*igir autenticacin.
Si el registro no se reali"a, el endosatario no adquiere el dereco de dominio, y por tanto le podr+n
embargar el titulo valor a quien aparece en el registro como propietario, as lo aya endosado. Si
quien aparece en el registro muere, en la sucesin se establece su adjudicacin a quien
corresponda, as el jue" endosa el titulo en la sucesin. <odo lo que afecte el titulo valor debe estar
registrado.
1a obligacin de registrar la tiene el endosante, pero la facultad de registrar la tienen tanto
endosante como endosatario. 2s, de no registrarse, quien incumple es el endosante.
b. 2 la orden. Art. &)1 CCo. Son los emitidos a favor de determinada persona y negociados mediante
endoso y entrega. Son ttulos valores a la orden# el ceque y la letra de cambio. Se tiene que
agregar la cl+usula Qa la ordenR, Qtransferible por endosoR o el nombre del titulo valor que seg/n la
ley sea a la orden.
c. 2l portador. Art. &&( CCo. Son los e*pedidos con autori"acin e*presa de la ley a favor de persona
indeterminada pero determinable y negociados con su entrega. %n otras palabras, son los que se
e*piden sin decir el nombre de la persona a nombre de la cual se e*pidieron, y el cual legitima al
portador por su simple e*ibicin. Puede o no llevar la cl+usula Qal portadorR. Son ttulos valores al
portador# la letra de cambio, el pagar), el ceque, el certifcado de depsito, el bono de prenda y la
carta de porte o de conocimiento de embarque.
1os ttulos valores e*pedidos a favor de establecimientos de comercio -agencias y sucursales., son
ttulos al portador. Solo podr+n ser al portador, los ttulos valores que la ley estable"ca. %l tenedor
legtimo solo le podr+ cobrar a quien lo e*pidi, pues es el /nico que frmo.
). Enoso.
Conc!*to.
%s la forma en que se negocian los ttulos valores -salvo los ttulos al portador, que solo requieren
entrega., Se trata de un escrito inseparable del titulo valor, a trav)s del cual se transferen los
derecos del titulo a otra persona. %l endoso puede transferir la propiedad, constituir un dereco
prendario, o su entregar en administracin. (ediante el endoso se constituye en tenedor legtimo al
endosatario. Seg/n lo establece el Art. &)) CCo, el endoso debe ser puro y simple, y total, pues toda
condicin se entiende por no puesta y el endoso parcial se entiende por no escrito.
%l endoso no es una fgura e*clusiva de los ttulos valores, pues por ejemplo, en el contrato de seguros,
la aseguradora endosa sus pli"as, y adem+s, !l Art. ((( Inc. # CCo, permite el endoso de contratos
como forma de acer la cesin.
Clas!s ! !noso.
a. %n propiedad. %s el verdadero endoso, pues es el /nico que transfere el dereco de dominio sobre
el titulo valor. =ebe contener# la frma del endosante, la feca del endoso, el nombre del
benefciario o endosatario y la clase de endoso. %l Art. &&' CCo establece que, cuando en el
endoso se omita la feca, se presumir+ que el titulo fue endosado el da en que el endosante i"o
entrega del mismo al endosatario. C cuando se omita el nombre, se entiende que es el tenedor,
pero al momento del cobro tiene que escribirse el nombre del mismo. 2dem+s, si no se dice la clase
de endoso, se presume que es en propiedad.
&on este endoso se trasferen tanto los derecos principales como los derecos accesorios
-garantas., y quien endosa ser+ un obligado cambiario de regreso, lo cual no siempre ocurre, pues
no abr+ accin cambiaria de regreso cuando# el endosante estipule que el endoso se ace Qsin
responsabilidadR, el titulo es inscrito en el Registro Publico de ;alores, es una accin, o es una carta
de porte o de conocimiento de embarque -pues en este caso, solo responde por la e*istencia de las
mercancas..
Si se garanti"a el titulo valor con una ipoteca cerrada, se debe acer una nota de cesin, que es
un documento privado que no se registra, por lo que en procesos de remate, el jue" cita a quien
apare"ca como titular de dereco real, que ser+ el cesionario que registro la ipoteca. 2dem+s, en
45
la nota se debe establecer la obligacin del cedente de notifcar cualquier tipo de informacin que
le llegue sobre el bien ipotecado, para que no se pierda la garanta en caso de remate del bien
ipotecado.
Si se garanti"a el titulo con una ipoteca abierta
AA
sin lmite de cuanta, abiendo varios ttulos
valores garanti"ados con esa misma ipoteca, la nota de cesin debe ser cerrada a un monto
especial. 2s, en caso de acerse efectiva la ipoteca, se dejan sin garanta los dem+s ttulos
valores. @oy en da se busca acer una cl+usula aceleratoria. %llo conlleva a que no sea una buena
garanta y genere mucos problemas. %sto mismo pasa en el caso de la prenda, porque la prenda y
la ipoteca son indivisibles.
b. %n procuracin. Art. &)( CCo. %s un mandato que faculta al endosatario del titulo para cobrarlo
judicial o e*trajudicialmente, presentar el documento a la aceptacin, endosarlo en procuracin,
protestarlo, y todas aquellas que tiene un mandatario para el cobro, por ejemplo, conciliar, as,
mucas veces se vuelve un poder. <iene que contener la cl+usula Qen procuracinR, Qal cobroR o
alguna equivalente.
<rae como efectos# 0.. 1a no transferencia de la propiedad, pues endosatario es /nicamente un
mandatario, y por esta ra"n la relacin entre endosante y endosatario se rigen por las normas del
mandato. !.. Se debe estipular en el titulo valor# el nombre del endosatario y las obligaciones del
mismo, que pueden ser las ya mencionadas. A.. Si se quiere revocar el mandato, es necesario
avisarle al deudor del titulo valor, para que no le pague al tenedor del titulo, pues si no se le avisa,
el deudor podr+ pagarle validamente al tenedor. >.. %l tenedor del titulo tiene que cobrarlo a su
vencimiento porque de no acerlo estara incumpliendo el mandato. 2s, si no lo cobra a su
vencimiento y prescribe el titulo valor, tiene que responderle al mandante por no aberlo cobrado.
