UFRS - Conclusão Do Contrato de Compra e Venda. 23.09.unlocked PDF

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL
FACULDADE DE DIREITO

A CONVENO DE VIENA DE COMPRA E VENDA DE
MERCADORIAS E O CUMPRIMENTO DE REGULAMENTAES
PBLICAS

Bruno Migowski
Mat. 142541

PORTO ALEGRE
2011

BRUNO MIGOWSKI

PBLICAS

Trabalho de Concluso do Curso de Graduao
em Direito da Faculdade de Direito da
Universidade Federal do Rio Grande do Sul
como requisito parcial para a obteno do grau
de Bacharel em Direito.

Orientador: Fbio Costa Morosini

PORTO ALEGRE
2011
BRUNO MIGOWSKI

PBLICAS

Trabalho de Concluso do Curso de Graduao em Direito da Faculdade de Direito
da Universidade Federal do Rio Grande do Sul como requisito parcial para a
obteno do grau de Bacharel em Direito.

Prof. Dr. Fbio Costa Morosini

Profa. Dra. Claudia Lima Marques

Profa. Dra. Denise Tellini

AGRADECIMENTOS
Agradeo ao meu orientador neste trabalho, o Prof. Dr. Fbio Morosini, pela
honra de ter aceito o meu requerimento de orientao, assim como por todo o
aprendizado e apoio que tive durante esta orientao e durante todo o meu curso de
graduao nesta faculdade.
Agradeo tambm os membros da banca, Profa. Dra. Claudia Lima Marques
e Profa. Dra. Denise Tellini, pelas crticas valiosas que contriburam
significativamente para a melhora da verso final deste trabalho.
Por fim, agradeo ao Prof. Dr. Herbert Kronke, da Universidade de Heidelberg
pela oportunidade que me proporcionou em participar da equipa daquela instituio
no Willem C. Vis Moot Arbitration, cuja experincia me serviu de base para este
trabalho. Igualmente agradeo aos colegas alemes Lea Tochtermann, Franz Kaps,
David Roth-Isigkeit, Sarah Creemers e ao colega suo Cyril Gradis, membros da
minha equipe pela vivncia e aprendizado que tivemos durante aquele evento.

RESUMO
Este trabalho pretende responder a questo nos sobre em quais
circunstncias um vendedor tem a obrigao de entregar mercadorias ao comprador
que cumpram com disposies regulatrias de direito pblico do pas de
comercializao ou uso de tais mercadorias, de acordo com as regras da
Conveno de Viena sobre a Compra e Venda Internacional de Mercadorias de
1980. O mtodo usado pesquisa jurisprudencial e bibliogrfico. O resultado do
trabalho indica que salvo se as partes acordarem o cumprimento regulatrio no
contrato, o vendedor no ser obrigado a entregar mercadorias que atendam estes
requisitos a menos que eles sejam idnticos aos regulamentos do seu prprio pas
ou que eles tenham sido informados pelo comprador ou em certas circunstncias
especiais.

ABSTRACT
This work intends to answer the question about which circumstances compel a
seller to deliver goods to the buyer that comply with public law requirements of the
country of marketing or use of such goods in accordance with the rules of the UN
Convention on the International Sale of Goods of 1980. The method used is research
of case law and literature. The result indicates unless the parties agree on regulatory
compliance in the contract, the seller is not forced to deliver goods that meet these
requirements unless when they are identical to the regulations of the sellers own
country or when they have been informed to the seller by the buyer or in certain
special circumstances.
SUMRIO
1. Introduo ....................................................................................................................................... 7
2. Histria e Panorama da Conveno de Viena ...........................................................................10
2.1. Histria da Conveno de Viena ........................................................................................... 10
2.1.1. Esforos anteriores e a redao da Conveno ........................................................... 10
2.1.2. Entrada em vigor e ratificaes ..................................................................................... 11
2.2. Panorama da Conveno de Viena ...................................................................................... 11
2.2.1. Campo de aplicao da Conveno de Viena .............................................................. 12
2.2.2. As regras de interpretao na Conveno de Viena .................................................... 16
2.2.3. A Formao do Contrato na Conveno de Viena ....................................................... 21
2.2.4. Direitos e deveres das partes ........................................................................................ 22
2.2.5. A passagem do risco ..................................................................................................... 26
2.2.6. Exonerao e Force Majeure ........................................................................................ 27
3. Conformidade da mercadoria e cumprimento a disposies regulatrias ............................29
3.1. A Conformidade das mercadorias na Conveno de Viena ................................................. 29
3.2. Dever de cumprimento regulatrio originrio do Art. 35(1) ................................................... 30
3.3. Dever de cumprimento regulatrio originrio do Art. 35(2) ................................................... 33
3.3.1. O caso dos mexilhes neozelandeses .......................................................................... 34
3.3.2. O caso da pprica espanhola ........................................................................................ 38
3.3.3. O caso do queijo italiano ............................................................................................... 41
3.3.4. O caso dos mamogramas italianos ............................................................................... 43
3.3.5. O caso das mquinas .................................................................................................... 45
3.3.6. O caso da carne de porco congelada ........................................................................... 50
3.3.7. O caso do fgado de porco congelado .......................................................................... 53
4. Concluso .....................................................................................................................................57
5. Referncias ...................................................................................................................................59
7

1. INTRODUO

Este trabalho se prope a examinar alocao da responsabilidade pela
discrepncia de mercadorias com regulamentaes pblicas em contratos regidos
pela Conveno das Naes Unidas sobre a de Compra e Venda Internacional de
Mercadorias de 1980.
1
O seu objetivo examinar a partir da jurisprudncia
internacional quais as situaes surge o vendedor responsvel por entregar
mercadorias em conformidade com regulamentos pblicos relevantes do pas onde
estas mercadorias sero importadas ou usadas.
Regulamentaes pblicas so normas que afetam a produo ou
caractersticas de uma mercadoria, para fins de proteo da vida, da sade, do
meio-ambiente ou para prevenir prticas desleais ou para garantir a qualidade dos
produtos. O cumprimento ou mesmo a verificao do cumprimento destes
requerimentos pode constituir uma obstruo ou barreira ao movimento de
mercadorias e so tratadas extensivamente pelo direito internacional econmico
(BOSSCHE; PREVOST; MATTHEE, 2005, p. 2-20) Para fins do direito internacional
comercial e da Conveno de Viena, a questo do cumprimento de regulamentos
pblicos deve ser considerado para fins de conformidade das mercadorias. Uma
questo que no est pacificada e cuja importncia no comrcio transnacional
grande (SCHLECHTRIEM, 2002; 2005).
Cabe esclarecer a relevncia da Conveno de Viena e a razo pela qual ela
merece ateno e estudos dos juristas brasileiros. A Conveno geralmente
considerada um sucesso, a ponto de ser descrita por certos comentadores como
possivelmente o maior sucesso nos esforos de se harmonizar o direito privado
comercial (FERRARI, 2008, p. 414). Com mais de 70 estados contratantes ela
governa dois teros do comrcio global (FERRARI, 2008, p. 414).
O Brasil participou dos trabalhos diplomticos que criaram a Conveno,
sendo que os delegados brasileiros participaram inclusive como membros do comit

1
United Nations Conventions on Contracts for the International Sales of Goods. Viena, 11 de abril de
1980. Disponvel em: <http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/sales/cisg/V1056997-CISG-e-
book.pdf>. Acessado em: 18/12/2011. Uma traduo da Conveno de Viena para a lngua
portuguesa realizada pela Profa. Carmen Tibrcio e Prof. Jacob Dolinger est disponvel em:
<http://www.globalsaleslaw.org/__temp/CISG_portugues.pdf>. Acessado em: 18/12/2011.
8

de redao e vice-presidentes da conferncia que criou a Conveno. Ao final desta
conferncia, o Brasil votou a favor do texto, que foi aprovado de forma unnime
(DOLGANOVA, LORENZEN, 2008).
Tal participao, entretanto no se traduziu na assinatura ou ratificao da
Conveno. As razes para tanto no so particularmente claras. Especula-se que o
desinteresse sobre a Conveno resulte de uma mistura de fatores, alguns de
ordem legal, outros resultantes de idiossincrasias do governo brasileiro e da
comunidade jurdica e comercial (GREBLER, 2005, p. 467). Tambm, se considera
que a falta de presso da comunidade jurdica gera a falta de conhecimento dos
legisladores sobre tal problema que no tem forte apelo poltico (VIEIRA, 2008, p. 7-
32).
De qualquer forma, o fato de o Brasil no ser um estado contratante no
significa que a Conveno de Viena no possa ser aplicada no Brasil ou a
brasileiros. Primeiro, a prpria Conveno determina no seu Art. 1(1)(b) que, caso as
regras de direito internacional privado indiquem as leis de um estado contratante, as
suas regras sero aplicveis. Assim, atravs da aplicao da Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro possvel (e inclusive provvel) que se indique a lei
domstica de um estado parte da conveno e, portanto, que a justia brasileira se
veja aplicando a Conveno de Viena. Tambm possvel que pelo mesmo
processo uma corte estrangeira aplique a Conveno a uma parte brasileira. Outra
possibilidade atravs da escolha do direito aplicvel em uma clusula
compromissria arbitral. A Lei 9.307/96 reconhece pelo segundo pargrafo do seu
Art. 2 a autonomia das partes e a possibilidade destas determinarem livremente a lei
aplicvel ao seu contrato, com a limitao apenas da ordem pblica brasileira.
2

Deve-se notar tambm que enquanto no haja propriamente casos de
aplicao direta da Conveno no judicirio brasileiro, possvel encontrar decises
que tomam as disposies da Conveno de Viena em considerao quando se
aplica a lei nacional (DOLGANOVA, LORENZEN, 2008). Exemplos podem ser
encontrados no Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul e no Superior Tribunal de

2
Um exemplo real desta situao se d em um caso da Cmara de Comrcio de Estocolmo, onde
uma parte brasileira e outra chinesa decidiram que a Conveno de Viena decidiria o seu contrato.
Cf. Stockholm Chamber of Commerce Arbitration Award of 5 April 2007 (pressure sensors case),
disponvel em: <http://cisgw3.law.pace.edu/cases/070405tzs5.html>. Acessado em 05/12/2011.
9

Justia (VIEIRA, 2008). A prpria interpretao da noo brasileira de contrato do
cdigo civil pode se servir do modelo da Conveno, a tornando mais eficiente e
malevel (FRADERA, 2011, p. 3).
H tambm razes para acreditar que o Brasil possa aderir no futuro
Conveno. Em 2009, o Conselho de Ministros da Cmara de Comrcio Exterior,
rgo do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio, aprovou a proposta
de adeso brasileira e autorizou o Ministrio das Relaes Exteriores a encaminhar
tal proposta ao Congresso Nacional (MINISTRIO DO DESENVOLVIMENTO
INDSTRIA E COMRCIO, 2009). De forma similar em 2010, a Presidncia da
Repblica encaminhou o texto da Conveno ao Congresso.
3
Tais movimentos
sugerem que a inrcia do estado brasileiro pode estar sendo quebrada, sendo que a
adeso Conveno parece ser algo prximo de ocorrer (FRADERA; MOSER,
2011, p. vii). Mrito cabe em grande parte devido aos esforos da comunidade
jurdica, que por seu trabalho acadmico e participao em eventos internacionais
como o Willem C. Vis Moot Arbitration, tem se envolvido cada vez mais com a
Conveno.
A primeira parte do trabalho pretende introduzir brevemente a Conveno de
Viena, incluindo sua histria e um panorama geral das suas provises para fins de
introduzir alguns conceitos que sero teis posteriormente. A segunda parte do
trabalho trata diretamente da questo do dever de cumprimento regulatrio como
dever de conformidade na Conveno. Ela examina as hipteses de aplicao do
Art. 35(1) e Art. 35(2), com a jurisprudncia respectiva.
Por fim, apresentada uma concluso que destacar e sistematizar as
principais observaes trazidas pelo material pesquisado.

3
Presidncia da Repblica, Mensagem n 636/2010, DOU 05/11/2010.
10

2. HISTRIA E PANORAMA DA CONVENO DE VIENA
O propsito da primeira parte deste trabalho prover informaes bsicas
sobre a Conveno de Viena de forma a prover subsdios para a segunda parte do
trabalho que enfrenta diretamente com a questo da conformidade e do
cumprimento de regulamentos de Direito Pblico. O primeiro captulo trata da
histria da Conveno e o segundo d um panorama sobre as suas disposies e
estrutura.
2.1. Histria da Conveno de Viena
O objetivo deste captulo tratar sucintamente da histria e desenvolvimento
da Conveno de Viena de compra e venda de mercadorias tratando dos esforos
anteriores a ela, sua redao e entrada em vigor.
2.1.1. Esforos anteriores e a redao da Conveno
A inspirao para o trabalho que culminou na Conveno de Viena pode ser
traado at o jurista austraco Ernst Rabel, que comeou o trabalho na criao de
um direito internacional uniforme de compra e venda no final dos anos 20,
defendendo posteriormente a necessidade e possibilidade de uma unificao
(SONO, 2002). O seu trabalho foi continuado pela UNIDROIT que tratou de tomar
para si a tarefa de preparar uma lei internacional de compra e venda de
mercadorias. Em 1939, um esboo foi aprovado, mas a segunda guerra mundial
interrompeu os trabalhos (ANDRADE, 1992, p. 15). Aps a guerra o trabalho foi
retomado e, em 1964, deu origem a duas Convenes de Haia, a Lei Uniforme sobre
a Venda Internacional de Mercadorias
4
e a Lei Uniforme sobre a Formao de
Contratos de Compra e Venda de Mercadorias.
5

Tais convenes s entraram em vigor em 1972 quando obtiveram as
ratificaes necessrias. Entretanto, apenas um nmero limitado de estados a

