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O Instituto IOB nasce a partir da experincia de mais de 40 anos da IOB no desenvolvimento de contedos, servios de consultoria e cursos de excelncia. Atravs do Instituto IOB possvel acesso diversos cursos por meio de ambientes de aprendizado estruturados por diferentes tecnologias. As obras que compem os cursos preparatrios do Instituto foram desenvolvidas com o objetivo de sintetizar os principais pontos destacados nas videoaulas. institutoiob.com.br Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) ... Direito do Consumidor / [Obra organizada pelo Instituto IOB] - So Paulo: Editora IOB, 2011. Bibliografa. ISBN 978-85-63625-22-9 ... Informamos que de interira responsabilidade do autor a emisso dos conceitos. Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao do Instituto IOB. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n 9610/98 e punido pelo art. 184 do Cdigo Penal. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 2 10/04/2011 21:39:31 Sumrio Captulo 1 Introduo e Relao de Consumo, 5 1. Direito do Consumidor na Constituio Federal, 5 2. Consumidor Stricto Sensu Equiparado, 9 3. Fornecedor, Produto e Servio , 12 Captulo 2 Direitos Bsicos, 15 1. Leso Consumerista e Onerosidade Excessiva, 15 2. Reparao integral e Dano moral, 18 3. Inverso do nus da Prova, 20 Captulo 3 Sade e Segurana dos Consumidores, 22 1. Nocividade e Periculosidade / Recall, 22 Captulo 4 Responsabilidade pelo fato do Produto e do Servio, 24 1. Resp. pelo Fato do Produto , 24 2. Causas Excludentes de Responsabilidade e Responsabilidade pelo fato do Produto do Comerciante, 26 3. Responsabilidade pelo fato do Servio , 27 LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 3 10/04/2011 21:39:31 Captulo 5 Responsabilidade por Vcio do Produto e Servio, 29 1. Responsabilidade por Vcio de Qualidade do Produto, 29 2. Responsabilidade por Vcio de Quantidade do Produto, 31 3. Responsabilidade por vcio de qualidade e quantidade do servio, 32 Captulo 6 Servios Pblicos, 35 1. Servios Pblicos e o CDC , 35 Captulo 7 Prescrio e Decadncia/Garantia, 37 1. Decadncia Conceito e Prazos, 37 2. Prescrio Conceito e Prazos, 38 3. Garantia Legal e Contratual, 39 Captulo 8 Desconsiderao da Personalidade Jurdica, 41 1. Desconsiderao no CC e no CDC , 41 2. Responsabilidade das Empresas Perante o Consumidor, 42 Captulo 9 Oferta e Publicidade, 44 1. Oferta e Princpio da Vinculao Contratual , 44 2. Princpio da Identicao Obrigatria da Publicidade, 47 3. Princpio da Transparncia da Fundamentao , 47 4. Princpio Da Veracidade / Princpio Da No Enganosidade , 48 5. Princpio da Inverso do nus da Prova na Publicidade/Princpio da Correo do Desvio Publicitrio, 49 Captulo 10 Prtica Abusiva e Cobrana de Dvidas, 51 1. Anlise de Algumas Prticas Abusivas, 51 2. Cobrana Abusiva e Repetio Em Dobro , 52 Captulo 11 Bancos de Dados, 54 1. Bancos de Dados Direito de Acesso e Informao, 54 2. Bancos de Dados Direito de Reticao e Excluso, 56 Captulo 12 Proteo Contratual, 58 1. Conhecimento Prvio do Contrato e Interpretao mais Favorvel , 58 2. Direito de Arrependimento, 59 3. Clusulas Abusivas , 60 4. Outorga De Crdito E Concesso De Financiamento , 62 5. Clusula de Decaimento e Consrcios, 63 6. Contratos de adeso, 64 Captulo 13 Sanes Administrativas, 66 1. Sanes Pecunirias, Objetivas e Subjetivas, 66 Gabarito, 68 LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 4 10/04/2011 21:39:32 1. Direito do Consumidor na Constituio Federal A sociedade sofreu transformaes, desde o sculo XIX, decorrentes do libera- lismo (doutrina poltica que faz com que o Estado tenha apenas atividade de poli- ciamento dos indivduos, assegurando a livre concorrncia e a no interveno do Estado, visando a liberdade entre interesses individuais e coletivos). Nesse perodo: individualismo exaltado e repulsa da coao estatal. No direito privado: adoo da autonomia da vontade regendo o direito obrigacional: a vontade das partes passa a ser a fonte criadora de direitos e obrigaes contratuais. Conscincia de defesa do consumidor: incio nos Estados Unidos, 1890 (lei antitruste), fomentada a partir de 1960. Revoluo Industrial: crescimento populacional nas metrpoles permitia au- mento da oferta, com desenvolvimento da indstria. Criao da produo em srie para aumentar a oferta/lucro e diminuir custos. Captulo 1 Introduo e Relao de Consumo LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 5 10/04/2011 21:39:33 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 6 Primeira Guerra: incremento da produo com crescimento extraordinrio a partir da Segunda Guerra. Segunda metade do sculo XX: avano da tecnologia de ponta, da informtica e telecomunicao, assentando a globalizao. A sociedade de massa se instaura: produo planejada unilateralmente pelo fornecedor, inclusive o contrato, reconhe- cido pioneiramente pelo CDC como de adeso. At o CDC: aplicao inadequada da lei civil e observncia do pacta sunt servanda (que s deve ser possvel quando as partes negociam em igualdade de condies). Os interesses difusos e coletivos comearam a chamar a ateno: implicavam mudana no tocante legitimidade ativa para a sua defesa, com a compreenso de que um interesse pode estar mais afeto a um grupo ou coletividade do que s pessoas individualmente. O consumidor deveria ser o destinatrio de todo esse processo, tornando-se o rei do sistema, todavia, face ao incremento do processo produtivo, o que se viu foi o consumidor tornar-se cada vez mais vulnervel e impotente frente ao fornecedor, ao poderio econmico, reconhecendo-se tambm sua desproteo educacional, infor- mativa, material e legislativa demandando maior ateno para tal problema. Na sociedade contempornea os impulsos de compra so gerados diuturna- mente (aumento cada vez mais do contingente consumidor da populao). No sculo XXI vivemos em funo da sociedade de consumo, com a proliferao de produtos e servios e a diculdade de acesso justia. Inegvel que o consumo parte indissocivel do nosso dia a dia, independente da classe social, fazendo com que todos sejamos consumidores, por necessidade ou apenas por desejo. Evoluo da relao de consumo que vai desde contratos bancrios, carto de crdito, leasing, seguro-sade, plano de sade, previdncia privada, fornecimento de gua e energia eltrica, transporte, turismo, hospedagem administrao de imveis, embora no seja claramente possvel a escolha do contratante e as condies da aquisio. Resultado disto a supresso da liberdade, no h lugar para a plena manifes- tao da vontade, gerando desacerto entre a vontade real e a declarada. Decorrem da prticas comerciais lesivas: vendas casadas; desrespeito s normas de produo; divulgao de publicidade enganosa, informaes omissas, insucientes; insero de clusulas abusivas; colocao de produtos com vcio. Face a tantas transformaes econmicas e sociais, o consumidor foi cando mais frgil e impotente, sendo patente o seu desequilbrio, com o poder de barganha substitudo pela posio de fora do fornecedor, que passa a ditar as regras. Logo, era imperioso ao Direito conferir ao consumidor um tratamento adequado e eciente com medidas preventivas, coercitivas e punitivas, com o objetivo de proteger sua vida, sade, segurana, liberdade de escolha, igualdade na contratao. O sistema anterior ao CDC no era ecaz para conferir tutela ao consumi- dor, por se assentar na igualdade das partes e na autonomia de suas vontades, LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 6 10/04/2011 21:39:33 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 7 os abusos cometidos pelos fornecedores no eram punidos e o consumidor no possua meios ecientes e adequados para a sua proteo (grande diculdade ao exerccio do direito de reparao: o nus da prova, que lhe era imputado agra- vando a sua fragilidade). Preocupao internacional com a proteo jurdica do consumidor: sentida pela ONU (proclamao da Declarao das Naes Unidas sobre o progresso e desen- volvimento social, de 1969, com a Resoluo n 2542, de 11 de dezembro e o reco- nhecimento dos direitos fundamentais e universais do consumidor, em 1973, pela Comisso de Direitos Humanos da ONU). Resoluo n 39/248, de 16/04/1985: baixadas pela ONU normas de proteo do consumidor reconhecendo que os con- sumidores se deparam com desequilbrios em termos econmicos, nveis educacio- nais e poder aquisitivo. Antecedentes do CDC: meados de 1970: preocupao com a formao de um corpo orgnico de normas de proteo ao consumidor tendo havido vrias e inecientes intervenes do Estado na economia, sem sucesso. O Conselho Nacional de Defesa do Consumidor preparou um Cdigo de Defesa do Consumidor, formando uma Comisso de Juristas coordenada pela Professora Ada Pellegrini Grinover. O Conselho apresentou a verso nal do anteprojeto fazendo surgir a Lei n 8078 de 11/9/90. O legislador constituinte de 1988 deu ao consumidor proteo constitucional, colocando-a entre os direitos individuais e coletivos e entre os deveres do Estado, erigindo-a como princpio basilar da ordem econmica, e determinou a elaborao pelo Congresso Nacional do Cdigo de Defesa do Consumidor, com proteo inte- gral, sistemtica e dinmica, de modo a reequilibrar a relao de consumo. CDC: origem na CF. Vigas mestras: dignidade da pessoa humana e preservao dos direitos de personalidade; visa equilibrar as relaes de consumo e possibilitar instrumental de defesa eciente; contm normas de ordem pblica (cogente) e de interesse social. Houve opo clara do constituinte em abarcar no rol dos direitos e garantias fundamentais do art. 5, a proteo ao consumidor, atribuindo ao Estado o dever de efetiv-la e presumindo a sua vulnerabilidade na relao de consumo. H absoluta impossibilidade de emenda constitucional propensa a suprimir a proteo por tratar- -se de clusula ptrea. No ttulo dos Princpios Gerais da Atividade Econmica est prevista a defesa do consumidor no art. 170. Trata-se de conceber um novo sistema de direito material e processual que atenda aos reclamos, necessidades e interesses no considerados individualmente, nem como pertencentes a um grupo determinado de pessoas, mas considerando-se o interesse coletivo (comum a um grupo considervel de pessoas) e, sobretudo, difuso, caracterizado pela sua indeterminao subjetiva. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 7 10/04/2011 21:39:33 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 8 Os interesses difusos e coletivos, como interesses que no pertencem a in- divduos determinados, mas comunidade, fruto da vida em sociedade, enseja tutela contra a violao de interesses coletivos. H legitimao do Ministrio Pblico e de associaes para agir na defesa de interesses metaindividuais no processo, que deixa de ser instrumento de soluo de lides intersubjetivas para solucionar conitos metaindividuais. Pela raiz na Carta Magna de 1988 os seus grandes princpios so a dignidade da pessoa humana; proteo vida, sade e segurana dos consumidores; proteo a seus interesses econmicos e do direito informao e educao, efetiva reparao por prejuzos injustamente sofridos, para suprimir ou mitigar as prticas abusivas, e dar aos consumidores instrumental ecaz para a proteo e satisfao concreta de seus interesses, havendo carter preventivo pela interveno da lei na mera possibi- lidade ou iminncia que ocorra. O ponto de partida do cdigo a inexistncia de igualdade entre os integrantes da relao consumerista, considerando que os consumidores nem sempre escolhem livremente os produtos e servios. Ademais, instituiu sancionamento administrativo com medidas punitivas mais adequadas e coerentes com o sancionamento penal, torna mais possvel a indeniza- o, fruto da responsabilidade objetiva nas relaes de consumo, sob a ptica do san- cionamento civil. Procura dar transparncia s relaes de consumo determinando informaes claras e precisas ao consumidor. O CDC reconhece os demais princpios constitucionais de igualdade, 5, caput, I; garantia da imagem, honra, privacidade, intimidade, propriedade e indenizao material e moral por violao a tais direitos, estando tambm presente o piso vital mnimo, art. 6 e prestao de servios pblicos essenciais com ecincia, publici- dade, impessoalidade e moralidade. Exerccio 1. (CESPE - 2010 - MPE-RO - Promotor de Justia) Ainda em relao ao di- reito do consumidor, assinale a opo correta. a. Embora tenha a atribuio constitucional de defender os interesses sociais e individuais indisponveis, o MP no tem legitimidade para propor ao coletiva (ao civil pblica) na defesa de interesses indi- viduais homogneos. b. O prazo de trinta dias para que o fornecedor promova o saneamento do vcio do produto ou servio aplica-se aos denominados vcios de quali- dade e quantidade, bem como ao vcio decorrente de disparidade com a oferta ou publicidade. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 8 10/04/2011 21:39:33 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 9 c. Nas aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos, a sentena ser certa e especca para cada vtima, ressaltando-se que sua execuo poder ser promovida pela prpria vtima, seus sucessores e demais legitimados previstos no CDC. d. O CDC adota, como regra, a responsabilidade civil objetiva e solidria, e a subjetiva em relao aos fornecedores prossionais liberais, no ha- vendo previso legal no aludido diploma da responsabilidade subsidiria. e. A iseno de custas processuais prevista no artigo do CDC, referente defesa coletiva do consumidor em juzo, no abrange as execues indi- viduais decorrentes de pedidos julgados procedentes em aes coletivas. 