3.. %l endosante o mandante no asume obligacin cambiaria cuando endosa en procuracin.
c. %n garanta. Art. &)/ CCo. &onstituye un dereco de prenda sobre el ttulo a favor de un tercero,
<iene que contener la cl+usula Qen garantaR, Qen prendaR, o alguna equivalente. <rae como
efectos# 0.. Juien lo recibe en garanta tiene los derecos de cualquier acreedor prendario, y
adem+s tendr+ las facultades que tiene el endosatario en procuracin. !.. %l endosatario tiene que
cobrarlo al vencimiento del titulo valor, si es que este vence antes del vencimiento de la obligacin
principal garanti"ada, pues si no lo ace se deteriora el bien entregado en garanta, y responder+
por los perjuicios que le cause al endosante, al perder este la accin cambiaria. A.. %l endosatario
tiene un dereco autnomo, por lo que el deudor no podr+ proponerle las e*cepciones que tiene en
contra del endosante. >.. %l acreedor prendario o endosatario, no podr+ apropiarse del bien dado en
garanta, seg/n lo establece el Art. 12'# CCo -pacto pignoraticio.. %l Art. 112# CCo, por su parte,
establece que cuando aya un depsito de dinero en garanta, como es el caso, pues se sustituyo la
garanta por el dinero, el acreedor o depositario solo estar+ obligado a acer la restitucin en
cuanto al e*ceso del depsito sobre lo que el deudor deba pagar en ra"n del cr)dito garanti"ado.
%n este caso, se trata de una compensacin que opera de pleno dereco y aun en contra de la
voluntad de los mutuamente deudores y acreedores. Si la obligacin vencida garanti"ada es de un
tercero no cabe la compensacin. 3.. Si la obligacin principal garanti"ada vence y el titulo valor
todava no a vencido, se puede rematar el titulo valor como cualquier otro bien mueble, y con el
producto del remate se le paga al acreedor. Si el acreedor prendario se postula en el remate para
que se le adjudique el titulo valor, el valor de la deuda se disminuye por el valor por el cual se le
adjudico el titulo valor. %n caso de que se le adjudique, el jue" ar+ el correspondiente endoso
-endoso judicial..
d. %n administracin. %s el que se ace al =%&%;21. Para algunos autores es un mandato, para otros
se transfere la propiedad.
e. %n retorno. Art. &&2 CCo. Procede cuando el titulo valor vuelve a uno de los obligados cambiarios
anteriores a otro endoso. %n otras palabras, se da cuando se vuelva a endosar el titulo valor a
alguien que ya fguraba como obligado cambiariamente. 2s, a los que est+n en la mitad no se les
puede cobrar. Se pueden tacar o dejar sin efecto, si en el titulo valor se estipula la cl+usula que
dice# Qtaco el presente endosoR o Qdejo sin efectos el presente endosoR. 2s es como los que se
tacen salen del titulo valor, y si posteriormente lo endosa ya estos no tendr+n obligacin alguna.
%stos no se pueden borrar, porque de ser as se interrumpira la cadena de endosos.
2s, por ejemplo, : Z ( J Z P. %n este caso, Z no podr+ cobrarle ni a ( ni a J, as los
tace o no. Si los taca, P solo podr+ cobrarle a Z y a :. Si no los taca, P podr+ cobrarle a Z, a J, a
33
1a ipoteca abierta, no identifca las obligaciones que se tienen con el otorgante del cr)dito, as todas las
obligaciones se amparan con esta ipoteca. %sta puede se con o sin limite de cuanta. Para algunos
autores, este tipo de ipoteca es nula.
40
( y a :. %n conclusin, cuando ay endoso en retorno, el endoosatario no puede cobrarle a los que
esten en la mitad, as los tace o no.
%l endoso en retorno al girador, es decir al emisor, produce el mismo efecto, pues a los del medio
no les puede cobrar. Solo se puede presentar esta situacion cuando el titulo valor no a vencido y el
girador lo endosa, pero si el titulo valor ya vencio no se podria pues operaria la confusion de la
calidad de deudor y acreedor en un mismo sujeto, por lo que se e*tinguiria el titulo valor.
f. 'mpropio. Art. &&' CCo. %n la transferencia de un titulo valor es muy importante la feca de
vencimiento del mismo, pues el endoso posterior al vencimiento producir+ los efectos de una
cesin ordinaria. 2s, el endoso impropio es el que se ace una ve" a vencido el titulo. Por
producir los efectos de la cesin, se pierde la autonoma, de tal forma que le pueden proponer al
endosatario las e*cepciones del negocio subyacente que le podran proponer al endosante. 2s, por
ejemplo, : Z P J. %n este caso, P endosa a J cuando ya a vencido el titulo valor, por lo
que J pasa a ocupar la posicion de P, de tal manera que : y Z pueden proponerle las e*cepciones
que tienen contra P para no pagar. 2s pues, Z puede decir que P incumplio y por tanto no le paga a
J. Por ejemplo, si P conocia el negocio entre : y Z, P no es tenedor de buena fe e*ento de culpa,
por lo que si J le va a cobrar a :, : podria decirle que Z no a cumplido, y que por esa ra"n no le
paga a J, porque como J ocupa el lugar de P y P lo sabia, : se puede e*cepcionar. Si P no conocia
del negocio ni tenia como saberlo, : no se podr+ e*cepcionar del pago.
&uando se cede un dereco, el cedente# 0.. Responde por la e*istencia del deudor cedido. !.. No se
obliga para con el cesionario, es decir que no asume obligacion cambiaria -esta es la regla general.,
pero puede estipular que se obliga asta el monto que recibio a cambio de la persona a la cual le
cedio el dereco, diciendo Qendoso con mi responsabilidadR -esta es la e*cepcin..
g. Pudicial. Art. &)# CCo. Se da cuando a alguien le an transferido un titulo valor por un medio
distinto del endoso. %sto se da por ejemplo, por sucesin, remate con adjudicacin, cesin, o
cuando el que era tenedor se lo quera endosar pero nunca frm. %n estos casos, la persona puede
acudir ante un jue", para que este en va de jurisdiccin voluntaria aga constar la transferencia en
el mismo titulo o en una oja aderida a )l. %sta constancia que pone el jue" en el titulo valor se
tiene como endoso, en otras palabras, el jue" frma por quien debi frmar el endoso. Si no se logra
el endoso judicial, el que tenga el titulo valor lo podr+ cobrar, pero se pierde la autonoma, de tal
forma que le pueden proponer todas las e*cepciones de quien no endoso.
h. Por recibo. Art. &&& CCo. %sto solo se puede dar si el titulo valor a circulado, es decir, cuando
aya una cadena de endosos. 8curre cuando uno de los obligados en la relacin cambiaria surgida
con la circulacin del titulo valor, cancela el dereco incorporado a su tenedor, e*tendi)ndole
recibo de pago, ya sea en el mismo documento o en oja aderida. 2s, en otras palabras, si una de
las personas paga, se e*pide una factura de que ya pago, y as, podr+ cobrarle a los otros obligados
cambiariamente. %s necesario que el titulo valor este vencido, y solo procede en contra de los
obligados cambiarios. Produce los efectos de un endoso sin responsabilidad, as, el obligado
cancelante y a quien le es entregado el titulo con el correspondiente recibo, no pueden e*igir
prestacin alguna al tenedor que se lo entrega, pues la transmisin por recibo produce endoso sin
responsabilidad. Realmente no es un endoso, es m+s bien la forma de instrumentali"ar el pago en
va de regreso.