4
Convention Relating to a Uniform Law on the International Sales of Goods. Haia, 1 de julho de
1964. Disponvel em: <http://www.unidroit.org/english/conventions/c-ulis.htm>. Acessado em:
18/12/2011.
5
Convention Relating to a Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sale of
Goods. Haia, 1 de julho de 1964. Disponvel em: <http://www.unidroit.org/english/ conventions/c-
ulf.htm> Acessado em: 18/12/2011.
11

ratificaram (SAIDOV, 2008, p. 2-3). Elas no foram consideradas um grande sucesso
(GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 256). Algumas das razes que
explicam este resultado so que estes instrumentos eram vistos essencialmente
como um projeto europeu, que fracassou em envolver outros estados na sua
redao, em particular os pases em desenvolvimento.
Na segunda metade dos anos 60, uma vez que ficou claro que pases de
relevncia econmica significativa, como China, URSS e Estados Unidos no
pretendiam aderir s Convenes de Haia, a Comisso das Naes Unidas sobre o
Direito do Comrcio Internacional (UNCITRAL) comeou a trabalhar em uma nova
conveno, aproveitando a vantagem que a representao universal da organizao
trazia. Um grupo de trabalho foi formado em 1968 e o seu primeiro esboo concludo
em 1976. O trabalho diplomtico culminou em uma conferncia diplomtica em
Viena em 1980, atendida por 62 estados e 8 organizaes internacionais. A
Conveno foi adotada em 11 de Abril de 1980, sendo assinada neste mesmo dia
por ustria, Chile, Iuguslvia, Gana, Singapura e Hungria (ANDRADE, 1992, p. 15).
2.1.2. Entrada em vigor e ratificaes
A Conveno no entrou em vigor imediatamente. O Art. 99 previa que a
entrada em vigor s aconteceria no ms seguinte ao dcimo depsito de instrumento
de ratificao. Assim, atendida esta condio, em janeiro de 1988 a Conveno
entrou em vigor. O nmero de ratificaes cresceu constantemente e atualmente
conta com mais de 70 pases, entre eles Estados Unidos, China, Austrlia e a maior
parte dos pases europeus. A Conveno pode ser considerada um grande sucesso
(GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 309).
2.2. Panorama da Conveno de Viena
A Conveno de Viena contm quatro partes. A Parte I
6
trata do campo de
aplicao da Conveno, incluindo ali a definio da internacionalidade, os possveis
elementos de conexo e as matrias dela excludas, assim como das disposies
gerais que instruem como ela prpria e as afirmaes e os comportamentos das
partes devem ser interpretados. A Parte II
7
trata da formao do contrato, com as

6
Supra, n. 1, Arts. 1 a 13.
7
12

definies de proposta e aceitao. A Parte III
8
trata da compra e venda das
mercadorias em si, definindo as obrigaes do comprador e vendedor assim como
as disposies comuns a ambos.
Este captulo expe no seu primeiro item as disposies relativas ao campo
de aplicao e da Conveno de Viena. O segundo item trata das regras de
interpretao tanto da prpria Conveno quanto dos atos das partes. O terceiro
item lida com as disposies relativas Parte II, explicando a formao do contrato
na Conveno. O quarto item trata dos direitos e deveres das partes no contrato de
compra e venda, inclusive os meios que estas dispem no caso de violao do
contrato pela parte contrria. O quinto item trata das disposies da Conveno
sobre a passagem de risco. O sexto e ltimo item trata das disposies suis generis
quanto exonerao de uma parte por impossibilidade de cumprir suas obrigaes.
2.2.1. Campo de aplicao da Conveno de Viena
Uma parte fundamental de toda conveno internacional regulando o
comrcio transnacional a aquela que trata do seu campo de aplicao e, portanto,
que esclarece a que contratos ela se aplica (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK,
2007, p. 259). O principal artigo da Conveno que define esse campo o Art. 1.
Este artigo redigido da seguinte forma:
Art. 1:
(1) A presente Conveno aplica-se aos contratos de compra e
venda de mercadorias celebrados entre partes que tenham o
seu estabelecimento em Estados diferentes:
(a) quando estes Estados sejam Estados contratantes; ou
(b) quando as regras de direito internacional privado conduzam
aplicao da lei de um Estado contratante.
(2) no tomado em conta o fato de as partes terem o seu
estabelecimento em Estados diferentes quando este fato no
ressalte nem do contrato nem de transaes anteriores entre
as partes, nem das informaes dadas por elas em qualquer
momento anterior concluso do contrato ou na altura da
concluso deste.
(3) no so tomados em considerao para a aplicao da
presente Conveno nem a nacionalidade das partes nem o
carter civil ou comercial das partes ou do contrato.

8
Supra n. 1, Arts. 25 a 88.
13

A primeira questo a ser observada quanto ao campo de aplicao da
Conveno de Viena que esta no define diretamente o que um contrato de
compra e venda. Ao invs disso, a Conveno de Viena exclui certos contratos da
sua aplicao (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 259). O Art. 2
diretamente exclui a aplicabilidade da Conveno em contratos de consumo, de
valores mobilirios, adquiridos em leilo ou processo executivo ou que tenham como
objetos navios, avies ou eletricidade.
J o Art. 3 procura excluir os contratos de servios. No so considerados
contratos de servios os contratos de mercadorias a serem manufaturadas, a menos
que quem as contrate fornea uma poro essencial dos materiais necessrios.
9

Porm os contratos cuja obrigao principal da parte contratada for o fornecimento
de mo de obra e outros servios esto excludos da Conveno.
10
Essa questo da
distino entre contratos de prestao de servios antiga e faz-la nunca foi algo
simples e se torna ainda mais complicada hoje, quando na venda de eletrnicos e
computadores os vendedores obrigam-se a fornecer uma srie de servios conexos
(GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 260). A jurisprudncia internacional
tende a ver a distino feita no Art. 3(2) como quantitativa, na qual se examina se o
valor dos servios ou no superior ao das mercadorias (CISG ADVISORY
COUNCIL, 2005; CZERWENKA, 1988, p. 144).
11

Enquanto matrias, excludas da Conveno de Viena esto a validade do
contrato e os efeitos do contrato sobre a propriedade das mercadorias.
12
Apesar de
causar estranheza a excluso destas questes de uma conveno sobre contratos
de compra e venda, que so essencialmente o meio jurdico pelo qual se transfere
propriedade de um bem de uma pessoa outra. Entretanto, trata-se de uma deciso
pragmtica. Os ordenamentos jurdicos domsticos variam marcadamente a respeito
destes assuntos, tornando a uniformizao uma tarefa formidvel (GOODE;
KRONKE; MCKENDRICK, 2007 p. 271). H algumas excees quanto a excluso
da Conveno da matria relacionada validade do contrato, que so tratadas
implicitamente na prpria Conveno (ZELLER, 2002, p. 262). Igualmente excluda

9
Supra n. 1, Art. 3(1).
10
Supra n. 1, Art. 3(2).
11
Ver infra, item 2.2.2.1. para uma explicao sobre o CISG Advisory Council.
12
Supra n. 1, Art. 4.
14

est a responsabilidade por morte ou leso corporal causada pelas mercadorias,
13

incluindo tanto danos causados diretamente ao comprador como aqueles
demandados por este em aes de regresso (SCHLECHTRIEM, 2007, p. 25).
A segunda questo quanto ao campo de aplicao a definio da
internacionalidade do contrato e do elemento de conexo. Enquanto
internacionalidade poderia ser potencialmente definida de vrias formas, como por
exemplo, por referncia ao movimento das mercadorias atravs de fronteiras, o Art.
1 da Conveno de Viena usa o estabelecimento dos contratantes como referncia.
A Conveno a partir deste critrio se restringiu a contratos internacionais,
diferentemente de outros instrumentos transnacionais de unificao do direito,
notadamente na frica,
14
o que encontra justificativa nas caractersticas prprias dos
contratos internacionais, que se deparam freqentemente com problemas de direito
privado internacional, e na limitao do impacto na soberania dos estados
contratantes (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 261).
A terceira questo a ser examinada quanto ao campo de aplicao da
Conveno so os elementos de conexo. A Conveno de Viena oferece duas
possibilidades. A primeira quando o contrato de compra e venda concludo entre
duas partes, cujos estabelecimentos comerciais se localizam em dois estados
contratantes diferentes.
15
Este um feitio clssico de uma instrumento de direito
internacional comercial, estabelecendo o critrio da reciprocidade (VIEIRA, 2011, p.
442). Se a compra e venda for internacional segundo estes requisitos, as cortes
dos estados contratantes estaro obrigados a aplicar a Conveno de Viena
(LOOKOFSKY, 2004, p. 12). um critrio simples e os contratantes provavelmente
no se surpreendero na sua aplicao, caso contrrio cabe a eles ou seus
advogados a responsabilidade pela sua prpria ignorncia (GOODE; KRONKE;
MCKENDRICK, 2007, p. 262).

13
Supra n. 1, Art. 5.
14
Em 1998, a Organizao para a Harmonizao do Direito Comercial na frica (OHADA), uma
organizao que rene principalmente pases africanos francfonos para modernizar e unificar suas
leis, criou uma lei uniforme de contratos de compra e venda para se aplicar entre os seus membros e
dentro do territrios deles.
15
Supra n. 1, Art. 1(1)(a).
15

A segunda possibilidade quando as regras de direito internacional privado
levam aplicao da lei de um estado contratante.
16
Este mecanismo denominado
aplicao indireta e acontece quando apenas um ou mesmo nenhum dos estados
das partes contratante da Conveno (SCHWENZER; FOUNTAOULAKIS, 2007, p.
30). Este fator de conexo se mostrou muito mais problemtico que o primeiro e a
sua controvrsia foi refletida no Art. 95 da Conveno, que permite uma reserva que
exclua a sua aplicao (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 263).
O Art. 1(1)(b) aumenta consideravelmente o campo de aplicao da
Conveno de Viena. De fato, nos primeiros anos da Conveno, o principal fator de
conexo era o Art. 1(1)(b) e somente na medida em que o nmero de estados
contratantes aumentou tal situao mudou. Isso pode ser considerado desejvel j
que como a Conveno foi projetada para transaes internacionais, quanto mais
aplicada for, mais certeza gerar. Alm disso, presumvel que seja mais fcil a
uma corte estrangeira aplicar a Conveno de Viena do que alguma lei domstica de
outro pas, j que aquela tem uma boa quantidade de informao facilmente
acessvel ao aplicador. Na sua totalidade o Art. 1(1)(b) pode ser considerado como a
conquista definitiva de uma lei uniforme (BERNASCONI, 1999, p. 160-165).
Entretanto, apesar de tais argumentos, alguns pases resolveram aderir
reserva do Art. 95 e impedir a aplicao de tal proviso.
17
Os Estados Unidos so
um exemplo notvel. Eles tentaram preservar ao mximo a aplicao da sua prpria
lei comercial, o Uniform Commercial Code,
18
algo que dificulta o objetivo da
Conveno de Viena de criar um cdigo internacional de compra e venda
(BERNASCONI, 1999 p. 160-165).

16
Supra n. 1, Art. 1(1)(b).
17
Armnia, China, Repblica Tcheca, So Vicente e Granadinas, Eslovquia, Singapura e os Estados
Unidos fizeram a reserva segundo o Art. 95. Esta lista atualizada se encontra no site da UNCITRAL,
disponvel em: <www.uncitral.org/>. Acessado em 05/12/2011.
18
Uniform Commercial Code. American Law Institute; National Conference of Commissioners on
Uniform State Laws, 1952. Disponvel em: < http://www.law.cornell.edu/ucc/ucc.table.html>. Acessado
em: 18/12/2011.
16

Por fim, o Art. 6 permite aos contratantes individuais derrogarem quaisquer
das suas provises da Conveno, com exceo do Art. 12,
19
ou mesmo exclu-la
completamente. geralmente aceito pela jurisprudncia internacional sobre a
Conveno de Viena que a sua excluso possa ser feita mesmo implicitamente
(FERRARI; BRAND; FLETCHNER, 2004, p. 531-532).
Uma situao potencialmente problemtica acontecer quando as partes
escolherem a aplicao da lei de um estado contratante, uma vez que isto pode
gerar a dvida se inteno a aplicao da lei domstica ou da prpria Conveno
de Viena. Enquanto as decises a respeito no so unnimes, a tendncia
entender que tal referncia inclua a Conveno (FERRARI; BRAND; FLETCHNER,
2004, p. 532-533). Referncias, porm, apenas a foro contratual e a local da
arbitragem no permitem concluses compreensivas sobre a vontade de excluir a
Conveno (LOHMANN, 2005, p. 424).
Outra situao que pode causar certa dificuldade a referncia a Incoterms,
termos padres no comrcio internacional usados publicados pela Cmara de
Comrcio Internacional em Paris, endossados pela UNCITRAL,
20
que definem a
alocao de risco e contratao de seguro entre outras questes. Estes termos
afastam a aplicabilidade da Conveno na matria regulada por eles. Em casos
tratando de modalidades de entrega e passagem de risco, havendo a incluso de
um Incoterm, a interpretao relevante a destes termos e no a das provises
especficas da Conveno (RAMBERG, 2005, p. 219). Entretanto, raramente a
incluso de Incoterms levar a excluso da Conveno por inteiro j que eles no
tm a inteno de compreender a totalidade das obrigaes das partes no contrato
(GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 272).
2.2.2. As regras de interpretao na Conveno de Viena

19
O Art. 12 coloca que para os estados que tenham feito a declarao no Art. 96, a liberdade de
forma com que os contratos podem ser concludos ou modificados na Conveno fica restrita forma
escrita.
20
O contedo dos Incoterms e o seu endosso pela UNCITRAL esto no Relatrio do Secretrio
Geral, A/CN.9/479, na 33 Sesso da UNCITRAL, de 12 de junho a 7 de julho de 2000 . Disponvel
em: < http://daccess-dds-
ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/V00/530/93/PDF/V0053093.pdf?OpenElement>. Acessado em:
18/12/2011.
17

As regras de interpretao na Conveno de Viena podem ser dividas entre
as regras destinadas interpretao das provises da prpria Conveno, que esto
no Art. 7, e as regras dirigidas a orientar a interpretao das declaraes e os
comportamentos das partes, que esto no Art. 8. Este item dividido em dois
subitens que tratam respectivamente sobre estes dois artigos.
2.2.2.1. Regras de interpretao da Conveno
O Art. 7 tem a seguinte redao:
Art. 7.
(1) Na interpretao da presente Conveno ter-se- em conta
o seu carter internacional bem como a necessidade de
promover a uniformidade da sua aplicao e de assegurar o
respeito da boa f no comrcio internacional.
(2) As questes respeitantes s matrias reguladas pela
presente Conveno e que no so expressamente resolvidas
por ela sero decididas segundo os princpios gerais que a
inspiram ou, na falta destes princpios, de acordo com a lei
aplicvel em virtude das regras de direito internacional
privado.