2. Consumidor Stricto Sensu Equiparado Do conceito de Consumidor Para invocar as normas do CDC necessrio caracterizar a relao jurdica como consumerista, congurando cada um dos seus elementos: subjetivos - o con- sumidor e o fornecedor; objetivos - o produto/servio; e o teleolgico - nalidade da aquisio do produto ou servio pelo consumidor como destinatrio nal. O aspecto relevante para a conceituao do consumidor a hipossucincia e a vulnerabilidade. O consumidor o que se submete ao poder de controle do titular do bem de produo, cando submetido aos empresrios (subordinao econmica do consumidor). No sentido jurdico, consumidor o que realiza um negcio de consumo. Na conceituao no h componentes de ordem sociolgica, psicolgica, lite- rria ou losca. Consumidor qualquer pessoa fsica ou jurdica que, isolada ou coletivamente, contrate para consumo nal, em benefcio prprio ou de outrem, a aquisio ou a locao de bens, bem como a prestao de um servio. Da denio decorre que pode ele adquirir sem que seja para uso prprio, ou seja, como interme- dirio. O CDC adotou a denio de consumidor com carter econmico-jurdico, sendo aquele que adquire bens ou contrata a prestao de servios pblicos ou priva- dos, no mercado de consumo, como destinatrio nal, visando atender uma necessi- dade prpria, satisfazer suas necessidades e no desenvolver uma atividade negocial, sem visar circulao de bens. Sua denio est no artigo 2 do CDC em seu pargrafo nico e nos artigos 17 e 29, assim, respectivamente: a) a coletividade de pessoas, determinvel ou no, afe- tada pela relao de consumo; b) as vtimas do acidente de consumo (por terem sido afetadas pelo evento danoso, so equiparadas ao consumidor); c) todas as pessoas LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 9 10/04/2011 21:39:34 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 10 expostas s prticas comerciais mesmo que no possam ser identicadas. Os direitos coletivos, por equiparao, equivalem aos direitos individuais. A defesa do consumidor conferida antes, durante e ps-contratao, mas no se restringe aos termos contratuais, abrange desde a mera exposio s prticas co- merciais at a ocorrncia efetiva do acidente de consumo. H proteo e tutela ao consumidor, seja ele adquirente nal de um produto ou usurio nal de um servio; uma coletividade interveniente nas relaes consumeristas; vtima de um acidente de consumo ou por estar exposto s prticas comerciais. O conceito de consumidor: abrange pessoa fsica e jurdica (at entes desper- sonalizados) que tenham adquirido produtos ou utilizado servios; os que tenham usufrudo esses produtos ou servios em uso prprio, no visando circulao eco- nmica ou obteno do lucro. Destinatrio nal A denio de consumidor se inicia no individual - art. 2, caput o consumidor real que adquire produto ou servio e termina no geral - art. 29 o consumidor ideal; em potencial que no pode ser determinado. A denio do art. 2 traz a expresso destinatrio nal (consumidor individualmente determinado), ao passo que o art. 29 generaliza sem determinar (trata do abstrato, do aspecto difuso). Art. 2: consumidor tanto a pessoa fsica ou jurdica. A norma no faz nenhuma distino (compreende tanto a microempresa quanto a multinacional, a pessoa jurdica com ou sem ns lucrativos, fundao, pessoa jurdica civil ou comercial, no impor- tando aspectos de renda e capacidade nanceira), que adquire diretamente o produto a ttulo oneroso ou gratuito, sem nalidade de revenda. Inclui-se aquele que utiliza em proveito prprio ou de outrem, ou consome o produto ou servio sem t-lo adquirido. Nas relaes entre fornecedores partcipes do ciclo de produo nas negocia- es e aquisies de bens tpicos de produo haver aplicao das regras do direito comum e no do CDC. Para Jos Geraldo Brito Filomeno a pessoa jurdica considerada consumidora se for destinatria nal do produto ou servio, se o produto ou servio atende a uma necessidade efetiva ou imposta a uma pessoa jurdica e no so utilizados como insumos, componentes, ou valor agregado a outros produtos ou servios, ento ser ela, tambm, consumidora, tal qual uma pessoa fsica. Para Rizzatto Nunes a pessoa jurdica considerada consumidora, destinatria nal. O CDC preocupa-se com bens de consumo fabricados em srie, e nesses casos pouco importa a utilizao que se d a eles. Conclui que toda vez que o produto ou servio puder ser utilizado como bem de consumo, incide o CDC, pouco impor- tando que sejam utilizados por consumidores ou fornecedores. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 10 10/04/2011 21:39:34 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 11 Quanto pessoa jurdica, h duas correntes: a) maximalistas: que no restrin- gem a aceitao da pessoa jurdica, ainda que seja economicamente forte; b) na- listas: restringem a interpretao, pois levam em considerao a destinao nal, colocando m na cadeia de produo, sem que continue a usar o bem para produzir. O CDC no vincula a destinao nal a nenhum outro requisito, assim, incompa- tvel exigir que a pessoa jurdica seja destinatria nal e ainda demonstre sua vulne- rabilidade, sendo presumida para qualquer consumidor. A aquisio pode ser a ttulo oneroso ou gratuito. Tambm necessria a utili- zao do produto ou servio, independente at da aquisio. Destinatrio nal aquele que usar o bem ou servio como tpico de consumo. A coletividade de pessoas Pargrafo nico do art. 2: amplia o conceito de consumidor para a coletividade de pessoas mesmo sem possibilidade de identicao, mas que participaram da rela- o de consumo (h tutela coletividade ainda que indeterminvel, para proteg-la nos moldes do art. 81 do CDC). As vtimas do evento Art. 17: cuida dos acidentes causados pelos produtos e servios que provoquem algum efeito danoso equiparando o consumidor s vtimas do evento independente de terem sido consumidoras diretas; preciso que a vtima seja atingida pelo acidente de consumo em sua esfera jurdica (incolumidade fsico-psquica ou econmica). Todos os expostos s prticas comerciais Art. 29: equiparao ao consumidor de todos os expostos s prticas comerciais, mesmo sem possibilidade de identicao, existindo prtica comercial toda coletivi- dade est exposta a ela, mesmo sem identicar consumidor real que se insurja con- tra tal prtica; e ainda que ningum esteja contrariado o MP e os rgos de defesa do consumidor podem tomar as medidas judiciais cabveis visando pr m a tal prtica, ainda que na ausncia de uma s reclamao concreta por parte do consumidor, com base no art. 81. Conceito difuso: todas as pessoas so consumidoras por estarem potencialmente expostas a qualquer prtica comercial, se houver ao civil pblica procedente aproveitar a todos. Concluindo: Adquirir: a ttulo oneroso ou gratuito. Utilizar: independe de ter adquirido, tendo apenas consumido. Destinatrio nal: no pode ser intermedirio do ciclo de produo, ex. aquisi- o de bijuterias para revenda. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 11 10/04/2011 21:39:34 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 12 Exerccio 2. (FGV 2008) O conceito de consumidor incluso no CDC, com relao s atividades empresariais, tem carter: a. subjetivo. b. restritivo. c. ampliativo. d. econmico. 3. Fornecedor, Produto e Servio A relao de consumo s se caracteriza se houver os elementos subjetivos: con- sumidor e fornecedor; objetivos: produto ou servio e o teleolgico: nalidade da aquisio do produto ou servio pelo consumidor como destinatrio nal. Artigo 3, caput: fornecedor: todos os que ofertam produtos e servios no mercado visando satisfazer os anseios do consumidor. Se excluem desse conceito os que exercem ou praticam transaes tpicas de direito privado sem o carter de prosso ou atividade. So considerados fornecedores: pessoas fsicas (qualquer um que desempenhe atividade mercantil ou civil de forma habitual ou eventual, ofertando produtos ou servios, no mercado) ou jurdicas (no mesmo sentido, mas em sociedade mercantil ou civil), bem como as desprovidas de personalidade jurdica, quer no mbito mer- cantil, quer no civil, mas que desenvolvam atividades produtivas de bens e servios (a massa falida; pessoas jurdicas de fato). Nenhuma pessoa jurdica est excluda, seja ela privada ou pblica, nacional ou estrangeira, fundao, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista, rgos da Administrao direta, sociedade annima, por quotas de responsabilidade limitada, sociedade civil, com ou sem m lucrativo etc. Quanto atividade desenvolvida tem-se que tanto considerada aquela tpica como a eventual. Fornecedor tambm a pessoa fsica prestadora de servios ainda que no con- siderada prossional liberal, tal como a manicure, pintor etc. O conceito de forne- cedor gnero, cujas espcies so vrias. O fornecedor pode ser privado ou pblico, sendo este o prprio Poder Pblico que desenvolva atividade de produo por si, por suas empresas pblicas ou concessionrias de servios pblicos. Elementos objetivos da relao de consumo: Produto: designa a ideia de qualquer bem o denindo no pargrafo 1 do art. 3: Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. Por conseguinte LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 12 10/04/2011 21:39:34 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 13 esto aqui includos os bens mveis ou imveis, materiais e imateriais (incluindo aqui as atividades bancrias de mtuo, aplicao em renda xa, cauo de ttulos), durveis ou no durveis. O produto gratuito, amostra grtis, tambm recebe as mesmas garantias do CDC. Produto durvel: aquele que dura, no se extingue com o uso, seu desgaste demorado, ainda que seja sabido que nenhum eterno. Produto no durvel: extingue-se, ou vai se extinguindo com o uso. A extino imediata (um iogurte) ou consumativa sequencial (creme hidratante). preciso distinguir o produto descartvel: o durvel de baixa durabilidade, ou que somente pode ser utilizado uma vez, mas para ns de garantia vai seguir as regras dos produ- tos durveis. Nas consideraes de Cludia Lima Marques, o esprito do CDC aberto, com face solidria como vemos no artigo 7 e expansivo na medida em que abrange todas as relaes de consumo, servios, relaes contratuais, art. 20, pr-contratuais arts. 30, 31, 34, 39, 40, 84, ps-contratuais arts. 9, 10, 42, 43. Servios: pargrafo 2 do art. 3, mas a enumerao exemplicativa. Servio qualquer atividade, benefcio ou satisfao prestada no mercado de consumo (por exemplo: corte de cabelo, consertos). O elemento caracterizador da relao de consumo agora a remunerao do servio e no a prossionalizao, com certa habitualidade ou reiterao, no bus- cando o legislador restringir, mas alargar as hipteses de prestadores de servios su- jeitos aplicao do CDC. O servio gratuito ou a ttulo de favores no alvo da tutela consumerista. O Cdigo foi expresso fazendo enumerao especca quanto aos servios ban- crios com o intuito de no mais deixar dvida que esta prestao congura relao de consumo (vide tambm as Smulas 297, 101, 289 e 321 do STJ). Servio durvel: quando tem continuidade no tempo em razo de disposio contratual e no durvel: uma vez prestado est cumprido. Esto excludos da gide do CDC os servios trabalhistas. Os servios podem ser privados, bem como pblicos, art. 22 (qualquer empresa seja pblica ou privada que fornea servio pblico em razo de ter contratado com a Administrao Pblica, responde nos moldes do CDC). Exige a lei que os servios prestados sejam adequados, ecientes e seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. Os servios essenciais esto elencados na Lei 7783/89 Lei de Greve. Com relao ao corte e inadimplncia do consumidor, entendemos que ainda que haja inadimplncia, s estaria autorizado o corte se provada a m-f do consu- midor e se houver a determinao de deciso judicial transitada em julgado, e que a interrupo gera o direito indenizao. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 13 10/04/2011 21:39:34 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 14 Exerccio 3. (FGV 2009) Com fundamento no CDC, Joo, pedestre atropelado em setembro/2009, em funo de falha no sistema de freio de um automvel fabricado neste ano, a. poder ingressar, no prazo de cinco anos, com ao indenizatria contra a montadora alegando defeito do produto. b. poder ingressar com ao indenizatria, em face da montadora, no prazo de 90 dias, lastreado na responsabilidade por vcio do produto. c. dever ingressar com ao indenizatria contra o motorista do autom- vel, no prazo de cinco anos. d. no poder ingressar com ao indenizatria em face da montadora. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 14 10/04/2011 21:39:34 1. Leso Consumerista e Onerosidade Excessiva Dos Direitos Bsicos do Consumidor Art. 6: Direitos Bsicos do Consumidor, materializando disposies da Resoluo 39/248 da ONU de 1985, que fala em proteo vida, sade e segurana contra riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios, edu- cao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, informao clara e adequada sobre os mesmos, proteo contra a publicidade enganosa e abu- siva, meios coercitivos ou desleais, clusulas abusivas em contratos, principalmente de adeso, modicao de suas clusulas, preveno e reparao de danos, acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas reparao dos danos patrimo- niais e morais, individuais, coletivos e difusos. Pelo CDC, reconheceram-se vrios direitos ao consumidor e concretizou-se um sistema normativo especco objetivando garantir a promoo dos interesses do consumidor, estando no art. 6 um resumo da proposta protetiva, tanto sob o aspecto material quanto processual. Captulo 2 Direitos Bsicos LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 15 10/04/2011 21:39:35 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 16 Art. 6: a. Educao do consumidor: o consumidor tem sua defesa pela Cons- tituio Federal e pela Lei Consumerista, mas esse aparato legislativo insuciente para a efetivao da tutela, pois se sabe que a s edio da lei no protege efetivamente o consumidor. preciso conhecer a estrutura e funcionamento da sociedade de consumo (sistema de pro- duo-consumo, mecanismos de marketing, publicidade); analisar os hbitos consumistas, erros, tomadas de deciso, compras por impulso e seu comportamento (conhecimento da Lei Consumerista, interpretao de informao, direito de reclamao) e as consequncias do consumo (qualidade de vida, do meio ambiente) e assim, possibilitar a utilidade funcional dos conhecimentos produzindo mudana de atitudes. O as- pecto fundamental da informao e educao sem dvida a preveno. O Cdigo do Consumidor previu para a Coordenao da Poltica Nacional das Relaes de Consumo o Departamento Nacional de Defesa do Consumidor no Ttulo I, Captulo II. Entre as atribuies deste Departamento est a de Informar, conscientizar e motivar o consumidor atravs dos diferentes meios de comunicao (art. 106, IV, IX do CDC). b. Dever de informar: art. 6, II que deve ser analisado junto ao princpio da transparncia, art. 4. O fornecedor tem o dever de prestar todas as informaes acerca do produto e servio: suas caractersticas, qualida- des, riscos, preo etc de modo claro e preciso, no admitindo falhas nem omisses. A informao considerada componente necessrio do pro- duto e servio, sendo que estes no podem ser oferecidos sem ela, para que o consumidor tome conhecimento do contrato. O consumidor tem o Direito de Informao, o que no signica exclusivamente informaes sobre o produto ou servio, mas os direitos e deveres enquanto con- sumidor. A informao deve ser correta: verdadeira; clara: de fcil