Enoso % c!sin.
Respecto de la feca del endoso ay norma supletiva, no obstante ese factor es de muca importancia
puesto que dentro de las clases de endosos tenemos# antes y despu)s del vencimiento, en el segundo
caso si se EendosaF luego del vencimiento del ttulo se tratara de una cesin. &on la cesin, se pierde
la autonoma, de tal forma que le pueden proponer al endosatario las e*cepciones del negocio
subyacente que le podran proponer al endosante. -%ndoso impropio..
R!s*onsa,ilia.
%n los ttulos valores suscritos por varios deudores en su calidad de giradores, aceptantes, otorgantes,
endosantes o avalistas, se presume la solidaridad entre ellos seg/n el Art. (2) CCo. %n este orden de
ideas el tenedor de un titulo valor puede utili"ar la accin cambiaria sin estar obligado a seguir
estrictamente el orden de las frmas en el titulo valor. 2s seg/n lo establece el Art. 2() CCo, puede
proceder en contra de todos los obligados cambiarios a la ve", o contra alguno o algunos, sin que por
ello pierda la facultad de demandar a los otros. %n este tema ay que tener en cuenta las clases de
accin cambiaria# 0. 2ccin cambiaria directa. %s la que se tiene en contra de los obligados directos y
sus avalistas. %sta accin esta sujeta al fenmeno de la prescripcin, pero no al de la caducidad. !.
4!
2ccin cambiaria indirecta o de regreso, %s la que se tiene en contra de los obligados indirectos y sus
avalistas. %l obligado cambiario indirecto solo esta obligado de manera subsidiaria, es decir que
primero se tiene que intentar el cobro con el obligado directo, para poder cobrarle a los obligados
indirectos y si el obligado directo paga, los obligados indirectos no tendr+n que pagar. Para poder
adelantar la accin cambiaria indirecta es necesario que se proteste el titulo valor dentro del pla"o que
se da para ello y que se presente para que se pague o se acepte dentro del pla"o que se da para ello.
%sta accin esta sujeta tanto al fenmeno de la prescripcin, como al de la caducidad.
1os avalistas pueden ser obligados directos o indirectos. 1os directos son los que primero tienen que
pagar, los indirectos solo pagan si los directos no pagan.
Por ejemplo, ( : Z P. 20 es avalista directo -de (., 2! es avalista indirecto -de :. y 2A es
avalista tanto del obligado directo -que es (., como de los obligados indirectos en el titulo valor -que
son : y Z., pues no estipulo de quien era avalista, por lo que se entiende que este avala el titulo valor
en su totalidad, as es avalista directo e indirecto. =e esta manera, P puede cobrarle a 20 y a 2A sin
necesidad de cobrarle primero a (, mientras que para poderle cobrar a :, a Z y a 2!, P tiene que
primero cobrarles a (, a 20 o a 2A. 2 partir del momento en que el tenedor del titulo valor le cobre al
obligado directo, y este no pague, todos se vuelven obligados solidarios, de manera tal que P puede
demandar a cualquiera. Pero si uno de ellos paga, el que pague, por ejemplo, si es Z, puede repetir en
contra de los dem+s obligados. %sta es una solidaridad impropia, pues Z puede cobrar la totalidad de lo
que le pago, y la regla general en el dereco civil y comercial es la solidaridad propia, es la solidaridad
en virtud de la cual el que pago la obligacin puede repetir en contra del resto de los obligados
anteriores -no contra los posteriores a el. por la diferencia entre lo que pago y la parte que a el le
correspondia, no por la totalidad de lo pagado.
%n el ceque no ay obligado cambiario directo, sino indirecto, porque el banco no es obligado
cambiario sino encargado del pago a nombre del girador, por esta ra"n el termino de prescripcin es
mas corto, como veremos a continuacin.
&. D! los t3tulos valor!s !n *articular.
L!tra ! ca",io.
Arts. &21.&2/ CCo. %s un ttulo valor de contenido crediticio, es una carta enviada por una persona
llamada girador a otra llamada giradoIaceptante, en la cual ordena al vencimiento de aquella y en un
lugar especifco, el pago de una suma determinada de dinero a un tercero llamado benefciario. No es
una promesa de pago. 1as partes son el girador, el giradoIaceptante y el benefciario, pero puede
ocurrir que solo intervengan dos personas, como cuando girador y benefciario o girador y
giradoIaceptante son la misma persona, se convertira en un pagar). Solo si el girado frma tiene la
obligacin de pagar. 2qu el girado tiene una deuda con el girador. 1a letra de cambio funciona como
un ceque, pero en este caso no e*iste un banco sino otra persona que debe entregar el dinero. Se
discute si el girador y el giradoIaceptante pueden ser una sola persona, quienes lo consideran v+lido,
sostienen que se da una conversin jurdica v+lida de sujetos.
Ch!6u!.
Arts. 212.2)1 CCo. %s un ttulo valor suscrito sobre un formato bancario preimpreso, en el cual el
girador le da orden al banco de pagar una cantidad determinada de dinero a un benefciario. %ntre el
girador y el banco tiene que aber un contrato de cuenta corriente, es decir que el girador tiene la
facultad de uso de unos saldos depositados que est+n a su disposicin. 2s, el obligado cambiario no es
el banco sino el girador, slo que el banco es el delegado para acer el pago en la medida en que
e*ista dinero en la cuenta -e*cepto si e*iste estipulacin en contrario u ofrecimiento de cancelar
parcialmente el monto girado.. %l ceque y la letra de cambio son iguales, pero en el ceque el banco
no se obliga y adem+s, en este el banco no tiene la facultad para aceptar o no la orden del girador. %l
pagar) y la letra de cambio tienen un pla"o a diferencia del ceque, pues )ste es pagadero a la vista y
no a pla"o.
Seg/n lo establece el Art. 21( CCo, los ceques deben presentarse para su pago dentro de los 03 das
siguientes a partir su feca, esto si son pagaderos en el mismo lugar de e*pedicin. =e esta forma,
seg/n lo establece el Art. 22/ CCo, la accin cambiaria contra el girador y sus avalistas caduca por no
aber sido presentado y protestado el ceque a tiempo. %sto pasa si durante todo el pla"o de
presentacin -03 das. aba fondos sufcientes para el pago del ceque, y por causa no imputable al
4A
girador el ceque dejo de pagarse, porque de no aber fondos para su pago la accin cambiaria no
caduca. 'gual, el banco esta en obligacin de pagar si el ceque es presentando dentro de los 4 meses,
as aya caducado, pues lo que caduca es la accin cambiaria en contra del girador y sus avalistas. Por
otro lado, la accin cambiaria en contra de los obligados indirectos caduca por la simple falta de
presentacin o protesto oportunos.
Pa1ar>.