A primeira questo trazida pelo Art. 7 a a necessidade de promover a
uniformidade da sua aplicao e de assegurar o respeito da boa f no comrcio
internacional. O objetivo de tais palavras claro: trata-se de assegurar que a
Conveno seja interpretada da mesma forma nas diferentes jurisdies (GOODE;
KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 273). Interpretaes dspares arruinariam o
propsito de uniformizao dos redatores da Conveno (PIGNATTA, 2011, p. 23;
MARTINS-COSTA, 1995, p. 126). Os prprios redatores se esforaram
consideravelmente para extrair quaisquer conceitos de legais domsticos, ainda
assim cortes e tribunais arbitrais realizam freqentemente infuses de conceitos
nacionais na Conveno, criando um clima de incerteza na sua aplicao
(ROGERS; KRITZER, 2003, p. 224).
necessrio buscar uma interpretao autnoma (GEBAUER, 2000, p. 686-
687). Uma interpretao ser autnoma se ela for feita sem recurso aos conceitos e
significados particulares de um dado ordenamento domstico (GEBAUER, 2000, p.
686-687). Certos problemas, entretanto, so enfrentados por aqueles que buscam
uma interpretao uniforme, como, por exemplo, falsos cognatos. Falsos
cognatos so os termos, que presentes na Conveno, soam familiares a um
18

jurista, mas que na verdade tem um significado distinto daquele da sua tradio
jurdica particular. Um exemplo o Art. 47, que permite a concesso de um perodo
adicional para a prestao da obrigao do comprador, e chamado de Nachfrist
no comentrio do Secretariado da UNCITRAL, o que levou as cortes alems a
consider-lo equivalente ao seu prprio Nachfrist, presente no Cdigo Civil
alemo,
21
e aplic-lo em situaes no qual ele no era previsto (ANDERSEN, 2001,
p. 293-295).
Dois passos importantes foram tomados no sentido de facilitar o trabalho dos
aplicadores da Conveno de Viena. O primeiro foi a criao de bases de dados de
casos decididos sobre a Conveno de Viena, cujos principais representantes so o
CLOUT
22
e o Unilex.
23
Desta forma, uma corte ou tribunal arbitral que deseje se
informar a respeito da jurisprudncia internacional acerca de determinada proviso
da Conveno tem amplos meios para faz-lo (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK,
2007 p. 277). O peso, entretanto, que tais precedentes devem receber no
totalmente claro, a melhor soluo provavelmente evitar algo como o stare
decisis internacional e usar tais casos como uma fonte da qual extrair argumentos e
contra-argumentos (FERRARI, 1997).
O segundo passo se relaciona com a existncia de comentrios acadmicos
sobre a Conveno, que podem auxiliar a se obter uma interpretao mais
harmoniosa dela (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 278). Nesse sentido,
houve a criao de um corpo privado, o Conselho Consultivo sobre a Conveno de
Viena (CISG Advisory Council), cuja funo emitir opinies sobre temas
controversos de forma a ajudar a eliminar no longo prazo as inconsistncias na
interpretao da Conveno.
A segunda questo trazida pelo Art. 7 o papel da boa f na Conveno.
Trata-se de uma questo antiga que divide as tradies da Common Law e da Civil
Law. A sua insero neste artigo o resultado de um acordo entre aqueles que

21
Brgerliches Gesetzbuch, 18 de Agosto de 1896. Disponvel em: < http://www.gesetze-im-
internet.de/bundesrecht/bgb/gesamt.pdf>. Acessado em: 18/12/2011.
22
Base de dados mantida pela UNCITRAL. Disponvel em <www.uncitral.org>. Acessado em
05/12/2011.
23
Base de dados mantida pela UNIDROIT. Disponvel em: <www.unilex.info>. Acessado em
05/12/2011.
19

desejavam ver a boa f como uma obrigao positiva orientando as partes na
formao e na execuo do contrato, como existente em vrias jurisdies civilistas,
e aqueles que entendiam que tal dever geral somente traria mais incerteza na
determinao dos direitos e deveres das partes, uma abordagem mais ligada aos
juristas da Common Law, em particular os advogados britnicos (KRONKE; GOODE;
MCKENDRICK, 2007, p. 278).
A boa f incorporada no Art. 7(1), no entanto, se provou de aplicao
controversa. Tradicionalmente trs diferentes correntes tm sido associadas
aplicao da boa f.
A primeira corrente entende que a boa f na Conveno de Viena no implica
em nenhuma obrigao positiva. Ao invs disso a boa f seria um critrio a ser
aplicado pelos juzes e rbitros somente na interpretao da Conveno de forma a
evitar ou reduzir a possibilidade de interpret-la de forma a produzir resultados
injustos (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007 p. 279).
A segunda corrente entende que a boa f seja uma obrigao dirigida s
partes. Os argumentos levantados em favor desta corrente so de que no
possvel fazer uma distino clara entre as regras dirigidas interpretao da
Conveno e aquelas dirigidas interpretao e execuo do contrato de compra e
venda. A interpretao no pode ocorrer no abstrato e, desta forma
necessariamente, impactaria os direitos e deveres das partes (GOODE; KRONKE;
MCKENDRICK, 2007, p. 281). Entretanto esta abordagem parece menosprezar o
acordo atingido na redao do Art. 7 (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p.
282).
A terceira corrente entende que a boa f na Conveno de Viena no uma
obrigao positiva, porm um princpio geral no qual a Conveno se baseia. O
emprego, portanto, da boa f na Conveno acontece no preenchimento de suas
lacunas. Tal preenchimento determinado pelo segundo pargrafo do Art. 7 que
orienta o intrprete a se dirigir aos princpios gerais nos quais a Conveno se
baseia. Na aplicao desta proviso freqentemente cortes e tribunais arbitrais tem
recurso a outros instrumentos transnacionais de unificao contratual, como os
Princpios Europeus de Direito Contratual
24
e os Princpios UNIDROIT de contratos

24
Principles of European Contract Law. Comission on European Contract Law, 1999. Disponvel em:
<
20

comerciais
25
(BONELL, 2005, p. 317-318). Na falta de tais princpios cabe ao
intrprete aplicar as regras de direito internacional privado para encontrar a lei
aplicvel questo.
2.2.2.2. Regras de interpretao do comportamento das partes.
O Art. 8 tem particular importncia ao se interpretar o contrato de compra e
venda. A sua redao a seguinte:

Art. 8:
(1) Para os fins da presente Conveno, as declaraes e os
outros comportamentos de uma parte devem ser interpretados
segundo a inteno desta quando a outra parte conhecia ou
no podia ignorar tal inteno.
(2) Se o pargrafo anterior no for aplicvel, as declaraes e
outros comportamentos de uma parte devem ser interpretados
segundo o sentido que lhes teria dado uma pessoa razovel,
com qualificao idntica da contraparte e colocada na
mesma
Situao.
(3) Para determinar a inteno de uma parte ou aquilo que teria
compreendido uma pessoa razovel, devem ter-se em conta
todas as circunstncias pertinentes, nomeadamente as
negociaes que possa ter havido entre as partes, as prticas
que se tenham estabelecido entre elas, os usos e todo e
qualquer comportamento ulterior das partes.

A partir do Art. 8 se verifica a escolha de interpretao do comportamento das
partes da Conveno. Inicialmente se deve realizar uma interpretao subjetiva do
comportamento e declarao das partes, isto tomando em considerao as
intenes de tal parte, conforme o Art. 8(2). Caso isto no seja possvel, se passa
interpretao objetiva que interpreta as aes das partes de acordo com o
entendimento de uma pessoa razovel na mesma situao. Uma controvrsia
jurdica normalmente abrange diferenas de interpretao tornando o uso do Art.
8(2) freqentemente necessrio (MALEY, 2009, p. 108). O Art. 8(3) indica a

http://frontpage.cbs.dk/law/commission_on_european_contract_law/PECL%20engelsk/engelsk_partI_
og_II.htm>. Acessado em: 18/12/2011.
25
Unidroit Principles of International Commercial Contracts. Unidroit, 1994. Disponvel em; <
http://www.unidroit.org/english/principles/contracts/main.htm>. Acessado em: 18/12/2011.
21

necessidade de se tomar em conta todas as circunstncias pertinentes, inclusive o
comportamento ulterior das partes.
Cabe tambm ser notado que o Art. 9 prev que as partes ficam vinculadas
em seu contrato pelos usos e costumes internacionais e aqueles que elas tenham
estabelecido entre si. Esta incluso foi fortemente debatida durante a redao da
Conveno j que, em particular, pases em desenvolvimento e pases socialistas
entendiam que tais usos fossem o produto de um nmero limitados de pases
ocidentais, ainda que aqueles aceitassem usos que fossem de prtica geral (CARR,
2009, p. 70).
2.2.3. A Formao do Contrato na Conveno de Viena
A Parte II da Conveno de Viena trata da formao do contrato de compra e
venda. Esta parte se tornou uma fonte de considervel controvrsia, em particular
para os pases escandinavos e como conseqncia possvel ser feita uma
declarao pela qual um estado contratante no se vincula a ela.
26

O modelo adotado pela Conveno o da proposta e aceitao, com
algumas modificaes. Os Arts. 14 a 17 definem e regulam as propostas, enquanto
os Arts. 18 a 22 regulam a aceitao. A Conveno traz respostas a questes como
a definio do momento da concluso do contrato, quando a contratao feita por
correio,
27
a disputa das formas,
28
e a revogabilidade das propostas.
29
Algumas
destas questes se mostraram questes de debate considervel em certos
ordenamentos jurdicos nacionais (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p.
292).
Foi previsto no Art. 11 da Conveno, a liberdade de forma para a concluso
do contrato de compra e venda. Assim possvel que seja concludo oralmente e
provado por qualquer meio, inclusive carta ou email que contenha os detalhes da
negociao (MOSER, 2011, p. 118).

26
Dinamarca, Finlndia, Islndia, Noruega e Sucia fizeram a declarao do Art. 92. Uma lista
atualizada destes estados est no site da UNCITRAL. Disponvel em <www.uncitral.org>. Acessado
em 05/12/2011.
27
Supra, n. 1, Arts.16(2), 18(2), 21(2) e 24.
28
Supra, n. 1, Art. 19.
29
22

Em geral, quanto s regras de formao de contrato, em que pese a
controvrsia ocorrida, freqentemente advogados apenas querem saber as regras
que governam a formao do contrato para ajustar o seu comportamento de acordo,
sendo de menor importncia as caractersticas intrnsecas destas normas (GOODE;
KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 293).
2.2.4. Direitos e deveres das partes
A Parte III , em vrios sentidos, o corao da Conveno de Viena (GOODE;
KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 293). Esta parte tem sessenta dos cento e um
artigos da Conveno. Ela se divide em cinco captulos: disposies gerais,
30

obrigaes do vendedor,
31
obrigaes do comprador,
32
transferncia de risco
33
e
disposies comuns ao comprador e ao vendedor.
34

Este item trata em quatro subitens, sucessivamente dos seguintes temas:
disposies gerais, obrigaes do vendedor, incluindo os meios disposio do
comprador, obrigaes do comprador, incluindo os meios disponveis ao vendedor e,
por fim, a violao fundamental do contrato, que um conceito particular da
Conveno de Viena.
2.2.4.1. Disposies gerais
Das disposies gerais do Captulo I, duas se destacam. A primeira a
definio de violao fundamental, que ser tratada em detalhe no ltimo subitem
mais abaixo. A segunda a questo da specific performance
35

A specific performance uma diferena entre a Common Law e a Civil Law,
enquanto para ela um remdio primrio, para as jurisdies daquela, o seu papel
mais secundrio (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 294). Porm tal
problema de unificao no foi realmente enfrentado uma vez que o Art. 28 da
Conveno faculta a uma corte no conceder o remdio, se sob sua lei, em casos

30
31
32
33
34
35
Specific performance pode ser entendida de forma geral como o julgamento que determina
obrigao de fazer ao vendedor, que fica obrigado a adimplir os termos do contrato.
23

similares ela no a concederia. Trata-se de um compromisso entre as duas tradies
jurdicas (ZELLER, 2007, p. 55). Tal artigo, porm, foi criticado por potencialmente
levar a aplicao da Conveno de Viena a um paroquialismo (FITZGERALD,
1997, p. 292).
36

2.2.4.2. Obrigaes do vendedor na Conveno de Viena
O Captulo II delineia as obrigaes dos vendedores e , a sua vez, dividido
em trs sees. A primeira seo
37
regula as obrigaes de entrega das
mercadorias do comprador, incluindo tambm os seus documentos. A segunda
seo
38
trata das obrigaes quanto conformidade das mercadorias e das
pretenses de terceiros sobre elas. Esta uma seo que traz numerosos
problemas de interpretao e que tratada em maior detalhe na segunda parte
deste trabalho.
A terceira seo trata dos meios que o comprador dispe em caso de violao
do contrato pelo vendedor. A seo contm uma variedade de meios, incluindo a
entrega de mercadorias substitutas,
39
o conserto das mercadorias,
40
resoluo do
contrato,
41
a fixao de um prazo adicional de tempo de durao razovel para que
o vendedor cumpra as suas obrigaes, sob pena de resoluo do contrato em caso
de descumprimento,
42
a reparao do vendedor, s suas prprias custas, antes do
final do prazo de entrega,
43
reduo de preo
44
e perdas e danos.
45

interessante notar que a resoluo dos contratos na Conveno se d
extrajudicialmente, no que ela se aproxima s legislaes alem, italiana e

36
O contraste com os PECL e com os Princpios UNIDROIT interessante, uma vez que provm um
direito geral a specific performance com algumas excees. Cf. supra, n. 23 e 24.
37
38
39
Supra, n. 1, Art. 46(1) e (2)..
40
Supra, n. 1, Art. 46(3).
41
Art. 49 da Conveno. Os efeitos da resoluo esto nos Arts. 81 a 84 da Conveno, eles liberam
as partes das obrigaes do contrato e obrigam uma parte que restitua a outra o que j
eventualmente tenha recebido.
42
43
Supra, n. 1, Art. 48..
44
45
Supra, n. 1, Arts. 41(1)(b) e Arts. 74 a 77.
24

argentina, o que demonstra um intento de manter as partes fora dos tribunais
(AGUIAR Jr., 1994, p. 212-213).
A complexidade do regime remedial a primeira caracterstica a chamar
ateno de um observador, principalmente se jurista da Common Law j que a
Conveno de Viena apresenta mais remdios que do que encontrado em vrios
dos pases desta tradio. A reduo de preo, por exemplo, apesar de sua longa
histria na Civil Law, desconhecida nos pases da Common Law (MAHR, 2007,
p.7).
Apesar desta abundncia de meios, interessante notar que no h nenhum
princpio unificador por trs deles (ERAUW; FLETCHNER, 2001, p. 35-36). Outra
caracterstica que a resoluo do contrato tem um papel secundrio. A filosofia da
Conveno que as partes devem ser encorajadas a permanecerem juntas e a
tentarem resolver seus problemas conjuntamente, no se afastando uma vez que
surgisse a menor dificuldade (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 295).
2.2.4.3. Obrigaes do comprador na Conveno de Viena
O Captulo II regula as obrigaes do comprador. As obrigaes centrais do
comprador so o pagamento do preo
46
e a aceitao da entrega (SCHNYDER;
STRAUB, 2010, p. 695).
47
Os meios dos quais dispe o vendedor no caso de
descumprimento contratual do comprador
48
espelham de vrias formas os remdios
disponveis na situao de violao contratual do vendedor (GOODE; KRONKE;
MCKENDRICK, 2007, p. 295). Desta forma, o vendedor pode exigir que o comprador
pague o preo, aceite a entrega ou realize quaisquer de suas obrigaes no
contrato.
49
Alternativamente, pode o vendedor fixar um perodo adicional de tempo
de durao razovel para que o comprador cumpra com suas obrigaes,
50
e no
caso de descumprimento resolver o contrato
51
e pedir perdas e danos.
52

