DERECHO PROCESAL II

Profesor Dr. Ral Nez Ojeda

I. PROCEDIMIENTOS ACTUALES Y SUS REFORMAS

Desde una perspectiva histrica, slo exista un solo gran procedimiento. El proceso penal
aparece con la persecucin penal pblica y la expropiacin del conflicto a la vctima por
parte del Estado. Pasa a ser un problema entre Estado e infractor penal.
Con la evolucin de las distintas ramas del derecho, se dio autonoma a otros procesos.
Entre un sistema procesal y otro se generaron distintos principios que rigen la tutela
jurisdiccional.
Es exagerado pensar que para cada tipo de conflicto debe haber un tipo especial de
procedimiento.
En Chile, existe una gran dispersin de los procedimientos jurisdiccionales. En derecho
comparado la tendencia es a frenar y revertir esto.
Hoy, junto a los tribunales civiles ordinarios coexisten los llamados tribunales de derecho
regulatorio, fuera del Poder Judicial (PJ) encargados de resolver cuestiones
administrativas: tribunal de libre competencia, tribunales de contratacin, panel de
expertos elctricos (tribunal elctrico), etc.
i.

Ventajas: conducira a especializacin, se convierte en magistratura profesional y no

burocrtica, ya que no forma parte de la carrera funcionaria.

ii.

Desventajas: genera dispersin procedimental, no est sujeto al control directo de

Corte Suprema, slo de modo recursivo. CS no puede unificar criterios
jurisprudenciales.

En derecho comparado, se ha limitado la cantidad de procedimientos y se ha exigido que

integren el Poder Judicial.
CLASIFICACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS
1. Segn materia: normas jurdicas que pretenden aplicar.
i. CIVIL: proceso para la solucin de un conflicto que dice relacin con normas del
derecho civil y comercial. Rige principio dispositivo y de aportacin de partes,
inspirados en autonoma de voluntad.
ii. PENAL: proceso que busca decidir si una persona ha cometido una infraccin o
hecho ilcito penal, y en consecuencia, la sancin aplicable.
Participan instituciones que dependen del Estado: Ministerio Pblico (investigacin
y acusacin), Jueces de Garanta, Tribunal Oral en lo Penal, Defensora Penal
Pblica (defensa jurdica del imputado).

iii.

iv.

v.

vi.
vii.

viii.

LABORAL: permite configurar los procesos para resolucin de conflictos que deban
ser resueltos de acuerdo a las normas del Derecho del Trabajo. Rige principio
protector del trabajador, no hay igualdad entre contratantes.
DE FAMILIA: establecidos para configurar procesos que pretenden solucionar
cuestiones del derecho de familia. Rige principio de proteccin del ms dbil (la
mujer generalmente) y del inters superior del nio.
TRIBUTARIO: pretende concluir procesos en los que se debaten cuestiones
relativas a los impuestos que deben pagar personas naturales o jurdicas al Fisco.
Se regula segn Cdigo Tributario y reglamentos de aduanas.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: procesos necesarios para resolver conflictos
entre ciudadano y administracin, sta ltima en ejercicio de sus atribuciones.
DE POLICA LOCAL: procesos necesarios para aplicacin de normativa de polica
local: ley de alcoholes, de trnsito, de proteccin al consumidor.
En derecho comparado se conoce como justicia de proximidad, se compone de
jueces legos para resolver conflictos entre vecinos. Existen tribunales
especializados para el resto de materias (derecho de consumo, por ejemplo)
DE ACCIONES CONSTITUCIONALES: permite que personas den inicio a procesos
para exigir derechos y garantas fundamentales cuando son vulnerados. Son (1)
recurso de proteccin, (2) de amparo o habeas corpus y (3) de amparo econmico.

2. Segn el objetivo que persiguen

i.

DECLARATIVOS O DE CONOCIMIENTO: persiguen obtener una sentencia que

declara el derecho de las partes.
- DE CONDENA: declara derecho pre-existente, concedido por una norma
jurdica.
- CONSTITUTIVOS: hacen posible declarar un derecho que no existe con
anterioridad.
- DE CERTEZA O MERAMENTE DECLARATIVO: declara un derecho pre-existente
que no requiere discusin.
- CAUTELARES: cautelan el cumplimiento de una sentencia.

ii.

EJECUTIVOS: da por supuesto la existencia de un juicio declarativo previo. Se pide

cumplimiento forzoso ante negativa del obligado ante la existencia de un derecho
pre-establecido, indiscutido e indubitado.
Existen ttulos ejecutivos (1) jurisdiccionales (i.e. sentencia) y
(2) no
jurisdiccionales, que con su sola presentacin permite que el deudor sea
compelido por el juez sin necesidad de juicio declarativo previo, como letra de
cambio, pagar, cheque. (Art. 434 CPC)

Tipos de juicios ejecutivos

De obligaciones de dar, hacer y no hacer: regulado en arts. 434 y ss. CPC.
Incidental para el cumplimiento de resoluciones judiciales: regulado en arts. 231 y ss.
CPC.

3. Segn su mbito de aplicacin

i. UNIVERSALES: proceso en el que se discute una universalidad jurdica. Ej.: juicios
de quiebra, de herencia.
ii. SINGULARES: proceso que se discute un conflicto entre personas determinadas
sobre materias especficas.
4. Segn extensin de la competencia (atribuciones del tribunal para conocer)
i.

DE LATO CONOCIMIENTO: se pronuncian sobre la totalidad del conflicto sometido

a su conocimiento, de modo que no podra iniciarse un nuevo enjuiciamiento
sobre lo mismo. Produce efecto de cosa juzgada formal y material

ii.

DE CONTRADICCIN LIMITADA: la cuestin planteada es limitada, de modo que

con posterioridad podra iniciarse un nuevo proceso ms amplio sobre la misma
materia. Son procedimientos de discusin concentrada, permite no recurrir a juicio
de lato conocimiento. Slo produce efecto de cosa juzgada formal. Ej.: interdictos
posesorios (permiten defender la propiedad); recurso de proteccin.

LOS PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS

Permiten desarrollar las actividades de las partes ante el tribunal para obtener el juicio
jurisdiccional.
Etapas:
1. Investigacin previa: El proceso comienza formalmente con la presentacin de la
demanda. Pero en esta fase previa el demandante (incluso el demandado) realiza una
labor de acumulacin de antecedentes que permita elaborar su estrategia judicial que
llevara adelante a travs de la demanda. No se encuentra reglamentada en Cdigos.
Excepcionalmente existen actuaciones previas que estn regladas, como medidas prejudiciales (sean preparatorias, probatorias o precautorias).
* En el modelo norteamericano es comn que los abogados tengan reuniones previas. En
la fase de pre-trial, que no interviene el juez, se define el objeto del proceso. Muchos
procesos se extinguen en esta fase de acercamiento entre partes.
El discovery es la obligacin de la contraparte de poner en conocimiento a la otra de todos
los antecedes que presentar. Por medio del discovery se pueden producir abusos o
presiones indebidas. Actualmente esta institucin es objeto de revisin.
2. Perodo de discusin: las partes van a exponer al tribunal el conflicto y la cuestin que
se pretende o solicita. Es un relato ordenado de los hechos, una serie de afirmaciones del
demandante.
Estos relatos son (1) demanda y (2) contestacin. La demanda es esencial, y la
contestacin es accidental. Si NO existe contestacin, se produce ficta contestatio y el
sujeto se constituye en rebelda.

La exposicin de los fundamentos de hecho se acompaa con los fundamentos de

derecho. stos ltimos NO forman parte del objeto del pleito ni vinculan al tribunal.
El objeto del pleito dice relacin con el petitum y los hechos.
El objeto de discusin es la calificacin jurdica que hacen las partes.
Los escritos de rplica y dplica son posteriores a la demanda y contestacin
* En el proceso penal, el tribunal puede cambiar la calificacin del delito hecha por
Fiscala. El tribunal informa esto a las partes para que reacomoden sus defensas.
3. Perodo de prueba: posturas que presentan las partes en demanda y contestacin no
permite al tribunal emitir una resolucin inmediata, por lo que se realiza esta actividad
probatoria posterior que pretende establecer si se ha superado el estndar de prueba
para dar por verdaderas afirmaciones formuladas por las partes.
4. Perodo de decisin: concluido el periodo de prueba, en esta fase se construye la
sentencia definitiva. El fallo se dicta en base al mrito del proceso.
Se entiende la prueba de 2 maneras: (1) prueba como actividad, que se da en fase
anterior y (2) prueba como resultado, en que el tribunal determina si da por verdaderas
las afirmaciones sostenidas en juicio.
La sentencia definitiva pone trmino al proceso y EVENTUALMENTE puede adquirir el
carcter de IRREVOCABLE, si no se interponen recursos.
5. Recursos: importante para la revisin de la decisin del tribunal inferior y porque
reviste un poder jerrquico del tribunal superior.
SISTEMA RECURSIVO
Se distinguen recursos ordinarios y recursos extra-ordinarios.
1. Recursos ordinarios: proceden por 2 tipos de causales:
a. Causales generales: cuando la sentencia produce agravio. Ej. Recurso de
apelacin, revisa cuestiones de hecho y derecho.
b. Causales especficas: taxativamente fijadas por el legislador: Ej.: Recurso
de casacin y de nulidad.
2. Recursos extra-ordinarios.
Derecho al recurso
Consiste en una garanta constitucional inspirada en pactos internacionales de derechos
humanos y de derechos civiles y polticos. En la versin europea y americana de estos
pactos la clusula que lo consagra se refiere slo al proceso penal y slo al imputado.

En EEUU si la sentencia obtenida en juicio por jurado es absolutoria no existe derecho a

recurso para la Fiscala. Slo es posible recurrir si la sentencia es condenatoria. Sin
embargo, estos recursos son generalmente desestimados por las Courts of Appeal por
respeto a decisin del otro tribunal - salvo que se haya vulnerado garantas procesales.
En Europa, el derecho al recurso no es extensivo al proceso civil. Segn tribunales
europeos de DDHH y tribunales constitucionales, le corresponde al legislador definir los
recursos especficos para cada proceso.
PRINCIPALES PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS EN CHILE
La legislacin chilena est inspirada principalmente en las dos leyes de enjuiciamiento civil
espaola (1855 y 1881).
Se establecieron:
A. Procedimiento ordinario de mayor cuanta
B. Procedimiento sumario
C. Procedimiento ordinario de menor y mnima cuanta.
A. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA
Es el procedimiento base para encaminar la resolucin de los conflictos civiles.
Evolucin histrica
Se origina histricamente en el solemnis ordo iudiciorum privatorum: procedimiento
escrito, dividido en largas y distintas fases, contemplaba perodo de discusin (demanda,
contestacin, rplica, dplica, trplica y cuadruplica).
No haba lmite de interposicin de incidentes, paralizando juicio principal.
Exista nmero limitado de medios de prueba y rega sistema de prueba legal tasada.
Se permita colocar gran cantidad de recursos durante el juicio y contra la sentencia
definitiva. Siempre proceda contra sentencia definitiva el recurso de apelacin.
Por influencia de ideologa liberal, se introdujo un juez pasivo sin poderes de direccin
formal (llevar adelante el juicio, impulso procesal no recae en litigantes) ni material
(facultades para decretar diligencias probatorias o de instruccin). La excepcin son
medidas para mejor resolver Art. 159 CPC.
Las excepciones dilatorias (alegaciones formales) retardaban la entrada en juicio.

Estructura del procedimiento de mayor cuanta:

PERODO DE DISCUSIN
DEMAN
DA

CONTES
TACIN

RPLICA

DPLICA

C
O
N
C
IL
I
A
C
I

PERODO DE PRUEBA
TRMINOSORDINARI
O,
EXTRAORDINARIO Y
ESPECIAL

OBSERVANCIA A
LA PRUEBA
(Partes revisan
expediente y
evacan escrito)

CITACINA OR
SENTENCIA
(Resolucin que
da por cerrada
la discusin y
no admite ms
escritos)

FASE DE
SENTENCIA
---------------MEDIDAS
PARA
MEJOR
RESOLVER

Se notifica por
ESTADO
DIARIO

Caractersticas del procedimiento ordinario de mayor cuanta [9]

1. Procedimiento completamente escrito: aquello que no consta en el expediente, no
existe. La formacin del expediente se regula en arts. 29 y ss. CPC: contiene escritos,
documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio. El
art. 61 agrega: De toda actuacin deber dejarse testimonio escrito.
2. Establecido en base a una sucesin de plazos o trminos: etapas respecto de las que
corresponden distintas actuaciones con diferentes escritos. Cada escrito que presenta una
parte provoca un contra-escrito de la otra. Se trata de una relacin epistolar mediada por
el juez.
3. Predominio absoluto de la mediacin: al ser proceso escrito, el tribunal no tiene
relacin directa con las partes ni con las fuentes de prueba (testigos o peritos), actuando
otros funcionarios del tribunal como secretario o receptor (ste toma prueba de testigos).
A veces son otros tribunales los que conocen, a travs de exhortos. Usualmente el juez
slo toma conocimiento de la causa cuando va dictar sentencia.
4. Se permite presentacin de incidente durante todo el juicio: las partes pueden
promover cuestiones accesorias que interrumpen el juicio principal. El incidente se regula
como un pequeo juicio: fase de discusin, de prueba y de decisin.
5. No existe lmite para la reconvencin (demanda del demandado contra el
demandante). En derecho comparado se exigen requisitos de conexin para
reconvencin.
6. Impugnabilidad inmediata de resoluciones: las decisiones que se adoptan en el
proceso siempre son susceptibles de apelacin, retrasando tramitacin del pleito.
Al respecto el artculo 158 CPC distingue 4 tipos de resoluciones judiciales: (1) sentencias
definitivas, (2) sentencias interlocutorias, (3) autos y (4) decretos.