entendimento; precisa: sem prolixidade; bem como ostensiva. A consequncia da informao a organizao do consumidor a sua aptido para sua auto defesa, permitindo que o Estado mais facilmente possa agir na soluo de conitos consumeristas. c. Proteo contra publicidade que produzida e veiculada com o objetivo de convencer o consumidor, inuenciando-o quanto criao, manuten- o e mudana de hbitos. Se a produo e a explorao de atividades so limitadas, evidente a necessidade de se controlar tambm a atividade LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 16 10/04/2011 21:39:35 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 17 publicitria, que anuncia, descreve, oferece, divulga, propala os produtos e servios. Publicidade: 1. enganosa: considerada mentirosa, por ao ou omisso, induzindo o consumidor a erro quanto a quaisquer dados dos produtos ou servios, como natu- reza, quantidade, qualidade; 2. abusiva: a que ofende princpios, assim como a discri- minao, incitao violncia e desrespeito das questes ambientais; explora o medo ou superstio aproveitando-se da inexperincia da criana, induzindo o consumidor a ter um comportamento prejudicial ou perigoso sua sade e segurana. Controle da publicidade enganosa e abusiva: arts. 30; 36 a 38 e seguintes, com reexos cveis, administrativos, como a contrapropaganda, art. 56, XII e pe- nais, com os tipos dos arts. 67 a 69. A propaganda enganosa vedada nos termos dos arts. 36 a 38 do CDC, e disto decorre algo muito importante em termos de contrato que o direito restituio das parcelas pagas, eis que a resciso contra- tual est autorizada. d. Clusulas contratuais abusivas: o objetivo a proteo contratual. Protege o consumidor, sobretudo quanto aos contratos de adeso, que podem trazer clusulas inquas, abusivas e excessivamente onerosas ense- jando prvia informao acerca de tal contedo e considera-as nulas de pleno direito, nos moldes do art. 51. A proteo remete tambm aos arts. 46, a 50. A interpretao deve ser do modo mais favorvel ao consumidor. Vendas fora do estabelecimento comercial que permitem, s neste caso, que o consumidor desista da compra, e para tanto o prazo de 7 dias. Parte da doutrina e jurisprudncia entende que est consagrada pelo nosso sis- tema consumerista a clusula rebus sic stantibus referente Teoria da Impreviso, que excetua o Princpio da Fora Obrigatria (permite que haja alterao do pac- tuado, se houver modicaes das circunstncias que envolveram a sua formao, de modo a prejudicar uma parte em benefcio da outra, permitindo ajustes no contrato). Logo, houve uma relativizao os princpios do contrato: autonomia da vontade e fora vinculante do pacto, possibilitando a modicao: na hiptese de clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais a m de que se retome o equilbrio contratual; ou a reviso das clusulas: quando as prestaes se tornarem excessivamente onerosas em razo de fatos supervenientes. Outra corrente entende no se aplicar a clusula referida por entender, que espcie, no se aplica a cha- mada teoria da impreviso, pois a interpretao literal do dispositivo no permite dvidas, indicando somente dois requisitos necessrios: 1) onerosidade excessiva; 2) que tenha fundamento em fato superveniente. O dispositivo, na enumerao dos requisitos para o exerccio do direito de revi- so, foi bastante econmico, no indicando a necessidade de evento extraordinrio LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 17 10/04/2011 21:39:35 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 18 ou imprevisvel, mas to-s a existncia de fato superveniente que, gerando efeitos sobre a relao contratual, torne a prestao excessivamente onerosa. Exerccio 4. (CESPE - 2005) De acordo com o direito consumerista, o direito de reclamar pelos vcios a. aparentes ou de fcil constatao caduca em oitenta dias contados a par- tir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis. b. aparentes ou de fcil constatao caduca em trinta dias contados a partir do momento em que o consumidor notar o defeito, tratando-se de forne- cimento de servio e de produtos durveis. c. aparentes ou de fcil constatao caduca em vinte dias contados a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. d. ocultos caduca em sete dias contados a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios, tratando-se de forneci- mento de servio e de produtos no durveis. e. ocultos caduca em noventa dias contados a partir do momento em que car evidenciado o defeito, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. 2. Reparao integral e Dano moral Preveno e reparao de danos individuais e coletivos e acesso Justia. A preveno ocorre com as aes dos fornecedores que visem evitar os danos ao consu- midor, a exemplo do recall. Deve haver atuao tambm do Poder Pblico quanto aos aspectos administrativos da defesa do consumidor, art. 55 e seguintes, que tratam das infraes administrativas. H ainda a preveno pela via processual, como as cautelares, rmando o cdigo regras processuais importantes nos artigos 83 e 84. Sob o aspecto repressivo temos as sanes administrativas e as infraes penais e sob a reparao h possibilidade de ampla reparao, no s do ponto de vista in- dividual, como coletivo, visando tutela dos interesses coletivos. O acesso Justia facilitado pelo reconhecimento de legitimidade processual a algumas entidades, bem como das Defensorias Pblicas para a assistncia dos necessitados, havendo abono e iseno de taxas e custas. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 18 10/04/2011 21:39:35 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 19 Do Dano Material, Moral, Esttico e Imagem. O Cdigo, sob o aspecto preventivo dos danos materiais e morais, individuais, coleti- vos e difusos, trata no s das atividades a serem seguidas pelos fornecedores, oferecendo a informao aos consumidores acerca das caractersticas dos produtos e servios, bem como pelos rgos pblicos com poder de polcia administrativa a exemplo de atividade scalizadora do Instituto de Pesos e Medidas e dos rgos de vigilncia sanitria. A indenizao pelo dano material bem como moral est assegurada na CF no artigo quinto, inciso dcimo, o que inclusive encontra amparo na Smula 37 do STJ, que prev serem cumulveis as indenizaes por dano material e moral, oriun- dos do mesmo fato. Dano material: trata-se de composio em dinheiro para que haja a reposio do status quo ante o que compreende o dano emergente, bem como os lucros cessantes, de modo que o dano material impe reparao integral, como se verica no artigo quinto, incisos quinto e dcimo da CF. Dano moral: o que est fora da rbita patrimonial da pessoa; relaciona-se alma, intimidade, nosso patrimnio ideal. No dano moral no temos prejuzo material e a nalidade da reparao satisfa- tivo-punitivo em que se visa dar ao ofendido uma satisfao; embora haja a nalidade de punir o ofensor, causando-lhe impacto que seja capaz de desestimular nova atitude danosa. O elemento satisfativo deve ser buscado no evento causador do dano e no na condio econmica da vtima. O magistrado ao xar a indenizao deve ter em mente no a condio econmica da vtima, mas investigar o causador do dano. Dano esttico: ligado imagem-retrato do indivduo. O elemento externo da congurao fsica o aspecto esttico, relacionado beleza. Deve-se considerar a modicao fsica causada pelo dano, que de modo permanente, altera o aspecto fsico, externo do indivduo, com enfeiamento, pois se houver embelezamento ou no tiver consequncia quanto ao funcionamento do corpo no h dano esttico. No se deve confundir o dano moral (relacionado dor, abalo psquico) com o dano imagem (enquanto imagem-retrato e imagem-atributo) e deve-se tambm distinguir do uso indevido da imagem que ocorre por exemplo: se uma revista para fazer sua publicidade, utilizar a fotograa de algum conhecido e que nada haja na reportagem que cause dano imagem. Pessoa jurdica: incabvel falar que pessoa jurdica possa sofrer violao sua intimidade, honra e sofrer dano esttico, mas possvel que sofra dano imagem e que haja violao sua privacidade. Mas temos que destacar a Smula 227 do STJ que prev que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral. A jurisprudncia, na conces- so de indenizao por dano imagem da pessoa jurdica, chama-o de dano moral. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 19 10/04/2011 21:39:36 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 20 Exerccio 5. (CESPE 2009) Ainda com base no CDC, assinale a opo correta. a. No caso de venda de produto a varejo, a falta de indicao de restrio quantitativa relativa oferta de determinado produto, pelo fornecedor, autoriza o consumidor a exigir a quantidade que melhor lhe aprouver, podendo o no atendimento congurar dano moral. b. Publicidade promocional a campanha que se destina a institucionalizar a marca, sem preocupao com a venda do produto em si, ou com levar o mercado a comprar certo nmero de unidades do produto; seu foco a marca, no o modelo. c. Constatado que o fornecedor, por meio de mensagem publicitria, garantiu a entrega de veculo, objeto de contrato de compra e venda rmado entre o consumidor e uma de suas concessionrias, submete- -se esse fornecedor ao cumprimento da obrigao nos exatos termos da oferta apresentada, salvo na hiptese de declarao de falncia da respec- tiva concessionria. d. No caso de aquisio de alimentos com embalagens premiveis, a au- sncia de informao acerca da existncia de produtos com defeito na impresso, capaz de retirar o direito ao prmio, congura publicidade enganosa por omisso. 3. Inverso do nus da Prova Inverso do nus da prova para a facilitao da defesa do consumidor em ha- vendo verossimilhana da alegao, ou a hipossucincia do consumidor, tanto em relao falta de conhecimento e informao, como em razo da diculdade eco- nmica da prova. No pacco nas decises judiciais o momento da decretao: por ocasio da sentena pode comprometer a defesa do fornecedor que passa a ter um nus, desse modo necessrio que d-lhe oportunidade para se desincumbir, sob pena de afronta aos princpios do contraditrio e ampla defesa; h posio em sentido contrrio: a inverso regra de julgamento, devendo ser evocada pelo juiz no momento da prolao da sentena. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 20 10/04/2011 21:39:36 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 21 Exerccio 6. (CESPE 2006) No que se refere legislao na rea do direito do consumi- dor, assinale a opo correta. a. O CDC, denominado pela doutrina de microcdigo ou microssistema, formalmente uma lei ordinria, de funo social, voltada ao segmento vulnervel da relao consumerista, razo pela qual seu contedo cons- titudo, em sua integralidade, por normas de direito pblico. b. A inverso do nus da prova direito bsico do consumidor, todavia no absoluto, que s ser a este concedido quando o juiz vericar, de forma cumulativa, sua hipossucincia e a verossimilhana de suas alegaes. c. No tocante ao princpio da publicidade, o CDC adotou a obrigatria inverso do nus da prova, decorrente dos princpios da veracidade e da no abusividade da publicidade. d. A teoria da onerosidade excessiva, tambm conhecida como teoria da impreviso, permite a reviso contratual, desde que, em virtude de acontecimentos extraordinrios, supervenientes e imprevisveis, haja o desequilbrio entre as partes contratantes, gerando extrema vantagem para uma das partes e onerosidade excessiva para a outra. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 21 10/04/2011 21:39:36 1. Nocividade e Periculosidade / Recall Proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos. H o dever de os fornecedores retirarem do mercado produtos e servios que apresentem riscos incolumidade dos consumidores e, comunicar s autoridades competentes os riscos, indenizando os prejuzos decorrentes de tal fato do prprio produto. De acordo com o art. 8, CDC, os produtos e servios colocados no mercado no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia da sua natureza e fruio, obrigando-se os for- necedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. Ainda, estabelece que, em se tratando de produto industrial, ao fabricante cabe prestar as informaes a que se refere este artigo, atravs de impressos apropriados que devam acompanhar o produto. O art. 9, do CDC, estabelece que o fornecedor de produtos e servios poten- cialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira Captulo 3 Sade e Segurana dos Consumidores LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 22 10/04/2011 21:39:37 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 23 ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto. Sempre dever o fornecedor fornecer as informaes necessrias sobre os riscos. Tambm no pode o fornecedor colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculo- sidade sade ou segurana. Adota a teoria do risco do negcio, conforme art. 10, CDC. O pargrafo 1 do art. 10, CDC prev um dever ps-contratual, que consiste na obrigatoriedade de comunicao aos consumidores e autoridades a respeito de produtos perigosos. Exemplo disso o Recall, que por descoberta de um defeito de fabricao, solicitando os produtos do mercado. No entanto, h de se lembrar que o Recall no exclui a responsabilidade do fornecedor. Exerccio 7. (CESPE 2008) Assinale a opo correta com relao ao direito do consumidor. a. Segundo doutrina e jurisprudncia pacicada do STJ, a responsabilidade civil objetiva estabelecida no CDC a do risco integral, razo pela qual o caso fortuito e a fora maior no excluem a responsabilidade do forne- cedor. b. O recall, expressamente previsto no CDC, um instrumento por meio do qual o fornecedor busca impedir que o consumidor sofra algum dano ou perda em funo de vcio que o produto ou o servio tenha apresen- tado aps sua comercializao. c. A defensoria pblica, assim como o MP e outros legitimados, parte legitimada para propor ao civil pblica na defesa coletiva dos direitos dos consumidores, conforme previso expressa do CDC. d. O direito reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio decai em cinco anos, a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 23 10/04/2011 21:39:37 1. Resp. pelo Fato do Produto Do fato do produto ou servio Fato do produto ou servio: arts. 12 a 14. O defeito pode ser de 3 ordens: de produo (so os ligados atividade de ela- borao do bem, sendo possvel a distoro em qualquer srie de produo), de concepo ou planejamento (so ao que afetam toda a linha de produo, por erro relacionado criao do bem), e de informao (por divergncia entre as