46
47
48
49
50
51
52
Supra, n. 1, Arts. 61(1)(b), 63(2) e 74 a 77.
25

2.2.4.4. Violao fundamental do contrato
A existncia do conceito de violao fundamental do contrato importante
para uma srie de questes dentro da Conveno de Viena. Os seguintes remdios
ficam condicionados a sua existncia: o direito do comprador exigir mercadorias
substitutas caso as mercadorias no sejam conformes ao contrato;
53
o direito de
uma parte resolver o contrato com fundamento na ausncia de prestao da parte
contrria
54
e o direito do comprador de resolver o contrato por entrega parcial das
mercadorias.
55

A necessidade do critrio de uma violao fundamental do contrato, em
oposio a qualquer violao contratual, para entre o acesso da parte vitimada aos
remdios citados resultado da vontade dos redatores de evitar resoluo
contratual por prejuzos insignificantes (ANNES, 2011, p. 180).
A violao fundamental definida no Art. 25 da Conveno, mediante os
seguintes termos:
Artigo 25
Uma violao do contrato cometida por uma das partes
fundamental quando causa outra parte um prejuzo tal que a
prive substancialmente daquilo que lhe era legtimo esperar do
contrato, salvo se a parte faltosa no previu esse resultado e
se uma pessoa razovel, com idntica qualificao e colocada
na mesma situao, no o tivesse igualmente previsto.

O primeiro ponto a ser levantado que o conceito de violao na conveno
abrange qualquer falha em realizar a prestao, independentemente de culpa. A
Conveno adota um conceito unitrio de violao, de forma que qualquer violao
tratada da mesma forma e atrai em princpio os mesmos remdios (GOODE;
KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 297).
O segundo ponto a ser levantado o significado da palavra fundamental.
Como colocado o detrimento, que no precisa ser exclusivamente econmico, for
to relevante de forma prive substancialmente do que a parte inocente tinha o
direito de esperar do contrato. A palavra substancialmente no definida, ficando a
cargo das cortes e dos tribunais arbitrais levarem a cabo um exerccio valorativo

53
Supra, n. 1, Art. 46(2).
54
Supra, n. 1, Arts. 49(1)(a), 64(1)(a) e 73.
55
26

para concretiz-la em um dado caso. Porm dada a vagueza inerente da definio
no surpreendente que uma quantidade grande casos surgiu discutindo o
significado do termo fundamental (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p.
297-298).
2.2.5. A passagem do risco
O Captulo IV trata da passagem do risco. A parte do contrato de compra e
venda de mercadorias que porta o risco aquela parte que no caso da perda ou
danificao destas mercadorias, sem culpa de qualquer dos contratantes, suportar
o prejuzo sofrido. Desta forma a noo de risco usada para alocar entre as
partes a responsabilidade por dano acidental (GOODE, KRONKE, MCKENDRICK
2007, p. 307). A Conveno de Viena no contm nenhuma definio dos tipos de
riscos, porm pode se entender que o risco abrangido o risco fsico, havendo
dvidas quanto a incluso de riscos legais (ERAUW, 2005, p. 204-205);
Freqentemente tal questo ser tratada diretamente pelos termos do prprio
contrato, como no caso de referncia a Incoterms,
56
e, desta forma, a Conveno
nada mais faz que estabelecer regras padro. A regra bsica est no Art. 69 que
prev que o risco passa do vendedor para o comprador quando este aceita as
mercadorias, ou, se deixa de faz-lo no momento adequado, do momento em que as
mercadorias so colocadas sua disposio e ele deixa de fazer a aceitao.
Entretanto se comprador tiver que aceitar as mercadorias em um lugar distinto do
estabelecimento do vendedor, o risco passa quando a entrega for devida e o
comprador souber do fato de as mercadorias se encontrarem disposio.
57
A idia
bsica por trs destas disposies que o risco acompanha o controle da coisa
vendida (CUNHA, 2008, p. 121).
Os Arts. 67 e 68 tratam da passagem de risco em contratos que envolvam o
transporte de mercadorias. Se o contrato requer do vendedor que entregue as
mercadorias para transporte, o risco passa no momento que as mercadorias so
entregues ao primeiro transportador. A lgica desta determinao que o
comprador que receber as mercadorias estar em melhores condies de avali-
las e de demandar quaisquer responsveis por danos causados a elas.

56
Cf. Supra 2.2.1 e n. 21.
57
Supra n. 1, Art. 69(2).
27

O Art. 68 aplicvel quando as mercadorias so vendidas durante o trnsito.
A regra nestas situaes que o risco passa no momento da concluso do contrato.
Entretanto o Art. 68 permite, se presentes as circunstncias, considerar que o risco
retroage desde que as mercadorias foram entregues ao primeiro transportador.
2.2.6. Exonerao e Force Majeure
O Art. 79 da Conveno foi uma das suas provises mais controversas e
difceis, cujo tempo de redao foi longo e cujo resultado foi de vrias formas
considerado insatisfatrio (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p. 305). A
discusso, entretanto no transbordou para a prtica, possivelmente pela freqncia
com a qual clusulas de force majeure ou hardship so colocadas em contratos.
O texto do Art. 79 prev o que segue:
Art.79
(1) Uma parte no responsvel pela inexecuo de qualquer
das suas obrigaes se provar que tal inexecuo se ficou a
dever a um impedimento alheio
sua vontade e que no era razovel esperar que ela o tomasse
em considerao no momento da concluso do contrato, o
prevenisse ou o ultrapassasse,ou que prevenisse ou
ultrapassasse as suas conseqncias.
(2) Se o no cumprimento de uma parte se ficou a dever ao
no cumprimento de terceiro que ela encarregou de executar o
contrato total ou parcialmente, aquela parte s fica exonerada
da sua responsabilidade:
(a) se estiver exonerada em virtude do disposto no pargrafo
anterior; e
(b) se o terceiro estivesse tambm ele exonerado, caso as
disposies daquele pargrafo lhe fossem aplicadas.
(3) A exonerao prevista pelo presente artigo produz efeitos
enquanto durar o impedimento.
(4) A parte que no executar as suas obrigaes deve
comunicar outra parte o impedimento e os efeitos deste sobre
a sua capacidade de cumprir o contrato. Se a outra parte no
receber a comunicao num prazo razovel contado a partir do
momento em que a parte faltosa conheceu ou deveria ter
conhecido o
impedimento, esta fica responsvel pelas perdas e danos
decorrentes da falta de recepo da comunicao.
(5) As disposies do presente artigo no impedem as partes
de exercer qualquer dos seus direitos, salvo o de obter
indenizao por perdas e danos, nos termos da presente
Conveno.

28

Este artigo apesar de descrito como exonerao trata do que considerado
em termos civilistas force majeure, sem ter equivalente direto no Common Law.
Entretanto o Art. 79 no reflete a doutrina de force majeure de nenhum
ordenamento particular. Trata-se do resultado de um acordo entre sistemas, que
permite a uma parte escapar da responsabilidade por danos, sem alterar os outros
remdios disponveis outra parte (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007, p.
306). Ressalta-se que a exonerao limitada responsabilidade por danos, no
podendo por subterfgios de interpretao introduzir outros remdios legais
domsticos, similares, porm estranhos Conveno, como hardship (BERGER,
2006, p. 489; BRUNNER, 2009, p. 218).
Este artigo traz uma srie de dificuldades interpretativas, principalmente
quanto ao significado da palavra impedimento. A escolha desta palavra se deu
particularmente para passar um significado mais restrito e assim garantir que a
entrega de mercadorias defeituosas ou no conformes ao contrato no fosse
exoneradas. Includos esto os impedimentos fsicos, porm a situao menos
clara quanto a impedimentos econmicos (GOODE; KRONKE; MCKENDRICK, 2007
p. 307).
interessante notar que disposies correspondentes mais modernas podem
ser encontradas nos Princpios UNIDROIT
58
e nos PECL
59
, que contm menes a
hardship e a modificao fundamental de circunstncias.

58
Supra n. 26, Art. 6.2.2-3.
59
Supra n. 25, Art. 6:111(3).
29

3. CONFORMIDADE DA MERCADORIA E CUMPRIMENTO A DISPOSIES
REGULATRIAS
3.1. A Conformidade das mercadorias na Conveno de Viena
As provises relativas garantia de conformidade do vendedor so, tanto na
prtica quanto na teoria, s mais importantes da Conveno de Viena
(SCHLECHTRIEM, 2002). A conformidade das mercadorias um conceito unitrio,
segundo o qual qualquer demanda resultando da entrega de mercadorias
defeituosas ser feita com base no Art. 35 da Conveno (MALEY, 2009). O
conceito chave de falta de conformidade abrange o que normalmente em
legislaes nacionais diferenciado em mais de um tipo de defeito. O direito suo,
por exemplo, distingue entre as caractersticas ordinrias do bem (Sacheigenschaft)
e garantias especficas da existncia de certa qualidade (Zusicherung). O direito
ingls distingue entre condies (Conditions) e garantias (Warranties). Outros
sistemas jurdicos diferenciam entre a entrega de uma mercadoria pior (Peius) a
entrega de uma mercadoria diferente (Aliud) (SCHLECHTRIEM; BUTLER, 2007, p.
113). A Conveno de Viena no segue estas distines artificiais,
independentemente do tipo de violao, os remdios disponveis sero aqueles dos
Arts. 45 a 52 (LEISINGER, 2007, p. 5)
O Art. 35 dispe o que segue:
Art. 35:
(1) O vendedor deve entregar mercadorias que pela
quantidade, qualidade e tipo correspondam s previstas no
contrato e que tenham sido embaladas ou acondicionadas de
acordo com a forma prevista no contrato.
(2) Salvo se as partes tiverem convencionado outra coisa, as
mercadorias s esto conformes ao contrato, se:
(a) forem adequadas s finalidades para as quais seriam
usadas habitualmente mercadorias do mesmo tipo;
(b) forem adequadas a qualquer finalidade especial expressa
ou tacitamente levada ao conhecimento do vendedor no
momento da concluso do contrato, a no conceito unitrio
sistemas com warranties e conditions.

A regra bsica da conformidade est no Art. 35(1), que diz que o acordo das
partes que primordialmente define quantidade, qualidade e tipo. outra expresso
do princpio da autonomia das partes, que o princpio essencial por trs da
Conveno (HONNOLD, 1999). Esta autonomia afinada por meio do Art. 35(2) que
30

estabelece uma srie de critrios de qualidade e de embalagem das mercadorias
nas suas alneas que so presumidas contratadas pelas partes, a menos que eles
acordem em sentido contrrio (FLETCHNER, 2008, p. 4-11).
Estas obrigaes implcitas de qualidade e embalagem incluem requisitos que
a mercadoria: ser apta para o uso habitual que mercadorias do mesmo tipo
tenham,
60
esteja apto para finalidades especiais expressa ou implicitamente
informadas ao conhecimento do vendedor no momento da celebrao do contrato,
61

salvo se confiar na capacidade do vendedor no seja razovel, tenha as mesmas
qualidades que qualquer amostra ou modelo que o vendedor tenha apresentado ao
comprador,
62
e ser contida ou embalada da forma usual de tais mercadorias.
63

O Art. 36(1) da Conveno determina que o momento da verificao da
conformidade da mercadoria aquele da passagem do risco, assim quando o risco
passar qualquer evento superveniente que afete a conformidade da mercadoria no
implica na responsabilidade do vendedor. A exceo quando haja garantia da
durabilidade das mercadorias na forma do Art. 36(2).
Por fim, cabe ressaltar que a Conveno impe algumas condies ao
comprador para poder iniciar uma demanda contra o vendedor. O comprador deve
uma vez que receba as mercadorias inspecion-las
64
e, havendo falta de
conformidade, dever denunci-la ao vendedor,
65
sob pena de perder o seu direito.
3.2. Dever de cumprimento regulatrio originrio do Art. 35(1)
A situao ideal quando as partes fixam a qualidade e os riscos de
observncia de regulamentos pblicos no contrato (KYSELOVSKA, s.d.). Cabe,
naturalmente, em primeiro lugar a elas considerar os fatores que influenciam a
utilizao das mercadorias no momento da fixao da qualidade exigida pelo
contrato, na forma do Art. 35 (1) CISG. Assim, devem alocar claramente o risco
associado com a observncia dos regulamentos de direito pblico no contrato, o que
feito em muitos contratos de exportao-importao (SCHLECHTRIEM, 2005).