SENTENCIA

La reposicin procede contra autos y decretos (tambin llamados providencias o

provedos).
Las sentencias interlocutorias fallan: (a) incidentes en juicio y (b) trmite que sirva de base
en el pronunciamiento de sentencia (Ej.: recibir causa de prueba).
El RECURSO DE APELACIN procede slo respecto de las sentencias definitivas e
interlocutorias.
En todo recurso de apelacin, se encuentra comprendido el EFECTO DEVOLUTIVO, es
decir, la devolucin o remisin de competencia que efecta el tribunal inferior en el
superior, para que ste conozca del recurso, pero sin perder su propia competencia para
seguir conociendo del asunto.
Adicionalmente, en ciertos casos el recurso incluye adems el EFECTO SUSPENSIVO, caso
en que el reenvo de la competencia al tribunal de alzada, provoca la suspensin del
procedimiento en primera instancia, bajo sancin de nulidad (artculo 191 CPC).
En el 98% de los casos que comprenden ambos efectos, el tribunal superior confirma la
resolucin y raras veces la revoca.
7. Sistema de valoracin de prueba legal tasada o tarifa legal: La valoracin de la prueba,
es decir, si se encuentra o no acreditada la afirmacin sobre los hechos (si se tiene por
verdaderos), se rige a partir de reglas construidas positivizando la experiencia casustica.
Busca alcanzar la verdad a travs de un mtodo racional, pero yerra en su finalidad por su
excesivo formalismo. Se origina histricamente por la diversidad y arbitrariedad de
medios de prueba irracionales como ordalas.
Hoy est en desuso, reemplazado por el sistema de libre valoracin de la prueba o sana
crtica, cuyos lmites son la racionalidad misma y la fundamentacin de la sentencia. Se
exige un quantum probatorio, es decir, sopesar un medio de prueba sobre otro,
evitando la mnima conviccin.
8. Aplicacin desbordada de principio dispositivo de aportacin de partes: se traduce en
que, para mantener la imparcialidad del juez, ste est privado de poderes de direccin
material (diligencias probatorias) y acotado poder de direccin formal (impulso procesal).
Es un juez pasivo frente a la actividad probatoria de las partes (salvo medidas para mejor
resolver, art. 159 CPC)
9. Demora de los procesos: un juicio puede tardar 10 a 20 aos. Se afecta la confianza
ciudadana. Justicia tarda puede llegar a ser denegacin de justicia.
Importancia del juicio ordinario:
El juicio ordinario de mayor cuanta tiene un peso histrico que ha marcado el sistema
procesal civil chileno.
Desde la perspectiva doctrinal, los estudios sobre el procedimiento se han hecho sobre
estos juicios (hay escaso material relativo a juicios de menor o mnima cuanta).

Aplicacin supletoria de reglas del juicio de mayor cuanta:

Muchos procesos especiales aplican supletoriamente normas del procedimiento de mayor
cuanta. Ej. Procedimiento ante Tribunal de Defensa de Libre Competencia (en virtud de
DL n 211) o en proceso penal actual (artculo 52 C. Procesal Penal).
B. PROCEDIMIENTO SUMARIO
Regulado en artculos 680 y ss. CPC.
Evolucin histrica
Tiene su antecedente inmediato en el juicio verbal contenido en la Ley de
Enjuiciamiento Civil Espaola (1855, reformada en 1881 y 2000).
Su origen est en los plenarios rpidos del perodo medieval, que tramitaba de manera
oral cuestiones entre comerciantes y ms tarde, cuestiones martimas. Era una sola
audiencia en que se daba la contestacin, se reciba causa de prueba y se resolvan los
incidentes. Posteriormente se haca la valoracin de la prueba.
En Chile, es un procedimiento ESCRITO en la prctica, pese lo dispuesto en art. 682 CPC:
El procedimiento sumario ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar
minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se
formulen. Lo conveniente judicialmente es realizar las actuaciones por escrito.
C. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MENOR Y MNIMA CUANTA

Son escasamente utilizados en la prctica.

II. REGULACIN DEL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA VIGENTE EN CHILE

Todos los procesos declarativos inician (1) con la presentacin de la demanda o (2) con la
solicitud de una medida pre-judicial, sea preparatoria, precautoria o probatoria. Los
ciudadanos son libres de decidir si dan inicio a un pleito, segn se observa en art. 253 CPC:
Todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de
lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro (de las medidas prejudiciales).
La forma natural de comenzar el pleito es la interposicin de la demanda, que es el
principal acto jurdico-procesal.
Concepto de demanda
-

Daro Benavente: presentacin formal que hace el actor ante el tribunal para que ste
se pronuncie sobre las acciones sometidas a su conocimiento.

Ral Nez: acto inicial del proceso a travs del cual 1 o ms personas solicitan la
determinacin de su derecho respecto del conflicto o cuestin de relevancia jurdica
suscitado frente a 2 personas.

Caractersticas de la demanda:
1. Es un acto de incoacin de un proceso: del cual se derivan una serie de actuaciones
judiciales que terminan con la dictacin de una sentencia definitiva. En Chile, no se
procede a la litispendencia apenas se interpone la demanda.
2. Es un acto de alegacin y ms especficamente de peticin: proviene del actor que
inici el proceso en contra del otro, pidindole al tribunal que adjudique el derecho.
La demanda contribuye a determinar el objeto del juicio, debe contener una narracin de
los hechos, que se acompaa con el derecho aplicable y termina con peticiones concretas.
3. La demanda contribuye a delimitar el objeto del juicio: La contestacin tambin puede
contener una narracin de hechos y peticiones concretas, por ello, para delimitar el
objeto del juicio, tienen relevancia 2 instituciones clsicas: (1) la cosa juzgada y (2) la
litispendencia. Al juez se le imponen ciertas limitaciones, no puede fallar fuera de lo
solicitado por las partes.
DEMANDA OBLIGATORIA
Son aquellos supuestos en que un sujeto se puede ver compelido a la necesidad de iniciar
un juicio:
1. Art. 21 CPC: el demandado pide que se ponga en conocimiento de otros una
demanda, a quienes les corresponde la misma accin, quienes pueden (1) adherir a
la demanda, (2) no adherir a la demanda (pierde su derecho) o (3) guardar silencio
(puede luego intervenir, respetando lo obrado con anterioridad).

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2. Jactancia (art. 269 CPC): una persona manifiesta al menos frente a 2 personas
hbiles corresponderle un derecho en contra de otro, del cual no se est gozando.
El afectado por la jactancia puede recurrir en un perodo de 6 meses al tribunal
pidiendo que se exija al jactancioso interponer la demanda, quien tiene un plazo
de 10 das, si no lo hace se extingue su derecho, si lo hace fuera de plazo no se le
concede (caduca el derecho para reclamar el derecho que dice tener).
3. Medida pre-judicial precautoria: el que ha obtenido la medida tiene plazo 10 das
para interponer la demanda bajo apercibimiento de alzar la medida. Debe indicar
que se mantenga la medida, si esto no sucede se pierde la caucin y se debe hacer
responsable por los perjuicios.
4. Reserva de excepciones en el juicio ejecutivo (cuando el ejecutado hace reserva
de su derecho para un juicio ordinario posterior): El ejecutado est obligado a
deducir demanda en un plazo de 15 das desde que se notifica la sentencia en el
juicio ejecutivo, bajo el apercibimiento de ejecutar la sentencia, perdiendo la
caucin e ipso facto se cancela si ha concedido. Procede cuando el ejecutado no
tiene rpidos modos de prueba para sostener la excepcin deducida de la
demanda de juicio ejecutivo.
Esto interesa en cuanto se invierten las partes: quien fue inicialmente demandado
(ejecutado) se vuelve demandante, pues el juicio ejecutivo se inicia realmente
recin cuando se interponen las excepciones.
En el proceso hay un cuaderno principal, que comienza con la demanda ejecutiva,
la sentencia ejecutiva u otro ttulo ejecutivo, ms la hoja primera del cuaderno de
apremio en donde se deja constancia de los bienes embargados. Si no se deducen
excepciones, no hay juicio ejecutivo, slo ejecucin. Si se interponen excepciones,
el cuaderno queda anulado.
CONTENIDO DE LA DEMANDA
En casi todos los sistemas procesales, la primera fase siempre es escrita. Toda demanda
comienza con una suma (resumen del contenido escrito: en lo principal, primer
otros).
En la prctica procesal, los tribunales exigen otros antecedentes, la antesuma. sta debe
contener:
- materia,
- tipo de procedimiento (ordinario, sumario, etc.),
- nombre y C.I. del demandante y del abogado, y
- nombre y C.I (si se conoce) del demandado.
La demanda siempre debe ser patrocinada por abogado habilitado para ejercicio de la
profesin. (Remisin a Derecho Procesal I, comparecencia en juicio).

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REQUISITOS DE LA DEMANDA. ART. 254 CPC.

1. Individualizacin del tribunal: se designa usualmente mediante siglas, JL, CA, CS.
2. Individualizacin del demandante: indicar nombre, domicilio y oficio o profesin.
Si se trata de una persona jurdica o si se comparece por otro, debe contener
individualizacin del representante. En definitiva, la calidad de parte recae en el
representado. Para identificar el domicilio de la persona jurdica, se designa la sede
o se recurre, si es fundacin, a los documentos constitutivos de sta.
3. Individualizacin del demandado: indicar nombre, domicilio y oficio o profesin.
En Chile no se admiten demandas civiles contra personas desconocidas. En el
proceso penal, en cambio, se admiten querellas contra quienes resulten
responsables.
Para que se establezca la relacin jurdico-procesal debe haber notificacin
(empieza a correr trmino de emplazamiento).
4. Exposicin clara de los hechos: contiene las afirmaciones sobre los hechos
ocurridos desde la perspectiva del demandante, refleja su posicin. El juez debe
ajustarse a los hechos que le son puestos en conocimientos.
5. Fundamentos de derecho: a diferencia de la exposicin de hechos, la
fundamentacin jurdica no vincula al tribunal. La calificacin jurdica de los hechos
le compete al tribunal (principio iura novit curia, juez conoce el derecho).
6. Peticiones concretas: constituye el petitum (lo que pide el demandante), sobre el
que necesariamente el tribunal debe pronunciarse al dictar sentencia.
En sistemas dispositivos, cualquier error en petitum puede conducir a nulidad de
sentencia a travs de recurso de casacin en la forma: Si el tribunal concede ms
de lo solicitado incurre en ultra-petita; si concede menos, infra-petita; y si no
coincide con lo pedido, extra-petita.
La exposicin de los hechos (4) y las peticiones concretas (6) fundan el objeto del
proceso.
ANTECEDENTES QUE DEBEN ACOMPAAR A LA DEMANDA
Desde 1990, con la reforma Otero, NO se exige acompaar demanda con documentos
fundantes. La jurisprudencia nunca precis cules eran estos documentos, por lo que se
decidi eliminar ese requisito. Esta reforma afecta la buena fe procesal y promueve
litigacin estratgica.
Actualmente slo se contempla lo sealado en art. 255 CPC: Los documentos
acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento,
cualquiera sea su naturaleza

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La excepcin es la presentacin de prueba nueva y desconocida. Si se presenta prueba

nueva y conocida, debe solicitarse diligencia probatoria.
En reforma procesal civil que viene, la demanda debe acompaarse con todos los
documentos, determinar los peritos y testigos, entre otros.
MODIFICACIONES A LA DEMANDA1
Con la presentacin de la demanda, el actor expone los hechos y peticiones, y usualmente
no requiere cambio. No obstante, existen 3 posibilidades de modificacin posibles:
1. Antes de notificacin de la demanda: aunque la demanda haya sido proveda por
el tribunal, el demandante puede hacer retiro de la demanda, y para todos los
efectos se tendr por no presentada. El retiro de demanda no extingue las
acciones. El actor luego podr presentar la demanda nueva y modificada. Esto es
posible porque en Chile slo se inicia el juicio con la notificacin de la demanda.
2. Despus de notificacin la demanda y antes de contestacin: se permite al
demandante hacer modificaciones que estime conveniente, incluso si son varios
los demandados (en tal caso, los cambios slo pueden hacerse hasta que el
primero conteste).
ART. 261: Se considerar como una nueva demanda y deber efectuarse
notificacin personal. El nuevo plazo para contestar la demanda empezar a
correr desde la segunda notificacin.
3. Despus de contestacin de demanda: en tal caso el actor no puede modificar la
demanda. Slo puede desistirse, conforme a las reglas de un incidente especial.
Se concede traslado al demandado, de modo que se si se opone o acepta
condicionalmente la demanda, el tribunal deber determinar la continuacin o no
del juicio.
Cualquiera sea la decisin del tribunal, la sentencia de desistimiento siempre
extingue las acciones en relacin a las partes litigantes y toda persona a quien
habra afectado el juicio.
ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA
Una vez interpuesta la demanda, sta debe ser admitida por el tribunal, salvo que
adolezca de defectos formales que impidan su tramitacin.
En virtud del art. 256 CPC, se autoriza al tribunal para negar de oficio la tramitacin de
ciertas demandas en caso de:

Pregunta recurrente en examen.

