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ACTUALIDAD JURDICA FEBRERO N 243 199

ACTUALIDAD LEGISLATIVA Y JURISPRUDENCIAL PROCESAL CONSTITUCIONAL


L
a sentencia bajo comentario ofrece consideraciones muy interesantes pero nos con-
centraremos en lo que fue materia de la llamada doctrina constitucional vinculante
(fundamentos 6 y 7).
Dice nuestra Constitucin que ninguna autoridad () puede dejar sin efecto resolucio-
nes que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite,
ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin (artculo 139, inciso 2, segundo prra-
fo). Ms all que el alto grado de indiscutibilidad que presupone la cosa juzgada implique
o no, desde una perspectiva conceptual, tambin la prohibicin de perjudicar su eficacia,
lo cierto es que nuestra Constitucin no permite que una sentencia de ese tipo sea perju-
dicada por ninguna autoridad. Ello incluye, evidentemente, a los rganos jurisdiccionales
(y al propio Tribunal Constitucional, por cierto),
mientras que los actos jurisdiccionales a travs de
los cuales puede ocurrir dicha intervencin tam-
bin abarca las medidas cautelares.
Al respecto, como bien indica el TC, una senten-
cia con cosa juzgada posee cognicin completa,
generada despus de un debate amplio. Ya cual-
quier medida cautelar implica el ejercicio de cog-
nicin sumaria, es decir, una decisin tomada a
partir de un anlisis sumario del material probato-
rio, a la que puede sumarse la falta de contradic-
torio. Ambos son juicios de probabilidades (la llamada certeza, al fin y al cabo, tambin
lo es), solo que el primero es ms intenso que el segundo y, por ello, se encuentran en
niveles distintos en la funcin de tutela de los derechos que el Estado est llamado a dar.
Exactamente por eso es que solamente una sentencia con cognicin completa puede
merecer la proteccin de la cosa juzgada.
El texto constitucional citado, a partir del cual se obtienen diversas normas, consagra au-
tnticas reglas
1
. Esto es de importancia fundamental para la labor interpretativa, a la que
seguir, de ser el caso, la identificacin de una colisin entre las conductas a ser exigidas
(pero no en abstracto, sino en concreto) y su solucin. Por ejemplo, si la cosa juzgada
est consagrada en la Constitucin mediante una regla, es decir, dotada de una especial
inflexibilidad y rigidez, entonces el intrprete, recurriendo a un principio (constitucional o
no), est impedido de superarla
2
. No se trata de ponderar derechos fundamentales en
* Maestrista con nfasis en Derecho Procesal Civil en la Universidad Federal do Rio Grande
do Sul (UFRGS). Abogado por la Universidad de Lima.
1 Evidentemente ello depender de qu criterio de distincin se adopte entre reglas y
principios (si es que se adopta uno). Aqu entiendo que se trata de una regla porque ordena
una conducta inmediatamente prescriptiva, describiendo los comportamientos (no dejar
sin efectos resoluciones pasadas en cosa juzgada, no modifcar sentencias, no retardar
la ejecucin de sentencias) consagrando la fnalidad de la norma de forma mediata, todo
conforme la leccin de Humberto vila (Teoria dos principios-da defnio aplicao
dos princpios jurdicos. 13 edicin, Malheiros, Sao Paulo, 2012, p. 85).
2 VILA, Humberto. Neo-constitucionalismo: entre la ciencia del Derecho y el derecho
de la ciencia, trad. Laura Criado Snchez, revisin de Renzo Cavani. En: Gaceta
Constitucional. N 66, Gaceta Jurdica, Lima, junio de 2013, p. 206 y ss.