60
Supra, n. 1, Art. 35(2)(a).
61
Supra n. 1, Art. 35(2)(b).
62
Supra n. 1, Art. 35(2)(c).
63
Supra n. 1, Art. 35(2)(d).
64
Supra n. 1, Art. 38.
65
Supra n. 1, Art. 39.
31

Cabe s partes tambm determinar o que da essncia do contrato, inclusive
as caractersticas da mercadoria, facilitando uma eventual resoluo por violao
fundamental do contrato (SCHWENZER, 2005, p. 437).
O problema, entretanto, com o Art. 35(1) que qualquer disposio contratual
pode, por negligncia das partes, acabar com redao obscura que exija a aplicao
das diretivas do Art. 8 da Conveno de Viena para o seu esclarecimento.
Um exemplo de caso em que as partes acordaram expressamente em um
padro regulatrio foi o caso da farinha holandesa vendida a Moambique.
66

O comprador, uma companhia Belga, comprou uma grande quantidade de
farinha de trigo do vendedor, uma companhia holandesa. A farinha seria destinada
a Moambique, fato que vendedor estava plenamente ciente. O contrato foi
negociado mediante a troca de uma srie de mensagens de fax, no qual a oferta
final do vendedor era da entrega de farinha do tipo EEC [European Economic
Community] tipo Aigle du Nord com melhorador de po, mencionando a alta
qualidade da farinha e em particular dos melhoradores.
Aps a entrega da farinha de trigo foi confiscada pelas autoridades
aduaneiras em Moambique, porque continha uma substncia melhoradora de po,
que tinha bromato de potssio para prolongar o perodo que a mercadoria manteria
a sua qualidade. O bromato de potssio poderia causar cncer e seu uso era
proibido tanto na Holanda quanto na Unio Europia (UE) e tambm violava os
padres e diretrizes da Organizao Mundial da Sade destinadas a proteger o
consumidor e as prticas justas no comrcio de alimentos, o Codex Alimentarius.
67

O comprador declarou a resoluo do contrato com base em uma violao
fundamental dos termos do contrato pelo vendedor e requereu uma declarao
judicial correspondente da justia holandesa assim como indenizao por perdas e
danos.

66
HOLANDA. Caso n 99/474. Gerechtshof Gravenhage, 23 de Abril de 2003. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/030423n1.html>. Acessado em: 05/12/2011.
67
Os padres do Codex Alimentarius so fixados pela Organizao Mundial da Sade em conjunto
com a Organizao das Naes Unidas para Agricultura e Alimentao (FAO) e esto disponveis em:
< http://www.codexalimentarius.org/standards/list-of-standards/en/>. Acessado em 18/12/2011.
32

A corte de primeira instncia decidiu que as aes do vendedor no
constituam uma violao fundamental do contrato como se entende no artigo 25 da
CISG. A corte concluiu que a farinha era adequada para todos os seus propsitos j
que a sua exportao e uso em Moambique de farinha com bromato de potssio
eram aparentemente permitidas de fato no momento da passagem do risco. A corte
tambm afirmou que a farinha entregue poderia ser considerada adequada ao tipo
EEC Aigle du Nord, j que no se provou ou sequer se afirmou que fosse
diferente daquela marca. O comprador apelou da deciso.
A corte de apelao reverteu a deciso da corte de primeira instncia. A corte
de apelao entendeu que as mensagens de fax entre as partes durante as
negociaes antes da celebrao do contrato mostravam claramente que a
qualidade da farinha de trigo que era para ser entregue era um aspecto muito
importante para o comprador. A corte de apelao tambm considerou que as
comunicaes do vendedor constituam uma garantia, pelo menos, do padro
internacional da mercadoria. Caso contrrio, caberia ao menos por questo de boa
f ao vendedor afirmar ao comprador que a sua mercadoria era de qualidade
inferior.
A corte de apelao entendeu que os padres internacionais eram dados pelo
Codex Alimentarius, do qual tanto Moambique quanto a Holanda tinham aderido,
com o qual a farinha com bromato de potssio era incompatvel. Alm disso, notou a
corte de apelao, a afirmao do vendedor de que sua farinha respeitava os
padres mais elevados para melhoradores de po no se sustentava j que o seu
melhorador violava no s o Codex Alimentarius, mas tambm as disposies
europias aplicveis, das quais o vendedor no negara conhecimento.
A corte de apelao acrescentou que a produo e comercializao, inclusive
exportao, de farinha com bromato de potssio era proibida pela prpria lei
holandesa sobre alimentos e drogas, o que significava que quaisquer danos
decorrentes de aes de agentes pblicos seriam previsveis.
A violao no poderia ser desfeita, o que levou a corte de apelao entender
que ela era fundamental. Desta forma ela concluiu que o comprador poderia resolver
33

o contrato pela violao fundamental do vendedor, devendo este ressarcir aquele
por despesas pagas assim como indenizao, a ser fixada posteriormente.
Neste caso as partes decidiram expressamente o tipo de mercadoria fazendo
referncia farinha do tipo EEC tipo Aigle du Nord com melhorador de po, o que
seria uma referncia clara a padres sanitrios da Comunidade Europia
(SCHLECHTRIEM, 2005). Desta forma, a corte holandesa de apelao poderia
possivelmente ter sido mais direta na sua deciso e ter chegado concluso de que
os padres aplicveis eram os europeus, devido esta meno, e deduzido a violao
ao contrato diretamente deles. Entretanto, a concluso da corte de que havia um
acordo pelo padro internacional e aplicar o Codex Alimentarius no causou, neste
caso, diferena grande quanto ao resultado final. A forma com que a corte examinou
a comunicao entre as partes para determinar os termos do acordo , de qualquer
forma, admirvel.
3.3. Dever de cumprimento regulatrio originrio do Art. 35(2)
Como colocado no item anterior, a situao ideal quando o vendedor e o
comprador se acertam expressa e claramente no contrato sobre com quais
regulamentaes as mercadorias se adequaro. Porm raro que as partes entrem
em um acordo extenso sobre todos os detalhes das caractersticas das mercadorias
(HUBER; MULLIS, 2007). Assim as regras auxiliares do Art. 35(2) entraro
freqentemente em discusso quando se discutir a obrigao do comprador de
entregar mercadorias que cumpram regulamentaes pblicas do local em que as
mercadorias sero usadas ou comercializadas.
A discusso se dar quanto capacidade dos conceitos de uso habitual da
alnea a do Art. 35(2) e da finalidade especial da alnea b de criarem tal
obrigao ao vendedor em certas condies. Ainda que estes dispositivos tenham
sido redigidos com base em considervel anlise comparativa, lacunas como esta
permaneceram, gerando a necessidade de definir tais conceitos abertos.
Necessitando de guia acadmica e judicial, sendo que tal foi aceito de forma
impressionante pela suprema corte alem (SCHLECHTRIEM, 2002). Em 1995, a
suprema corte alem decidiu em um leading case que os mexilhes
neozelandeses vendidos na Alemanha no violavam o uso habitual por violar as
recomendaes das autoridades sanitrias alems (LOOKOFSKY, 2008, p. 80).
34

Outras decises foram tomadas por pases diferentes, via de regra seguindo
as orientaes da Suprema Corte Alem, e permitindo se ter uma idia da evoluo
jurisprudencial do tema. A seguir cada uma destas decises narrada em detalhe e
posteriormente comentada.
3.3.1. O caso dos mexilhes neozelandeses
68

O comprador era um importador alemo de peixes que comprara uma
determinada quantidade de mexilhes neozelandeses do vendedor que residia na
Sua. Os mexilhes foram entregues ao armazm do comprador, devendo o
pagamento ser realizado 14 dias depois. Entretempo, o comprador foi informado que
uma agncia veterinria pblica tinha tomado amostras para examinar as
mercadorias. Outros exames tambm foram feitos a pedido do comprador, que
revelaram certa quantidade de cdmio nos mexilhes.
Um ms e meio depois, como a agncia veterinria considerou no serem
inofensivas as quantidades de cdmio nas mercadorias, o comprador notificou o
vendedor lhes devolveria s suas custas. Tambm reclamou que as mercadorias
no se encontravam mais na sua embalagem original como exigido e que a
embalagem era inadequada. O vendedor informou, entretanto, que no aceitaria de
volta os mexilhes. Posteriormente outro exame verificou que os mexilhes tinham
duas vezes a quantidade de cdmio do padro federal de sade.
O vendedor ento demandou o pagamento do preo mais juros na justia
alem. Alegou que os mexilhes eram adequados ao consumo e o seu contedo de
cdmio no excedia o limite permitido, tambm afirmou que o comprador no tinha
denunciado os defeitos no tempo devido. O comprador se defendeu sustentando
que tinha resolvido o contrato com base em uma violao fundamental do contrato
uma vez que os mexilhes eram defeituosos e tinham sido alvo de reclamaes das
autoridades locais.
A corte de primeira instncia obteve um parecer da agncia federal de sade.
Foi esclarecido que ocasionalmente exceder os padres federais de substncias
nocivas, mesmo em duas vezes, no causaria por si s efeitos danosos sade.
Porm se a quantidade excedesse a duas vezes, a autoridade estadual competente

68
ALEMANHA. Clout Case n 123. Bundesgerichthof, 8 de Maro de 1995. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/950308g3.html>. Acessado em 05/12/2011.
35

normalmente declararia os alimentos no mais suscetveis ao consumo, conforme a
legislao alem.
A corte de primeira instncia decidiu contra o comprador e a favor do
vendedor. O comprador apelou desta deciso.
A corte de segunda instncia rejeitou o apelo subseqente do comprador. A corte de
segunda tratou de examinar o pressuposto da resoluo com base na violao
fundamental do contrato que nesse caso seria a violao da obrigao de
conformidade das mercadorias. No havendo acordo contratual das partes a
respeito, a corte rejeitou o Art. 35(1) e se concentrou nos incisos a e b do Art.
35(2). A corte descartou o Art. 35(2)(a), o uso habitual, com o fundamento que
padres sanitrios no seriam legalmente mandatrios e que frutos do mar eram
consumidos em pequenas quantidades, gerando pouco risco, o que significava que
os mexilhes no poderiam ser considerados imprprios para consumo.
O excesso de cdmio tambm no seria violao do Art. 35(2)(b), a
finalidade especial, porque no havia prova de acordo implcito para o
cumprimento dos padres sanitrios alemes. Segundo a corte, mesmo que o
vendedor soubesse que as mercadorias seriam comercializadas na Alemanha, no
seria possvel presumir tal acordo, considerando mesmo que tais padres sequer
eram legalmente mandatrios.
Quanto s alegaes dizendo respeito embalagem dos produtos, a corte de
segunda instncia as rejeitou considerando que o comprador no tinha denunciado
ao vendedor esta falta de conformidade em um perodo razovel de tempo.
A deciso da corte de segunda instncia foi recorrida.
A Suprema Corte Alem rejeitou o recurso. Inicialmente, de forma similar
corte de segunda instncia, a Suprema Corte observou que o pr-requisito para uma
resoluo contratual, com base no Art. 49(1)(a), era de que a quantidade de cdmio
dos mexilhes fosse uma violao fundamental do contrato no sentido do Art. 25 da
Conveno de Viena.
Nesse sentido, a suprema corte entendeu que o acordo entre as partes era de
relevncia primria (Art. 35 da Conveno de Viena). Considerando que a corte de
segunda instncia tinha concludo que no havia acordo implcito, esta concluso
no era mais legalmente impugnvel. A suprema corte, entretanto, acrescentou que
o simples fato de que as mercadorias deveriam ser entregues em um armazm na
36

Alemanha no constitua um acordo quando possibilidade de revenda destas
mercadorias e definitivamente no constitua um acordo quando adequao a
determinados regulamentos pblicos aos quais a revenda pudesse depender.
A Suprema Corte ento, dada a ausncia de acordo das partes, passou ao
exame do Art. 35(2), quanto ao uso habitual e finalidade especfica das
mercadorias, concluindo que a concentrao de cdmio no significava, luz destas
regras, falta de conformidade com o contrato.
A Suprema Corte evitou, assim como a corte de segunda instncia,
determinar se o requerimento do uso habitual no Art. 35(2)(a) exige que as
mercadorias sejam de qualidade mdia ou simplesmente que sejam
comercializveis. O comprador no tinha alegado que o mexilho neozelands
mdio tinha quantidades inferiores de cdmio, o que tornou uma discusso sobre a
relevncia da qualidade mdia desnecessria.
A Suprema Corte considerou que a violao dos padres de sade alemes
no impedia que os mexilhes fossem consumveis, entretanto, se as
regulamentaes alems fossem relevantes, isso imporia reservas sua
comercializao, considerando a prtica administrativa das agncias sanitrias.
Segundo a Suprema Corte, porm e est a concluso mais relevante no caso
as regulamentaes no seriam relevantes porque no se poderia esperar
cumprimento do vendedor com provises especializadas de direito pblico do pas
do comprador ou pas de uso das mercadorias, de acordo com a maioria da
literatura sobre a Conveno de Viena, que a corte ilustrou com uma srie de
citaes.
A Suprema Corte notou que no havendo uma distino clara entre as alneas
a e b do Art. 35(2) no era necessrio clarificar se a questo se encaixava no
uso habitual ou na finalidade especial. A Suprema Corte ento estabeleceu um
grupo de excees: os padres do pas do vendedor s devem ser levados em
considerao se eles existem tambm no pas do vendedor ou, dentro do campo do
Art. 35(2)(b), se o comprado os mencionou ao vendedor ou, talvez, se as
disposies relevantes do pas de exportao sejam conhecidas ou deveriam ser
conhecidas pelo vendedor devido a circunstncias particulares do caso. Nenhuma
de tais hipteses se confirmaria no caso.
37

O comprador no tinha alegado que a Sua tinha regulamentaes pblicas
quanto contaminao de metais txicos, o que descartava a primeira exceo.
O acordo tratando do local de entrega e de destino em si mesmo, mesmo se
pudesse ser visto como uma indicao de comercializao na Alemanha, nem de
acordo com a alnea a ou b do Art. 35, so suficientes para dizer que a
conformidade dos mexilhes com o contrato dependa de certos padres da
quantidade de cdmio usados na Alemanha. A Suprema Corte disse que o decisivo
no caso era que no poderia se exigir de um vendedor estrangeiro o conhecimento
de provises de direito pblico de difcil determinao ou das prticas
administrativas do pas para onde ele exporta. O comprador no poderia, desta
forma, razoavelmente confiar no conhecimento do vendedor, na verdade, se
esperaria do comprador o conhecimento das condies do seu prprio pas ou do
local de destino das mercadorias e que ele informasse o vendedor a respeito. Tal
observao se aplicaria com ainda mais fora neste caso, uma vez que no havia
propriamente regulamentaes mandatrias quanto a metais txicos em frutos do
mar e a prtica das autoridades se baseava na aplicao por analogia dos padres
referente carne bovina.
Tambm no foi necessrio decidir a respeito da ltima exceo, j que o
comprador no alegou que o vendedor tivesse conhecimento das regulamentaes
alemes por ter uma filial na Alemanha, ou por ter uma relao comercial com o
comprador a certo tempo, ou por exportar freqentemente para a Alemanha, ou por
promover produtos l.
Por fim, a Suprema Corte rejeitou da mesma forma que a corte de segunda
instncia que o comprador tivesse o direito de resolver o contrato com base na
embalagem das mercadorias. A suprema corte observou que uma vez que houve
demora excessiva da parte do comprador em fazer o exame simples da embalagem
das mercadorias, este tinha violado o seu dever de denncia segundo o Art. 39(1) da
Conveno de Viena.
Este caso, que ficou conhecido como o caso dos mexilhes (Mussels case)
trouxe esclarecimento questo do cumprimento com os regulamentos pblicos
(SCHLECHTRIEM, 2005). Tanto na literatura como na jurisprudncia, esta deciso
ficou conhecida como o leading case (KRUISINGA, 2004, p. 46).
38