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1. Ausencia de derecho material vinculado a la solicitud. Ej.: exigir cumplimiento

forzoso de promesa de esponsales (art. 98 CC)
2. Incompetencia absoluta. Ej.: pedir divorcio ante TDLC.
3. Ausencia de 3 primeros requisitos de la demanda (art. 254 CPC): designacin del
tribunal, demandante y demandado.
Si el escrito no contiene los otros requisitos del art. 254 exposicin de hechos,
fundamentos de derecho, peticiones concretas-, el tribunal no est autorizado para negar
la demanda. En tal caso, el demandado debe interponer excepcin dilatoria de inaptitud
del libelo (art. 303 n4)
En el juicio ejecutivo, el tribunal est autorizado para negar la ejecucin cuando:
- no se acompaa ttulo ejecutivo (art. 441 CPC)
- no es una obligacin lquida actualmente exigible
- la obligacin est prescrita
En la reforma procesal civil: el tribunal puede mandar a corregir la demanda o rechazarla;
se regula de mejor manera los presupuestos procesales; y el actor deber acompaar su
demanda con la prueba documental.
EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE LA DEMANDA
En todos los sistemas procesales, con la presentacin de la demanda se producen efectos
(A) procesales y (B) extra-procesales
A. Efectos Procesales o ad-intra:
1. Litispendencia: se denomina al conjunto de efectos que produce una demanda con su
mera existencia al dar comienzo al juicio. Significa pendencia de un juicio y designa al
estado que se produce con su inicio.
Se trata de una ficcin que atiende a la naturaleza temporal del proceso. Consiste en que
durante el transcurso del juicio, la realidad a la que se refiere permanece inmvil desde
el inicio hasta su trmino.
La sentencia se pronuncia sobre el estatus quo al momento de presentarse la demanda. El
tiempo que demora un juicio tampoco debe afectar a las partes.
La excepcin de litispendencia es slo la manera de hacer valer este efecto.
En Chile el efecto de litispendencia se hace valer slo si la demanda ha sido notificada,
porque se entiende que sin notificacin no hay proceso.
1.1.
-

Contenido de la litispendencia

Perpetuatio iurisdictione: el juez conserva la jurisdiccin y competencia al momento

de presentacin de la demanda y lo hace a lo largo de todo el juicio, independiente de
los cambios que puedan afectar la regulacin de dichos aspectos.

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En Chile, se contempla en art. 109 COT conocida como regla de radicacin y slo se
concreta con la notificacin.
-

Perpetuatio legitimatione: se hacen irrelevantes los cambios que afecten a las partes
durante el transcurso del pleito (ej.: si se deja de ser propietario del bien).
No se impedira que opere la sucesin procesalinter-vivos (cesin de derechos
litigiosos) o mortis causa.

Perpetuatio objectus: la demanda delimita el objeto del juicio por parte del
demandante, despus de presentarla no se pueden introducir cambios esenciales (vid
supra). Si el tribunal no respeta el petitum, se expone a nulidad de sentencia va
recurso de casacin en la forma.
La demanda puede determinar la extensin de la defensa del demandado, ya que sta
slo puede referirse a los trminos de la demanda, salvo que se efecte demanda
reconvencional.

Perpetuatio valoris: se pretende que lo solicitado mantenga su valor econmico, que

no se devale la cosa con el transcurso del juicio. El valor debe congelarse al momento
del juicio. Esta perpetuatio se respeta eficazmente a travs de la fijacin de la cuanta
en la presentacin de la demanda (reglas de competencia absoluta).

1.2.

Excepcin de litispendencia:

La excepcin de litispendencia es vastamente tratada en Chile por la doctrina. Consiste en

la prohibicin de iniciar un juicio posterior sobre el mismo objeto, entre mismas partes y
por misma razn.
Es una excepcin dilatoria contenida en art. 303 n3 CPC.
B. Efectos extra-procesales o ad-extra
1. Puede interrumpir la prescripcin.
2. Permite que se constituya en mora al deudor, cuando ha sido reconvenido
judicialmente por el acreedor (art. 1551 n3 CC)
3. En juicios de alimentos, pesa sobre el padre la obligacin de pagar alimentos
provisionales.
4. En obligaciones alternativas, la demanda individualiza la cosa debida cuando la
eleccin le corresponde al acreedor (art. 1502 inc2 CC)
EL EMPLAZAMIENTO
Una vez presentada la demanda y cumplidos al menos los 3 primeros requisitos del art.
254 CPC, el tribunal efecta el trmite de poner la demanda en conocimiento del
demandado:

15

Art. 257: Admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado para que la
conteste.
En un sentido estricto, por emplazamiento se entiende la puesta en conocimiento al
demandado de la existencia de la demanda.
En Chile tiene un segundo sentido utilizado para la comparecencia de las partes para
proseguir con la tramitacin de recursos, en especial el recurso de apelacin; se entiende
como carga procesal (art. 800 CPC)
Destinatario del emplazamiento:
El emplazamiento recae en (i) la persona del demandado o (ii) en su representante legal si
es un incapaz.
Resolucin de traslado para contestacin
El emplazamiento se realiza a travs de una resolucin del tribunal llamado traslado.
La finalidad del emplazamiento es la contestacin. Admitida la tramitacin de la
demanda, es necesario poner en conocimiento al demandado para que conteste.
Concepto de emplazamiento:
i.

Daro Benavente: notificacin a la que se le agrega la orden de que el demandado

comparezca ante el tribunal a causa de una demanda interpuesta en su contra o se ha
deducido recurso legal (recoge ambos sentidos).

ii.

Lenin Lillo: se configura el emplazamiento con la notificacin de la demanda al

demandado a la que se le agrega la orden de que el notificado comparezca ante el
tribunal dentro del plazo legal para que contesta la demanda.

iii.

Ral Nez: notificacin legal de la demanda interpuesta en su contra a la que se le

agrega un plazo para que el demandado comparezca a contestarla.

El emplazamiento es una manifestacin concreta del derecho a la defensa procesal,

concebido como una garanta constitucional.
Mecanismos para hacer valer un vicio en el emplazamiento:
1. A travs del art. 82 CPC que contempla el incidente especial de nulidad por falta
de emplazamiento.
2. Puede interponerse recurso de casacin en la forma (Art. 795 n1 CPC)
3. En subsidio de lo anterior, puede interponerse recurso de apelacin, ya que
ambos recursos los conoce la Corte de Apelaciones.

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El emplazamiento est integrado por 2 etapas:(1) notificacin legal de la demanda y (2)

trmino de emplazamiento.
1. Notificacin legal de la demanda: deber ser notificacin personal.
Se hace entrega a la persona del demandado copia ntegra de la demanda y de la
resolucin recada sobre ella, sin perjuicio de que, si no es habido, ser notificado
por notificacin subsidiaria (art. 44 CPC)
Si son muchos los demandados y estn inubicables, se notifica por avisos en
peridicos locales o nacionales.
La notificacin al demandante de que se recibi la demanda se hace por estado
diario.
2. Transcurso del plazo legal para comparecencia del demandado: se conoce este
plazo como trmino de emplazamiento, cuya extensin vara segn la ubicacin
del tribunal y domicilio del demandado (donde se efecta la notificacin).
Es un plazo legal, improrrogable, fatal, comn y discontinuo.
2.1. Extensin del trmino de emplazamiento (arts. 258 y ss.)
i.

Cuando el demandado es notificado dentro de la comuna que funciona el

tribunal: el plazo es de 15 das. Al momento de contestacin, el demandado
deber fijar domicilio dentro del territorio del tribunal para futuras notificaciones.

ii.

Cuando el demandado es notificado dentro del territorio que funciona el tribunal,

pero fuera de la comuna que le sirve de asiento: aumenta el plazo a 18 das.

iii.

Cuando el demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal

(ya sea dentro o fuera del territorio de la Repblica): se aplica el aumento del
plazo de 18 das + tabla de emplazamiento, que confecciona la Corte Suprema
cada 5 aos tomando en consideracin distancias y facilidades o dificultades para
las comunicaciones, y publicada en Diario Oficial. (ART. 259 CPC).
El tribunal dicta exhorto o carta rogatoria.

iv.

Si son varios demandados, el plazo empezar a correr para todos a la vez, sea
actuando conjuntamente (litisconsortes) o en litis separada.
El plazo se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial de los notificados.
(ART. 260 inc. 1)

v.

En los casos en que proceda la pluralidad de demandantes de acuerdo al art. 18

CPC, el plazo para contestar la demanda, se aumentar en un da por cada tres
demandantes sobre diez que existan en el proceso.
Con todo, este plazo adicional no podr exceder de treinta das. (ART. 260 inc. 2)

17

ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA

El demandado puede adoptar una actitud negativa (inactividad) o positiva (desde mera
comparecencia hasta reconvencin).
ACTITUD NEGATIVA O PASIVA
La incomparecencia del demandado origina la condicin de rebelda. La incomparecencia
es jurdica (formal), no fsica (material), es decir, no se refiere a la presencia o ausencia
fsica en el tribunal.
La incomparecencia trae consigo la preclusin del derecho del demandado a contestar la
demanda; el proceso se inicia sin que se evace este trmite del demandado.
LA REBELDA
La ausencia inicial del demandado no se soluciona con la sola constatacin del tribunal de
que no compareci. El juicio debe avanzar y, como es estructurado, se crea un verdadero
estado jurdico nuevo llamado rebelda.
Se produce con el slo transcurso del trmino de emplazamiento. Es un plazo fatal y
precluye de manera inmediata una vez concluido.
Resolucin de rebelda:
El tribunal (a) de oficio o (b) a peticin de parte, deber proveer o dictar la resolucin que
corresponda, sin certificado previo del secretario (art. 78)
Comparecencia del rebelde:
La ausencia no impide que el rebelde despus pueda comparecer, o pida la recisin
(nulidad) de todo lo obrado porque no fue notificado debidamente, alegando las
circunstancias previstas en el CPC:
Art. 79: Podr un litigante pedir la rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en
rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor.
Este derecho slo podr reclamarse dentro de 3 das, contados desde que ces el
impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.
La jurisprudencia ha presumido que la rebelda significa que el demandado niega los
hechos alegados y no introduce hechos nuevos.
Efectos de la rebelda del demandado:
1. Precluye el plazo para evacuar la contestacin. Da lugar a la FICTA CONTESTATIO,
es una contestacin tcita de la demanda.

18

2. Se practicarn todas las notificaciones (sean personales o por cdula) por el

estado diario, mientras dure la rebelda.
Si se solicita la prueba de confesin mediante absolucin de posiciones, se dar aviso por
estado diario. Si no comparece al 2 llamado, se darn por verdaderas las afirmaciones
del demandante, lo que se conoce como ficta confessio.
3. El juicio seguir desarrollndose en rebelda del demandado. El demandante
deber probar los hechos constitutivos.
En derecho comparado, el demandado tiene la obligacin de comparecer y tomar una
actitud expresa frente a la demanda; si cae en rebelda, se dice que acepta los hechos. El
tribunal debe a su vez constatar: competencia absoluta y relativa; cumplimiento de
normas de notificacin y emplazamiento; y que la demanda sea razonablemente
sustentada (prueba) y jurdicamente suficiente.2
ACTITUD POSITIVA O ACTIVA
Supone una reaccin determinada que no slo implica la de controvertir al actor. El
demandado puede adoptar diversas posturas: simple comparecencia, interponer
excepciones dilatorias, negacin de los hechos, allanamiento, etc.
EL ALLANAMIENTO
Es el reconocimiento expreso que hace el demandado de las peticiones del demandante.
Supone la admisin del objeto planteado por el actor, no es slo reconocer los hechos
sostenidos por el autor, ni sus fundamentos jurdicos. En el allanamiento, el demandado
acepta el petitum de la demanda.
Caractersticas del allanamiento:
1. Declaracin unilateral de voluntad del demandado.
No debe confundirse con:
- Admisin de hechos por parte del demandado: consiste en que ste no va
a controvertir las afirmaciones del actor, pero puede negar la calificacin
jurdica que ste haga.
-

Confesin mediante absolucin de posiciones: es una fuente de prueba

que proporciona al juez elementos para dar por verdadera una cierta
afirmacin sobre hechos formulados por las partes. Se responde
ritualmente a las preguntas con s, es efectivo o no, no es efectivo. Slo
sirve como prueba lo que perjudica al que confiesa, es decir, slo se
conserva lo que se reconoce como efectivo.

En la reforma procesal civil NO existe una modificacin sustantiva a la regulacin de la rebelda.

19

La confesin por s sola no determina el contenido de la sentencia, ya que

deben concurrir siempre otros medios de prueba.
El allanamiento afecta todo el juicio. Por voluntad del demandado se aceptan
ntegramente el petitum y los hechos.
2. El sujeto del allanamiento es nicamente el demandado.
Es un acto unilateral del demandado, una expectativa procesal entregada
exclusivamente a l.
Si se ha constituido un mandatario, requiere facultad EXPRESA del mandante.
Si hay pluralidad de demandados, deben concurrir todos ellos (remisin a
Derecho Procesal I, litisconsorcio).
Lmites de allanamiento:
El allanamiento no es admisible:
i. En procedimientos regidos por principio de oficialidad o procedimientos que
versen sobre derechos irrenunciables. El procedimiento debe regirse por el
principio dispositivo.
ii. Cuando suponga alterar el orden pblico.
iii. Cuando se realiza en perjuicio de terceros
Cuando el juicio trata de prestaciones imposibles o ilcitas
iv.
Pago de las costas procesales:
En Chile, una persona que se allana se le puede eximir del pago de las costas procesales.
En derecho comparado, en cambio, el allanado siempre paga las costas.
Consecuencias para el tribunal:
El allanamiento no exime al tribunal de dictar la sentencia definitiva.
Art. 313: Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus
escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el
juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez
evacuado el traslado de la rplica.
Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.
La sentencia debe cumplir con todas las exigencias de una sentencia de todo juicio
declarativo: designacin de las partes, de las peticiones del demandante, excepciones y
defensas del demandado; enunciacin de hechos y fundamentos de derecho; enunciacin
de las leyes que fundan la sentencia; y decisin del asunto controvertido (art. 170).
Momento del allanamiento:
Se produce SLO durante el trmino de emplazamiento.