Arts. 2'/.211 CCo. %s un ttulo valor de contenido crediticio, por el cual una persona llamada
otorgante promete incondicionalmente pagar una suma de dinero a otra llamada tomador o
benefciario. &ontiene el ofrecimiento de cumplir con una prestacin de dar una cantidad liquida o
determinada de dinero en determinada feca. 1o puede girar cualquier persona, pero requiere la frma
del deudor de la obligacin. 2dem+s, puede tratarse de cualquier papel, pues lo importante son los
requisitos de forma del pagar), debe decir# Qyo debo y pagar)R.
4actura ca",iaria.
a. =e compraventa. Arts. 222H22$ CCo. %s un ttulo valor de contenido crediticio, girado por el
vendedor al comprador con base en una venta efectiva de mercancas entregadas previamente en
forma real y material. 2s, es un instrumento crediticio librado a favor del vendedor y a cargo del
comprador por el total o parte del precio de las mercancas entregadas. 2s es como representa una
deuda, como todas las facturas cambiarias. 1a emite el vendedor, se la entrega al comprador y )ste
al recibirla acepta pag+rsela al vendedor, es decir, el comprador frma la factura aceptando las
condiciones del pago. 1a factura incorpora la deuda del comprador, es decir el dereco a e*igir el
pago, pero no constituye el contrato, pues para que la factura sea valida, debe e*istir previamente
un contrato de compraventa. 1leva la frma del vendedor, que es quien la emite, y al recibir la
mercanca frma el comprador. %l vendedor puede endosar la factura.
b. =e transporte. Arts. 22).22/ CCo. %s un titulo valor de contenido crediticio girado por un
transportador y entregado o enviado a cargo de un remitente, con fundamento en un contrato de
transporte efectivamente ejecutado. 1a factura cambiaria de transporte tiene la misma flosofa,
pues el transportador concede un cr)dito de transporte al remitente para ser cancelado luego de
ejecutado el contrato. 'ntervienen tres sujetos en relacin con la factura y el contrato de transporte,
el transportador, el remitente y el destinatario, pero el remitente y destinatario pueden ser la
misma persona. Juien esta obligado a pagar es el remitente, que es quien solicita el transporte.
:ono.
Art. 2)2 CCo. &onstituyen mecanismo de fnanciacin en situaciones de iliquide" o de fortalecimiento
econmico fe las empresas. %s un ttulo valor que incorpora una parte alcuota de un cr)dito colectivo
constituido a cargo de una sociedad capacitada legalmente para emitirlo. 7unciona as, una entidad
decide crear bonos para captar recursos del publico, @eca la oferta de bonos al p/blico por
determinado valor, los adquirentes individuales de los ttulos se convierten en acreedores de la entidad
emisora en una parte fraccionada o alcuota del cr)dito colectivo total. Pueden emitir bonos, las
sociedades annimas y en comandita por acciones, los patrimonios autnomos activos, y las
sociedades limitadas, cooperativas y entidades sin +nimo de lucro. %n otras palabras, el bono ace
parte de un cr)dito, que es emitido para ser pagado dentro de unos a6os, y sobre el cual se pagan
mensualmente unos intereses.
C!rti=cao ! !*sito % ,ono ! *r!na.
Arts. 2)2.2&& CCo. Son ttulos e*pedidos e*clusivamente por almacenes generales de depsito, los
cuales se dedican a la guarda y conservacin fsica de mercancas previamente depositadas,
propiciando no solo los negocios sin la necesidad de tradicin fsica de las cosas. 2dem+s, mediante el
bono de prenda se pueden constituir cr)ditos reales sobre esas mercancas depositadas, 1a solicitud de
uno u otro, o ambos es facultativo del depositante.
a. &ertifcado de depsito de mercancas. %s un titulo de tradicin que incorpora a favor del
depositante el dereco sobre la mercanca depositada en el almac)n, y que sirve de instrumento
para su enajenacin. @ay un contrato de depsito subyacente, puede tratarse de un depsito
regular -el que recae sobre bienes de g)nero. o irregular -que recae sobre bienes en especie.,
aunque por lo general, se trata de contratos de depsito regular. 1os almacenes tienen la obligacin
de conservar los bienes muebles y de restituirlos al vencimiento de un pla"o, y la otra parte se
obliga a pagar por ello. Si se endosa se trata de un titulo de tradicin de mercancas, a trav)s del
4>
cual se transfere al endosatario el dereco a e*igir la entrega de la mercanca. Si no se endosa, se
trata de un titulo representativo de mercancas. 7unciona as, una ve" celebrado el contrato y
depositados los bienes, el almac)n emite un certifcado de depsito, en el cual se indica que, Q: es
due6o de tales mercancas y podr+ e*igir el valor de las mismas en caso de que el almac)n
incumplaR. 2l reclamar las mercaderas, el tenedor del certifcado esta obligado a pagar los gastos
de bodegaje, y comisiones o gastos de venta. %n el te*to del documento debe ir el nombre,
Qcertifcado de depositoR, igual que en la factura cambiaria, carta de porte y conocimiento de
embarque.
b. 9ono de prenda. %s un ttulo valor de contenido crediticio, que incorpora la promesa de pagar una
suma de dinero a favor de la persona determinada, operacin que se garanti"a mediante prenda
sobre las mercancas amparadas con el certifcado, confriendo a su tenedor los derecos y
privilegios de la prenda, como su venta en p/blica subasta, su retencin e inspeccin sobre las
mercancas pignoradas, etc. %n otras palabras, se constituye una prenda sobre las mercancas que
se encuentran en un almac)n general de depsito. =e esta forma, el bono es accesorio y ane*o al
certifcado de depsito de mercancas.
7unciona as, el tenedor del certifcado le pide al almac)n que emita bono de prenda a favor de la
entidad fnanciera, o un tercero otorgante del cr)dito prendario sobre las mercancas depositadas.
%l almac)n a pesar de frmarlo, solo ostenta la calidad de intermediario en el proceso de creacin
del ttulo valor y en manera alguna lo convierte en vinculado cambiario, pues el bono solo e*iste
jurdicamente con la frma del propietario de las mercancas.
2s, el que otorga el cr)dito, que es el benefciario, tiene la facultad de e*igirle directamente el
pago al propietario de las mercancas, es decir al deudor del cr)dito, o de manera indirecta al
almac)n, rematando los bienes para satisfacer el pago de la obligacin en caso de que no e*istan
provisin de fondos para el pago, pues esto solo procede cuando certifcado y bono se negocian
separadamente, radic+ndose en cabe"a de personas distintas. 2s, el tenedor del certifcado, al
reclamar las mercancas, debe pagar el capital del bono de prenda, es decir el valor estipulado
junto con los intereses, para que el almac)n cancele el bono a su tenedor cuando llegue su
vencimiento.