A deciso partiu do pressuposto de que as regulamentaes de direito pblico
eram potencialmente significativamente impactantes no uso das mercadorias. A
questo era, com uma variao grande de regulamentaes de pas para pas, as
regulamentaes de qual pas seriam as determinantes. A Suprema Corte Alem
decidiu que as determinantes eram as do pas do vendedor e para tanto trouxe uma
quantidade considervel de autoridades legais para fundamentar a deciso
(SCHLECHTRIEM, 2002).
A Suprema Corte expressamente no distinguiu se sua deciso se deu pela
alnea a ou b do Art. 35. Ficou claro, no entanto, que o padro para o uso
habitual das mercadorias o do pas do vendedor e que a simples indicao de
entrega para um pas no obriga o vendedor a cumprir com suas regulamentaes
por uma finalidade especial.
Trs excees foram claramente colocadas regra geral: quando as
regulamentaes entre os dois pases so iguais, quando o comprador informa ao
vendedor e quando h circunstncias especiais. A Suprema Corte no elaborou em
detalhe quais poderiam ser as circunstncias, sugerindo, no entanto, que a
especialidade do vendedor em exportar para certo pas ou ter um representante nele
poderia ser relevante.
Apesar da sua repercusso, esta deciso foi criticada. Alguns autores
entendem que sendo a finalidade do vendedor revender os mexilhes e sendo essa
finalidade frustrada, haveria uma violao do Art. 35(2) (FERNANDEZ, 2010, p. 19).
Outra crtica que a Suprema Corte ao ir alm do que precisava para estritamente
decidir o caso a sua frente, com jurisprudncia limitada sobre o assunto, teria feito o
seu papel de corte superior, porm tal papel inconsistente com o sistema
federalizado da Conveno de Viena, na qual nenhuma corte seu rbitro final
(FLETCHNER, 2008, p. 4-11). A falta de subsdios de outras decises internacionais
significaria que a corte precisaria ter um pouco mais de cuidado antes de fazer
formulaes exaustivas (FLETCHNER, 2008, p. 4-11).
3.3.2. O caso da pprica espanhola
69

69
ALEMANHA. Caso n 1 KfH O 32/95. Landesgericht Elwangen, 21 de Agosto de 1995. Disponvel
em:< http://cisgw3.law.pace.edu/cases/950821g2.html>. Acessado em 05/12/2011.
39

O vendedor espanhol demandou o comprador alemo por parte do
pagamento de certa quantidade de pprica moda. O vendedor um exportador de
temperos, entre outros produtos, para a Alemanha. Os negcios do vendedor com
clientes alemes so realizados por um representante atacadista comercial com
poderes de representao.
As partes, que tinham um relacionamento comercial pr-existente, acordaram
que a pprica seria entregue em parcelas e que seriam fornecidos certificados de
no contaminao de salmonela e aflatoxinas.
Aps uma srie de entregas, devidamente pagas, a associao da indstria
alem de temperos alertou ao comprador que a pprica proveniente de certa parte
da Espanha continha quantidades de xido de etileno excedendo as leis sanitrias
alems. O comprador, ento, exigiu que o vendedor fornecesse uma declarao
vinculante que a sua pprica no era tratada com xido de etileno. O representante
do vendedor respondeu que o vendedor tinha o assegurado que no usava este tipo
de tratamento no seu produto.
O comprador procedeu a realizar testes na mercadoria que mostraram que
ela continha quantidades excessivas de xido de etileno para os padres sanitrios
alemes. O comprador ento exigiu que o vendedor entregasse mercadorias
substitutas, que deveriam vir com garantias de cumprimento s leis sanitrias
alems, e colocou a pprica recebida sua disposio.
O representante do vendedor aceitou as mercadorias de volta concordando
com a violao do limite alemo de xido de etileno, afirmando apesar disso que o
limite era arbitrrio. O vendedor, entretanto, no conseguiu prover as mercadorias
substitutas e o comprador resolveu o contrato, reservando o direito de pedir perdas e
danos decorrentes. O vendedor entendeu que as suas mercadorias no violavam os
padres alemes e que, de qualquer forma, no a obrigao de um vendedor
estrangeiro se informar sobre os padres de qualidade alemes. O vendedor
tambm alegou que o comprador desrespeitou um procedimento anteriormente entre
as partes para exame de contaminantes nas mercadorias e que a reclamao do
comprador tinha sido muito tardia.
O vendedor, portanto, demandou o comprador pelo preo ainda no pago das
mercadorias. O comprador, ento, introduziu uma demanda contrria ao vendedor
pedido perdas e danos mais juros, devido a custos incorridos na compra de
40

mercadorias substitutas. O comprador sustentou que a pprica no era adequada ao
uso habitual que se faria dela na Alemanha, uma vez que a quantidade de xido de
etileno eram superiores aos limites tolerados no pas. O comprador alegou ter direito
resoluo do contrato.
A corte de primeira instncia rejeitou o pedido do vendedor e acolheu o
pedido do comprador. A corte entendeu que o comprador no podia negar que as
mercadorias estivessem com excesso do contaminante para fins da legislao
alem e, portanto, que no entregou mercadorias que fossem conforme o contrato
na forma do Art. 35(1). Tal violao contratual seria fundamental no sentido do Art.
25 da Conveno de Viena.
A corte notavelmente entendeu que, no momento da concluso do contrato,
as partes tinham entrado em acordo que as mercadorias deveriam cumprir os
requisitos das leis sanitrias alems. A corte aduziu uma srie de fatos para suportar
esta afirmao. Primeiro o vendedor j tinha uma relacionamento duradouro com o
comprador e que regularmente exportava para a Alemanha. Segundo, em contratos
anteriores, uma vez que as mercadorias estivessem contaminadas com salmonela
elas eram testadas em um instituto independente que atestava a sua conformidade
com as leis sanitrias alems, quanto salmonela, aflatoxinas e pesticidas.
A corte, ento, concluiu que o vendedor no poderia ser ignorante das leis
sanitrias alems, principalmente quando o seu representante era, ou deveria ser,
familiar com tais leis.
A corte tambm rejeitou demais argumentos do vendedor, inclusive de que a
denncia da falta de conformidade tinha sido excessivamente tardia j que o
vendedor fora notificado no mesmo dia da anlise qumica das mercadorias.
Segundo a corte, no seria exigvel que o comprador tivesse feito a denuncio mais
cedo.
A corte entendeu que o comprador tinha concedido um perodo adicional de
entrega das mercadorias, ao qual o vendedor respondeu no poder cumprir. Isto
resultou no direito do comprador de resolver o contrato na forma do Art. 49(1)(b). A
corte, por fim, concedeu as perdas e danos na forma dos Arts.74 a 77, negando
exonerao do vendedor mesmo na hiptese de as mercadorias terem se
contaminado de qualquer forma diversa do tratamento na sua fbrica.
41

O primeiro ponto a chamar a ateno neste caso que a corte entendeu que
a falta de conformidade das mercadorias se dera pela violao do Art. 35(1), ou seja
por um acordo entre as partes. Entretanto, os fatos do caso do melhor a entender
que o correto teria sido se a corte tivesse apontado para a finalidade especial das
mercadorias, sendo inclusive comentada na literatura como exemplo particular da
aplicao do Art. 35(b) (DIMATTEO et Al., 2005, p.115).
Determinante para a corte, foi que o vendedor sabia do uso que o comprador
faria dos bens e dado a sua relao comercial com este, assim como por ter um
agente no pas do comprador, ele tinha a expertise necessria para que se exigisse
dele o cumprimento com regulamentaes alems. Assim, ele sabia da finalidade
especial e o comprador poderia razoavelmente confiar na sua competncia,
cumprindo os requisitos do Art. 35(2)(b).
interessante notar que apesar de posterior ao caso dos mexilhes este caso
no fez meno a ele. Entretanto, possvel entender este caso compatvel com
aquela deciso, uma vez que a existncia de um agente e uma relao comercial
duradoura poderiam ser considerados como parte das excees de circunstncias
especiais colocadas por aquele caso.
3.3.3. O caso do queijo italiano
70

O comprador era domiciliado na Frana e comprava produtos alimentcios
italianos para revenda no seu pas. Para tanto, ele tinha negcios com o vendedor,
uma empresa estabelecida na Itlia, a algum tempo. Em certo momento, uma rede
de supermercados, que era cliente importante do comprador, encomendou dele
certa quantidade de queijo italiano para fins de uma promoo, que este
encomendou, por sua vez, do vendedor.
O vendedor, entretanto, notificou ao comprador que tinha cedido os seus
crditos a uma companhia de factoring e que no poderia vender mais nada at que
esta companhia aceitasse este como seu devedor. A rede de supermercado reteve o
pagamento do comprador aps o surgimento dos problemas decorrentes da
interrupo de fornecimento do vendedor.

70
FRANA. Clout Case n 202. Cour dAppel de Grenoble, 13 de Setembro de 1995. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/950913f1.html>. Acessado em 05/12/2011.
42

O comprador, por sua vez, tambm reteve o seu pagamento ao vendedor,
devido no apenas suspenso das entregas, mas tambm a problemas com
embalagem de queijo parmeso ralado, que no continham a composio do
produto.
A empresa de factoring ao qual o crdito foi cedido processou o comprador
para haver o valor da venda das mercadorias.
71
Durante os procedimentos, a corte
de primeira instncia trouxe ateno das partes a aplicao da Conveno de
Viena ao caso. O comprador comentou que os princpios de responsabilidade do
vendedor na Conveno de Viena eram idnticos aos da lei francesa e geravam a
responsabilidade do vendedor quanto falta de conformidade das mercadorias e
descontinuao brutal das relaes comerciais. A compania de factoring, sua
vez, alegou que a Conveno de Viena limitava o exame da conformidade das
mercadorias em um prazo de dois anos a contar da data da sua entrega, que no
caso j teria passado.
O julgamento da corte de primeira instncia foi desfavorvel ao comprador
que apelou o resultado para a corte de apelao de Grenoble.
A corte de apelao de Grenoble acolheu o recurso e reverteu a deciso
inferior. Quanto ao mrito, a corte de apelao examinou a demanda do comprador
contra o vendedor por falta de conformidade das mercadorias, assim como demanda
daquele contra este por interrupo abrupta das relaes comerciais.
Quanto conformidade das mercadorias, a corte de apelao examinou a
embalagem do queijo parmeso que no cumpria os requisitos da lei francesa nos
quesitos de composio e data de validade. A corte de apelao rechaou por falta
de evidncias a alegao da compania de factoring de que havia um acordo entre as
partes para a entrega de sachts ser quaisquer indicaes. A corte de apelao
entendeu que devido s relaes entre comprador e vendedor existentes meses, o
vendedor sabia da comercializao do queijo na Frana. Esse saber, segundo a
corte de apelao, impunha um dever a ele, de acordo com o Art. 8(1) da

71
Um aspecto tangencial interessante deste caso que as cortes francesas aplicaram outro
instrumento de direito transnacional comercial conhecido que a Conveno da UNIDROIT sobre
Factoring, da qual eram parte tanto a Frana quanto a Itlia.
43

Conveno de Viena, de interpretar a encomenda como de mercadorias que
deveriam cumprir regulamentos de comercializao na Frana.
A corte de apelao tambm entendeu procedente a demanda do comprador
pela interrupo abruta das relaes comerciais, com base nos usos e costumes das
partes, no sentido do Art. 9 da Conveno de Viena. O raciocnio da corte de
apelao nesse ponto era que o vendedor vendia a anos ao comprador sem exigir
provas de solvncia e por isso se vinculou a esta prtica sem mudar estas tratativas
abruptamente.
Esta deciso, posterior ao caso dos mexilhes, um exemplo de deciso
antagnica ao que fora decidido nele (SCHLECHTRIEM, 2002). Para a corte
francesa o fato do conhecimento do local de destino das mercadorias gerou a
obrigao ao vendedor de cumprir com especificaes do direito pblico francs.
possvel, entretanto, a diferena na deciso tambm se deu pelo relacionamento
existente entre as partes, de forma similar ao caso da pprica espanhola (FERRERI,
2005, p. 223-239).
H opinies que consideram esta deciso prestigiosa, apesar de claramente
minoritria (WITZ, 2011, p. 427). Uma convergncia jurisprudencial, entretanto, seria
impossvel sem as cortes alems e austracas. Porm, as circunstncias devidas as
quais a deciso responsabilizou o vendedor so obscuras, sendo tal
responsabilizao criticada por outros doutrinadores (KRUISINGA, 2004, p. 50).
3.3.4. O caso dos mamogramas italianos
72

O comprador era uma corporao de comercializao com principal local de
seus negcios em Baton Rouge, Louisiana. O vendedor era uma corporao italiana
que produzia materiais de radiologia e que tinha seu principal local de negcios
Bologna, na Itlia. As partes entraram em um contrato de licenciamento pelo qual o
comprador recebia do vendedor direitos exclusivos para comercializar os seus
aparelhos de mamografia.

72
ESTADOS UNIDOS. Clout Case n 418. U.S. District Court Eastern District of Louisiana, 17 de
Maio de 1999. Disponvel em:<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/990517u1.html#N_2_>. Acessado
em: 05/12/2011.