20

CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Para algunos autores, la contestacin es un acto comparable a la presentacin de la
demanda. Segn Nez, no hay una homologacin perfecta entre una y otra. En los
sistemas escriturados, siempre se ha tendido a asimilar un acto con otro.
La contestacin se define como el acto procesal a travs del cual el demandado
manifiesta lo que estime conveniente responder a las peticiones del demandante
El contenido de la contestacin consiste en una contradiccin a la demanda, en la que se
pueden exponer argumentos de hecho y derecho, peticiones concretas, etc. Sin embargo,
no existe una igualdad completa entre demanda y contestacin.
Diferencias entre demanda y contestacin:
1. La demanda es imprescindible para iniciar un proceso civil (principio dispositivo).
La contestacin es prescindible, es una opcin estratgica del demandante, entre
varias. Si no se da contestacin, el juicio contina igual, en condicin de rebelda
del demandado.
2. La demanda siempre debe tener una peticin en contra del demandado.
La contestacin no tiene un contenido nico ni homogneo. Puede contener la
oposicin al petitum del actor, un allanamiento total o parcial, etc.
3. La demanda siempre debe tener exposicin de hechos, fundamentos de derecho y
peticiones concretas. Los hechos + petitum fijan el objeto del juicio.
La contestacin de la demanda slo en el evento que contenta estos elementos
ayudar a perfilar el objeto del juicio y contribuir a la congruencia procesal
(correlacin entre demanda y contestacin).
Contenido de la contestacin:
No existe ninguna norma que fije de manera taxativa el contenido de la demanda. A modo
indicativo, podemos mencionar:
- Allanamiento
- Oposicin a la demanda (deduccin de excepciones perentorias)
- Admisin de hechos reclamados por el actor
- Negacin de hechos reclamados por el actor
- Admisin de fundamentos jurdicos de la demanda
- Negacin de fundamentos jurdicos de la demanda, etc.
Requisitos formales de la contestacin de la demanda:
-

Debe cumplir con los requisitos generales de todo escrito, acompaado de una
suma y ante-suma
Debe acompaar con copias suficientes
Debe mencionar al abogado patrocinante y apoderado.

21

El artculo 309 CPC regula una forma de contestacin: cuando el demandado se defiende
mencionando hechos, fundamentos jurdicos y peticiones concretas:
1. Designacin del tribunal: mediante siglas.
2. Individualizacin del demandado: nombre, oficio o profesin, y domicilio.
Si no se indica domicilio dentro del radio urbano del tribunal, que busca hacer ms
fcil las notificaciones, se sancionar con que las sucesivas notificaciones sean por
estado diario.
3. Excepcin o defensas que opone a la demanda y exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho: la exigencia de claridad se extiende a todas las
alegaciones.
Es conveniente en la prctica hacer la contestacin el mismo tenor u orden que
sigue la demanda.
No es una obligacin del demandado, sino una carga procesal, que de no
cumplirse, el nico perjudicado es el mismo.
Los fundamentos jurdicos deben exponerse de modo concordante y coherente
con las afirmaciones de hecho anteriores.
4. Peticiones concretas al tribunal: debe ser enunciacin precisa y clara, consignada
en la conclusin. Sirve para fijar la congruencia procesal. As el tribunal queda
amarrado a pronunciarse sobre las mismas.
Posturas del demandado ante incompetencia relativa:
En primer lugar, ante una eventual incompetencia absoluta del tribunal, ste est
facultado para negar de oficio la tramitacin de la demanda (art. 256)
En caso de incompetencia relativa, el demandado puede adoptar 2 vas:
(i)
Contestar la demanda, por lo que se prorroga la competencia tcitamente.
(ii)
Antes de contestar la demanda, interponer excepcin dilatoria.
INTERPOSICIN DE EXCEPCIONES
Las excepciones varan con el contenido de las mismas. En su definicin tradicional, las
excepciones son las alegaciones de hecho efectuadas por el demandado, excluyentes de
las pretensiones del actor.
Las excepciones se caracterizan por ser ms precisamente- alegaciones del demandado,
que no niegan el nacimiento o existencia de la relacin jurdica, pero que restan valor en
base al hecho que se funda la excepcin.

22

El tribunal NUNCA puede introducir excepciones, siempre son deducidas por el

demandado.
DISTINCIN ENTRE EXCEPCIONES Y MERAS DEFENSAS:3
En Chile, la doctrina ha defendido la diferencia hecha por Rodrguez Papic.
Las defensas consisten en simplemente la negacin del derecho reclamado.
Comprenderan los argumentos y en general toda manifestacin del demandado para
impedir que prospere la demanda.
Las excepciones dan por supuesto la existencia de la obligacin o derecho en que se funda
la demanda. Agrega un hecho posterior que va a extinguir dicho derecho u obligacin.
Diferencias entre meras defensas y excepcin:
1. La defensa es la total negacin del derecho reclamado.
La excepcin reconoce la existencia del derecho, pero pretende extinguirlo por un
hecho posterior o coetneo.
2. La defensa se funda en los requisitos que invoca el actor, que deben ser
reconocidos por el juez.
La excepcin se funda en una situacin de hecho que el juez desconoce.
3. La defensa niega la existencia del derecho.
La excepcin niega la eficacia actual del derecho.
4. La defensa hace recaer la carga de prueba en el actor
La excepcin hace recaer la carga de prueba en el demandado.
Rodrguez Papic sostiene que sta es la gran diferencia prctica:
Si el demandado slo hace valer una defensa, NADA tiene que probar, porque en
derecho, las afirmaciones negativas no pueden ser objeto de prueba.
Si el demandado invoca una excepcin, deber probarla, ya que pesa sobre l la carga de
la prueba, al introducir afirmaciones de hecho que el demandado habra realizado y
deber por tanto, acreditar.
Ejemplo: El demandado debe el pago de la obligacin X
Defensa: No existe tal obligacin
Excepcin: Existe la obligacin, pero prescribi.

Pregunta recurrente en examen

23

CLASIFICACIN DE LAS EXCEPCIONES

DILATORIAS Y PERENTORIAS
1. Las excepciones dilatorias se definen tradicionalmente como aquellas excepciones que
miran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida. Esta
es una definicin legal, tomada del art. 303 N6 que consiste en una clusula abierta.
En definitiva, son alegaciones del demandado que atienden a aspectos formales del
proceso y que buscan impedir su prosecucin ms all de la demanda, mientras no
desaparezca el obstculo en que consisten.
Momento de interposicin:
Las excepciones dilatorias se deducen ANTES de la contestacin de la demanda y dentro
del trmino de emplazamiento.
Lmite al nmero de excepciones dilatorias:
Las excepciones dilatorias son slo las previstas en el art. 303 CPC.
2. Las excepciones perentorias se definen tradicionalmente como aquellas excepciones
que no tienen un carcter de dilatorias, es decir, miran aspectos de fondo o referidos al
derecho cuya declaracin se pretende por el actor a travs de la demanda.
En definitiva, son alegaciones del demandado que excluyen definitivamente la
posibilidad de que la demanda pueda ser acogida.
Las excepciones perentorias, en cuanto a su origen pueden ser:
a.
Propias y personales del demandado
b.
Pertenecientes a cualquier persona
Momento de interposicin:
Las excepciones perentorias se deducen CON la contestacin de la demanda.
No hay lmite al nmero de excepciones perentorias:
El nmero de excepciones perentorias es ilimitado, pero se basan generalmente en
alegaciones de derecho sustantivo, es decir, argumentos dirigidos en demostrar que la
norma jurdica invocada por el demandante no es aplicable, porque los presupuestos
fcticos no concurren con la especie.
En conclusin, debera acudirse a otros preceptos, conforme a los mismos hechos, u otros
sostenidos por el demandado que deber probar-.
OBS: En derecho comparado desaparece esta distincin entre dilatorias y perentorias: se
debaten conjuntamente, se interponen con la contestacin y se llaman excepciones
previas.

24

EXCEPCIONES DILATORIAS REGLADAS EN EL CPC (ART. 303)

La enunciacin que tiene no es taxativa, o bien, es genricamente taxativa, por la
ltima clusula abierta (n6).
1. Incompetencia del tribunal. Se refiere tanto a incompetencia absoluta como
relativa. La incompetencia absoluta puede ser declarada de oficio por el tribunal. La
incompetencia relativa, si no se alega por el demandado, se prorroga la
competencia.
La ausencia de jurisdiccin segn la Corte Suprema- no se puede alegar a
travs de excepcin dilatoria, sino perentoria.
La existencia de clusula compromisoria o compromiso tampoco se puede alegar
por excepcin dilatoria.
2. Incapacidad o falta de personera del demandante. Puede referirse a:
- Falta de capacidad para ser parte: inaptitud para ejercer accin procesal a travs
de presentacin de demanda.
- Incapacidad procesal: inaptitud para actuar personalmente en juicio, debiendo
hacerlo a travs de representante legal (incapaces y personas jurdicas).
- Incumplimiento de requisitos de postulacin procesal: comparecencia mediante
un abogado que asuma junta o separadamente- el patrocinio y mandato judicial.
Regulado en Ley 18.120 (remisin a Derecho Procesal I, comparecencia en juicio).
3. Litispendencia: se refiere a la excepcin de litispendencia, uno de los aspectos de
los efectos ad-intra de la presentacin de la demanda (vid supra). Se puede
interponer esta excepcin si se demuestra que se est tramitando un juicio sobre el
mismo objeto, entre mismas partes y por misma razn ante otro tribunal.
Requisitos:
- Debe interponerse despus de notificacin de traslado por el primer tribunal que
conoce del asunto (se produce radicacin).
- Ambas causas deben estar pendientes.
- Identidad legal de persona, cosa pedida y causa de pedir.
4. Inaptitud del libelo: es la inaptitud del escrito que contiene la demanda, por
adolecer de error en el modo de ser formulada.
Pueden ser errores respecto de: (i) requisitos generales de todo escrito o (ii)
requisitos del art. 254, especialmente sobre exposicin de hechos, fundamentos de
derecho y peticiones concretas. Por razones de estrategia procesal no conviene
interponer esta excepcin, sino esperar a que el tribunal d cuenta de estos errores
en sentencia.
5. Beneficio de excusin: supone la existencia de un contrato de fianza en virtud del
cual el fiador invoca este derecho, exigiendo que antes de proceder en su contra, se
persiga la deuda en los bienes del deudor principal.

25

6. Cualquier otro vicio que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar
al fondo de la accin deducida: se trata de una frmula amplia que permite
impugnar cualquier vicio formal que el demandado observe y que no afecte la
cuestin de fondo.
TRAMITACIN DE EXCEPCIONES DILATORIAS
Las excepciones dilatorias son tales por la forma en cmo se tramitan. Deben deducirse
antes de la contestacin. Dicha situacin cambiar con la reforma procesal civil: las
excepciones dilatorias y perentorias se tramitan conjuntamente como excepciones
previas y se discuten en audiencia preliminar.
Las excepciones perentorias se fallan al final del juicio: en la sentencia se acogen o
rechazan. Las perentorias ms comunes son: pago y prescripcin.
La tramitacin de las excepciones dilatorias se caracteriza por:
-

Por regla general, se deducen ANTES de la contestacin. Otros autores corrigen

esta expresin diciendo que se deducen EN LUGAR DE la contestacin.

Excepcionalmente pueden ser deducidas en un momento posterior a la

contestacin.

Todas las excepciones dilatorias deben incluirse en el mismo escrito, que debe
presentarse antes de concluir el trmino de emplazamiento.

Se tramitan como incidentes, es decir, cuestiones accesorias al juicio principal que

requieren especial pronunciamiento del tribunal. Se rigen por arts. 89, 90 y 91 CPC.

Se tramitan en el cuaderno principal, por tanto, suspenden el desarrollo del juicio

principal. Slo una vez resueltas, se da paso a la contestacin y contina el proceso
de fondo.

El procedimiento incidental va a significar que una vez interpuesta la excepcin dilatoria,

se dar traslado del escrito de excepciones al demandante con un plazo de 3 das, para
que ste se manifieste como estime conveniente.
Concluido el plazo de 3 das, con o sin respuesta del demandante, se abren 2
posibilidades:
1.
No hay necesidad de recibir el incidente a prueba, a lo que el juez dicta
sentencia interlocutoria.
2.
Se recibe el incidente a prueba y se abre un trmino probatorio de 8 das que
se puede extender a 30 das. Transcurrido este plazo, se dictar la sentencia
interlocutoria que pone fin en 1 instancia a la excepcin dilatoria.

26

Las excepciones dilatorias se fallan todas a la vez. Salvo que entre ellas figure la
INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL y el juez de la causa acoja esta excepcin, se abstendr
de pronunciarse sobre las otras.
OTRAS OPORTUNIDADES PARA DEDUCIR EXCEPCIONES DILATORIAS (ART. 305)
Si no se alega la excepcin dilatoria dentro del trmino de emplazamiento, no se pierde la
posibilidad de hacerlas valer.
El CPC contempla dicha posibilidad, pero sujeta a exigencias mayores, como seala el art.
305 inc. 2: se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o
defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86 (sobre incidentes).
Requisitos:
-

Toda infraccin o vicio debe ser puesto inmediatamente en conocimiento del

tribunal y todos a la vez.

Si la infraccin lleva a la nulidad procesal, se otorga un plazo de 5 das para alegar

la nulidad desde que se tuvo conocimiento del vicio; salvo que se trata de
INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL, que no tiene lmite de plazo.

EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS (ART. 304)

Se someten a los mismos requisitos de tramitacin, a saber: deben deducirse dentro del
trmino de emplazamiento, todas en un mismo escrito, sometidas a resolucin incidental,
etc.
La posibilidad de deducir excepciones perentorias como dilatorias se explica por la
importancia de ciertas excepciones y su naturaleza jurdica, que pueden ser fcilmente
constatable por el juez va incidental. Puede poner fin al juicio sin necesidad de tramitar
todo el proceso.
El juez puede actuar de 2 modos:
1.
Conocer y fallar las excepciones en procedimiento incidental.
2.

Estimar que son de lato conocimiento, a lo que se mandar contestar la

demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva (art. 304)

Se aceptan como dilatorias las excepciones perentorias de:

1. COSA JUZGADA: efecto que producen las sentencias definitivas o interlocutorias
firmes y ejecutoriadas. Impide que una cuestin resuelta puede ser reabierta por
un juicio posterior, entre las mismas partes, objeto y causa de pedir (triple
identidad). Se entrega a los litigantes la posibilidad de deducir esta excepcin
incluso antes de la contestacin. Se explica por razones de economa procesal.