informa- es da embalagem, oferta, apresentao ou publicidade e o produto em si). O defeito pressupe vcio, mas gera dano alm do vcio, assim o defeito o vcio cumulado com problema extra, que vai alm do no ou do mau funcionamento, da quantidade a menor. O defeito causa dano patrimonial, moral, esttico, imagem. Assim, enquanto o vcio relacionado s ao produto ou servio o defeito vai alm atingindo o consumidor em seu patrimnio. As hipteses do art. 12 so exemplicativas, esto a includas a oferta e a pu- blicidade. O produto pode aparentar ter toda a segurana que se espera, mas ser Captulo 4 Responsabilidade pelo fato do Produto e do Servio LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 24 10/04/2011 21:39:38 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 25 defeituoso, a poca nada tem a ver com provocao do acidente de consumo, 1, do art. 12. Quanto ao 2: um produto de melhor qualidade que tenha ingressado no mercado pode, quando muito, gerar vcio, mas no defeito, pois o fato de um produto similar de melhor qualidade ter sido colocado no mercado no faz com que o anterior se transforme em viciado por inadequao. O nexo de causalidade deve ser demonstrado pelo consumidor, inclusive com a indicao do responsvel, sem esquecer a inverso do nus da prova. Da Responsabilidade pelo Fato do Produto ou Servio No se confunde a responsabilidade pelo fato (arts. 12 e 14) com a responsabili- dade por vcio do produto e do servio. No fato h a potencialidade danosa, de modo que o uso do bem, em virtude do defeito mostra-se insegura, causando o evento da- noso; o produto/servio afetado por defeitos que trazem riscos sade e segurana do consumidor. A diferena est na localizao do fundamento ftico da responsabi- lidade, que no vcio est na coisa em si, e no no evento a ela relativo, no h dano extrnseco ao produto ou servio. A responsabilidade pelo fato do produto ou servio extracontratual, ao passo que a responsabilidade por vcio est alicerada no contrato e nos seus deveres anexos. Como ensina Joo Batista de Almeida, os pressupostos que informam a respon- sabilizao pelo fato do produto ou servio so: a) colocao do produto no mercado de consumo; b) relao de causalidade: relao de causa e efeito entre a ao do fornecedor de colocao no mercado de consumo potencialmente danoso e o dano vericado e se inexistente esta relao inexiste dever de indenizar; c) dano res- sarcvel: prejuzo causado ao consumidor, abrangendo os lucros cessantes, danos emergentes e o dano moral, esttico e imagem. evidente que o fornecedor deve responder pelos riscos que seus produtos acarre- tam, j que lucra com sua venda. Para efeito de indenizao no mais estamos focados na gura do agente, mas no produto ou servio, cujas caractersticas apontam ou no para o dever de indenizar. Esta ideia da existncia de um defeito com nexo causal entre eles encontra respaldo na diretiva n 85/374 da Comunidade Econmica Europeia. O art. 12 prev a garantia de segurana, que extracontratual, o que congura autntico dever do fornecedor e consequente direito ao consumidor baseado nos princpios gerais do Cdigo relativos boa-f objetiva e conana. A responsabili- dade est calcada em 3 elementos: defeito, dano e nexo de causalidade. O produto o resultado de uma srie de componentes como matria prima, insumos bsicos, equipamentos, design, envolvendo ainda, a embalagem, o trans- porte e a informao, mas o Cdigo designou o responsvel direto, a quem deve ser dirigido o pedido de indenizao: o produtor, construtor, fabricante, importa- dor, no excluindo a responsabilidade solidria dos demais produtores envolvidos LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 25 10/04/2011 21:39:39 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 26 indiretamente. O fornecedor no pode se eximir da obrigao de indenizar, porm, possvel que num contrato sejam estabelecidas parties, divises, percentuais di- ferenciados para o pagamento de indenizao pelo acidente de consumo, entre os fornecedores, pois no ir atingir o consumidor. A responsabilidade solidria que a mais ampla possvel na defesa do consumi- dor ocorre por fora da no excluso dos agentes, art. 12, caput, par. nico do art. 7 e 1 e 2 do art. 25. O importador comerciante e no produtor, mas respons- vel por internalizar o produto fabricado no exterior, logo, o primeiro responsvel por sua qualidade. O par. 1, II apresenta como desqualicadora do defeito o uso e os riscos que razoavelmente se espera do produto, at porque a qualidade est ligada a essa inse- gurana, j que, se a tesoura no cortar, tem vcio. Exerccio 8. (FCC 2009) Maria, portadora de decincia fsica, adquiriu um autom- vel especial para uso pessoal, considerando residir em rea no coberta pelo transporte pblico, e ter que levar sua lha, de 1 ano e meio, tambm por- tadora de decincia, sioterapia diariamente. Laudo mdico atesta que o procedimento nessa fase de crescimento da criana fundamental ao su- cesso do tratamento. Ao dar incio utilizao do bem, percebeu que a roda do veculo travava ao fazer curvas. Aps vistoria tcnica, e constatao de vcio de qualidade, Maria pleiteou junto montadora a troca do produto. a. Maria no tem direito troca do produto, mas o fornecedor obrigado a repar-lo no prazo de 5 dias, considerada a essencialidade do bem. b. Maria tem direito troca imediata do bem, sob o argumento de que para ela se trata de produto essencial. c. O fornecedor tem o prazo de 30 dias para trocar o automvel. d. Em se tratando de vcio oculto, o fornecedor tem 90 dias para solucionar o problema do veculo e Maria dever aguardar o decurso desse prazo legal para exigir a troca do bem. 2. Causas Excludentes de Responsabilidade e Responsabilidade pelo fato do Produto do Comerciante O fornecedor para desconstituir sua obrigao de indenizar deve observar as hi- pteses do art. 12, 3, excludentes do nexo de causalidade, taxativas e por opo do LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 26 10/04/2011 21:39:39 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 27 legislador ao arrolar as hipteses de excluso da responsabilidade no fez referncia ao caso fortuito e fora maior. Outra excludente do nexo de causalidade refere-se a culpa exclusiva do consumidor que deve ser provada pelo fornecedor. Teremos outra situao se o fornecedor provar que o acidente foi decorrente de culpa exclusiva do terceiro. O agente no responder se provar que no colocou o produto no mercado o que leva a concluir que o produto no foi fabricado por ele (produtos falsicados), sendo, ento parte ilegtima. A responsabilidade do comerciante, que em princpio no responde pelo fato do produto ou servio, s se d em relao aos incisos I, II e III do art. 13, pois o art. 12 prev que o nus da reparao no deve recair no comerciante. A responsa- bilidade do comerciante solidria com os agentes do art. 12, e subsidiria, sendo que nas situaes dos incisos I e II decorrente da falta de identicao do produto original. Se produtor, fabricante, construtor, importador no puder ser identicado a responsabilidade do comerciante, outra situao decorre do comerciante poder dar a identicao, mas optar em no identicar o fabricante, no h aqui, portanto impossibilidade de identicao congurando infrao ao art. 31. Exerccio 9. (FCC 2009) Sobre a responsabilidade por fato e por vcio dos produtos e servios, prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, INCORRETO armar que a. para ns de responsabilidade decorrente de fato do produto, equiparam- -se a consumidores todas as vtimas do evento danoso, ainda que no integrantes da relao contratual de consumo. b. o comerciante igualmente responsvel pelo fato do produto quando o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identicados. c. a ignorncia do fornecedor no o exime de responsabilidade por vcio de qualidade por inadequao do produto vendido. d. constatado pelo consumidor vcio de qualidade do produto, o fornecedor ter um prazo mximo de 45 dias para san-lo. 3. Responsabilidade pelo fato do Servio Responsabilidade do prossional liberal A responsabilidade dos prossionais liberais se estabelece mediante a vericao de culpa, responsabilidade subjetiva. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 27 10/04/2011 21:39:39 Acompanhando a posio do Prof Rizzatto Nunes entendemos que o pros- sional liberal responde por culpa, tanto nas hipteses de vcio como das de defeito, independente da atividade ser de meio ou de m. H, portanto, entendimento por parte da doutrina e jurisprudncia que a maior parte dos prossionais liberais responde por culpa, ex. mdico, advogado, contador, dentista por se tratar de obrigao de meio, todavia, em se tratando de prossional que desenvolva atividade m como o cirurgio plstico, engenheiro, arquiteto res- pondem objetivamente. Exerccio 10. (CESPE 2004) Considerando o que dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990), assinale a alternativa incorreta: a. em se tratando de acidente de consumo, o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, in- dependentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabrica- o, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insu- cientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. b. os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis res- pondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. c. especicamente nos casos de acidente de consumo, o comerciante ser sub- sidiariamente responsvel, quando o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador puderem ser identicados; quando o produto for fornecido com identicao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador; e/ ou quando no conservar adequadamente os produtos perecveis. d. o fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tor- nem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria
LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 28 10/04/2011 21:39:40 1. Responsabilidade por Vcio de Qualidade do Produto Da Responsabilidade pelo Vcio do Produto ou Servio O CDC adotou o sistema de garantia legal (art. 24, c/c o art. 50). Tal garantia da lei independe de termo expresso, e no lcito ao fornecedor dela se exonerar na via contratual. H responsabilidade solidria de todos os fornecedores (art. 25, 2). A escolha do consumidor e no cabe benefcio de ordem. Responsabilizao direta e imediata: no caso de fornecimento de produtos in natura, sem identicao clara de seu produtor (art. 18, 5), e quando a pesagem ou a mediao so feitas pelo vendedor e o instrumento utilizado no estiver aferido segundo os padres ociais (art. 19, 2). No se confunde a responsabilidade pelo fato (arts. 12 e 14) com a responsa- bilidade por vcio do produto e do servio. No fato h a potencialidade danosa, de modo que o uso do bem, em virtude do defeito mostra-se insegura, causando o Captulo 5 Responsabilidade por Vcio do Produto e Servio LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 29 10/04/2011 21:39:40 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 30 evento danoso, no vcio este evento inexiste, vericando-se apenas anomalias que afetam a funcionalidade do produto e do servio. A diferena est na localizao do fundamento ftico da responsabilidade, que no vcio est na coisa em si e no no evento a ela relativo. A diferenciao entre ambas permite a conceituao da responsabilidade por vcio do produto e do servio como aquela atribuda ao fornecedor por anorma- lidades que, sem causarem riscos sade ou segurana do consumidor, afetam a funcionalidade do produto ou do servio, nos aspectos qualidade e quantidade, tor- nando-os imprprios ou inadequados ao consumo, ou lhes diminuam o valor, bem como aqueles decorrentes da divergncia do contedo com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria. A responsabilidade por vcio acompanha o produto em sua vida til, leva em considerao os prazos decadenciais para reclamao, e ao seu trmino no se pode mais falar em supervenincia da responsabilidade. A responsabilidade por vcios busca proteger a esfera econmica, enseja o ressarcimento e abre ao consumidor as alternativas previstas no art. 18, caput e 1, I a III. A responsabilidade est prevista de forma solidria. O dano pode ter sido causado por componente ou pea incorpo- rada, que ocorre no caso de produtos ou servios compostos. Exclui a responsabilidade do fornecedor a ocorrncia dos seguintes fatores: a) prova de que no o fabricante, produtor, construtor, importador, comerciante ou incorporador do produto ou o prestador do servio, ou seja, no colocou o produto no mercado; que o vcio inexiste, embora reconhecendo a colocao no mercado; decadncia; culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, e caso fortuito ou fora maior (o que no unnime na doutrina). Exerccio 11. (TJ-SC - TJ-SC Juiz - 2009) Assinale a alternativa correta: I. O prazo previsto pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para que o fornecedor sane vcio de qualidade do produto de consumo de, no m- ximo, 45 dias. As partes podem convencionar a reduo ou ampliao deste prazo; entretanto, nos contratos de adeso, a clusula de prazo de- ver ser convencionada em separado, por meio de manifestao expressa do consumidor. II. Caso o fornecedor no sane o vcio de qualidade do produto, o Cdigo de Defesa do Consumidor faculta ao consumidor: a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; ou o abatimento proporcional do preo. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 30 10/04/2011 21:39:41 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 31 III. A ignorncia do fornecedor sobre os vcios de qualidade do produto e dos servios pode, excepcionalmente, eximi-lo de responsabilidade. IV. So subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes do C- digo de Defesa do Consumidor as sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas. V. O princpio da boa-f objetiva o princpio mximo do Cdigo de De- fesa do Consumidor. Pressupe condutas sociais adequadas a padres aceitveis de procedimento e que no induza a resultado danoso. a. Somente as proposies II e V esto corretas. b. Somente as proposies II, IV e V esto corretas. c. Somente as proposies II e IV esto corretas. d. Somente as proposies I, III e V esto corretas. e. Todas as proposies esto corretas. 