Si con la provisin que le da el almac)n para el pago del bono no puede satisfacer totalmente su
cr)dito por insufciencia de fondos puede cobrarle al constituyente del cr)dito prendario, tenedor
del certifcado, principal obligado, a trav)s de la accin cambiaria directa. Si el tenedor no puede
satisfacer su cr)dito por ine*istencia de fondos, tiene la facultad de solicitarle al almac)n que aga
la anotacin en el bono de falta de pago, lo cual tiene efectos de protesto. &uando el almac)n se
niegue a reali"ar la anotacin, puede solicitar el protesto ante notario dentro de los 03 das
siguientes al vencimiento del titulo valor. &umplido el protesto, el tenedor debe dirigirse al almac)n
dentro de los F das siguientes para solicitarle la subasta de las mercancas depositadas, para que
con su producto se pague# %n primer lugar, gastos de subasta, cr)ditos fscales y grav+menes de
las mercancas. %n segundo lugar, cr)ditos derivados del contrato de deposito. C en ultimo lugar, el
cr)dito incorporado en el bono de prenda. 1o que sobre, se deja en el almac)n a disposicin del
tenedor del certifcado de depsito. Pero si falta, es decir si luego de las deducciones de las que
ablamos, el producto de la subasta no alcan"a para cubrir la totalidad del importe del bono de
prenda, su tenedor puede cobrarle el saldo al tenedor del certifcado de depsito a trav)s de accin
cambiaria directa, pues este es el principal obligado, o puede cobrarle a los endosantes y avalistas
en el bono de prenda a trav)s de accin cambiaria indirecta o de regreso.
C!rti=cao ! !*sito a t>r"ino @CDTC.
Art. 1#/$ CCo. %s un ttulo valor de contenido crediticio, que incorpora una prestacin a cargo de una
entidad crediticia de restituir una suma de dinero y sus accesorios, ll+mense intereses, a un pla"o fjo,
a quien constituyo el depsito remunerado. %l &=< es e*pedido por un banco y el contrato subyacente
es el de depsito, pues se trata de ttulos que representan una deuda de dinero por una suma que a
sido depositada. Para transferir un certifcado de depsito a t)rmino, adem+s del endoso y la entrega
es necesario el registro de )ste en el establecimiento de cr)dito que lo e*pidi. No est+ en el &&o, por
eso algunos dicen que no es titulo valor.
Carta ! *ort! % conoci"i!nto ! !",ar6u!.
Arts. 2&2.221 CCo. 1a carta de porte identifca un titulo valor representativo de mercaderas
empleado en el transporte terrestre, en cambio el conocimiento de embarque se emplea en transporte
a)reo y martimo. %n estos intervienen un transportador, quien se compromete a conducir ciertas
mercancas de un lugar a otro, un remitenteIcargador, quien encarga el transporte de las mercancas, y
43
un destinatario, que es a quien se an de entregar las mercancas, por esta ra"n es un titulo
representativo de mercancas, pues el tenedor legtimo es el /nico legitimado para reclamar las
mercancas. Se tiene que decir e*presamente en el ttulo valor Qcarta de porteR o de Qconocimiento de
embarqueR, si no es as no se considera como tal. Esualmente se e*piden dos ejemplares, un original
de naturale"a negociable suscrito por el transportador y entregado al remitenteIcargador, y una copia
frmada por el remitenteIcargador y entregado al transportador, en el cual se indica que es de
naturale"a no negociable. %l remitenteIcargador debe enviar el original de la carta de porte o
conocimiento de embarque al destinatario, para que este pueda reclamar las mercancas
transportadas. %l remitenteIcargador y destinatario pueden ser la misma persona.
Titulari;acin.
1os procedimientos de titulari"acin pueden originar ttulos valores de los enunciados en el &&o, en
otras disposiciones o totalmente nuevos o atpicos, de contenido crediticio, corporativos o de
participacin, o de naturale"a mi*ta. %s el proceso a trav)s del cual, se celebra un contrato de fducia
con una sociedad fduciaria para que transforme un activo lquido, en uno lquido a trav)s de su
titulari"acin. 1a fduciaria sigue las instrucciones del fdeicomitente, quien sobre el inmueble le
instruye que emita ttulos. Por ejemplo, una empresa transfere la propiedad de un inmueble a un
patrimonio autnomo. 1a sociedad fduciaria e*pide unos ttulos a partir de ese activo, los cuales se
trasfere a unos inversionistas derecos sobre el activo, es decir unos rendimientos, y los inversionistas
pagan un dinero por el titulo. Por ser el patrimonio autnomo quien emite los ttulos, es )ste el deudor.
%l producto de la suscripcin de los ttulos por parte de los inversionistas, conduce a la percepcin de
unos recursos que ingresan al patrimonio autnomo emisor, los cuales son canali"ados acia la
empresa, obteni)ndose de esta forma la liquide" esperada por esta, y el patrimonio autnomo a su ve"
le paga a los inversionistas, propietarios de los ttulos, con los rendimientos, los frutos del inmueble,
ll+mese, por ejemplo, canon de arrendamiento que recibe por estar el inmueble arrendado.
%l negocio est+ en que la empresa constituyente, al cabo de un pla"o puede readquirir el inmueble,
pagando lo adeudado a los inversionistas. Por eso se dice que la titulari"acin es volver lquido un
activo ilquido.
%l proceso de titulari"acin tambi)n se puede dar cuando ay un contrato de concesin de obra. %n
este caso, el %stado adjudica la concesin a una sociedad, la sociedad tiene el dereco a poner un
peaje y el deber de construir una carretera y mantenerla. 1a sociedad transfere el dereco de poner
un peaje a una sociedad fduciaria quien emite los ttulos. %ntonces el patrimonio autnomo pone el
peaje y paga los intereses y si sobra algo se guarda para pagar fnalmente los ttulos, despu)s de
pagado queda un remanente para el fdeicomitente, es decir la sociedad inicial. 2s pues se vuelve
liquido un bien que todava no e*iste, pues el peaje no es puesto asta que no se construya la
carretera que slo podr+ ser reali"ada cuando se obtenga el dinero obtenido del proceso de
titulari"acin. 2s, la constructora de la carretera transfere los derecos econmicos, se titulari"an y
los compradores terminan fnanciando el proyecto.
2. Proc!i"i!ntos.
Prot!sto.
%l protesto es un requisito judicial, que se debe levantar cuando el titulo no es pagado y se quiere
iniciar accin cambiaria en contra de los obligados indirectos. &uando se trata de letra de cambio,
pagar) o factura cambiaria, el protesto solo es obligatorio si se inserta la e*presin Qcon protestoR. %n
cambio, si se trata de bono de prenda, es obligatorio as no se aya insertado tal e*presin. %l protesto
tiene que levantarse dentro de los 03 das siguientes al vencimiento del titulo valor en el lugar en
donde se tiene que presentar el titulo valor para su cobro, por ejemplo, si se trata de un ceque en el
banco, si se trata de un certifcado de deposito en el almac)n general de deposito. Si el banco o el
almac)n general se niega a levantar protesto, puede acerlo ante notario. Pues si no se levanta
proceso, cuando es necesario acerlo, la obligacin indirecta no nace.