27

2. LA TRANSACCIN: contrato en virtud del cual las partes terminan

extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual (art. 2446 CC),
hacindose concesiones recprocas. Produce efecto de cosa juzgada.
EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN 2 INSTANCIA
Slo dos tipos de excepciones dilatorias se pueden hacer valer en 2 instancia si no
fueron promovidas en 1 instancia:
1. INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL
2. LITISPENDENCIA.
Se tramitan como incidentes ante el tribunal que conoce del recurso de apelacin.
EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE FALLA LAS EXCEPCIONES DILATORIAS (ART. 308)
La sentencia puede acoger o rechazar la excepcin:
1. RECHAZAR LA EXCEPCIN. El demandado tiene plazo de 10 das para contestar la
demanda, cualquiera sea el lugar en que fue emplazado. Este plazo NO puede ser
ampliado, es improrrogable (art. 308).
2. ACOGER LA EXCEPCIN: hay que distinguir:
i.

Si el vicio NO puede ser subsanado: se pone trmino al proceso. Ej.:

incompetencia absoluta del tribunal.

ii.

Si el vicio S puede ser subsanado: el demandante deber corregir la demanda,

sin disponer de un plazo para ello, y mientras no haya juicio, quedar
suspendido.
El lmite jurdico-civil para deducir la accin es la prescripcin de sta.

APELACIN DE LA SENTENCIA FAVORABLE DE EXCEPCIN DILATORIA (ART. 307)

Como se dijo, la sentencia que acoge la excepcin dilatoria s puede ser objeto de recurso
de apelacin, pero no en ambos efectos sino SLO en el efecto devolutivo.

28

OPOSICIN A LA DEMANDA EN CUANTO AL FONDO

Al momento de contestar la demanda, el demandado puede formular alegaciones de 4
formas:
1. Admisin de los hechos
2. Negacin de los hechos
3. Negacin de las consecuencias jurdicas
4. Alegar hechos nuevos
1. Admisin de los hechos: el demandado puede admitir total o parcialmente los
hechos sostenidos por el actor. El demandado puede aceptar los hechos, pero para
darle calificacin jurdica distinta.
Si se admiten los hechos, no se recibir la causa a prueba, ya que no existen
hechos controvertidos. La discusin ser meramente jurdica.
Al no recibir la causa a prueba, se salta el perodo probatorio y se cita a or
sentencia.
2. Negacin de los hechos: en la prctica es lo ms comn. El demandado niega total
o parcialmente los hechos sostenidos por el actor. El demandado controvierte los
hechos y complica el objeto del proceso.
Esta negativa total de los hechos existe en Chile ya que no pesa obligacin de
veracidad.
La negacin de los hechos hace necesaria recibir la causa a prueba, procediendo a
dictar el auto de prueba.
3. Negacin de las consecuencias jurdicas: el demandado niega slo los
fundamentos de derecho de la demanda. Se solicita que se rechace la pretensin
del actor.
La sola negacin de las consecuencias jurdicas no vincula al tribunal, pudiendo
hacer calificacin jurdica distinta, por IURA NOVIT CURIA.
El principio de iura novit curia se limita por el deber del juez de respetar la causa
de pedir (se incorpora tambin en nuevo CPC).
En derecho comparado, existe el deber de respetar el objeto del debate. Si el
tribunal cambia la calificacin jurdica, debe ponerlo en conocimiento, para que
stas reacomoden sus defensas. No se vulnera el derecho de defensa.
4. Alegacin de hechos nuevos: en sentido amplio, constituye las excepciones
perentorias.
Existen 3 categoras de hechos nuevos:
4.1. Hechos impeditivos
4.2. Hechos extintivos
4.3. Hechos excluyentes

29

4.1.
Hechos impeditivos: impiden a la norma jurdica alegada por el actor
desplegar su eficacia.
Son de 2 rdenes: (i) aquellos que conforme a la experiencia contradicen el estado y curso
normal de las cosas; y (ii) aquellos que por disposicin legal deben conocerse como
excepcin a la regla.
Los hechos impeditivos deben probarse por el demandado. Los hechos constitutivos
deben probarse por el actor.
Si por acto de la contraparte se prueba el hecho impeditivo, el juez lo puede igualmente
considerar en su razonamiento probatorio en base al principio de adquisicin procesal.
Ej. : Demanda de cumplimiento de contrato, se opone simulacin o nulidad.
4.2.
Hechos extintivos: no impiden que se produzca el efecto pedido por el
actor, pero lo hace desaparecer por una causa posterior.
Estos hechos deben ser probados por el demandado, pero si resultan acreditados por el
actor, el juez lo incorporar en su razonamiento probatorio.
Ej.: alegar pago, novacin, compensacin.
4.3.
Hechos excluyentes: hechos que, a pesar de veracidad de hechos
constitutivos invocados por el actor y su aptitud para producir efectos jurdicos, los
hechos extinguen cuando se hacen valer por el demandado.
Ej.: prescripcin.
Los hechos excluyentes deben ser probados por el demandado, y no pueden ser
introducidos en el juicio de oficio por el tribunal (principio dispositivo).
Para la doctrina espaola mayoritaria: slo los hechos excluyentes son, en sentido
estricto, excepciones perentorias.
EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN DEDUCIRSE EN CUALQUIER ESTADO DEL PLEITO (ART. 310)
En 1 instancia: se podrn oponer estas excepciones hasta antes de la resolucin que cita
a or sentencia (aqu se cierra posibilidad de incorporar nuevos escritos).
Ejercidas estas excepciones con posterioridad a la contestacin, siempre se tramitarn
va incidental, y se puede someter a prueba el incidente. Su resolucin quedar para la
sentencia definitiva.
En 2 instancia: se podrn oponer estas excepciones hasta antes de la vista de la causa.

30

Ejercidas estas excepciones con posterioridad a la contestacin, siempre se tramitarn

va incidental, y se puede someter a prueba el incidente.
Su resolucin quedar para la sentencia definitiva. No proceder recurso de apelacin en
su contra, porque el incidente ser resuelto en NICA INSTANCIA.
Las excepciones perentorias que pueden deducirse en cualquier momento del juicio son:
1. PRESCRIPCIN
1.1.
Prescripcin adquisitiva: adquirir toda clase de bienes ajenos posedos
durante un tiempo, bajo ciertos requisitos legales.
1.2.
Prescripcin extintiva: modo de extinguir obligaciones por no hacerlas valer
durante un lapso de tiempo.
Slo tienen en comn su fundamento: que transcurra un lapso de tiempo.
La doctrina ha sostenido que no se puede distinguir entre una y otra excepcin. Pero la
jurisprudencia ha afirmado lo contrario: SLO se puede deducir como excepcin
perentoria la PRESCRIPCIN EXTINTIVA.
La prescripcin adquisitiva slo puede hacerse valer con una demanda distinta o por
reconvencin.
2. COSA JUZGADA
3. LATRANSACCIN
4. PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA
Modo de extinguir que consiste en la prestacin efectiva de lo que se debe. Se puede
invocar en cualquier estado del pleito, pero debe constar un antecedente escrito
(documento de prueba). Si no se tiene constancia escrita, debe alegarse en la
contestacin, a travs de medios de pruebas legales.
LA RECONVENCIN
Demanda que el demandado formula en contra de su demandante. Su fundamento est
en la oportunidad y economa procesal.
El objeto de la reconvencin podra constituir siempre en un juicio independiente, porque
para que proceda reconvencin requiere que tenga un objeto DISTINTO del juicio
principal, de lo contrario slo sera defensa del demandado. Contiene un elemento
susceptible de obtener una condena contra el actor.

31

La reconvencin introduce un nuevo objeto al juicio: es un juicio con 2 objetos, que se

tramitan en un mismo procedimiento y concluye en una misma sentencia.
En derecho comparado se exige conexin entre los 2 objetos, as se evita demora
innecesaria del juicio principal. En reforma procesal civil se recoge esta idea.
Lmites de la reconvencin:
1.

Competencia absoluta para conocer la reconvencin por parte del tribunal que
conoce la causa principal (fuero, materia, cuanta).
Art. 315 CPC: exige elementos de competencia relativa, siempre que no se haya
prorrogado competencia.

2.

Debe estar sujeta al mismo procedimiento que la demanda principal (juicio

ordinario de mayor cuanta).

Tramitacin procesal de la reconvencin:

Oportunidad: debe ser interpuesta en el escrito de contestacin de la demanda. No
procede, una vez contestada la demanda, en un escrito independiente aunque quede
plazo pendiente para emplazamiento. No obstante, el demandado igualmente puede
iniciar un juicio aparte.
Formalidad: debe ser presentada por escrito, cumpliendo requisitos generales y
especiales de la demanda. Puede ser ampliada o rectificada de acuerdo a las reglas de la
demanda.
Contestacin: el demandante principal y demandado reconvencional debe tener la
oportunidad a oponerse en escrito de rplica.
Excepciones dilatorias a la demanda reconvencional:
Se puede oponer en contra de la demanda reconvencional TODAS las excepciones
dilatorias del art. 303 CPC.
Pero, se dispone de un plazo de 10 das para subsanar los defectos, si no se subsanan, la
reconvencin se tendr por no presentada.
Se tramitar y fallar en conjunto con la principal. Una vez interpuesta, las etapas sern
comunes en el proceso y se usan las mismas reglas procedimentales que se van a utilizar
Slo se agrega un trmite ms despus de la dplica (plazo de 6 das)
Durante el periodo de prueba, no se considerar aumento extraordinario para rendir
prueba fuera del territorio de la Repblica en el proceso reconvencional cuando no deba
concederse para el juicio principal.

32

Efectos de la demanda reconvencional

1. La reconvencin produce una litispendencia propia ya que constituye una verdadera
demandada, da inicio a un proceso independiente a la demanda principal solo que se
tramitar de forma conjunta. Una vez resuelto el proceso principal y reconvencional
podr esgrimir la excepcin de litispendencia y podr oponer la excepcin dilatoria de
litispendencia
2. Desde el punto de vista tcnico supone una acumulacin objetiva de acciones, se trata
de la constitucin de 2 procesos distintos a travs de un nico procedimiento.
3. La reconvencin se tramitar y concluye de manera conjunta con la cuestin principal,
se fallaran de una misma sentencia que podr fin a ambos procesos. La sentencia
definitiva de la demanda reconvencional es en todos los trminos autnoma de la que
resuelve la cuestin principal aunque aparezca formalmente en un mismo texto. Es por
eso que la decisin de la demanda reconvencional puede ser totalmente diferente a la de
la demanda principal, por tanto pueden ser objeto de recursos diversos la una de la otra.
TRMINO PROBATORIO
Comienza con la resolucin que recibe la causa a prueba.
Los trminos probatorios son los espacios de tiempo en que se pretende que se presente
la dpda. Solo son fatales para la prueba testimonial. La diferencia de los tres trminos
probatorios no necesariamente va uno despus del otro.
Los trminos probatorios en los juicios escritos vienen a remplazar lo que en los juicios
orales es la audiencia preliminar (que se va a probar y los medios pruebas que se van a
rendir) audiencia probatoria (se rinden las pruebas).
Con esa citacin se pone fin a la fase probatorio y comienza el plazo de 60 das para el juez
dicte sentencia.
Las resoluciones importantes son la resolucin que recibe la causa a prueba y la resolucin
que cita a or sentencia.
RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA
Se denomina auto de prueba pese a no ser un auto propiamente tal.
No se recibir la causa a prueba cuando (art. 313):
1. Las partes piden que se falle el juicio sin ms trmite. Aqu se omite el periodo
de prueba, el juez deber inmediatamente citar a las partes a or sentencia.

33

2. El demandado se allana totalmente a las pretensiones del demandante. No va a

haber periodo de prueba si el allanamiento es total y obligar a las partes a or
sentencia.
3. El demandado no contradice de forma sustancial y pertinente los hechos que
sostiene el demandante, el juez tambin debe citar a las partes a or sentencia.
El juez no est obligado a hacerlo porque puede darse cuenta que si existen hechos
controvertidos, de haberlos sera esencial porque constituye un derecho de las partes.
Salvo los casos anteriormente mencionados SIEMPRE se debe recibir la causa a prueba
ya sea de oficio o peticin de partes.
Si el tribunal encuentra que no hay hechos que cuenten con el carcter de sustanciales y
controvertidos, se llamar de inmediato a or sentencia, sin intento de conciliacin.
Contenido del auto de prueba:
Si el juez estima que existen los hechos sustanciales y controvertidos dictar el auto de
prueba. Este contiene:
1. La orden de recibir la causa a prueba.
2. Va a contener de forma determinada los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, sobre los cuales la prueba debe caer.
3. Debe tambin contener la fijacin del da y la hora dentro del trmino
probatorio ordinario en que se va a recibir la prueba pecuniaria. Generalmente se
va a afijar en los ltimos 2 y 5 das del trmino probatorio.
Naturaleza jurdica del auto de prueba:
La resolucin que recibe la causa a prueba no es un auto sino una sentencia
interlocutoria, porque resuelve un trmite que sirve de base para la sentencia definitiva.
En el caso del demandado que se encuentra en rebelda, se recibir tambin la causa a
prueba porque se entiende que ste niega los hechos.
Si el tribunal omite la causa a prueba y una de las partes no est de acuerdo con esto
puede apelar.
Recursos en contra de resolucin que recibe la causa de prueba:
Se va a notificar por cdula, si las partes estn disconformes con la resolucin porque por
ejemplo se han omitido hechos controvertidos ellas pueden reclamar.