2. Responsabilidade por Vcio de Quantidade do Produto Os fornecedores respondem, solidariamente pelos vcios de quantidade do pro- duto sempre que, respeitadas as variaes decorrentes da sua natureza, seu contedo lquido for inferior s indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem publicitria. Nesses casos, o consumidor pode solicitar alternativamente o abatimento pro- porcional do valor, a complementao do peso ou medida, a substituio do produto por outro da mesma espcie, marca ou modelo, sem os aludidos vcios ou ainda, a restituio do valor pago mais perdas e danos. H responsabilidade do fornecedor imediato quando este zer a pesagem ou medio e o instrumento no estiver aferido segundo padres ociais. Exerccio 12. (OAB/MG 2006) Quanto responsabilidade pelo fato do produto e do servio, considere as armaes a seguir. I. O produto considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor quali- dade ter sido colocado no mercado. II. O comerciante igualmente responsvel pelo produto defeituoso, inde- pendentemente da identicao do fabricante. III. O comerciante igualmente responsvel pelo produto defeituoso, quando no conservar adequadamente os produtos perecveis. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 31 10/04/2011 21:39:41 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 32 IV. O servio no considerado defeituoso em virtude da adoo de novas tcnicas. V. A responsabilidade pessoal dos prossionais liberais independe da exis- tncia de culpa. Esto corretas APENAS as armaes a. I e II. b. I e V. c. III e IV. d. I, II, III e IV. 3. Responsabilidade por vcio de qualidade e quantidade do servio Vcios do Servio artigo 20 De acordo com Rizzatto Nunes: servio prestado aquele feito de conformi- dade com a oferta e cujo desenvolvimento esteja adequado e do qual advenha resul- tado til, da maneira prometida, e que se tenha estabelecido pelo prestador, quer ele o faa diretamente (como no exemplo do prossional liberal), quer se utilize de produto ou servio de terceiros. Temos servios prestados de modo direto, ex. consulta mdica. H os servios compostos de outros servios, ex. administrao de carto de crdito. H servio prestado em que o fornecedor utiliza de produtos de terceiros, ex. cola na coloca- o do carpete. Assim, inegvel a solidariedade entre todos os partcipes do ciclo de produo. Quanto aos servios tambm h vcios de qualidade: os que tornam os servios imprprios sua fruio ou lhes diminuem o valor. Imprprios: servios inadequa- dos para os ns que razoavelmente deles se esperam, como tambm os que no aten- dam as normas regulamentares de prestabilidade; as hipteses so exemplicativas (art. 20, caput e 2). A publicidade e informao podem causar vcio, vericadas na expresso indicao. O consumidor em caso de vcio de qualidade pode imediatamente exigir as garantias do art. 20, alternativamente e sua escolha, trata-se de direito objetivo posto disposio do consumidor. Inciso I: tem-se que a expresso quando cab- vel: quando for possvel a reexecuo do servio, pois em algumas situaes no possvel, ex. corte de cabelo malfeito. A reexecuo deve ser possvel e o consumidor deve querer; no haver custo adicional. A reexecuo do servio pode ser realizada por terceiro, a ser contratado pelo consumidor. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 32 10/04/2011 21:39:41 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 33 Inciso II: possibilidade da restituio da quantia paga, imediatamente, e de forma incondicionada; todavia, ser proporcional com o custo total cobrado pelo ser- vio, quando o problema for parcialmente resolvido, mas deve ser integral quando o saneamento do vcio tiver que ser total. Nas duas situaes as verbas a serem devol- vidas devem ser atualizadas. Inciso III: abatimento proporcional do preo pela devoluo de parte do preo pago ou pelo pagamento parcelado do preo com o trmino de todas ou de parte das prestaes vincendas. Servio inadequado: permite que o servio possa ser utilizado, porm com e- cincia reduzida (ex. lanamento indevido de dbito no carto de crdito); ina- dequado para os ns a que se destina, como tambm por no atender as normas regulamentares de prestabilidade. Smula 370 do STJ: caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado (impropriedade do servio). Os servios podem apresentar vcios de quantidade quando no h correspon- dncia entre o servio prestado e o ofertado ao consumidor, diretamente ou me- diante publicidade (arts. 18, caput, e 20, caput). Na reparao de qualquer produto, o fornecedor est obrigado a empregar com- ponentes de reposio originais adequados e novos, ou que mantenham as especi- caes tcnicas do fabricante, excetuando-se, quanto a estes ltimos, autorizao em contrrio do consumidor. Componentes originais so os que contm o selo de garantia e/ou qualidade do fabricante do produto que ser consertado. H possibilidade de utilizao de peas que no sejam originais, mas que tenham as mesmas especicaes tcni- cas do fabricante do produto que est sendo consertado. possvel a utilizao de peas usadas ou recondicionadas, desde que estejam em condies adequadas de funcionamento e permitam que o produto em reparo possa ser convenientemente utilizado, mediante autorizao do consumidor, sob pena de responsabilizao civil, e sano penal (art. 70). Os bens que so essenciais populao conguram-se servio pblico indis- pensvel que se subordina ao princpio da continuidade da prestao, impedindo a interrupo. Art. 42: refora a impossibilidade do corte ao proibir, na cobrana de dbitos, que o devedor seja exposto ao ridculo, ou submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. H responsabilizao das empresas no art. 22, no caso de descumprimento da obrigao, que gera o dever de ressarcir o consumidor. O prestador do servio tem o direito de fazer uso das alternativas de defesa cons- tantes do art. 14, 3. Caso o vcio no seja solucionado h um remdio processual disposio do consumidor: a ao de obrigao de fazer, art. 84, com a possibilidade da antecipa- o de tutela e imposio de multa diria. O juiz tambm pode, no lugar da multa, determinar o refazimento do servio por terceiros, como prev o pargrafo 5. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 33 10/04/2011 21:39:41 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 34 Quanto ao vcio de quantidade do servio segue as observaes feitas acerca da qualidade. Exerccio 13. (CESPE 2008) O CDC inovou ao estabelecer a responsabilidade do forne- cedor independentemente de culpa, bem como ao afast-la no caso de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Considerando os pontos centrais da responsabilidade do fornecedor prevista no CDC, assinale a opo correta. a. A responsabilidade do fornecedor por dano causado a consumidores pode incidir independentemente de ele cometer ato ilcito. b. A lei consumerista considera ilcita a situao em que o fornecedor di- retamente causa dano a consumidores, razo pela qual determina-lhe o dever de indenizar. c. A responsabilidade do fornecedor por dano causado a consumidores de- corre da presuno de que a leso advm de ato ilcito, e ser afastada ao se provar culpa exclusiva do consumidor. d. Para se caracterizar culpa imputvel ao consumidor, no necessrio que este cometa ilcito, bastando que interra no nexo causal que pro- voca o dano. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 34 10/04/2011 21:39:41 1. Servios Pblicos e o CDC A adequada e ecaz prestao dos servios pblicos em geral: que decorre do princpio constitucional da ecincia, no basta ser adequado, o servio pblico deve ser eciente e seguro, ou seja, cumprir sua nalidade na prtica. Deste modo, s ser eciente se funcionar para suprir a necessidade para a qual foi criado. Os rgos pblicos, por si ou por suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios ade- quados, ecientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. No sendo cumpridas essas obrigaes, as pessoas jurdicas sero compelidas a cumprir e reparar os danos causados. Esto sujeitos ao CDC os servios pblicos realizados mediante contra- prestao ou remunerao efetuada pelo consumidor. Os servios pblicos realiza- dos mediante pagamento de tributos no se submete s regras do CDC, pois no h consumidor e sim, contribuinte. Aos gastos com energia eltrica, gua, telefonia e transporte pblico, que so servios uti singuli, aplicado o CDC. Para servios rela- tivos segurana e iluminao pblica, que so uti universi, no se aplica o CDC. Captulo 6 Servios Pblicos LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 35 10/04/2011 21:39:42 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 36 Exerccio 14. (CESPE - Questo adaptada) Assinale a opo incorreta. a. So anulveis as clusulas que estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor. b. De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, a instaurao de inqurito civil obsta a decadncia. c. Pode ser desconsiderada a personalidade jurdica da sociedade quando houver falncia provocada por m administrao. d. A adequada e ecaz prestao dos servios pblicos direito bsico do consumidor. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 36 10/04/2011 21:39:43 1. Decadncia Conceito e Prazos importante tratarmos da decadncia e prescrio que tm prazos prprios no CDC, arts. 26 e 27. Os prazos de quinze dias e seis meses, se mveis ou imveis, contados a partir da tradio da coisa (CC de 1916, art. 178), passam a ser de trinta a noventa dias, conforme se trate de produto ou servio no durvel ou durvel, respectivamente. O termo inicial varia conforme a natureza do vcio: se aparente ou de fcil constatao, conta-se a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo do servio; se oculto, a partir do momento em que car evidenciado o defeito. H ainda uma peculiaridade: o prazo no corre enquanto no decidida a reclamao formulada perante o fornecedor, nem enquanto durar a tramitao de inqurito civil (art. 26, par 2, I e II). A lei 8078/90 inovou, pois o legislador criou a obstaculizao do prazo deca- dencial, de modo que o que no se interrompia ou suspendia pode, pelo CDC ser obstado. O legislador, de modo inteligente, no falou em suspender ou interromper, Captulo 7 Prescrio e Decadncia/Garantia LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 37 10/04/2011 21:39:43 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 38 falou em obstar e h reconhecimento pela jurisprudncia que os prazos decaden- ciais do CDC podem ser obstaculizados. Garantia: pode ser legal e contratual. Garantia legal: fruto do dever do forne- cedor de prestar servios e ofertar produtos dentro do padro mnimo de qualidade e dessa garantia no pode o fornecedor se desonerar. Tal garantia de 30 dias para produtos e servios no durveis e 90 dias para produtos durveis e este prazo tem incio com a entrega efetiva do produto ou com o trmino da execuo do servio. A norma do Cdigo que tratava da interrupo da prescrio foi vetada, e em razo disso as disposies gerais do Cdigo Civil aplicam-se s hipteses de con- sumo, bem como a seo que cuida das causas que impedem ou interrompem a prescrio, quando compatveis. Exerccio 15. (FGV 2005) Fidpides adquiriu, das Lojas Meirelles S.A., uma cmera de vdeo importada. Passados 80 (oitenta) dias da compra, Fidpides percebeu que um dos recursos do equipamento, destinado gravao de cenas notur- nas, no estava funcionando a contento, e noticou a vendedora a respeito do assunto. Aps 20 (vinte) dias da noticao, a vendedora respondeu a Fidpides que no corrigiria o problema, pois o responsvel pelos vcios de fabricao seria o importador. Na hiptese em questo, o direito de Fidpides de pleitear o ressarcimento cabvel a. j decaiu, pois a noticao vendedora deveria ter sido feita em 30 (trinta) dias. b. j decaiu, pois a pretenso judicial deveria ser exercida no prazo mximo de 90 (noventa) dias. c. no decaiu e pode ser exercido contra o importador e a revendedora, indistintamente. d. j decaiu, pois o importador deveria ter sido noticado no prazo mximo de 90 (noventa) dias. 2. Prescrio Conceito e Prazos A regra da prescrio est no artigo 27 xando o prazo prescricional em 5 anos, cujo incio de contagem se d a partir do conhecimento do dano e conhecimento de sua autoria. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 38 10/04/2011 21:39:44 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 39 A norma do Cdigo que tratava da interrupo da prescrio foi vetada, e em razo disso as disposies gerais do Cdigo Civil aplicam-se s hipteses de con- sumo, bem como a seo que cuida das causas que impedem ou interrompem a prescrio, quando compatveis. Exerccio 16. ( TJ/SC- Juiz - 2009) Assinale a alternativa correta: I. No caso de acidente de consumo, o prazo prescricional de trs anos e a sua contagem inicia a partir do conhecimento do dano e da sua autoria. II. Quando a ao coletiva, fulcrada no Cdigo de Defesa do Consumidor, for rejeitada no mrito, pode o consumidor individualmente propor ao de indenizao, desde que no tenha funcionado no processo como li- tisconsorte. III. Segundo o Cdigo de Defesa do Consumidor, a sentena, ainda que de- corrente de pedido individual, sempre produzir efeitos erga omnes. IV. O Cdigo de Defesa do Consumidor admite, de maneira excepcional, que seja colocado no mercado produto, ou seja, executado servio capaz de acarretar riscos sade e segurana do consumidor. V. Considera-se servio defeituoso, conforme previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor, aquele que no oferece a qualidade que o consumidor espera. a. Todas as proposies esto corretas. b. Somente as proposies I e V esto corretas. c. Somente as proposies II e IV esto corretas. d. Somente as proposies II e V esto corretas. 3. Garantia Legal e Contratual Pode o fornecedor prever um prazo maior de garantia, chamada de contratual, art. 50, que ser complementar e somado garantia legal. Garantia legal (caracters- ticas): a) autonomia; b) ilimitabilidade; c) incondicionalidade. Os produtos usados tambm gozam de garantia legal de 30 ou 90 dias. Garantia contratual: complemen- tar legal a ser conferida por termo escrito. Por ser complementar devemos enten- der que primeiro teremos a uncia da garantia contratual e depois da legal. Quanto a vcio oculto, o incio do prazo a partir da ocorrncia do dano. A exonerao do fornecedor em relao garantia proibida. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 39 10/04/2011 21:39:44 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 40 Exerccio 17. (TJ/PR 2010) O Cdigo de Defesa do Consumidor (8.078/90) expressa que os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumi- dores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dicultar a compreenso de seu sentido e alcance. Sobre os contratos de consumo, CORRETO armar: a. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relati- vas ao fornecimento de produtos e servios que estabeleam inverso do nus da prova a favor do consumidor. b. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias a con- tar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou em domiclio. c. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante paga- mento em prestaes, bem como nas alienaes ducirias em garantia, consideram-se vlidas as clusulas que estabeleam a perda total das pres- taes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado. d. Nos contratos de adeso, admite-se clusula resolutria, desde que alter- nativa, cabendo a escolha ao fornecedor.
LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 40 10/04/2011 21:39:44 1. Desconsiderao no CC e no CDC Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica O CDC implanta a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica ciente que o consumidor ca prejudicado por no conseguir alcanar patrimonialmente o devedor, coberto com o manto de empresas, art. 28, 2 a 5. Proteo do consu- midor ao permitir acesso aos bens patrimoniais dos administradores. Personalidade jurdica: atributo concedido pelo Estado a alguns entes face a suas caractersticas: plurissubjetividade, coligao voluntria, nalidade comum e lcita, base estatutria e direo unicante. Por ser a personalidade jurdica privilgio concedido pelo Estado aos membros da pessoa jurdica, tal privilgio no pode servir a ns contrrios ao direito; a um m ilcito. O juiz deve desconsiderar a pessoa jurdica responsabilizando o scio-gerente, scio-majoritrio, acionista controlador, administrador, alcanando seus patrim- nios nas hipteses do art. 28, desde que presentes os requisitos legais (deciso que, Captulo 8 Desconsiderao da Personalidade Jurdica LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 41 10/04/2011 21:39:45 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 42 por exemplo, determina a penhora dos bens do scio, deve haver declarao que a pessoa jurdica est sendo desconsiderada e o respectivo motivo). Exerccio 18. (OAB/ TO 2006) Pela previso do artigo 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da so- ciedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. Sobre a desconsiderao da personalidade jurdica no CDC, CORRETO armar: a. As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades contro- ladas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes do Cdigo de Defesa do Consumidor. b. As sociedades consorciadas so subsidiariamente responsveis pelas obri- gaes decorrentes do Cdigo de Defesa do Consumidor. c. c) Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de pre- juzos causados aos consumidores. d. d) As sociedades coligadas s respondero por dolo. 2. Responsabilidade das Empresas Perante o Consumidor O CDC criou regras face sosticao e complexidade da estrutura empresarial: a. art. 28, par. 2 solidariedade das empresas consorciadas (exceo regra de responsabilidade limitada, respondendo todos indistintamente pela obrigao). b. art. 28, par. 3 so subsidiariamente responsveis as sociedades integran- tes dos grupos societrios (constitudo por conveno aprovada pelas sociedades que o compem, cada sociedade conserva sua personalidade jurdica e patrimnio e tem por nalidade a combinao de recursos ou esforos para a realizao dos respectivos objetivos, ou participar de ativi- dades ou empreendimentos comuns, Lei n 6404, art. 265) e as sociedades controladas (as que formam o grupo societrio e as que a controladora LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 42 10/04/2011 21:39:45 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 43 titular de direitos do scio que lhe assegurem, permanentemente, pre- ponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores (Lei n 6404, art. 269, II, cc art. 243, 2). c. Sociedades coligadas (participao de uma sociedade, com 10% ou mais do capital da outra, sem control-la, Lei 6404, art. 243 . 1). Os Tribunais Superiores tm decidido pela aplicao da teoria da desconside- rao da personalidade jurdica, a m de atingir os bens particulares dos scios na insucincia de recursos da sociedade. Exerccio 19. (OAB RS 2006) O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou es- trangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa (responsabilidade civil objetiva) pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, constru- o, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insucientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. Partindo desse contexto, marque a alternativa INCORRETA: a. O produto considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor quali- dade ter sido colocado no mercado. b. O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele le- gitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais a sua apresentao; o uso e os riscos que razoa- velmente dele se esperam e a poca em que foi colocado em circulao. c. O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no sero responsabilizados quando provarem que no colocaram o produto no mercado; ou quando, embora tenham colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; ou ainda quando por culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. d. O comerciante igualmente responsvel; quando o fabricante, o constru- tor, o produtor ou o importador no puderem ser identicados; quando o produto for fornecido sem identicao clara do seu fabricante, pro- dutor, construtor ou importador; ou no conservar adequadamente os produtos perecveis. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 43 10/04/2011 21:39:45 1. Oferta e Princpio da Vinculao Contratual Da Oferta no Cdigo do Consumidor Oferta: gnero; convite contratao pode estar dentro de uma publicidade (quando faz apologia do produto e ainda lhe especica preo, garantia, condies de pagamento) ou fora dela. Publicidade: espcie, mensagem tecnicamente elaborada por prossionais preparados e veiculada por meios de comunicao de massa mais sosticados: outdoors, mensagens por televiso, rdios, revistas, jornais, internet etc.). Quanto ao aspecto: a. administrativo: de interesse de todos os consumidores efetivos ou poten- ciais no estarem expostos a oferta ou publicidade enganosa ou abusiva, e do contrrio, haver contrapropaganda; b. penal: artigos 66 a 69 combinados com os artigos 30, 31 e 35. Ncleo do tipo: verbos, fazer armao falsa ou enganosa e omitir informaes rele- vantes sobre produtos e servios. Captulo 9 Oferta e Publicidade LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 44 10/04/2011 21:39:46 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 45 Na mensagem publicitria h trs personagens: a) anunciante: o prprio forne- cedor; b) agente publicitrio: o prossional que imagina e produz a publicidade; c) veculo: qualquer meio de comunicao em massa que leva as mensagens publicit- rias aos seus destinatrios, consumidores. Publicidade: forma de veiculao da oferta sujeita aos mesmos requisitos e res- ponsabilizao. Denio: Cdigo Brasileiro de Autorregulamentao Publicitria, art. 8; Decreto n 57.690/66, art. 2 CDC. Publicidade (atividade comercial tpica, visa aproximar fornecedor e consumidor; muda hbitos e dita comportamento) di- fere da propaganda: (meios que visam modicar a opinio alheia, em sentido pol- tico, religioso ou artstico). Publicidade: direito do fornecedor sob conta e risco do anunciante. Deve res- peitar a principiologia do CDC (arts. 30 a 38), administrativa (arts. 55 a 60), penal (arts. 67 e 68) e jurisdicional (arts. 81 a 104). Reprime-se a publicidade enganosa ou abusiva, com aplicao, de sano administrativa. Destaque-se a regulamentao da publicidade comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias, com advertncia dos malefcios. Dever de anunciar: imposto ao fornecedor quando toma conhecimento tardio dos riscos do produto ou servio, art. 10 e da contrapropaganda, art. 56 e 60. Controle da publicidade: exercido pelo Estado e pelos partcipes publicitrios a exemplo do CONAR. Visa proteger o consumidor e seu excesso deve ser regulamen- tada, atendendo CF, art. 170, V. A oferta no CDC artigos: 30 (princpio da vinculao obriga o fornecedor a cumprir o que foi divulgado e se se negar h sano civil no artigo 35. Pode o consu- midor exigir seu cumprimento forado, pois o fornecedor s pode se isentar de cum- prir a oferta se a mensagem deixar claro o erro. Caso o erro tenha sido proveniente de terceiros, do jornal, do paneto, do vendedor, o fornecedor cumpre a oferta e ingressa com ao regressiva); e 31 (a informao falsa ou a omisso de informao importante equivale a defeito). Publicidade enganosa e abusiva: artigo 37. Princpios: a) da transparncia: princpio eminentemente tico tem por base o dever do anunciante e do agente publicitrio de justicar a caracterstica especial do produto; b) da identicao: para que o consumidor possa identicar a publicidade como tal, artigo 36. A oferta mentirosa ou omissiva que infrinja o rol exemplicativo do artigo 31 enseja indenizao civil. Descumprimento da oferta: pode aceitar outro produto, ou solicitar a resciso contratual com devoluo da quantia eventualmente antecipada, por meio de execuo especca da obrigao de fazer. A norma fala em informaes claras para evitar o uso de linguagem tcnica ou inacessvel, (ex. bulas de remdios) e as informaes devem ser em lngua portu- guesa; produtos importados devem ser acompanhados de informaes traduzidas. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 45 10/04/2011 21:39:47 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 46 Preo sempre vista. Sua forma de pagamento que pode ser a prazo, com 30 e 60 dias; em 2 ou 3 parcelas iguais; mediante nanciamento, cheque pr-datado, carto de crdito etc., mas deve ser o mesmo do estipulado vista. O STJ tem enten- dimento que o fornecedor deve manter ostensivamente o preo do produto, devendo x-lo em cada produto, sem prejuzo de estar exposto nas prateleiras. Prazo de validade: produtos que no so consumidos imediatamente devem ter dois prazos de validade: um at que a embalagem seja aberta e outro para o consumo aps sua abertura. Artigo 31: origem: deve haver identicao do produtor, fabricante, constru- tor, importador, prestador de servio, com endereo completo, telefone, nmero de inscrio no CNPJ, natureza do produto: animal, vegetal, fresco, desidratado, transformado, congelado, concentrado, composto. Produtos diet e light devem ser claramente identicados. Exerccio 20. (TJ/PR Juiz 2010) O Cdigo de Defesa do Consumidor, no artigo 30, dene oferta como: Toda informao ou publicidade, sucientemente pre- cisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a zer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. Marcar a alternativa CORRETA: a. As informaes nos produtos refrigerados oferecidos ao consumidor sero gravadas de forma indelvel. b. permitida a publicidade de bens e servios por telefone, mesmo quando a chamada seja onerosa ao consumidor que a origina. c. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor no poder exigir o cum- primento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade. d. O consumidor no poder rescindir o contrato, em caso de o fornecedor de produtos ou servios se recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 46 10/04/2011 21:39:47 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 47 2. Princpio da Identicao Obrigatria da Publicidade Art. 36: princpio da identicao: assegura ao consumidor observar de modo consciente a publicidade. O art. 36, CDC preconiza que a publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identique como tal. Ainda, o fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcni- cos e cientcos que do sustentao mensagem. Veda-se a publicidade: a) dissi- mulada, b) clandestina ( possvel o merchandising mediante o uso dos crditos), c) subliminar. Exerccio 21. (Ministrio Pblico/MG - 2002) A respeito do regime da publicidade no Cdigo de Defesa do Consumidor, pode-se armar, exceto: a. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunica- o publicitria sempre cabe a quem as patrocina. b. A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identique como tal, segundo o princpio da identi- cao da mensagem publicitria, que probe a publicidade clandestina, a dissimulada, bem como a subliminar. c. A lei no previu a gura da publicidade enganosa por omisso. d. O descumprimento do dever de fundamentao da mensagem publicitria com base em elementos fticos e cientcos tipicado como ilcito penal. 3. Princpio da Transparncia da Fundamentao Princpio da transparncia e da fundamentao (art. 36 par. nico): dever do fornecedor manter todos os dados para informar aos interessados, e caso o fornece- dor no as tenha comete ilcito civil, do art. 36; penal por violao ao art. 69 e caso os dados sejam enganosos afronta o art. 37, par. 1 e 67. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 47 10/04/2011 21:39:47 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 48 Exerccio 22. (MP/MA) Considerando as armativas abaixo I. Em sede de publicidade enganosa ou abusiva, o nus da prova da vera- cidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. II. subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes do CDC. III. Tratando-se de responsabilidade decorrente do fato do produto e do servio, o comerciante somente responsvel se no conservar adequa- damente os produtos perecveis. IV. S a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios obsta o prazo decadencial que asse- gura o direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao. V. No se aplica aos prossionais liberais a responsabilidade objetiva consa- grada pelo CDC. a. Somente uma alternativa est correta. b. Somente duas alternativas esto corretas. c. Somente trs alternativas esto corretas. d. Somente quatro alternativas esto corretas. e. Todas as alternativas esto corretas. 