Accion!s.
a. 2ccin cambiaria.
2l vencimiento de un titulo valor, su tenedor debe dirigirse al obligado principal o a cualquiera de
los endosantes para que obtener la cancelacin voluntaria de las prestaciones incorporadas en el
titulo. Puede ocurrir que no le quieran pagar, caso en el cual debe acudir a la accin cambiaria para
lograr coactivamente el pago de sus derecos mediante interposicin de la demanda ejecutiva ante
el jue" competente. %sta accin esta consagrada en los Arts. 2(' a 2(# CCo.
44
1a accin cambiaria procede#
$ n caso de $alta de aceptacin o aceptacin parcial. %l requisito de aceptacin solo se da en los
ttulos valores que tienen como base una orden, por ejemplo, la letra de cambio. 1a aceptacin
vincula cambiariamente al girado como principal obligado mediante su frma, y en caso de su no
aceptacin, aun cuando el tenedor carece de accin cambiaria directa en contra del obligado
directo, posee la indirecta o de regreso contra los endosantes y sus avalistas -obligados
indirectos.. 2s, si el girado no acepta, el tenedor tiene que acer el protesto, pues si no lo ace
pierde la accin cambiaria en contra de los obligados indirectos o de regreso. Si la aceptacin es
parcial, tendr+ accin cambiaria directa contra el girador por la parte aceptada, y accin
cambiaria indirecta contra los obligados indirectos de regreso por la parte no aceptada por el
obligado directo. Para algunos autores, la accin cambiaria se podra iniciar aun antes del
vencimiento del titulo valor, por falta de aceptacin, y si esta fue parcial, por el monto no
aceptado por el obligado directo, ambas contra los obligados indirectos.
$ n caso de $alta de pago o pago parcial. Procede en contra del obligado directo y los obligados
indirectos, cuando el obligado directo no paga, aun cuando se dio su aceptacin, o cuando paga
parcialmente, en cuyo caso, procede por el monto no pagado este. 2s, por ejemplo, : Z (
P %. %n este caso, : es girador y Z giradoIaceptante. : le dio la orden a Z de pagarle \055 a (,
pero este lo endoso a P y P a su ve" lo endoso a %. Si Z, acepta \!5, pero solo paga \A, ay un
remanente a favor de % por \0D. 2s % tiene accin cambiaria# 0. 'ndirecta en contra de :, ( y P,
por aceptacion parcial, es decir por los \F5 que Z no acepto. %n este caso, % podria iniciar la
accin cambiaria antes del vencimiento del titulo valor, por aber aceptacion parcial por parte de
Z. !. =irecta en contra de Z, por pago parcial, ya que Z solo pago \A de los \0D que acept. A.
'ndirecta en contra de :, ( y P, por pago parcial, ya que Z solo pago \A de los \0D que acepto. %n
total Z les puede cobrar a los obligados indirectos \BD -\F5 por aceptacion parcial y \0D por pago
parcial..
$ Cuando el girado o aceptante sean declarados en !uiebra, o en estado de li!uidacin, o se les
abra concurso de acreedores, o se (allen en cual!uier otra situacin semejante. @oy en da es
acuerdo de reestructuracin y liquidacin obligatoria. 1a accin cambiaria, en estos casos, no se
ejerce ante un jue", sino ante la autoridad competente, que es, por ejemplo, la Supersociedades.
&uando se inicia un proceso concursal se activan las cl+usulas aceleratorias de todas las
obligaciones, entre ellas la obligacin de pago de un titulo valor, es decir que el titulo valor se
vence de manera inmediata y se puede e*igir su pago. %n este caso, quien esta en proceso
concursal es el obligado directo, pero puede tratarse de un obligado indirecto, en cuyo caso, por
no aber nacido aun la obligacin por parte del obligado indirecto frente al titulo valor, el tenedor
legitimo puede acerse parte del proceso concursal como acreedor contingente, para que si el
obligado directo no paga al vencimiento del titulo, el tenedor no quede desprotegido.
b. %*cepciones. Son mecanismos de defensa establecidos por el legislador en benefcio del obligado
cambiario demandado, para oponerlas a las pretensiones de la demanda del ultimo tenedor del
titulo valor o de quien cancela en contra de los dem+s obligados. %stas tienen que alegarse dentro
de los 05 das posteriores a la notifcacin del mandamiento de pago, sin perjuicio de su
declaracin ofciosa.
$ 1as fundadas en la no suscripcin del ttulo por parte del demandado, por falsedad u omonimia.
Siendo varios los demandados, al falsedad alegada y demostrada por uno de ellos no benefcia a
los dem+s.
$ 1a incapacidad del demandado al suscribir el titulo, si se trata del obligado principal la
incapacidad debe aparecer en el momento de la suscripcin o creacin del titulo, contradiciendo
la teoria de la emisin.
$ 1a falta de representacin o poder sufciente del suscriptor del titulo a nombre del demandado.
2plicable al caso de frma de mandatario o representante.
$ 1a basada en la omisin de requisitos del titulo valor, no suplicados e*presamente por la 1ey.
@acen relacin no solo con falta de requisitos esenciales para al valide" del titulo valor, sino
igualmente a los requeridos para al aceptacin, el endoso y el aval.
$ 1a alteracin del titulo, sin perjuicio de lo dispuesto para los signatarios posteriores a ella.
$ 1os referentes a la no negociabilidad del titulo. Pueden tener origen en la 1ey o en un acto de las
partes cambiarias. 1a primera, si e*iste disposicin en tal sentido, y la segunda, mediante la
insercin de una cl+usula especial en el titulo y de la cual se sirve tal naturale"a.
4D
$ 1as fundantes en quitas -acuerdos acerca del apla"amiento de la cancelacin del titulo., pago
total o parcial, siempre que consten en el titulo. %l pago suele e*presarse con las palabras
QcanceladoR o Qanulado, y el parcial, anotando su monto en el documento y e*tendiendo recibo
por separado.
$ 1as basadas en la consignacin o depsito del importe del titulo.
$ 1as fundadas en la cancelacin judicial del titulo u orden judicial de suspender su pago.
$ 1a prescripcin o caducidad y las fundadas en falta de requisitos necesarios para el ejercicio de la
accin.
$ 1as originadas en la falta de entrega del titulo o la efectuada sin intencin de acerlo negociable
contra quien no sea tenedor de buena fe.