[R]estringir anticipadamen-
te la posibilidad de sus-
pender la eficacia de una
sentencia mediante medi-
da cautelar en los proce-
sos de revisin puede ser
un despropsito.
Tutela cautelar vs. cosa
juzgada?
OPININ
Renzo CAVANI*
verificar que el recurrente tuvo co-
nocimiento de la resolucin pese a
que la cdula de notificacin que
recibi su abogado en su casilla es-
tuvo dirigida a la emplazada.
Reputar de poco
diligente a juez
vulnera su derecho al
honor
RTC Exp. N 03856-2012-PA/TC (publicacin
en web: 24/01/2014)
La Presidencia de la Corte Superior
de Justicia de Amazonas habra afec-
tado, por lo menos, el derecho al ho-
nor de una jueza al manifestar que la
actuacin de esta a efectos de retirar-
se del partido poltico en el cual se
encuentra inscrita fue poco diligen-
te. Es pertinente anotar que ejercer
la funcin jurisdiccional cuando an
se est afiliado a una organizacin
poltica est proscrito por la Ley de
la Carrera Judicial.
En ese sentido, se manifest el Tri-
bunal Constitucional al ordenar ad-
mitir a trmite la demanda de am-
paro, mediante la cual se pretende
dejar sin efecto la resolucin admi-
nistrativa que dio por concluida la
designacin de una jueza supernu-
meraria, y el acuerdo que rechaz su
recurso de apelacin, as como que
esta sea reincorporada en su cargo.
Medidas cautelares
ordinarias no pueden
suspender ejecucin
de sentencias con
calidad de cosa
juzgada
STC Exp. N 00978-2012-PA/TC (publicacin
en web: 24/01/2014)
En los procesos ordinarios, el de-
recho a la cosa juzgada debe
A CTUALIDAD PROCESAL CONSTITUCIONAL
200
abstracto
3
, porque esa ponderacin (que no es nada ms que sopesar razones, sien-
do posible ponderar tanto reglas como principios) necesariamente debe resolverse a
partir de interpretacin y aplicacin jurdicas, es decir, rigurosamente exige un trabajo
con reglas, principios y postulados normativos. Realizar una correcta interpretacin de
los textos normativos y los elementos no textuales es absolutamente necesario para
desempear con seriedad un trabajo con argumentacin jurdica.
Es totalmente inadmisible que se pueda perjudicar la eficacia de una sentencia con
cosa juzgada en el proceso X (sea civil, penal o de cualquier otra materia) a travs de
una medida cautelar adoptada en el proceso Y, con el propsito de retardarla. Eso dice
la Constitucin y tambin el TC, y es correcto: los jueces del proceso cautelar ordi-
nario deben optar por hacer prevalecer la sentencia ordinaria sobre cualquier intento
de desconocerla o perturbarla a travs del concesorio de una medida cautelar ordi-
naria (fundamento 6.8)
4
. Si siempre existiese la posibilidad de ponderar el derecho
que busca ser protegido mediante tutela cautelar con el derecho ya reconocido por
una sentencia con cosa juzgada, entonces la seguridad jurdica que esta genera val-
dra poco o nada. No es posible apartar as como as la estabilidad que genera una de-
cisin adoptada luego de un debate amplio, promoviendo intensamente el contradicto-
rio
5
. Los jueces estn obligados a respetar las sentencias con cosa juzgada y proteger
los derechos reconocidos por ellas. As lo quiere nuestra Constitucin.
No obstante, esa interpretacin asume contornos peligrosos cuando se piensa en los
procesos de revisin de una sentencia con cosa juzgada (proceso ordinario), cuyo fin
es rescindirla. Lo que el TC ha hecho, en realidad, es declarar anticipadamente la in-
constitucionalidad de cualquier posibilidad de suspender la eficacia de una sentencia
en los procesos de revisin mediante medida cautelar (entindase, tambin, por tutela
satisfactiva anticipada). Al respecto, me parece que eliminar esa posibilidad puede ser
un despropsito, teniendo en cuenta las diversas causales por las que debera iniciar-
se un proceso de revisin (que deben ser muchas otras adems del fraude procesal,
como mezquinamente lo regula el CPC). As, una modificacin del CPC por el Congre-
so en ese aspecto, desarrollando el texto de la Constitucin, sera inconstitucional a
partir de esta interpretacin del TC.
Espero, en ese sentido, una morigeracin en este importante precedente.
prevalecer sobre la tutela cautelar.
De esta forma, todo intento de des-
conocer o retardar la ejecucin de
una sentencia con calidad de cosa
juzgada mediante la concesin de
una medida cautelar debe ser des-
estimado por los jueces del proce-
so cautelar.
Este criterio fue establecido por
el Tribunal Constitucional como
doctrina jurisprudencial vincu-
lante, tras conocer la demanda de
amparo interpuesta a efectos de
anular la medida cautelar que ha-
bra suspendido los efectos de una
sentencia penal firme. No obstan-
te, desestim que en el caso en
concreto exista oposicin entre la
cuestionada cautelar dictada en el
proceso sobre extincin de servi-
dumbre de uso y lo dispuesto por
la sentencia referida al delito de
usurpacin.
No es vlido cubrir
plaza de trabajador
trasladado con
contrato de
emergencia
STC Exp. N 03492-2012-PA/TC (publicacin
en web: 24/01/2014)
El hecho de que el titular de una pla-
za haya sido desplazado a otra de-
pendencia no constituye un supues-
to vlido del contrato emergencia,
el cual podr celebrarse nicamente
cuando se produzca un caso fortui-
to o por fuerza mayor. Esto respon-
de a que el traslado del personal no
constituye un acontecimiento ex-
traordinario, sino uno rutinario.
Conforme a lo expuesto el Alto Tri-
bunal declar fundada en parte la
demanda de amparo interpuesta por
una trabajadora despedida sin ex-
presin de causa. El Colegiado ar-
gument que se haba desnatura-
lizado el contrato de emergencia
suscrito por la demandante, pues
esta habra mantenido un vnculo
laboral de naturaleza permanente.
Ahora bien, pese a ordenar la repo-
sicin laboral, se desestim el ex-
tremo de la demanda referido al
pago de las remuneraciones deja-
das de percibir.
3 En mi opinin, la tutela cautelar no es un derecho fundamental, sino un resultado del
derecho material (la seguridad, como opuesto a la satisfaccin o realizacin), el cual
debe refejarse siempre que concurran diversos requisitos. Es el derecho fundamental
al proceso justo y, principalmente, el derecho fundamental a la tutela efectiva lo que
exige que el derecho discutido pueda ser protegido mediante una tutela de seguridad
(cfr. CAVANI, Renzo. Veinte aos no es nada?-Tutela cautelar, anticipacin de tutela
y reforma del proceso civil en Brasil. Un diagnstico para el Per. En: Gaceta Civil
& Procesal Civil. N 3, Gaceta Jurdica, Lima, setiembre de 2013, p. 261, nota 25;
CAVANI, Renzo. Qu es la tutela inhibitoria? Entendiendo el proceso civil a partir
de la tutela de los derechos. En: Gaceta Civil & Procesal Civil. N 8, Gaceta Jurdica,
Lima, febrero de 2014). Esa constatacin es de gran importancia para no incurrir en
incorrectos confictos tales como tutela cautelar vs. cosa juzgada que llevarn
necesariamente a incorrectas soluciones.
4 Ntese bien que el TC restringe el discurso a lo ordinario. Excluye, por tanto, la posibilidad
de otorgar una medida cautelar en un proceso de amparo contra resoluciones judiciales.
5 Al respecto, con provecho, buscando superar la clsica discusin sobre la cosa
juzgada, cfr. CABRAL, Antonio do Passo. Coisa julgada e precluses dinmicas-
Entre continuidade, mudana e transio de posies processuais estveis. Jus Podivm,
Salvador, 2013.