34

1. Recurso de reposicin (art. 319)

a) Se trata de un recuso de reposicin contra sentencia interlocutoria
b) El plazo para pedir esta resolucin es de 3 das, siendo la regla general del
recurso de reposicin de 5 das.
El litigante puede solicitar:
Que se modifiquen los hechos controvertidos fijados, que se eliminen algunos o que se
agreguen otros.
El tribunal puede resolver:
a) Pronuncindose de plano
b) Dar tramitacin incidental.
2. Recurso de apelacin, el cual procede en subsidio de la reposicin y para el caso que
esta no sea acogida.
Como deben entablarse en un mismo escrito se ha establecido que no sera necesario
fundarla siempre y cuando estas exigencias no sean cumplidas.
Lo comn es que en estos casos se den por producidos las peticiones concretas
formuladas a propsito del recurso de reposicin.
Esta apelacin se concede slo en el efecto devolutivo.
Una vez admitido a tramitacin el recurso de apelacin puede presentarse 2 situaciones:
a) El de alzada confirme la resolucin apelada
b) La sentencia modifica o agrega hechos nuevos. Se pueden producir problemas
porque el trmino probatorio puede haber vencido. Los trminos probatorios son fatales
para su produccin y presentacin. Para evitar la indefensin lo que procede es un
trmino especial de prueba que no podr exceder de 8 das.
Por otro lado, la resolucin que recoge la reposicin tambin es apelable y tambin en el
slo efecto devolutivo.
Ampliacin del auto de prueba:
Hay que tener en cuenta que el auto de prueba solo puede referirse a los hechos
sealados por las partes en sus respectivos alegatos (demanda, contestacin, replica y
dplica) que conforman la causa petente. Se permitira a las partes agregar hechos
distintos a los sostenidos en aquellas etapas.

35

1. Hechos nuevos ocurridos durante el trmino probatorio

Aquella situacin en que uno de los litigantes sostiene que se ha producido un hecho
nuevo que ha tenido lugar despus de la presentacin de los escritos de alegacin.
Debe ser un hecho que tenga lugar dentro del trmino probatorio y que est relacionado
con el asunto que se litiga.
2. Hechos acaecidos pero que no pudieron ser alegados antes del probatorio
Se produce cuando una de las partes presenta hechos que no se hicieron valer por
ninguno de ellos.
Deben ser hechos verificables antes de la causa a prueba, deben no haber sido alegados
antes de la causa a prueba y que el litigante que solicita su aplicacin jure que slo ha
llegado a su conocimiento en el momento alegado.
Esta facultad tambin se le concede a la otra parte para agregar hechos nuevos.
Efectivamente producida la alegacin de una de las partes para agregar hechos nuevos se
da traslado a la parte contraria y esta podr agregar hechos nuevos si:
- Se trata de hechos acecidos durante el probatorio o antes del mismo siempre que
la parte jure que solo hasta entonces llego a su conocimiento
- Hechos que tenga relacin con los invocados por la parte contraria
Tramitacin y efectos de la ampliacin del auto de prueba:
La solicitud de ampliacin de auto de prueba se tramita conforme al procedimiento
incidental, esto es, en cuadernos separados sin que suspenda el periodo probatorio.
Es posible que se rechace la ampliacin. Si esto ocurre no presenta ningn problema.
Si se acoge la ampliacin deber concederse a las partes un trmino probatorio especial
para que rinda hechos nuevos. No podr exceder de 15 das y se aplica adems todas las
reglas de la prueba en incidentes.
La resolucin que acoge la ampliacin del auto de prueba no es susceptible de recurso de
apelacin.

36

TRMITES POSTERIORES A LA PRUEBA: OBSERVACIN A LA PRUEBA (ART. 430)

Consiste en un plazo fatal para las partes para que evacen el escrito de observaciones a
la prueba.
Art. 430: Vencido el trmino de prueba, y dentro de los 10 das siguientes, las partes
podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.
En procesos orales, el smil del escrito de observancia a la prueba son los alegatos de
clausura: concluye la prueba y los litigantes hacen un resumen de la prueba rendida para
demostrar que su rendicin de prueba favorece su postura, proponiendo una sentencia.
En el proceso penal, se agrega el derecho a la ltima palabra del acusado, despus de los
alegatos de clausura.
Una vez concluido el trmite opcional de observacin de la prueba (su ausencia no impide
el transcurso del juicio), se cita a las partes a or sentencia.

AGREGACIN DE PRUEBA (ART. 431)

Atiende a la posibilidad de que el proceso se est tramitando ante 2 tribunales distintos
en la rendicin de prueba.
Se hace a travs de exhorto o carta rogatoria y puede dar lugar a un trmino
extraordinario de prueba, que podra concluir tiempo despus de concluido el trmino
probatorio ordinario.
El art. 431 busca que la falta de recepcin de la prueba no sea una forma de dilatar el
procedimiento definitivo de la causa.
La falta de la prueba no suspender el juicio y no podr ser obstculo para el fallo del
mismo.
Salvo que el tribunal, en resolucin fundada, estime que esa prueba no rendida es
estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa, pudiendo reiterar la
solicitud a travs de la ordenacin de oficio de la diligencia a travs de medidas para
mejor resolver (art. 159).
La prueba que se agrega una vez dictada la sentencia definitiva se incorpora al expediente
para ser considerada en 2 instancia, si la hubiere (art. 431 inc. 2).

37

CITACIN A OR SENTENCIA
Cuando ha vencido el trmino probatorio y ha concluido el plazo para realizar
observaciones a la prueba (hyanse hecho o no), el tribunal dictar la resolucin
denominada citacin a or sentencia.
Es la resolucin que da por finalizado el trmino de prueba y que da inicio al plazo que
dispone el juez para pronunciar la sentencia definitiva.
Procede cuando (art. 313):
1. El demandado se allana
2. El demandado reconoce los hechos contenidos en la demanda o no los contradice
de manera sustancial o pertinente (en escritos de contestacin y dplica).
3. Partes dicen que se falle sin ms trmite
4. Vence el plazo de 10 das para presentar escrito de observacin de la prueba, se
haya presentado o no, y existan o no diligencias pendientes.
La notificacin de la citacin a or sentencia se hace por el Estado Diario. De modo que la
resolucin se dicta y se notifica, no es que haya una audiencia para la lectura de la
sentencia.
Slo procede en contra de la resolucin de citacin a or sentencia el recurso de
reposicin, que se funda en un error de hecho. Se puede interponer dentro de 3 da.
Si dicta citacin a or sentencia despus de la dplica, cuando el tribunal estime que no
hay hechos controvertidos, procede en tal caso recurso de apelacin (se afecta derecho
de defensa).
La omisin del pronunciamiento de esta resolucin es impugnada va recurso de casacin
en la forma, dado que es un trmite o diligencia esencial.
Se debe preparar el recurso: el litigante deber reclamar el vicio en la forma que
prescribe la ley, antes de interponer recurso de casacin. Si no fue corregido el vicio en
juicio, es causal de nulidad.
Pero, hay casos que NO se exige preparacin del recurso, como este en que se omite
citacin a or sentencia, ya que el litigante nunca habra podido saber que se dictar
sentencia.
Efectos de la citacin a or sentencia:
1. Cierra el debate: no se podr admitir escrito alguno ni prueba de ninguna especie,
salvo excepciones fijadas en la ley.
2. Empieza a correr plazo de 60 das para dictar sentencia.

38

Si no se dicta sentencia dentro de este plazo, el juez ser amonestado por Corte de
Apelaciones respectiva, y si no lo hace a pesar de ello, podr ser suspendido de su
empleo por 30 das. Esta norma no se aplica en la prctica (soft law).
Actuaciones que proceden despus de citacin a or sentencia:
1. Promover, conocer y resolver los incidentes de nulidad. Se rige por arts. 83-84
CPC, que incluye casos en que se exige correccin de oficio.
2. Solicitar y conceder medidas precautorias o cautelares. Las medidas precautorias
pueden ser (i) conservativas (la mayora) y (ii) anticipativas. Se pueden decretar en
cualquier estado del pleito.
3. Impugnacin de instrumentos. Los instrumentos pblicos o privados que se
quieren impugnar se acompaan con un escrito en el que se conceder a la parte
contraria un plazo de 3 - 6 das para que cuestione el documento.
4. Solicitar acumulacin de autos. Facultad de las partes que consiste en sujetar
varios juicios en un solo procedimiento. Es obligatorio para el juez cuando se
tramitan las causas en el mismo tribunal.
5. Desistimiento de la demanda
6. Llamado a conciliacin facultativa o voluntaria.
7. Decretar medidas para mejor resolver.
MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER (ART. 159)
Es una caracterstica relevante heredada del solemnis ordo iudiciorum. Autoriza al juez a
practicar de oficio, antes de dictar sentencia, algunas diligencias probatorias, pero
sometidas a una serie de restricciones. El nombre original (tomado de LEC espaola) era el
de medidas para mejor proveer. Hoy en Espaa no existen esta medidas (LEC ao 2000).
Se definen tradicionalmente como aquellas diligencias probatorias establecidas por la ley
y que pueden decretarse de oficio por el tribunal luego de dictada la resolucin que cita a
or sentencia, con el fin de acreditar alguno de los hechos que configura el conflicto, para
la adecuada y justa direccin de l.
Nez: diligencias decretadas de oficio por el tribunal despus de citacin a or
sentencia y antes de su pronunciamiento, sujetas a limitaciones y regulaciones fijadas
en la ley.
En sistema dispositivo, la prctica probatoria est entregada exclusivamente a las partes.
Sin embargo, una vez vencido el perodo de prueba y antes de dictar sentencia, la ley da la
posibilidad de que el tribunal dicta ciertas diligencias probatorias para corroborar que las
afirmaciones sostenidas por las partes deben o no ser tenidas por verdaderas.

39

El titular de esta facultad es nicamente el tribunal. Las partes puede solicitarle que el
tribunal decrete estas diligencias.
En la prctica, estas medidas no son utilizadas.
Los garantistas alegan que las medidas para mejor resolver son inconstitucionales porque
el juez pierde su imparcialidad (Hugo Botto). Se equivocan puesto que lo que pretende el
juez es establecer si las afirmaciones sostenidas puede ser dadas o no por verdaderas, por
lo que CONTRIBUYE a la funcin jurisdiccional.
Las medidas que se decretan fuera del plazo de 60 das para dictar sentencia, se tendrn
por NO decretadas (no se considerarn).
No puede el tribunal dictar cualquier diligencia, deben ser las previstas en el artculo 159:
1. Agregacin de documentos: sea documento pblico o privado, que est en poder
de las partes o terceros. Debe tratarse de un documento necesario para establecer
el derecho de las partes.
2. Confesin judicial: declarar ante el tribunal sobre los hechos del juicio que son
objeto de la prueba. No se trata de absolucin de posiciones. Las partes se
interrogan de manera libre, pero dirigiendo el interrogatorio hacia los hechos
relevantes que no fueron probados.
En Chile la confesin se hace a travs de un interrogatorio previamente establecido
en un documento llamado absolucin de posiciones. La parte redacta las preguntas
y las entrega en sobre cerrado. El interrogatorio lo hace un funcionario del
tribunal.
Los terceros ajenos al pleito y que deponen ante el tribunal son testigos o peritos.
3. Inspeccin personal del tribunal: el juez inspecciona la cosa, persona o lugar a que
se refiere el juicio. Incluso puede practicarse fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal.
4. Informe de peritos: el tribunal puede pedir libremente que se confeccione informe
de peritos sobre cualquier materia, sin que sea necesario someterse a reglas de
nmero, objeto y designacin de peritos, los que se determinarn libremente por
el tribunal.
En Chile, se estima que los peritos colaboran con el juez en su funcin y que son
imparciales. En realidad, los peritos son siempre parciales.
5. Comparecencia de testigos: sometida a mayores exigencias que la prueba de
testigos solicitada por las partes.
En Chile, se considera que la prueba de testigos es poco fidedigna. Distinto del
derecho angloamericano que es una prueba fundamental.

40

Las limitaciones del art. 159 a la comparecencia de testigos son de antigua data, desde la
redaccin original del CPC.
Requisitos:
-

Debe tratarse de testigos que hayan declarado antes en el juicio. No se

autoriza citar a nuevos testigos.
Los testigos deben explicar o aclarar los hechos oscuros o contradictorios
respecto de lo que declararon previamente en juicio.

6. Agregacin de copias de otros expedientes: se busca la posibilidad de que

presente cualquier expediente que d cuenta de una relacin con el juicio. Se pide
una COPIA del expediente. Si se remitiese el expediente original, NO se podr
retener por ms de 8 das.
TRAMITACIN PROCESAL DE LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER
-

Deben decretarse por el tribunal a travs de resolucin judicial.

La resolucin debe contener descripcin de la medida que se decreta.

Se notifica la resolucin que ordena la diligencia por el Estado Diario.

La resolucin que las decreta es inapelable.

Es apelable slo en el efecto devolutivo la resolucin dictada por el tribunal de 1
instancia que ordene informe pericial.

Las medidas deben ejecutarse dentro de plazo de 20 das desde notificacin.

Si no se cumplen dentro del plazo, se tendrn por no decretadas y el tribunal
proceder a dictar sentencia definitiva.

Si es necesario incorporar nuevos hechos indispensables para fallar, se abre

trmino probatorio especial, para que las partes puedan rendir prueba nueva,
dentro de un plazo improrrogable de 8 das.
La prueba nueva versar sobre el punto que fije el tribunal. Las partes debern
presentar la lista de testigos dentro de los 2 primeros das del trmino probatorio.
La resolucin es apelable en el solo efecto devolutivo.

LA SENTENCIA
Concepto: aquella resolucin que pone trmino a la instancia, resolviendo el asunto
que ha sido objeto del proceso (sentencia definitiva).
Debe resolver todas las cuestiones, acciones y excepciones deducidas en juicio. La
sentencia es lo que constituye por antonomasia lo que es una resolucin judicial.