$ 1as derivadas del negocio jurdico originador de la creacin o transferencia del titulo, contra el
demandante, parte en el respectivo negocio o contra cualquier otro que no sea tenedor de buena
fe e*enta de culpa. Son e*cepciones causales por tener su fundamento en la relacin jurdica
subyacente, procediendo contra dos tipos de personas# el demandante, parte en el negocio base
de la creacin o transferencia del titulo valor, sea acreedor original o endosatario, y contra el
actor, tenedor de mala fe o aun siendo de buena fe que aya incurrido en culpa en la adquisicin
del documento cambiario.
$ 1as dem+s personales del demandado contra el actor, como el error, fuer"a o dolo al momento de
suscribir el titulo, compensacin, confusin, contrato no cumplido y otras.
c. =e enriquecimiento sin causa. %n caso de prescripcin o caducidad del titulo valor, el acreedor ya
no podr+ resolver el pago porque la posibilidad de ir a cobrar la obligacin causal se e*tinguir+ de
forma defnitiva, pero podr+ adelantar accin de enriquecimiento sin causa contra quien se aya
enriquecido sin justa causa, que tiene un termino de prescripcin de 0 a6o contado a partir de la
feca de prescripcin o caducidad del titulo valor. Si esta prescribe ya no podr+ acer nada. 1os
requisitos jurisprudenciales para que proceda la accin de enriquecimiento sin causa respecto del
acreedor cambiario de ttulos prescritos o caducos# 0. Jue e*ista un enriquecimiento. !. Jue aya
un empobrecimiento correlativo. A. Jue el empobrecimiento sea injusto porque el desequilibrio
entre los patrimonios del enriquecido y del empobrecido se aya producido sin causa jurdica. >.
Jue el empobrecido care"ca de cualquiera otra accin. 3. Jue la accin in rem verso no pretenda
soslayar una disposicin imperativa de la ley.
d. Reposicin. %l ttulo valor es prueba y al mismo tiempo esta incorporado el dereco, por lo que en
caso de perdida del ttulo valor o de que este llegare a destruirse total o parcialmente se debe
iniciar proceso de cancelacin y reposicin del titulo valor. %sta accin no e*iste en el resto del
universo jurdico de las obligaciones, puesto que el /nico documento donde est+ incorporado el
documento es el ttulo valor. %l objeto de esta accin es desincorporar el dereco de un documento
e incorporarlo en otro documento. (ucos de quienes podran iniciar una accin reivindicatoria,
inician una accin de reposicin y cancelacin. Se debe demandar a todos los obligados al pago
-directos e indirectos., si )stos no se oponen a la demanda, el jue" repone el ttulo valor que
tendr+n aquellos que volver a frmar en las mismas condiciones, so pena de que el jue" lo frme en
su nombre. OPuede el demandante en lugar de demandar, llamar a la conciliacin y llegar a un
acuerdo todos los obligados, la cancelacin producira efectos en ese casoK 1a sentencia del jue"
cancela un ttulo valor para cualquiera que lo tenga, entonces los efectos son para todo el mundo
respecto de la cancelacin sobre cualquier persona tenedora. %n la conciliacin no se puede
oponer el acta de conciliacin respecto de los tenedores de buena fe e*enta de culpa. %l
conciliador entonces oy publica un aviso con las mismas condiciones y caractersticas del estatuto
comercial para el proceso de cancelacin y reposicin.
e. &ancelacin. &onsiste en la anulacin judicial de un titulo valor nominativo o a la orden, no es
procedente respecto de ttulos al portador pues al obligado cambiario en este tipo de titulo le
quedara difcil distinguir si quien le alega el e*travo era su tenedor legitimo y el funcionario
judicial del conocimiento determinar si quien demanda la cancelacin se encuentra
verdaderamente legitimado para adelantar el respectivo proceso.
%s procedente cuando el titulo valor se destruye en su integridad, se e*trava o pierde, o a sido
urtado por un tercero. %l demandante puede solicitar en la demanda su anulacin o eliminacin
del mundo cambiario como pretensin principal, la reposicin o sustitucin del titulo cancelado por
otro con las mismas caractersticas, y como medida cautelar, la suspensin del cumplimiento o
pago de las prestaciones derivadas del titulo valor objeto de cancelacin.
f. Reivindicacin. 1a reivindicacin es una accin propia del due6o de una cosa corporal mueble o
inmueble despojado de su posesin en contra de quien lo posea, con el objeto de lograr su
4F
restitucin. 1os ttulos nominativos, a la orden o al portador, por eser bienes muebles, son materia
de reivindicacin por su propietario no poseedor, sea tomador o benefciario, o endosatario en
propiedad, en cambio los endosatarios en procuracin o en garanta carecen de legitimidad por no
ostentar el dominio sobre los ttulos despojados. 1a accin la dirige el propietario no poseedor
contra el poseedor no propietario.
%s procedente cuando el titulo valor se e*trava o pierde, es urtado o adquirido por cualquier otro
medio de apropiacin ilcita como el peculado, cantaje, estafa o abuso de confan"a.
(. Prot!ccin *!nal.
Se tiene que mirar cada caso en concreto y lo importante es el servicio probatorio que prestan los
documentos en nuestro sistema. Por ejemplo, la tarjeta de <ransmilenio tiene valor documental. ;a m+s
all+ del escrito en un papel. %l Art. 2/$ CP establece que, Qes documento toda e*presin de persona
conocida o conocible recogida por escrito o por cualquier medio mec+nico o t)cnicamente impreso,
soporte material que e*prese o incorpore datos o ecos, que tengan capacidad probatoriaR.
a. 7alsedad en documento privado - Art. 2(/ CP ., Eso de documento falso - Art. 2/1 CP .. %s de
sujeto activo indeterminado. Puede ser falsedad material o ideolgica, se dan entonces estas dos
alternativas. Solo se presenta cuando la conducta esta proibida como ya se aba mencionado,
por ejemplo, en la contabilidad de los comerciantes. 1a conducta consiste en# falsifcar documento
privado que pueda servir de prueba y usarlo. Para que se confgure el delito es necesario que se
den las dos conductas, pues no seria delito si falsifca, pero nunca usa el documento. 1o importante
es el uso de su capacidad probatoria. Se resuelve el problema de falsedad ideolgica en documento
privado ya que no puede ser cometida por servidor p/blico. Se dan dos posibilidades en cuanto al
concurso de falsifcacin y uso.
,. =estruccin, supresin u ocultamiento de documento privado - Art. 2/# CP .. 1a destruccin implica
eliminar fsicamente el documento, la supresin implica quitarle al documento el valor jurdico y el
ocultamiento implica evitar total o parcialmente que el documento preste su valor o funcin
probatoria.
c. 7raude mediante ceque# %misin y transferencia ilegal de ceque - Art. 2$( CP.. %l que emita o
transfera ceques sin tener sufciente provisin de fondos, o quien luego de emitirlo diere orden
injustifcada de no pago, incurrir+ en prisin de 0 a A a6os, siempre que la conducta no constituya
delito sancionado con pena mayor. 1a accin penal cesar+ por pago del ceque antes de la
sentencia de primera instancia. 1a emisin o transferencia de ceque posdatado o entregado en
garanta no da lugar a accin penal. No podr+ iniciarse la accin penal proveniente del giro o
transferencia del ceque, si ubieren transcurrido seis meses, contados a partir de la feca de la
creacin del mismo, sin aber sido presentado para su pago.