44

Posteriormente, a agncia norte americana responsvel por regular alimentos
e medicamentos confiscou todo o equipamento por no cumprimento com
procedimentos administrativos, fazendo surgir uma disputa sobre quem tinha a
obrigao de garantir que o equipamento cumprisse com os regulamentos sanitrios
norte americanos, particularmente as regras sobre manufatura de equipamentos
mdicos. O comprador pediu formalmente por uma mediao. A mediao foi
malsucedida e as partes entraram em uma disputa arbitral, conforme o acordo entre
elas previa.
A arbitragem concluiu que o vendedor devia indenizao e juros legais ao
comprador. O vendedor pediu reconsiderao dos rbitros, o que foi negado. Ento
o comprador entrou no juzo comum para pedir a confirmao da sentena arbitral
para fins de execuo desta.
No julgamento, o vendedor alegou que a deciso dos rbitros violava a ordem
pblica do mercado global e que os rbitros exibiram desconsiderao manifesta do
direito internacional de compra e venda. A corte no acatou a defesa do vendedor e
confirmou a deciso arbitral.
A corte afirmou que desconsiderao manifesta da lei e violaes de ordem
pblica seriam exemplos de situaes em que os rbitros excederiam seus poderes,
o que uma das poucas hipteses em que a lei americana de arbitragem permitiria
uma reforma da sentena arbitral. Entretanto a corte no entendeu que este tinha
sido o caso na arbitragem entre o comprador e o vendedor. A corte observou que
em contratos internacionais as mercadorias so conformes ao contrato se elas so
adequadas ao uso habitual de mercadorias do mesmo tipo e que para a resoluo
de um contrato era necessria uma violao fundamental do mesmo, no sentido do
Art. 25 da Conveno de Viena.
Na arbitragem, a corte observou, o vendedor alegou que o comprador no
tinha o direito de resolver o contrato porque a Conveno de Viena no exigia que o
equipamento cumprisse com regulamentos sanitrios especializados americanos.
Em suporte desta afirmao o vendedor citou o caso dos mexilhes
neozelandeses.
73
O tribunal arbitral, entretanto, notou as trs excees daquele

73
Cf. supra item 3.3.1.
45

caso
74
e entendeu que o vendedor se encaixava na terceira, isto circunstncias
especiais, e que o vendedor deveria ter cincia das regulamentaes americanas.
A corte entendeu que o tribunal arbitral tinha considerado a deciso da
suprema corte alem cuidadosamente e que sua deciso de incluir o vendedor na
exceo regra geral daquele caso no violava a ordem pblica nem evidenciava
desconsiderao manifesta do direito da compra e venda internacional. Desta forma,
a corte considerou que os rbitros no haviam excedido os seus poderes.
A deciso do tribunal arbitral foi considerada como um exemplo da aplicao
adequada da metodologia interpretativa da Conveno de Viena (DIMATTEO et Al.,
2005). Isso porque o tribunal usou da jurisprudncia internacional, em particular do
caso dos mexilhes, para chegar na sua deciso. A corte de apelao ao rever a
deciso do tribunal arbitral, de forma notvel, tratou as decises internacionais como
uma espcie de precedente, ou pelo menos como uma autoridade legal, similar
como a deciso das cortes americanas implicaria para a lei americana. Assim a
Conveno de Viena foi tratada como uma espcie de Common Law internacional,
na qual a deciso de todos os outros pases deve ser levada em considerao no
julgamento, uma vez que todos contribuem para o desenvolvimento da matria
3.3.5. O caso das mquinas
75

O vendedor era uma empresa alem que tinha uma relao comercial
duradoura com o comprador, uma empresa austraca. O comprador encomendou
por telefone quatro mquinas do vendedor. As partes concordaram que as maquinas
seriam inspecionadas e entregues se atingissem os requerimentos do comprador.
As trs primeiras mquinas foram inspecionadas, elas atingiram os requerimentos do
comprador, que notou que a marca da Comunidade Europia, que confirma que o
produto respeitava as diretivas europias aplicveis, estava ausente.

74
Estas excees, como j tratado em detalhe mais acima so: a equivalncias das regulamentaes
dos dois pases, a informao dado pelo comprador ou circunstncias especiais.
75
USTRIA. Clout Case n 426. Oberster Gerichtshof, 13 de Abril de 2000. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/000413a3.html>. Acessado em: 05/12/2011.
46

Ento, foi trazida a quarta mquina ao estabelecimento do comprador por
uma transportadora eslovaca. O diretor do comprador que estava presente no
momento da chegada da mercadoria suspeitou que o produto no tivesse origem
externa Unio Europia, provavelmente da Repblica Tcheca. O diretor do
comprador em uma conferncia telefnica apontou para o fato que esta ltima
mquina no tinha tambm a marca da Comunidade Europia, que, na sua opinio,
era necessria.
A quarta mquina tinha sido modificada, como tinha sido acordado entre as
partes, o que foi feito antes da inspeo do diretor do comprador. Uma fatura para
as quatro mquinas foi enviada ao comprador. Imediatamente aps a inspeo as
mquinas foram entregues.
O diretor do comprador tomou nota na entrega que a documentao e os
programas executivos no disco estavam faltando. O diretor chamou a ateno para a
ausncia da marca da Comunidade Europia, lhe sendo assegurado que a marca
no era necessria e que no consistia em um empecilho revenda. Posteriormente
os documentos que faltavam foram entregues.
O diretor do comprador ainda com suspeitas da origem tcheca, insistiu na
marca ausente da Comunidade Europia. No estando seguro a este respeito
procurou um representante legal que a informou a respeito. O representante legal a
informou que a modificao da quarta mquina tornava importante para o comprador
a marca da Comunidade Europia devido ao seu status de revendedora. Tal status
era de conhecimento do vendedor. O representante legal informou ainda que as
outras trs mquinas poderiam enfrentar problemas pela ausncia da marca.
Nenhuma era adequada revenda na Unio Europia pela falta da marca. Das
quatro mquinas duas foram vendidas. As demais poderiam talvez ser vendidas no
mercado asitico a um preo mais baixo.
O vendedor ento demandou na ustria contra o comprador para parte do
valor do contrato que no foi pago mais juros e custos de entrega das mercadorias.
O vendedor alegou que o requerimento da marca da Comunidade Europia no era
necessria salvo para mquinas importadas para o Espao Econmico Europeu.
Segundo o vendedor, estava tambm claro do momento da concluso que o
47

comprador queria reconstruir e revender a mquina, o que de acordo com a lei
alem de segurana de equipamentos (Geraetegesicherungsgesetz) era uma nova
colocao em circulao do equipamento. Portanto, a colocao de uma marca seria
suprflua j que o comprador teria que marc-la novamente. Ademais o comprador
no tinha denunciado a conformidade dentro do prazo. Por fim, acrescentou que
antes da compra em questo o vendedor j tinha entregue mquinas ao comprador
sem a marca da Comunidade Europia.
O comprador retorquiu que a mquina em questo tinha sido importada da
Repblica Tcheca para o Espao Econmico Europeu. O vendedor desta forma teria
colocado uma mquina em circulao no mercado comum. Devido falta da marca
legalmente mandatria da marca da Comunidade Europia, o comprador tinha se
recusado a pagar o valor ora demandado pelo vendedor. Contrariamente ao alegado
pelo vendedor, o comprador alegou ser aplicvel a lei de segurana de mquinas
austraca (Maschinen-Sicherheitsverordung). De acordo com esta lei a marca da
Comunidade Europia mandatria a toda mquina, sendo que antes de coloc-la
em circulao todo produtor ou outra pessoa tem que marc-la. Segundo o
comprador, a afirmao do vendedor de que era possvel comercializar sem a marca
da Comunidade constitua uma afirmao fraudulenta. O comprador acrescentou,
por fim, que tinha o direito de reduzir o preo do contrato e que tinha feito a denncia
de falta de conformidade a tempo. O comprador fez uma contra demanda ao
vendedor por determinado valor.
A corte de primeira instncia rejeitou a demanda do vendedor. A corte aplicou
a lei austraca de direito internacional privado
76
para chegar concluso de que a lei
alem era aplicvel. A lei alem de segurana de equipamentos implementava a
diretiva da Comunidade Europia que regulava a segurana e designao uniforme
de todos os produtos produzidos nos estados membros,
77
que era mandatria

76
Bundesgesetz ber das internationale Privatrecht (IPRG), 15 de junho de 1978. Disponvel em:<
http://www.internet4jurists.at/ges/pdf/iprg.pdf>. Acessado em: 18/12/2011.

77
Council Directive 89/392/EEC, 14 de Junho de 1989. Disponvel em: <http://eur-
lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:31989L0396:EN:HTML>. Acessado em:
18/12/2011.
48

conforme o tratado da Comunidade Europia.
78
A corte afirmou que conforme a lei
alem o vendedor deveria ter colocado as marcas nas quatro mquinas,
entendendo, portanto, que ele tinha violado a sua garantia de que as mercadorias
seriam comercializveis. A corte tambm entendeu que a denncia da falta de
conformidade tinha sido dada em um perodo consistente com o Cdigo Comercial
Austraco e que, desta forma, o vendedor no poderia pedir o pagamento integral do
preo.
A deciso foi recorrida. A corte de apelao reformou a sentena e devolveu a
matria ao primeiro grau. A corte de apelao primeiro tratou da questo da
denncia da falta de conformidade e observou que ainda no se tinha notado que a
Conveno de Viena que era a lei aplicvel disputa, excluindo o recurso s leis
nacionais. A corte tambm entendeu que matrias no reguladas pela Conveno
tambm no poderiam ser demandadas com base na lei nacional diretamente,
sendo necessria a aplicao da lei austraca de direito internacional privado.
A corte de apelao entendeu que a lei de segurana de mquinas austraca
era aplicvel ao caso j que as maquinas seriam entregues e poderiam ser na
Austria. A corte de apelao observou que a diretiva europia que baseava tanto a
lei alem quanto a austraca previa uma iseno da marca para os produtos postos
em circulao antes de uma determinada data. Segundo a corte, a alegao do
vendedor era de que as maquinas em questo tinham sido colocadas em circulao
antes da referida data, porm, continuou a corte, isso se basearia no conceito de
circulao da lei alem que diferia do conceito da lei austraca. Desta forma a corte
de apelao entendeu ser necessria a marca da Comunidade Europia.
A corte de apelao ento terminou afirmando que as conseqncias legais
no caso decorreriam da conformidade ou no das mercadorias com o Art. 35 da
Conveno de Viena, sendo necessrio que a corte de primeira instncia voltasse a
julgar o feito, uma vez que as partes tinham baseado suas argumentaes nas
legislaes nacionais austracas e alems.

78
Tratado que institui a Comunidade Econmica Europia, 25 de maro de 1957, Art. 100a(3).
Disponvel em: <http://eur-lex.europa.eu/pt/treaties/index.htm>. Acessado em: 18/12/2011.
49

Do julgamento da corte de apelao o vendedor interps um recurso de
apelao Suprema Corte da ustria. O vendedor sustentou que houve erro na ratio
descidendi da corte de apelao j que a lei de segurana decisiva era a alem. O
vendedor fundamentou apontando para a deciso da Suprema Corte Alem no caso
dos mexilhes neozelandeses, onde, com fundamento na doutrina majoritria sobre
o direito comercial internacional os padres regulatrios aplicveis so os do
domiclio do vendedor. Caso a viso da corte de apelao prevalecesse e os
padres regulatrios aplicveis fossem os do domiclio do comprador, a venda de
mquinas usadas se tornaria impossvel. Tais provises s seriam aplicveis,
continuou o vendedor, se elas fossem similares do seu domiclio ou fossem
conhecidas por ele devido circunstncias especiais. O vendedor concluiu que
devido definio diversa de circulao da lei alem, a marca da Comunidade
Europia no era necessria.
A Suprema Corte da ustria acolheu a argumentao do vendedor. A
Suprema Corte observou que ausente um acordo expresso entre as partes na forma
do Art. 35(1) da Conveno de Viena, os dispositivos do Art. 35(2) eram aplicveis.
Uma violao do Art. 35(2) ocorreria se as mercadorias no correspondessem ao
seu uso habitual ou a uma finalidade especial, ou a um modelo ou se no fossem
devidamente embalados. Os padres que governam o uso habitual se baseariam
nos padres do pas do vendedor, o que no inclui os requerimentos de segurana,
rotulagem e composio do pas de importao. No se poderia esperar, segundo a
Suprema Corte, que o vendedor estivesse cientes destas e caberia ao comprador
observar as disposies do seu pas e especific-las ao vendedor, seja atravs do
Art. 35(1) ou (2)(b).
Nesta deciso, a Suprema Corte Austraca seguiu a Suprema Corte Alem e
a sua deciso no caso (SCHLECHTRIEM, 2005). O que significa que os padres
para definir o uso habitual das mercadorias so dadas pelo pas do vendedor e,
desta forma, no precisariam estar em conformidade com regulamentaes de
segurana ou marcao do pas de importao, a familiaridade com estes
dispositivos cabe ao comprador, que deve incorpor-los ao contrato (POSCH; PETZ,
2002).
50

3.3.6. O caso da carne de porco congelada
79

Em Abril de 1999, o comprador, uma empresa alem, encomendou uma
grande quantidade de carne de porco do vendedor, um distribuidor atacadista de
carne belga. A mercadoria deveria ser entregue em parcelas diretamente ao
comprador que se encarregaria de entreg-la ao seu cliente na Bsnia e
Herzegovina. A mercadoria foi entregue em quantidades parciais em 15 e 27 de
Abril e 7 de Maio. Faturas correspondentes foram emitidas juntamente com
certificados de adequao ao consumo. Parte dos valores foi paga, sendo o restante
do crdito cedido pelo vendedor a um cessionrio.
As ltimas mercadorias chegaram na Bsnia em 4 de Junho. Neste mesmo
ms, surgiu uma suspeita de que carne produzida na Blgica estivesse contaminada
com dioxina. Como conseqncia, na Alemanha, uma medida para a proteo dos
consumidores de carne de porco belga foi emitida, entrando em vigor em 11 de
Junho, na qual a carne belga foi declarada no comercializvel, a menos um
certificado fosse apresentado declarando que ausncia de contaminantes. No
mesmo sentido, a Unio Europia emitiu uma portaria sobre a necessidade de
certificados de aptido para o consumo, confirmando ausncia de dioxina das
mercadorias. Finalmente, no ms seguinte, medidas idnticas foram emitidas na
Blgica sobre o confisco de carne fresca e carne de gado e de porco que, entre
outras coisas, tambm continham disposies relativas carne que j havia sido
naquele momento exportada para o estrangeiro.
A mercadoria acabou sendo retida em um armazm pela aduana da Bsnia e
uma confirmao de que exigiu um certificado de que a carne no estava
contaminada por dioxina para que ela fosse liberada. No ms de julho, o comprador
foi notificado que a Bsnia proibira a venda das mercadorias entregues. Aps esta
notificao o comprador pediu que o vendedor apresentasse esse certificado vrias
vezes. O vendedor no o fez e as mercadorias foram destrudas. O valor restante do
preo do contrato no foi pago pelo comprador.