41

Es el acto procesal ms importante, porque a travs de la sentencia se concretiza la

norma. Consiste en un discurso de adecuacin y aplicacin de las hiptesis normativas al
supuesto de hecho.
Con la sentencia se produce el efecto ms importante de la jurisdiccin: la cosa juzgada.
Requisitos de la sentencia:
1. Observancia de requisitos propios de TODA resolucin judicial
2. Cumplimiento de requisitos del art. 170 CPC y del auto acordado de Corte
Suprema, de 1920.
Son exigencias que buscan que las partes puedan conocer las razones del tribunal para
adjudicar. Cualquier ciudadano puede tener acceso y conocimiento a las pretensiones de
las partes, fundamentos de hecho y derecho, etc.
Partes de la sentencia:
La doctrina sostiene que la sentencia se compone de 3 partes:
A. Expositiva
B. Considerativa
C. Resolutiva
A. Expositiva: consiste en un resumen de las cuestiones sometidas a decisin del tribunal.
Se elabora a partir de la individualizacin de las PARTES, la descripcin de sus peticiones,
afirmaciones de hecho y las normas que se consideran aplicables segn las partes.
Se compone de:
1 La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio.
2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante
y de sus fundamentos.
3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el reo.
B. Considerativa: debe contemplar una exposicin de los razonamientos en virtud de los
cuales el TRIBUNAL, no las partes, da por acreditados determinadas afirmaciones sobre
hechos, a partir de la prueba rendida en juicio. Debe contener argumentos que el tribunal
considera para determinar el derecho aplicable al caso concreto.
Se compone de:
4 Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la
sentencia.

42

5 La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con

arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
La reforma procesal civil modific el numeral 5 y lo fij como enunciacin de leyes o
normas constitucionales.. Esto es problemtico dado el efecto horizontal de los
derechos fundamentales y la dificultad de aplicar preceptos constitucionales a un caso
concreto.
C. Resolutiva: Las sentencias deben contener aqu la resolucin del asunto controvertido,
equivaliendo, segn Kelsen, a la norma jurdica concreta aplicable entre las partes
6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
Son incompatibles, por ejemplo, pedir resolucin del contrato y cumplimiento forzoso.

43

III. TEORA GENERAL DE LA PRUEBA

GARANTA CONSTITUCIONAL DEL DERECHO A LA PRUEBA
En el ltimo tiempo, la doctrina de la Europa continental, ha desarrollado este concepto
para abordar temas que tradicionalmente terminaron siendo abordados por la carga de la
prueba, pero que no explicaban el alcance de los derechos de las partes respecto de la
presentacin, peticiones y otras cosas respecto de la prueba.
Distincin entre la garanta constitucional de derecho de defensa y la garanta
constitucional del derecho a la prueba:
El Tribunal Constitucional Alemn define a la garanta constitucional de defensa como
aquella que asegura a todos los interesados la posibilidad de presentar a lo largo de todo
el proceso, sus alegaciones y pruebas, y contradecir las contrarias con la seguridad de que
sern valoradas en la sentencia. Esta garanta apunta a la posibilidad de participacin de
los interesados en la decisin jurisdiccional.
Por otra parte, la garanta constitucional del derecho a la prueba es una garanta
constitucional autnoma, que confiere a todo litigante la facultad de producir probanzas
que requiere para demostrar la efectividad de sus alegaciones sobre hechos.
As, de acuerdo a la doctrina tradicional existira una relacin de gnero-especie entre
estos dos derechos. A nivel nacional, no tiene sentido esta discusin, pues ambas estaran
incluidas en la mega garanta constitucional de debido proceso.
Contenido del derecho a la prueba:
Segn las manifestaciones de la jurisdiccional del TC alemn:
1.
La causa debe ser recibida a prueba. El litigante debe disponer siempre de
derecho a que la causa sea recibida a prueba cuando los hechos formulados por la
contraparte sean contradictorios. Esta facultad se encontrara reconocida en el CPC, al
establecer que el juez recibir la causa a prueba cuando hay o estima que existan hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos.
2.
Que se contemple un trmino probatorio o una audiencia para producir prueba.
Se ha sealado que siempre que existan afirmaciones de hechos pertinentes, siempre
existir la posibilidad de que el Tribunal pueda decretar, o que exista en el sistema el
perodo probatorio, para presentar las pruebas por las partes.
En Chile, existe el trmino probatorio, que tiene la caracterstica de que es fatal slo para
las pruebas testimoniales. En los juicios orales, siempre se ha producido la audiencia de
prueba, en el que se presentarn pruebas.

44

3.
Las partes puedan promover todas las fuentes de prueba de que dispongan. Una
vez que se ha constatado la necesidad de recibir la causa a prueba, las partes podrn
presentar toda la prueba que dispongan, lo cual se debe realizar en un momento
concreto, con el tiempo suficiente para que las partes puedan ubicar las fuentes de
prueba y presentarlas a travs de un escrito, para luego ser rendidas en la oportunidad
pertinente.
Art. 341 CPC: seala cules son los medios de prueba. Esta enumeracin no es
restrictiva, pudiendo incluirse los medios modernos. Una interpretacin restrictiva
vulnerara el derecho a la prueba
4.
La prueba propuesta vlidamente debe ser admitida. Una vez propuesta la
prueba, sta debe admitida, lo que significa que se permite que se rinda, y que no pueda
ser rechazada por aspectos meramente formales, que son susceptibles de ser subsanados.
Cualquier negacin del Tribunal, de la admisin de la prueba sin fundamentos, implicara
el desconocimiento de esta garanta.
Puede ocurrir que la prueba no pueda ser admitida por causas legales.
5.
La prueba admitida debe ser practicada. Admitida la fuente de prueba, debe
permitirse que se realice su prctica de modo oportuno. La correcta produccin de la
prueba influir en el resultado del juicio. La consecuencia de esto, es que no deben existir
obstculos formales para la carga de la prueba.
La prctica de la prueba debiera ser siempre realizada en vista del Tribunal, debiendo ste
recibirla personalmente. As, sera necesario corregir nuestro proceso civil, puesto que
actualmente la prueba siempre es recibida a travs de otros funcionarios del Tribunal
(receptor o funcionario).
6.
Las partes tienen siempre la posibilidad de intervenir en la prctica de la prueba.
La prueba es una actividad en que intervienen ambas partes y el Tribunal, teniendo mayor
importancia la participacin de los litigantes, no slo respecto de su propia prueba, sino
que tambin puede intervenir la contraparte respecto de la rendicin de la prueba de la
otra parte.
En los procesos orales es simple, pues, por ejemplo, los testigos son interrogados,
primero, por quien lleva al testigo, y luego, por la contraparte. En cambio, en los procesos
escritos esto es mucho ms complejo.
El mismo CPC en el art. 364, inc. 5 reconoce que, finalizada la actuacin del perito, el
Tribunal podr pedir a la contraparte que lo interrogue.
7.
La prueba practicada debe ser considerada. Toda prueba debe ser tomada en
consideracin por el juez en el razonamiento probatorio. En la legislacin civil chilena, est
regulado claramente en el art. 170 CPC, que obliga al juez referirse a todas las cuestiones
de hecho y Derecho.

45

FINALIDAD DE LA PRUEBA
Bentham sostuvo que toda exclusin de prueba importa una exclusin de justicia. La
prueba, por tanto, es la actividad ms importante de todo juicio.
El fenmeno probatorio est vinculado a la epistemologa, ms que al derecho procesal.
En el CPC, la actividad probatoria est de cierto modo desdibujada por el sistema de
prueba legal.
La prueba, en sentido lato, es la actividad de comparacin entre una afirmacin sobre
unos hechos y la realidad de los mismos, encaminada a formar la conviccin de una
persona.
La prueba, segn la doctrina tradicional, es la actividad procesal cuya finalidad consiste en
lograr la conviccin del juez acerca de la exactitud de las afirmaciones de hecho ofrecidas
por las partes.
Esta es una idea errada, porque la conviccin es una cuestin subjetiva, de fuero interno
del juez, no racionalizada. No habra forma (externa) de revisar la valoracin de la prueba.
Formar la conviccin tiene que ver con los actos perlocucionarios (del juez), en cambio, en
la prueba importa los actos ilocucionarios y locucionarios (de las partes). La tesis de la
conviccin es una teora subjetivista que aumenta el nivel de discrecionalidad del juez.
La prueba es un quantum que se pesa. Es por tanto, objetiva y susceptible de control y
revisin por parte de terceros. Para dar por verdadera una afirmacin deben haber
suficientes elementos de prueba.
La doctrina tradicional siempre se ha decantado por la idea de la conviccin. Se habla de
formar el convencimiento del juez como finalidad de la prueba.
LA VERDAD COMO FINALIDAD DEL PROCESO.
Los procesos- y la prueba- tienen como finalidad la bsqueda de la verdad. Se intercalan
con otros dos fines: la justicia y el aseguramiento de la paz social. Se entremezclan estos 3
fines.
La bsqueda de la verdad, por tanto, tiene limitaciones: la garanta del debido proceso y
los derechos fundamentales.
Buscar la verdad es importante porque lo que se busca en el proceso es adjudicar el
derecho conforme a las afirmaciones de hecho sostenidas (supuestos de hecho) y no la
mera resolucin de conflictos.
Revisin histrica:
Michel Foucault investig la relacin entre los procesos de adjudicacin y la verdad.
Constat que la incorporacin de la verdad a los procesos es relativamente reciente.

46

La finalidad de los procesos (desde la antigedad) era la resolucin de conflictos, sin

importar la bsqueda de la verdad (pinsese en las ordalas). No se buscaba dar soluciones
justas, sino poner fin a una controversia. Esto termin afectando la legitimacin del
sistema adjudicatorio.
Foucault adems observa que la idea de la constatacin de ciertos hechos se remonta a
Grecia antigua: el relato de Edipo se construye uniendo los testimonios de varios
personajes. Este afn de veracidad se pierde con la invasin de los brbaros y reaparece
en el proceso inquisitivo de los nuevos Estados Nacionales.
Negacin de la verdad como finalidad del proceso:
Para el socilogo Niklas Luhmann, la finalidad de la prueba no podra ser la bsqueda de
la verdad, si sostenemos la idea de legitimacin a travs del proceso, en que los procesos
adjudicatorios no estn dirigidos a la bsqueda de la verdad, sino a la supresin de las
protestas: el actor tiene la certeza de obtener una decisin, pero la sola expectativa de
que ser favorable. La prueba tiene un rol instrumental. El proceso tiene un fin funcional.
PROBLEMAS DE LA BSQUEDA DE LA VERDAD EN EL PROCESO
1. Distincin entre verdad formal y material (A. Wach): Ningn epistemlogo
respaldara esta afirmacin: la verdad es una sola.
2. Teora de las verdades consensuales (Habermas y Appel): consiste en asignar al
mismo sujeto, el mismo predicado, por toda la comunidad. La existencia del que
pregunta por la verdad debera abarcar todo el espacio-tiempo (!). La teora es
inaplicable al proceso. No existe en el proceso un discurso de libre dominacin e
iguales condiciones de habla. No son iguales las partes en su capacidad
comunicativa. El proceso no est orientado al entendimiento, porque existe
racionalidad estratgica. Hay 2 formas de controlar la litigacin estratgica:
a. Imponiendo deberes de buena: sanciona el fraude procesal.
b. Otorgar poderes al juez para decretar prueba de oficio (es la mejor opcin).
3. Teora de la verdad como correspondencia (Tarsky): consiste en la
correspondencia entre afirmaciones sostenidas por intervinientes en escritos
fundamentales respecto de hechos externos, conforme a la prueba rendida.
Presenta limitaciones procesales y extra-procesales:
a. Procesales: exclusiones de prueba (prueba ilcita, sper abundante o
impertinente).
b. Extra-procesales: limitaciones de recursos (personal, tiempo y dinero).
Toda la actividad probatoria es inductiva y probabilstica, no puede establecerse con cero
posibilidad error. De ah surge la idea de estndar de prueba.

47

ESTNDAR DE PRUEBA
Consiste en la distribucin del error en la adjudicacin, considerando que toda prueba
tendr un margen de error. En los procesos civiles, el estndar de prueba se distribuye
igualmente entre las partes (demandante y demandado).
En los procesos penales no es as, hay que evitar los falsos positivos: condena de un
inocente. Se establece una institucin (exigencia) en que el estndar de prueba sube: el
juez penal valora la prueba ms all de toda duda razonable.

0,5
CIVIL

ESTNDAR DE PRUEBA.

PENAL

FUNCIN DE LA PRUEBA
En la prctica, incluso ms relevante que la finalidad de la prueba es la funcin de sta.
Se ha dicho que la prueba tiene por funcin dar por verdaderas determinadas
afirmaciones sobre hechos que han superado cierto estndar.
De tal manera la prueba puede arrojar 3 resultados:
1. Tener por verdadera
una afirmacin
2. No tener por verdadera
3. Tener por falsa
REGULACIN JURDICA DE LA PRUEBA EN CHILE
Distincin entre objeto de la prueba y necesidad de la prueba.
1. Objeto de la prueba
Es aquello sobre lo que debe recaer la prueba, qu debe ser probado. Son objeto de
prueba: las afirmaciones sobre hechos y ciertas mximas de la experiencia.
a. Afirmaciones sobre hechos
En Chile, esto no se entiende precisamente. Se dice que se prueban los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, cuando en realidad lo que se prueba no son
los hechos, sino afirmaciones sobre los hechos.
Tales afirmaciones vendran dadas por la actividad que realizan las partes en los escritos
fundamentales. Asimismo, estas afirmaciones no son neutrales, vienen dirigidas con una
racionalidad estratgica: se dice lo favorable y se calla lo desfavorable, al no existir deber
de veracidad (riesgo de mala fe). La buena fe no est asegurada plenamente, slo algunas
manifestaciones.