. 7alsedad de (oneda - Art. 22#.222 C.P .. Se abla de la moneda que es b+sicamente un medio de
cambio. Primero fue la moneda y despu)s el papel moneda. 1os bancos emitan billetes que tenan
implcitos el valor oro. %n &olombia, el 9anco de la Republica es el /nico emisor de papel moneda.
2s, se trata de un documento con valor de cambio, que tiene poder de liberacin absoluto.
$ ;alores equiparados a moneda -Art. 22( CP.. Para los efectos de los artculos anteriores, se
equiparan a moneda los ttulos de deuda p/blica, los bonos, pagar)s, c)dulas, cupones, acciones
o valores emitidos por el %stado o por instituciones o entidades en que )ste tenga parte.
PROCEDIMIENTOS MERCANTILES
1. P!rita;1o !n "at!ria "!rcantil. DE
2. R>1i"!n ! insolv!ncia @L!% 111& ! 2''&C.
%l r)gimen judicial de insolvencia regulado en la presente ley, tiene por objeto la proteccin del cr)dito
y la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de e*plotacin econmica y fuente
generadora de empleo, a trav)s de los procesos de reorgani"acin y de liquidacin judicial, siempre
bajo el criterio de agregacin de valor. %star+n sometidas al r)gimen de insolvencia las personas
naturales comerciantes y las jurdicas no e*cluidas de la aplicacin del mismo, que realicen negocios
permanentes en el territorio nacional, de car+cter privado o mi*to. 2s mismo, estar+n sometidos al
r)gimen de insolvencia las sucursales de sociedades e*tranjeras y los patrimonios autnomos afectos a
la reali"acin de actividades empresariales. &onocer+n del proceso de insolvencia, como jueces del
concurso# 1a Superintendencia de Sociedades, en uso de facultades jurisdiccionales, en el caso de
todas las sociedades, empresas unipersonales y sucursales de sociedades e*tranjeras y, a prevencin,
trat+ndose de deudores personas naturales comerciantes, y el Pue" &ivil del &ircuito del domicilio
principal del deudor, en los dem+s casos, no e*cluidos del proceso.
4B
a. Reorgani"acin empresarial. %l proceso de reorgani"acin pretende a trav)s de un acuerdo,
preservar empresas viables y normali"ar sus relaciones comerciales y crediticias, mediante su
reestructuracin operacional, administrativa, de activos o pasivos. %l inicio del proceso de
reorgani"acin de un deudor supone la e*istencia de una situacin de cesacin de pagos
-que incumpla el pago por m+s de B5 das de ! o m+s obligaciones a favor de ! o m+s acreedores,
contradas en desarrollo de su actividad, o tenga por lo menos ! demandas de ejecucin
presentadas por ! o m+s acreedores para el pago de obligaciones. o de incapacidad de pago
inminente. Se nombra un promotor. 1a providencia de apertura del proceso se tiene que
inscribir en el registro mercantil.
,. 1iquidacin judicial. Persigue la liquidacin pronta y ordenada, buscando el aprovecamiento del
patrimonio del deudor. %l proceso de liquidacin judicial iniciar+ por# 0. 'ncumplimiento del acuerdo
de reorgani"acin, fracaso o incumplimiento del concordato o de un acuerdo de reestructuracin de
los regulados por la 1ey 335 de 0BBB, y !. Por la cesacin de pagos y las dem+s causales que
establece la ley
A>
. 1a providencia de apertura del proceso de liquidacin judicial, al igual que en la
reorgani"acin se tiene que registrar. Se nombra un liquidador, quien tendr+ la representacin
legal. 2probado el inventario valorado, la califcacin y graduacin de cr)ditos y los derecos de
voto, el liquidador o quienes representen no menos del A3S de los derecos de voto admitidos,
podr+n proponer la celebracin de un acuerdo de reorgani"acin, para lo cual, el jue" del concurso,
convocar+ a una audiencia. 2 este acuerdo, le ser+n aplicables en lo pertinente las reglas previstas
en esta ley para el acuerdo de reorgani"acin. %n caso de incumplimiento del acuerdo de
reorgani"acin, ser+ reiniciado el proceso de liquidacin judicial. 2s, el proceso de liquidacin
judicial terminar+ una ve" ejecutoriada la providencia de adjudicacin de los activos del deudor, o
por la celebracin de un acuerdo de reorgani"acin.
34
Proceder+ de manera inmediata en los siguientes casos# 0. &uando el deudor lo solicite directamente, o
cuando incumpla su obligacin de entregar oportunamente la documentacin requerida, como
consecuencia de la solicitud a un proceso de insolvencia por parte de un acreedor. !. &uando el deudor
abandone sus negocios. A. Por solicitud de la autoridad que vigile o controle a la respectiva empresa. >.
Por decisin motivada de la Superintendencia de Sociedades adoptada de ofcio o como consecuencia de
la solicitud de apertura de un proceso de reorgani"acin, o cuando el deudor no actualice el proyecto de
reconocimiento y graduacin de cr)ditos y derecos de voto requerida en la providencia de inicio del
proceso de reorgani"acin. 3. 2 peticin conjunta del deudor y de un n/mero plural de acreedores titular
de no menos del cincuenta por 35S del pasivo e*terno. 4. Solicitud e*presa de inicio del tr+mite del
proceso de liquidacin judicial por parte de una autoridad o representante e*tranjero, de conformidad con
lo dispuesto en la presente ley. D. <ener a cargo obligaciones vencidas, por concepto de mesadas
pensionales, retenciones de car+cter obligatorio a favor de autoridades fscales, descuentos efectuados a
los trabajadores, o aportes al Sistema de Seguridad Social 'ntegral, sin que las mismas fuesen subsanadas
dentro del t)rmino indicado por el Pue" del concurso, que en ning/n caso ser+ superior a tres -A. meses. F.
1 a providencia judicial que decreta la apertura inmediata del tr+mite del proceso de liquidacin judicial no
admite ning/n recurso, con e*cepcin de la causal prevista en los numerales ! y D de este artculo, evento
en el que slo cabr+ el recurso de reposicin. Si el jue" del concurso verifca previamente que el deudor no
cumple con sus deberes legales, especialmente en cuanto a llevar contabilidad regular de sus negocios,
conforme a las leyes vigentes, podr+ ordenar la disolucin y liquidacin del ente, en los t)rminos del
artculo !!3 y siguientes del &digo de &omercio, caso en el cual los acreedores podr+n demandar la
responsabilidad subsidiaria de los administradores, socios o controlantes.
D5