79
ALEMANHA. Clout Case n 774. Bundesgerichthof, 2 de Maro de 2005. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/050302g1.html>. Acessado em: 05/12/2011.
51

O cessionrio do vendedor, ento demandou o comprador pelo seu crdito
relativo ao contrato de compra e venda.
A corte de primeira instncia rejeitou a demanda do cessionrio. Vrias
testemunhas foram inquiridas e uma notificao oficial foi obtida do Ministrio da
Sude da Alemanha. Desta deciso o cessionrio apelou.
A corte de apelao tambm rejeitou apelo. A corte de apelao, entendendo
a Conveno de Viena aplicvel ao caso e citando os Arts. 36 e 67(1), afirmou que
as mercadorias no eram conformes ao contrato. A corte de apelao se baseou em
decises da prpria Suprema Corte Alem em que a suspeita de contaminao de
uma mercadoria j era em si mesma um defeito, do qual vendedor no fez prova
contrria. As decises referidas aplicavam um dispositivo similar do Cdigo Civil
Alemo.
80
Desta forma, entendeu que o comprador tinha o direito de reduzir o preo.
O cessionrio decidiu recorrer desta deciso para a Suprema Corte Alem.
A Suprema Corte Alem reformou a deciso da corte de apelao permitindo
ao cessionrio reaver uma pequena parte do seu crdito. A Suprema Corte observou
que a corte de apelao cometera um equivoco em interpretar as disposies da
Conveno de Viena com referncia decises nacionais que aplicavam a lei
alem, ainda que com fatos similares, j que a Conveno exigiria, nos termos do
seu Art. 7, uma interpretao autnoma que levasse em considerao o seu carter
internacional e a necessidade de promover a uniformidade em sua aplicao e a boa
f no comrcio internacional.
A concluso da Suprema Corte quanto s duas primeiras entregas de carne
de porco foi a mesma que a da corte de apelao, ou seja, que estas no estavam
conforme o contrato. A Suprema Corte notou que o critrio de conformidade
aplicvel era o do Art. 35(2)(a), em vista da ausncia de acordo especfico entre as
partes. Para o que o requerimento do uso habitual fosse preenchido, a Suprema
Corte enfatizou que a sua capacidade de comercializao era um aspecto
importante, o que supunha, no caso de alimentos, que eles no fossem prejudiciais
sade. Quanto relevncia de regulamentos pblicos, a Suprema Corte,

80
Supra n. 22, S. 459.
52

reafirmando a deciso dos mexilhes neozelandeses
81
e duas decises da Suprema
Corte Austraca,
82
notou que eram geralmente importante aquelas do pas do
vendedor, considerando que no se poderia esperar deste o conhecimento da
legislao do pas importador, salvo quando tais regulamentos fossem idnticos ou
circunstncias especiais estivessem presentes. Assim, ainda que os regulamentos
bsnios fossem a suposta razo pela qual as mercadorias foram destrudas, eles
foram considerados no aplicveis.
No momento da passagem do risco, ou seja, na entrega das mercadorias ao
primeiro transportador, na forma do Art. 67 da Conveno de Viena, a Suprema
Corte afirmou no existir a suspeita da contaminao de dioxina nem as
regulamentaes feitas na Blgica, Alemanha e na Unio Europia. Entretanto, para
a Suprema Corte, isto no contradiria a falta de conformidade das mercadorias
porque o Art. 36(1) da Conveno de Viena diz expressamente que o vendedor
responsvel pela falta de conformidade se esta j exista no momento da passagem
do risco ainda que fique aparente somente aps este momento.
A suspeita existia, apontou a Suprema Corte, para todas as carnes
processadas entre a metade de Janeiro metade de Julho do ano em questo,
tomando o regulamento Belga como base. As duas primeiras entregas do vendedor
estavam abrangidas neste perodo, a ltima no.
Desta forma, como ficou claro para Blgica em Julho, a carne de porco
entregue ao comprador no era comercializvel e desta forma no conforme ao
contrato no sentido do Art. 35(2)(a). De acordo com a Suprema Corte, as
caractersticas que levaram ao confisco e perda do carter comercializvel das
mercadorias j existiriam no momento da passagem do risco, uma vez que
objetivamente j era claro que ela se originava do rebanho contaminado por dioxina.
O fato de que a suspeita s ficou conhecida semanas, o que levou a uma srie de
medidas pela Europa, no excluiria o fato de que a caracterstica potencialmente

81
Vide supra item 3.3.1.
82
As duas decises foram a deciso do caso das mquinas, explicada no item 3.3.5., e outro caso
envolvendo a venda de peixe congelado, no qual a deciso do caso das mquinas era reafirmada
porm o caso no tratava diretamente de regulamentaes de direito pblico mas de usos
comerciais.
53

insalubre das mercadorias j existia no momento da passagem do risco. Para a
Suprema Corte, a questo de se as mercadorias estavam de fato contaminadas por
dioxina era irrelevante j que a mera suspeita causaria por si s problemas de
comercializao. Ela evitou expressamente decidir se suspeita que certas
mercadorias sejam nocivas sempre acarretaria na quebra do contrato, observando
que pelo menos neste caso era relevante o suficiente para gerar uma srie de
medidas para impedir sua comercializao.
Assim, entendeu a Suprema Corte ser possvel a cobrana da ltima parcela
e a reduo a zero do preo das primeiras duas parcelas, sob os fundamentos
mencionados.
Havia alguma antecipao pela deciso da Suprema Corte Alem, aps a
deciso do caso dos mexilhes, para verificar se esta reconsideraria a sua opinio
ou no, quanto ao cumprimento de regulamentos de direito pblico
A Suprema Corte ainda que tenha verbalmente mencionado e reafirmado sua
deciso naquele caso evitou as suas conseqncias, afirmando que a falta de
conformidade das mercadorias existia no momento da passagem do risco, quando a
regulamentao belga ainda no existia.
A Suprema Corte na verdade pautou a falta de conformidade no caso no no
descumprimento de regulamentaes, mas na existncia de uma suspeita da
insalubridade dos alimentos, que existiria no momento da passagem do risco devido
origem da carne. A posterior determinao de medidas de direito pblica mais
serviu para confirmar a suspeita, do que por terem em si mesmas relevncia direta
conformidade das mercadorias. Desta forma a citao do caso dos mexilhes foi
suprflua seno enganadora (SCHLECHTRIEM, 2005).
3.3.7. O caso do fgado de porco congelado
83

O comprador, residente na Srvia, comprou certa quantidade de fgado de
porco do comprador, localizado na ustria. As mercadorias deveriam ser importadas

83
USTRIA. Clout Case n 426. Oberster Gerichtshof, 13 de Abril de 2000. Disponvel em:
<http://cisgw3.law.pace.edu/cases/000413a3.html>. Acessado em: 05/12/2011.
54

na Srvia, fato do qual o vendedor estava ciente. As partes no discutiram ou
acordaram sobre alguma qualidade particular nem estipularam qualquer acordo
auxiliar. Alm disso, o comprador no informou ao vendedor quaisquer
regulamentaes especiais que eram aplicveis importao de mercadorias na
Srvia.
Apesar do fato de que as mercadorias cumpriam com as regulamentaes da
Unio Europia e que estavam em perfeita qualidade para consumo, as autoridades
aduaneiras srvias entenderam que elas fossem defeituosas, ao encontrar uma
quantidade no especificada de germes, e proibiram sua importao. A devoluo
das mercadorias e a sua venda abaixo do valor de mercador causaram ao
comprador perdas e danos, os quais ele demandou na ustria contra o vendedor.
A corte de primeira instncia rejeitou a demanda do comprador. Segundo a
corte, as mercadorias eram adequadas ao uso habitual para o qual mercadorias do
mesmo tipo eram compradas. A corte acrescentou que as regulamentaes pblicas
do pas do comprador, tais como os nveis crticos de toxinas em alimentos, no
fixavam em si mesmas a qualidade exigida pelo Art. 35 da Conveno de Viena.
Ademais, o comprador no podia confiar razoavelmente no vendedor conseguir
prever se as autoridades srvias proibiriam ou no a importao das mercadorias.
Portanto, concluiu a corte, o vendedor tinha cumprido adequadamente com suas
obrigaes e o comprador no poderia pedir danos seguidos advindos da resoluo
do contrato.
A corte de apelao manteve a deciso de primeiro grau. O comprador
recorreu para a Suprema Corte da ustria. A posio do comprador no recurso era
que o caso em questo era uma exceo regra geral, um vez que a exportao
das mercadorias constitua uma finalidade especial, na forma do Art. 35(2)(b), para
o qual tais mercadorias deveriam ser adequadas, e o vendedor sabia desta
finalidade e tinha experincia e a competncia para comercializar produtos ao do
pas do comprador. Tal experincia de comercializao, alegou o comprador, se
depreendia dos negcios concludos anteriormente entre as partes.
A Suprema Corte da ustria negou o recurso. A Suprema Corte observou que
os critrios do Art. 35(2) eram aplicveis ao caso, uma vez que no havia acordo
55

sobre a qualidade das mercadorias. Ela colocou a questo se as mercadorias eram
adequadas ao seu uso habitual, o que deveria ser determinado segundo os
critrios do pas do vendedor. A Suprema Corte, ento evocou os seus dois
precedentes sobre a matria: o caso das mquinas
84
e o caso do peixe congelado,
85

fazendo uma citao integral de parte do primeiro.
A esta regra geral, a Suprema Corte, notou que a principal doutrina sobre a
Conveno de Viena entendia a existncia de duas principais excees regra geral
colocada acima: quando os regulamentos do pas de importao so iguais ao do
pas do vendedor ou quando eles foram acordados ou informados ao vendedor, na
forma do Art. 35(2)(b), as quais a prpria Suprema Corte seguiu no julgamento do
peixe congelado. A Suprema Corte afirmou que no caso concreto estas excees
no estavam presentes.
Entretanto a Suprema Corte levantou a possibilidade de uma terceira
exceo, devido a circunstncias especiais pelas quais o vendedor seria obrigado
a cumprir com as regulamentaes do pas do comprador, tais como a quando o
vendedor tem um escritrio naquele pas ou se ele faz anncios l. Tal abordagem
s poderia ser aplicada com restries na tentativa de determinar a finalidade
especial das mercadorias, o que dependeria do conhecimento do vendedor do pas
em que as mercadorias seriam vendidas e da razoabilidade de se confiar na
expertise do vendedor em entender as regulamentaes pertinentes, como seria o
caso se ele fosse especializado em exportar mercadorias para o pas em questo.
Enquanto a Suprema Corte entendeu que argumentao do comprador se
encaixava possivelmente nesta exceo, ela afirmou no ser necessrio examinar
se tal exceo seria vlida ou no. A Suprema Corte se contentou em constatar que
como as autoridades srvias tinham proibido a importao pela mera existncia de
germes, sem qualquer quantificao dos mesmos, a venda de fgado suno seria
impossvel, j que inevitvel a contaminao por germes no transporte das
mercadorias. Isto implicava que o vendedor no tinha como prever a punio e que
o comprador no poderia confiar no conhecimento dele.

84
85
Supra n. 85.
56

Esta deciso se trata de uma reafirmao da linha que a Suprema Corte da
ustria desenvolveu com base no caso dos mexilhes da Suprema Corte Alem.
Notvel nesta deciso foi que a Suprema Corte considerou hipoteticamente a
possibilidade da terceira exceo devido circunstncias especiais, que no ficara
particularmente clara nos julgamentos anteriores. A Suprema Corte Austraca
tambm se mantm mais ortodoxa na reiterao do julgamento do caso dos
mexilhes, que a Suprema Corte Alem, que apesar de reiter-lo parece ter
desviado das suas implicaes.
86

86
57

4. CONCLUSO
O objetivo deste trabalho era determinar as circunstncias nas quais o
vendedor deve entregar mercadorias em cumprimento com os regulamentos de
direito pblico do pas de uso ou comercializao da mercadoria.
A existncia de um acordo expresso no contrato uma circunstncia
suficiente para fazer surgir esta obrigao. A autonomia das partes um princpio
central por trs da Conveno de Viena e, desta forma, as partes so livres para
negociar a respeito da qualidade das mercadorias, inclusive determin-la com
referncia a critrios de regulamentos pblicos do pas da sua comercializao ou
uso. Caso as partes faam tal ajuste, o vendedor dever entregar as mercadorias
conforme o regulamento pblico, sob pena de violar o contrato por falta de
conformidade na forma do Art. 35(1) da Conveno de Viena.
Na ausncia de tal acordo contratual a determinao da existncia de tal
obrigao do vendedor se torna mais complicada. A ausncia de acordo contratual
implica no uso dos critrios das alneas a e b do Art. 35(2) da Conveno de
Viena, que so, respectivamente, a avaliao se a mercadoria atende ao seu uso
habitual ou a uma finalidade especial de conhecimento do vendedor. A
jurisprudncia internacional comeou a entender a partir do caso dos mexilhes
neozelandeses da Suprema Corte Alem que, como regra geral, o vendedor no
tem a obrigao de entregar mercadorias que cumpram regulamentos de direito
pblico do pas de uso ou comercializao destas mercadorias. Nos termos deste
caso, as excees so quando as regulamentaes do pas de importao so
iguais as regulamentaes do pas do vendedor ou quando o comprador informe ao
vendedor estas regulamentaes. Uma terceira exceo poderia ocorrer por
circunstncias especiais, como o fato do vendedor ser especializado em exportao
de mercadorias para o pas importador ou por ter um agente ou estabelecimento
comercial naquele pas.
O caso dos mexilhes pode ser considerado o leading case na matria, as
suas razes de decidir foram reiteradas em casos americanos e austracos. A
deciso mais recente do ano de 2006, o que permite concluir que a essncia
daquela deciso continua relevante mais de 10 anos depois da deciso original.
Entretanto, ateno deve ser dada deciso da prpria Suprema Corte Alem no
58

caso da carne de porco congelada que, apesar de reiterar o caso dos mexilhes,
tomou uma deciso no totalmente compatvel com aquela.
Portanto, em resposta pergunta de pesquisa possvel sintetizar a questo
da responsabilidade pelo cumprimento de regulamentaes pblicas da seguinte
forma: o vendedor ter a responsabilidade de cumpri-las se houver acordo contratual
neste sentido ou na ausncia deste acordo tais regulamentaes sejam idnticas
quelas de seu pas ou ele tenha sido informado a respeito delas pelo comprador ou
h alguma circunstncia especial no caso. De outra forma, o nus do comprador.

59

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