4. Princpio Da Veracidade / Princpio Da No Enganosidade Publicidade enganosa, art. 37, 1: a parcial ou inteiramente falsa, que induz o consumidor em erro; basta a potencialidade lesiva, dispensvel que o erro ocorra. Busca-se assegurar as escolhas livres e racionais do consumidor em atendimento ao princpio da veracidade (art. 31 cc 37 pargrafos 1 e 3). Enganosidade por comisso e por omisso. Enganosidade: deve ter por referncia o consumidor tpico, assegura- -se o ressarcimento dos danos materiais e morais, quando o consumidor no consiga obter o que a propaganda divulgava. Publicidade abusiva: art. 37, par. 2, hipteses exemplicativas. Publicidade abusiva: publicidade antitica que desatende o prin- cpio da no abusividade, art. 31 cc art. 37, par. 2 (inclui-se tambm a publicidade abusiva por correio eletrnico, na expresso entre outras). LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 48 10/04/2011 21:39:47 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 49 Exerccio 23. (FGV 2009) A legislao consumerista veda a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva. Esto alcanados pela proibio os atos de publicidade abaixo mencionados, exceto: a. atos que reitam anncio ambguo, sendo um dos sentidos do anncio de contedo enganoso; b. atos capazes de induzir ao erro consumidores particularmente vulner- veis (doentes, crianas, idosos, ignorantes, crdulos); c. atos que contm uma informao positiva no correspondente reali- dade do produto ou servio; d. atos que omitem uma informao fundamental sobre o produto ou servio; e. atos que contenham a publicidade comparativa, com o confronto de dados e caractersticas que no sejam de apreciao exclusivamente subjetiva. 5. Princpio da Inverso do nus da Prova na Publicidade/Princpio da Correo do Desvio Publicitrio Inverso compulsria do nus da prova: art. 38, independe de vericao judi- cial de hipossucincia ou verossimilhana; decorre do dever do fornecedor manter em seu poder e informar aos interessados os dados tcnicos, cientcos e fticos da mensagem publicitria. O fornecedor est obrigado a cumprir o anunciado, art. 30, sob pena de cumprimento forado da obrigao nos termos do veiculado, art. 35. Controle da publicidade de tabaco (Lei 9294/96), bebidas alcolicas, agrotxi- cos, medicamentos e terapias por signicar risco para a sade das pessoas, ao bem estar da famlia e o meio ambiente. A responsabilidade dos desvios de publicidade, em regra, do anunciante em responsabilidade objetiva, mas em virtude da res- ponsabilidade solidria no exclui a responsabilidade da agncia e do veculo. A agncia s co-responsvel quando agir culposa ou dolosamente responsabilidade solidria limitada; outra corrente com Nelson Nery Jr, Rizzatto Nunes que entende pela responsabilidade objetiva da agncia, do veculo e da celebridade, art. 45, a e b. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 49 10/04/2011 21:39:47 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 50 Exerccio 24. (TJ/SC 2009) Assinale a alternativa correta: I. O princpio da vulnerabilidade do consumidor se congura como vulne- rabilidade tcnica, ftica e jurdica. II. A publicidade no Cdigo de Defesa do Consumidor orienta-se pelos princpios da identicao, da veracidade, da no enganosidade, da no abusividade e da transparncia da fundamentao. III. Os princpios relacionados s medidas cabveis para o controle da publi- cidade previstos no Cdigo de Defesa do Consumidor so: o princpio da inverso do nus da prova e o princpio da correo do desvio publicitrio pela contrapropaganda. IV. Normas tcnicas referidas no Cdigo de Defesa do Consumidor so aquelas emanadas do ente do Estado, como as agncias reguladoras, es- traticadas em resolues, portarias e instrues normativas. V. Os objetivos da Poltica Nacional de Relaes de Consumo abrangem o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dig- nidade, sua sade e sua segurana, bem como a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, a transpa- rncia e a harmonia das relaes de consumo. a. Apenas a proposio IV est incorreta. b. Somente as proposies II e V esto incorretas. c. Somente as proposies I e III esto incorretas. d. Nenhuma das proposies est incorreta. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 50 10/04/2011 21:39:48 1. Anlise de Algumas Prticas Abusivas So prticas abusivas: Venda casada: proibida expressamente pelo CDC. o condicionamento da aquisio de um produto ou servio a outro. Exemplo: abertura de conta ban- cria condicionada aquisio de carto de crdito. Entrega ou envio de produto ou servio sem ser solicitado. considerada amostra grtis, assim, desobriga o consumidor do pagamento da anuidade, tendo somente que pagar pelas compras que realizar. Exemplo: envio de carto de crdito sem solicitao. Falta de prazo a cumprir: comum o fornecedor no divulgar o prazo para cum- primento de servio ou entrega de produto. No pode car a critrio do fornecedor este prazo. Captulo 10 Prtica Abusiva e Cobrana de Dvidas LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 51 10/04/2011 21:39:48 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 52 Exerccio 25. (OAB/RJ 2005) O fornecedor, ao cobrar supostos dbitos do consumidor, o faz mediante a cobrana via telefone ao trabalho do consumidor, exigindo que este pague por uma dvida vencida e paga, sendo que essa dvida vem sendo cobrada reiteradamente por dois meses consecutivos. Sobre a co- brana de dvidas, INCORRETO armar: a. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a rid- culo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. b. Em todos os documentos de cobrana de dbitos apresentados ao consu- midor, devero constar o nome, o endereo e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas - CPF - ou no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica - CNPJ - do fornecedor do produto ou servio correspondente. c. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, ainda que o fornecedor demonstre o engano justicvel. d. vedado ao fornecedor utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, co- ao, constrangimento fsico ou moral, armaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumi- dor, injusticadamente, ao ridculo ou interra no seu trabalho, descanso ou lazer, sob pena de responder civil e criminalmente. 2. Cobrana Abusiva e Repetio Em Dobro O consumidor no pode ser exposto ao ridculo e nem submetido a constran- gimento ou ameaa (devem ser analisados caso a caso). So prticas abusivas: ligar vrias vezes para o devedor em local de trabalho, divulgar lista de devedores. H vedao da cobrana abusiva, arts. 42 e 71. De acordo com o pargrafo nico do art. 42, CDC, o consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justicvel.No caso de engano justicvel devidamente provado, ca o fornecedor eximido da pagar o dobro. Exerccio 26. Sobre a previso legal do Cdigo de Defesa do Consumidor, relacionada aos Bancos de Dados e Cadastros de Consumidores, podemos armar, exceto: LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 52 10/04/2011 21:39:49 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 53 a. O consumidor, sem prejuzo do disposto no art. 86, ter acesso s infor- maes existentes em cadastros, chas, registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas fontes. b. O consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e cadas- tros, poder exigir sua imediata correo, devendo o arquivista, no prazo de cinco dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das informaes incorretas. c. Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos, claros, ver- dadeiros e em linguagem de fcil compreenso, no podendo conter informaes negativas referentes a perodo superior a quatro anos. d. A abertura de cadastro, cha, registro e dados pessoais e de consumo dever ser comunicada por escrito ao consumidor, quando no solicitada por ele. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 53 10/04/2011 21:39:49 1. Bancos de Dados Direito de Acesso e Informao Do Cadastro de Consumidores/Fornecedores O CDC disciplina todo banco de dados e cadastros e os servios de proteo ao crdito, arts. 43 e 44, seja o fornecedor pblico ou privado. O credor tem o direito de negativar seus consumidores inadimplentes, desde que a dvida exista; o pagamento esteja atrasado e o valor seja lquido e certo. Art. 43, 2: a negativao implica que o consumidor tenha sido noticado previamente por escrito, por respeito ao direito de imagem e da dignidade da pessoa humana; o consumidor tem tempo para tomar medidas para se opor negativao (negociar ou pagar a dvida). Servios de proteo ao crdito: entidades de carter pblico, art. 43, par. 4, sujeitam-se ao habeas data. Como os dados negativos a respeito do consumidor do consumidor podem ser acessados por quaisquer fornecedores, dever de cautela na Captulo 11 Bancos de Dados LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 54 10/04/2011 21:39:49 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 55 anotao em atendimento determinao constitucional, art. 1, III (garantia da dignidade da pessoa humana) e inviolabilidade da vida privada, da honra, e imagem, art. 5, X. Regras a serem observadas: a. acesso: possibilidade de o consumidor ter acesso a todos os seus dados e suas fontes, art. 43. b. transparncia: os cadastros e dados devem estar em linguagem de fcil compreenso, devem ser objetivos, claros e verdadeiros. c. reticao: pode o consumidor exigir a reticao quando houver inexa- tido em seus dados; o rgo cadastral tem 48 horas para deferir ou no o pedido do consumidor. Correo dos dados: o rgo tem 10 dias. d. comunicao: comunicao por escrito ao consumidor acerca da aber- tura de cadastro, cha, registro e dados pessoais, para que possa conferi-las e retic-las. e. prescrio: com a prescrio da dvida os servios de proteo esto proi- bidos de fornecer quaisquer informaes que possam criar embaraos ao acesso a novo crdito. Prescrevendo o direito de punir do Estado se considera prescrita a informao cadastral. f. prazo: as informaes negativas no podem car nos cadastros por per- odo superior a 5 anos, contados do fato que motivou o registro, art. 43, par. 1. Inobservncia do prazo: infrao administrativa com responsa- bilizao penal, arts. 72 e 73; tutela civil para o acesso s informaes, correo e indenizao por danos morais e materiais. O CDC assegura ao consumidor: direito de corrigir os dados incorretos; retirada das informaes negativas aps um perodo de 5 anos; conhecimento das informa- es sobre o consumidor que estejam no cadastro; comunicao, por escrito, de abertura de cha cadastral quando o consumidor no tiver pedido que seu cadastro seja aberto. Arts. 72 e 73 do CDC: tipos penais acerca dos bancos de dados. Cadastro de Reclamaes Contra Fornecedores: art. 44, para proteger o consu- midor. Os rgos pblicos de defesa do consumidor (SDE, Procons) so obrigados a ter um cadastro das reclamaes contra os maus fornecedores de produtos e servios feitas pelo consumidor e dever ser publicado todo o ano, art. 44, par. 1 e art. 59, pargrafos 1 e 2 do Decreto 2181/97. Cadastro dos fornecedores: deve haver comunicao ao interessado quanto aos dados que devem ser transparentes; podem ser corrigidos e no podem ter informa- es de perodo superior a 5 anos, art. 44, par. 2, cc art. 22, par. nico. O art. 44 foi regulamentado pelo Decreto 2181/97 nos arts. 57 a 62. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 55 10/04/2011 21:39:50 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 56 Exerccio 27. (OAB/2008) Na disciplina da Lei 8.078, de 1990, a abertura de cadastro con- tendo informaes sobre consumidor a. sempre vedada. b. permitida, podendo conter informaes negativas caso referentes a um perodo superior a 10 (dez) anos. c. somente permitida se solicitada pelo consumidor. d. permitida, caso solicitada pelo consumidor ou a este comunicada por escrito. 2. Bancos de Dados Direito de Reticao e Excluso Direito de reticao Conforme art. 43, pargrafo 3, o consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e cadastros, poder exigir sua imediata correo, devendo o arqui- vista, no prazo de 5 dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das informaes incorretas. de suma importncia o acesso fonte de onde provem a informao. A ao cabvel para a reticao o habeas data. Direito de excluso O prazo mximo em que as informaes cam constando do banco de nega- tivao de 5 anos ou quando se consumar a prescrio do dbito. Deve-se consi- derar o prazo que se cumprir primeiro, ou o prazo de prescrio ou no prazo de 5 anos. Quando por iniciativa do credor consta registro em cartrio de protesto de responsabilidade de o devedor dar baixa no cartrio. Quando nos casos de incluso em rgos cadastrais, a responsabilidade pela excluso do credor, se a iniciativa da retirada foi dele. Exerccio 28. Tendo ocorrido a inscrio de nome de devedor no SPC (Servio de Proteo ao Crdito) por atraso no pagamento das prestaes de compra e venda de imvel. Depois do ajuizamento de ao que tenha por objeto solucionar LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 56 10/04/2011 21:39:50 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 57 problemas oriundos do contrato, e cuja propositura era de conhecimento do SPC, podemos armar que: a. cabe propositura de ao contra o SPC para apurao de danos morais; b. s cabe representao ao chefe do Ministrio Pblico para as devidas providncias; c. s cabe representao ao Conselho Superior da Magistratura para as de- vidas providncias; d. no cabe ao por danos morais. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 57 10/04/2011 21:39:50 1. Conhecimento Prvio do Contrato e Interpretao mais Favorvel Princpio do art. 46: o contrato no surtir efeito se o consumidor no tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se for redigido de modo a dicultar sua compreenso e alcance; Conforme o art. 47, o aplicador da lei deve interpretar as clusulas do modo mais favorvel ao consumidor. Exerccio 29. (CESPE TRF/2 REGIO Juiz - 2009) Assinale a opo correta com relao s disposies do CDC. a. Os contratos de locao sujeitam-se s disposies do CDC. b. Bens imateriais no so objetos de proteo das normas consumeristas. Captulo 12 Proteo Contratual LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 58 10/04/2011 21:39:51 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 59 c. O conceito de fornecedor de bens e servios de consumo abrange os entes despersonalizados. d. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, seja re- munerada ou no. e. O contrato de mtuo entre o agente nanceiro do SFH e o muturio no abrangido pelo CDC. 2. Direito de Arrependimento Compras feitas fora do estabelecimento comercial Art. 49: hipteses exemplicativas. Pretende dar maior proteo ao consumidor quando adquire algo fora do estabelecimento, por TV; telefone; internet; catlogo; por correspondncia, entendendo-se que nestas situaes o consumidor pode ad- quirir por impulso e no tem condies de examinar adequadamente o produto ou testar o servio. Por tudo isto est previsto o direito de arrependimento, no prazo de 7 dias. Alguns fornecedores ampliaram este prazo de devoluo e como a oferta vincula o consumidor poder observar o prazo concedido pelo fornecedor. O prazo deve ser contado a partir do recebimento do produto ou da assinatura do contrato a exemplo de assinatura de revistas e jornais, contratao de TV a cabo, seguro de vida. Essa contagem ser feita excluindo-se o dia do incio e incluindo-se o do m, se a contagem inicial cair em domingo ou feriado deve ser postergada at o primeiro dia til, do mesmo modo quanto ao prazo nal, art. 132 do Cdigo Civil. Exercida a desistncia seus efeitos retroagem ex tunc. Exerccio 30. Acerca da proteo contratual estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), julgue os itens a seguir. Se o contrato de consumo for concludo fora do estabelecimento comercial do fornecedor, poder o consumidor, no prazo de reexo, arrepender-se e desistir do contrato, sendo-lhe assegurado o direito devoluo imediata das quantias pagas, cor- rigidas monetariamente, deduzidas as despesas com frete ou outros encargos suportados pelo fornecedor para fazer chegar s mos do consumidor o pro- duto contratado. Certo. Errado. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 59 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 60 3. Clusulas Abusivas A proteo contratual Inegvel a massicao dos contratos elaborados unilateralmente pelo forne- cedor que geram um desequilbrio patente nas relaes entre consumidor e forne- cedor, gerando toda sorte de abusos e leses, ensejando ao protetora do Estado (dirigismo contratual) para reequilibrar as relaes de consumo, bem como para harmonizar e dar transparncia. Para tanto (arts. 46 a 50) necessrio disciplinar a formao do contrato no tocante aos deveres do fornecedor e direitos do consumi- dor. O Cdigo editou normas gerais de proteo (arts. 46 a 50) e de interferncia nos contratos sancionando clusulas com a nulidade absoluta (art. 51). Assim, temos os princpios: a. Princpio da transparncia: permite aproximao, sinceridade e aes menos gravosas, tendo em vista que as informaes sero claras e corre- tas acerca do contrato, implicando em lealdade e respeito nas relaes entre os partcipes da relao de consumo, e com isso evitar leso ao consumidor. A oferta deve ser clara e correta sob pena do fornecedor ser responsabilizado e forado a cumprir a oferta nos termos em que foi feita. b. Princpio da equivalncia: que objetiva manter equilbrio entre as presta- es e contraprestaes, bem como entre as partes. c. Princpio da igualdade - art. 6, II: reexo do princpio constitucional. O fornecedor no deve criar distines entre os consumidores, admite-se privilgio em situaes que demandem proteo especial. d. Princpio do dever de informar: faz com que o fornecedor tenha que prestar todas as informaes sobre o produto ou servio, inclusive na fase pr-contratual; a informao integra o contrato. A proteo contratual est no Captulo VI: trata das Condies Gerais dos Contratos, Clusulas Abusivas e Contratos de Adeso. Em razo da proteo o art. 6, V, permite a modicao ou reviso das clusulas contratuais pela ocorrncia de fatos supervenientes que deixem-nas excessivamente onerosas. H o princpio da vinculao da oferta e publicidade, art. 30: se o fornecedor prometeu ter que cumprir. Como salvaguarda contratual: rol no taxativo das pr- ticas abusivas do art. 39. H vedao ao surpreendimento do consumidor, art. 49: permite ao consumidor desistir do contrato quando a contratao ocorra fora do estabelecimento comercial. Art. 50: prev a garantia contratual complementar legal. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 60 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 61 Art. 51: clusulas contratuais abusivas que tm como consequncia a nulidade absoluta. Decreto n 2.181 de 20/03/97 e Portarias n 4, de 13/03/1998, do Secretrio de Direito Econmico, a de n 3, de 19/03/1999 e de 15/03/ 2001, a de n 5, de 27/08/2002, complementam o rol das clusulas abusivas do art. 51, do CDC. Possibilidade de controle das clusulas dos contratos: 1. administrativamente (pela instaurao de inqurito civil pela Lei da Ao Civil Pblica de atribuio do MP que prepara para eventual ao civil pblica. 2. por via judicial provocado por qualquer dos legitimados do art. 82 do CDC (se reconhecida por sentena a abusividade, a deciso ter eccia erga omnes, no caso de controle abstrato que visa tutelar os direitos difusos e coletivos, art. 103, CDC). Se o pedido for individual de declarao de abusividade a coisa julgada ser inter partes. Vigora o princpio da conservao do contrato de consumo, art. 51, 2: previso de modicao das clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais e o direito reviso de clusulas em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente one- rosas, com o objetivo de manter o contrato. H a nulidade da clusula desproporcional. Est garantido o direito modicao ou reviso das clusulas contratuais, ainda que decorrente de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas o que tem fundamento nos princpios da boa-f e equilbrio, vulnerabilidade do con- sumidor e isonomia. Difere da teoria da impreviso, pois no precisamos investigar se na oportunidade da assinatura do contrato, as partes tinham ou no condies de prever os acontecimentos que acabaram surgindo, basta que aps o contrato rmado tenha ocorrido situao que o torne excessivamente oneroso. preciso considerar o princpio da equidade, que na verdade tambm passou a ter o status de clusula geral, como se v no art. 51. A equidade surge como corretivo ou impe- dimento das condies gerais inquas ou que provoquem vantagem injusta ao aderente, para manter as partes em equilbrio na relao obrigacional, para obter a justia contratual. Princpio da equivalncia contratual: visa a manuteno de equilbrio entre prestaes e contraprestaes quanto ao objeto e em relao s partes, pois o con- sumidor vulnervel e hipossuciente, de tal modo que ser nula a clusula que o contrariar. Princpio da Igualdade, art. 6, II: impe ao fornecedor tratar igualmente todos os consumidores, sem diferenci-los, sendo permitido certos privilgios apenas consumidores especiais, como o idoso, gestante, criana. Exerccio 31. (FCC Bahia Gs- 2010 adaptada) Em tema de Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), considere: LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 61 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 62 I. enganosa, dentre outras a publicidade discriminatria de qualquer natu- reza, que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma preju- dicial ou perigosa sua sade ou segurana. II. Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados nor- mais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. III. O fornecedor de bens e servios responde pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insucientes ou inadequadas apenas se provada a culpa ou dolo. IV. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que determinem a utilizao compul- sria de arbitragem. V. Nas alienaes ducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado. Est correto o que se arma APENAS em a. IV e V. b. I, III e IV. c. II, III e V. d. II, IV e V. 4. Outorga De Crdito E Concesso De Financiamento Art. 52: prev o fornecimento de produtos ou servios envolvendo a conces- so de crdito (h necessidade de informaes precisas sobre o preo do pro- duto ou servio). Multas moratrias: no superiores a 2% do valor da prestao na concesso de crdito, em relao aos demais contratos no h padronizao. Liquidao antecipada do dbito: deve haver reduo proporcional de juros e outros acrscimos. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 62 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 63 Exerccio 32. (FCC TJ/MS Juiz - 2009) De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, NO so considerados abusivos os contratos de consumo que a. estabeleam prazo mximo de 5 dias para a troca de produto no defeitu- oso adquirido no estabelecimento comercial do fornecedor. b. transferem a responsabilidade do fornecedor companhia seguradora. c. preveem perda total das prestaes pagas, na hiptese de inadimple- mento por culpa exclusiva do consumidor. d. atribuam ao consumidor a obrigao de ressarcir os custos de cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o for- necedor. e. preveem multa moratria de 5% (cinco por cento) sobre o valor da presta- o na hiptese de fornecimento que envolva a outorga de crdito. 5. Clusula de Decaimento e Consrcios A proteo contratual Inegvel a massicao dos contratos elaborados unilateralmente pelo forne- cedor que geram um desequilbrio patente nas relaes entre consumidor e forne- cedor, gerando toda sorte de abusos e leses, ensejando ao protetora do Estado (dirigismo contratual) para reequilibrar as relaes de consumo, bem como para harmonizar e dar transparncia. Para tanto (arts. 46 a 50) necessrio disciplinar a formao do contrato no tocante aos deveres do fornecedor e direitos do consumi- dor. O Cdigo editou normas gerais de proteo (arts. 46 a 50) e de interferncia nos contratos sancionando clusulas com a nulidade absoluta (art. 51). Art. 53: clusula de decaimento ou resoluo contratual por inadimplemento do consumidor (nas alienaes ducirias em garantia, sero nulas as clusulas que estabelecem a perda total das prestaes pagas, com a resciso do contrato e a reto- mada do produto alienado). LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 63 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 64 Exerccio 33. (CESPE TRF/5 REGIO - Juiz - 2009) Assinale a opo correta acerca do CDC e dos contratos de seguro. a. Considerando a natureza de trato sucessivo do contrato de seguro-sade, o CDC rege as renovaes que se derem sob sua vigncia, no se po- dendo falar em retroao da lei nova, na hiptese de contrato rmado antes do incio da vigncia desse cdigo. b. Na ao em que se pretende o cumprimento de obrigao avenada em contrato de seguro, consubstanciada na indenizao de prejuzo resul- tante do risco assumido em tal contrato, incide o prazo prescricional previsto no CDC. c. lcita a clusula do contrato de seguro que cobre o transporte de cargas e exclui da cobertura as operaes de carga e descarga, desde que escrita em destaque no contrato de adeso. d. A legislao securitria garante seguradora o cancelamento automtico do contrato em caso de atraso no pagamento do prmio, mesmo que tal pagamento tenha sido efetivado no dia seguinte ao do vencimento. e. Prescreve em vinte anos o prazo para o segurado mover ao de cobrana da diferena entre o valor de mercado do bem segurado e o montante xado na aplice, pago pela seguradora. 6. Contratos de adeso Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autori- dade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modicar substancialmente seu contedo. Possui clusulas aprovadas por autoridade competente, gerais, como for- necimento de energia e gua, s quais no pode o consumidor recusar ou discuti-las. H 2 modalidades de contrato de adeso: Com clusulas aprovadas pela autoridade competente; Com clusulas estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor sem possibili- dade de alterao pelo consumidor. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 64 10/04/2011 21:39:52 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 65 H regras para esse tipo de contrato: A forte da redao do texto no pode ser inferior a 12; As clusulas que trazem limitao de direito devem vir em destaque; O prazo deve ser estabelecido em destaque. Exerccio 34. (OAB / RS) De acordo com a Lei n 8.078/1990, o contrato de adeso se caracteriza como aquele: a. em que no se admite a clusula resolutria. b. cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modicar substancialmente seu contedo. c. que contm clusula estipulando execuo de servios sem a prvia ela- borao de oramento e autorizao expressa do consumidor. d. em cujas clusulas prevalece-se da fraqueza ou ignorncia do consumi- dor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe produtos ou servios. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 65 10/04/2011 21:39:52 1. Sanes Pecunirias, Objetivas e Subjetivas As infraes das normas de defesa do consumidor cam sujeitas, conforme o caso, s seguintes sanes administrativas, sem prejuzo das de natureza civil, penal e das denidas em normas especcas: multa; apreenso do produto; inutilizao do produto; cassao do registro do produto junto ao rgo competente; proibio de fabricao do produto; suspenso de fornecimento de produtos ou servio; suspenso temporria de atividade; revogao de concesso ou permisso de uso; cassao de licena do estabelecimento ou de atividade; interdio, total ou parcial, de estabelecimento, de obra ou de atividade; interveno administrativa; Captulo 13 Sanes Administrativas LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 66 10/04/2011 21:39:53 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 67 imposio de contrapropaganda. Sero aplicadas pela autoridade administrativa, no mbito de sua atribuio, po- dendo ser aplicadas cumulativamente, inclusive por medida cautelar, antecedente ou incidente de procedimento administrativo. Exerccio 35. (MP/DF 17 Concurso) Nas relaes banco-cliente, correto dizer que: a. elas no integram o sistema de proteo e defesa do consumidor, visto que se submetem a regime e normalizao legais prprios e especcos; b. os prestadores de servios bancrios e nanceiros se submetem, no co- metimento de abusos em sua atividade, scalizao e a procedimentos de apurao e aplicao de eventual sano dos rgos que compem o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor; c. expressamente, o Cdigo de Defesa do Consumidor ressalva no estarem elas sob o seu regime; d. incumbe ao Banco Central do Brasil, no controle da atividade bancria e nanceira, aplicar, privativamente, as sanes administrativas previstas no Sistema de Proteo ao Consumidor. LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 67 10/04/2011 21:39:54 D i r e i t o
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C o n s u m i d o r 68 1. E 2. D 3. A 4. D 5. D 6. C 7. B 8. B 9. D 10. C 11. B 12. C 13. A 14. A 15. C 16. C 17. B 18. C 19. A 20. A 21. C 22. D 23. E 24. A 25. C 26. C 27. D 28. A 29. C 30. ERRADO 31. D 32. A 33. A 34. B 35. D Gabarito LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 68 10/04/2011 21:39:54 LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 69 10/04/2011 21:39:54 LIVRO 46 - DIREITO DO CONSUMIDOR - Prep Ex da OAB.indd 70 10/04/2011 21:39:54
Constituição Anotada: Dos Princípios Fundamentais Aos Direitos E Deveres Individuais E Coletivos (artigos 1º Ao 5º), E Outros Temas (artigos 62, 97 E 100)