48

b. Ciertas mximas de la experiencia

Adems de las afirmaciones sobre hechos, son objeto de prueba algunas mximas de la
experiencia.
Existen mximas de la experiencia comn (general) que pertenecen al acervo cultural de
un grupo o comunidad y mximas de la experiencia especializada (especial), que son del
conocimiento de un grupo especializado de personas.
El problema de sostener que las mximas son objeto de prueba se relaciona con el sistema
de valoracin de sana crtica.4 Los lmites del sistema de sana crtica son:
-

Las mximas de la experiencia

El conocimiento cientficamente afianzado
Las reglas de la lgica

Estos no son precisamente lmites, son lugares ms seguros para fundar la decisin del
juez.
Sin perjuicio de lo anterior, el conocimiento cientficamente afianzado es equivalente a
las mximas de la experiencia especializada. Por ello que, rigurosamente, las mximas de
experiencia son slo generales (comunes), no especiales.
Las mximas de la experiencia generales NO requieren ser probadas, basta con ser
alegadas. En cambio, las mximas de la experiencia especializada deben ser probadas.
1.1.

Probacin del derecho

No es necesario probar el derecho (calificacin jurdica hecha por las partes), en virtud del
principio iura novit curia. Sin embargo, existen 2 hiptesis de probanza del derecho:
a. Derecho extranjero: cuando es invocado, no tiene que ser conocido por el juez. Se
considera que su alcance es de un hecho. Se prueba generalmente a travs de peritos.
La doctrina estima que este tratamiento del derecho extranjero es arcaico: la reforma
procesal civil moderniza este mbito permitiendo que el propio juez acceda y consulte va
electrnica el derecho extranjero.
b. Costumbre: en derecho civil, se reconoce jurdicamente la costumbre cuando la ley se
remite a ella (art. 2 CC). En derecho comercial, la costumbre es vlida en ausencia de ley.

Se ha dicho que existen 3 sistemas de valoracin de la prueba: (i) prueba legal tasada, (ii) sana crtica y (iii)
prueba libre. Sin embargo, en estricto rigor, el sistema de prueba libre no es de valoracin de la prueba,
carece de limitaciones, pudiendo incluso excluir prueba rendida. En definitiva slo hay 2 sistemas de
valoracin: prueba legal y sana crtica.

49

2. Necesidad de la prueba
Es aquello que especficamente debe probarse, es decir, cules afirmaciones sobre hechos
deben probarse en juicio.
La necesidad de la prueba recae en afirmaciones sobre hechos (i) controvertidos, (ii)
sustanciales y (iii) pertinentes. Son requisitos copulativos.
Estos hechos constituyen el tema probandi:
i.

Controvertidos o contradictorios: cada parte deber probar sus afirmaciones

siempre que hayan sido contradichas expresamente por la parte contraria (no
tcita ni implcitamente). Debe hacerlo en los escritos fundamentales del perodo
de discusin (no en cualquier momento del juicio).
Esto se matiza con la rebelda: no se establece expresamente que el rebelde niega
los hechos, pero la jurisprudencia nacional as lo ha entendido.

ii.

Sustanciales: adems de que sean contradichos o negados, requiere que los

hechos sean esenciales para resolver la cuestin. Se consideran hechos
sustanciales aquellos en que no puede pronunciarse la decisin del asunto por el
juez, sin que no los haya dado por acreditados o no acreditados. (CS)

iii.

Pertinentes: son aquellos hechos que son tiles para la decisin del conflicto.
Son impertinentes aquellos hechos cuya resolucin es innecesaria para pronunciar
la sentencia definitiva (CS).

3. Hechos que no requieren prueba

Existen determinadas afirmaciones que no requieren probanza:
i.

Hechos admitidos: afirmaciones que resultan expresamente aceptadas por la

parte contraria.
En un sistema dispositivo, estos hechos son fijados de manera definitiva e
indeleble, debiendo el juez dar resolucin a esta manifestacin de voluntad de la
parte, aun cuando el juez no est convencido de que se super el estndar de
prueba.
Si se admite implcitamente, el juez puede estimar que las afirmaciones
requieren ser probadas.

* Convenciones probatorias: hechos sustantivos, pertinentes y controvertidos que dejan

de tener tales caractersticas porque las partes convienen en aceptarlas, excluyendo la
posibilidad de que una afirmacin sobre hechos sea sometida discusin y prueba.
Se incorporaron a propsito de la reforma procesal penal y se ha extendido a la
jurisdiccin laboral y familiar. Aparecen en el proyecto de Cdigo Procesal Civil.

50
Artculo 275 inc. 1 CPP: Convenciones probatorias. Durante la audiencia, el fiscal, el querellante, si
lo hubiere, y el imputado podrn solicitar en conjunto al juez de garanta que de por acreditados
ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en el juicio oral. El juez de garanta podr formular
proposiciones a los intervinientes sobre la materia.

Las convenciones probatorias recaen generalmente sobre hechos simples, que no sean
contrarios al orden pblico, la moral o las buenas costumbres.
Las convenciones probatorias no funcionan como presunciones (fijadas en la ley), sino
que se acercan a una tipologa contractual.
En materia penal, el juez no est vinculado a la convencin probatoria.
En materia civil, el nuevo CPC establece la obligatoriedad de respetar la convencin
probatoria.
Taruffo critica las convenciones probatorias porque son contrarias a la finalidad de
bsqueda de la verdad y sentencias buenas o justas.
Nez reconoce esto, pero va ms all y sostiene que: si bien la sentencia tiene un efecto
relativo para las partes, las convenciones probatorias FALSAS pueden producir efectos
negativos contra terceros (lo que se llama simulacin procesal), por eso deben ser
rechazadas.
En caso de simulacin procesal, el tercero afectado puede alegar la convencin probatoria
de dos formas: (i) a travs de procedimiento incidental para el cumplimiento de
resoluciones o (ii) incorporarse al juicio como tercero coadyuvante.
La parte eventualmente afectada (vicio del consentimiento error-fuerza-dolo) por la
convencin tiene la garanta de que el juez revisa la validez del acto. Tambin, el nuevo
CPC da la posibilidad de ampliar prueba.
Originalmente, la doctrina dedicaba escasa atencin a las convenciones probatorias. Pero, han

adquirido importancia por varios motivos. En el proceso penal, la intencin original era
que recayeran sobre ciertos hechos puntuales, y no sobre todos los hechos.
En la prctica, los fiscales tienen incentivos econmicos para promover convenciones
probatorias, porque obtienen ms condenas, y a la vez se les paga por condena. El
defensor igualmente, ya que se le paga por caso (no caso ganado) y ms casos, redita
ms beneficios pecuniarios para l.
ii.

Hechos notorios: aquellos hechos considerados notorios por todos los integrantes
de una comunidad, entre los cuales est el juez. Es un concepto abierto y relativo.
Es relativo a un lugar y tiempo determinados. El hecho notorio introducido en
juicio slo requiere ser alegado (puesto de manifiesto).

51

Ejemplo: el 27 de febrero de 2010 ocurri un terremoto en Chile.

Es posible que la el hecho notorio sea discutible, en tal caso requiere prueba, porque al
juez no le consta la notoriedad.
Los hechos notorios no tienen una finalidad heurstica, sino que sirven para hilar teoras
del caso: basta con que se aleguen en los escritos fundamentales.
iii.

Hechos presumidos: la presuncin es una actividad integrada por 2 elementos:

afirmacin sobre el hecho base o indicio y una afirmacin sobre el hecho que es
presumido. Si se recoge por una norma legal, es una presuncin legal. Si es parte
del razonamiento del juez, es presuncin judicial. Se debe acreditar el hecho base,
no el hecho presumido.

CLASES O GRADOS DE PRUEBA

Esta denominacin sirve slo en el sistema de prueba legal tasada. En los sistemas de sana
crtica, estas clasificaciones pierden utilidad.
1. Prueba directa y prueba indirecta: atiende al objeto perseguido por el respectivo
medio de prueba.
1.1.
Directa: tiene por finalidad producir afirmaciones susceptibles de ser
comparadas directamente con las vertidas por los litigantes en los escritos
fundamentales. Pueden ser de 2 tipos:
-

Pruebas personales: nuevas afirmaciones son entregadas al tribunal por las

personas que comparecen ante ste en las calidades correspondientes (testigo,
perito o absolvente).
Pruebas reales: afirmaciones hechas con anterioridad al juicio y que son
consignadas en soporte material o puede ser extradas por el juez de ste ltimo.
Es la prueba instrumental.

1.2.
Indirecta: sirven para extraer nuevas afirmaciones a partir de otras que se
han efectuado por los medios de prueba. Permitirn fijar la deduccin de los
hechos controvertidos. Corresponde a las presunciones. Se le llama tambin
prueba indiciaria o de presuncin o crtica.
OJO: Las presunciones no son un medio de prueba.
2. Prueba principal, contra-prueba y prueba en contrario.
Es una clasificacin tpica del sistema de prueba legal tasada. Alude a la finalidad
perseguida por el medio respectivo.
2.1.
Principal: est encaminada a producir afirmaciones sobre hechos que
tienen carcter instrumental, porque sirven para corroborar la veracidad de las
afirmaciones vertidas por la propia parte en sus escritos de alegacin.

52

Se presenta cuando la parte pretende acreditar sus propias afirmaciones, para as

superar el estndar de prueba.
2.2.
Contra prueba: destinada nicamente a destruir la veracidad de las
afirmaciones vertidas por la contraparte. Supone negar la veracidad de estas
afirmaciones y acreditar que son falsas, ya sea demostrando que los hechos no
ocurrieron de tal manera u ocurrieron de manera distinta.
Prueba en contrario: actividad tendiente a destruir el hecho presumido,
2.3.
normalmente en virtud de una presuncin legal o judicial. Busca impedir que la
presuncin opere y ataca el hecho base, acreditando que ste no ocurri.
3. Prueba pre-constituida y prueba causal. Atiende a la intencionalidad o destino
que se le dar a la prueba.
3.1.
Pre-constituidas: aquella realizada con anterioridad al juicio. Se manifiesta
tpicamente en la prueba instrumental (Ej.: escritura pblica).
3.2.
Causal o circunstancial: se prepara dentro del juicio. Se manifiesta
tpicamente en la prueba testimonial y en la confesin.
4. Plena prueba, semi-plena prueba, falta de prueba y principio de prueba
Rememora las disposiciones de las VII Partidas. Tiene utilidad efectiva slo en el sistema
de prueba legal tasada. Atiende al nivel de conviccin del juzgador, lo que supone evaluar
las convicciones de un sujeto y no proporciona un estndar objetivo.
4.1.
Plena prueba: afirmacin sobre un hecho que ha quedado completamente
acreditado en concepto del tribunal que realiza la valoracin. Su regulacin est
presente en el CPC, en que dado un determinado medio de prueba, debe
considerarse que se ha constituido plena prueba en favor de la parte. Este nivel
de conviccin queda entregado al propio tribunal que valora la prueba.
4.2.
Semi-plena prueba: afirmacin sobre un hecho que ha sido probado slo
indiciariamente. Por s misma, a partir de lo que se desprende del respectivo
medio de prueba y de acuerdo a la ley, no produce el convencimiento del tribunal,
pero puede servir para completar el resultado de otros procedimientos
probatorios, que llevan en conjunto a tener por acreditada la afirmacin sobre el
hecho.
4.3.
Falta de prueba: afirmacin sobre un hecho no ha podido ser probada, ya
sea porque no hubo prueba alguna en favor de esa afirmacin o la que se ha
producido no ha logrado convencer al juez.

53

Las 3 anteriores clasificaciones tienen que ver con el procedimiento probatorio. El

principio de prueba, en cambio, se produce ANTES del procedimiento probatorio.
4.4.
Principio de prueba: prevalece bajo una nocin de estndar probatorio. Es
una valoracin sumaria de las pruebas, generalmente instrumental, que se inicia
antes de un procedimiento probatorio. Es una decisin anticipada y provisional
del resultado que pueden arrojar determinadas pruebas. Permite adoptar ciertas
medidas o resoluciones provisionales y de eficacia temporal, pero que son
suficientes para el desarrollo del juicio.
Se aplica en las medidas cautelares. Las medidas cautelares exigen (i) humo de
buen derecho (fumus boni iuris) y (ii) peligro en la demora (periculum in mora). El
humo de buen derecho es el principio de prueba.
FUENTES Y MEDIOS DE PRUEBA
Esta distincin ayuda a comprender la actividad probatoria y permite solucionar el
problema de si es posible presentar elementos de prueba no reconocidos expresamente
por el legislador en un sistema de prueba legal tasada.
Fuente de prueba:
Corresponde a la persona o elemento material que proporciona, o en la que constan, las
afirmaciones instrumentales que permitirn al juez compararlas con las afirmaciones
iniciales de las partes, para tener aqullas por acreditadas o no.
Medio de prueba:
La actividad probatoria supone que las partes, antes de iniciar un juicio, van a buscar o
indagar sobre las fuentes de prueba, mediante su actividad investigativa. Una vez iniciado
el juicio, debern obedecer las reglas procedimentales para su incorporacin al juicio.
Entonces, medio de prueba es el conjunto de formalidades establecidas por la ley para
incorporar al proceso las fuentes prueba.
Ejemplo: prueba testimonial. La fuente de prueba es el testigo. El medio de prueba es
cmo declara el testigo para dar por acreditado el hecho.
PRUEBA ILCITA
En primer lugar, se revisar la opinin mayoritaria de la doctrina nacional acerca de la
prueba ilcita:
El derecho a la prueba reconoce ciertos lmites, que estn vinculados a la exclusin de
prueba. Dentro de los rubros de exclusin de prueba est la ilicitud.

54

Los rubros que permiten excluir una prueba son: (1) impertinencia, (2) inutilidad e (3)
ilicitud.
1. Impertinencia.
La prueba no versa sobre hechos que suponen un elemento til para la declaracin judicial
del factum probandum. Se trata de pruebas que no se refieren a afirmaciones de hechos
que deban probarse para resolver la cuestin, de modo que es legtima su exclusin sin
menoscabar la garanta constitucional de defensa.
No confundir prueba impertinente con hecho impertinente: los hechos impertinentes
no son objeto de prueba porque ni siquiera son incorporados en la resolucin que recibe
la causa a prueba.
2. Inutilidad.
La prueba es inadecuada en su relacin medio-fin. Es posible conjeturar razonablemente
que nunca alcanzar el resultado previsto. De este modo, su exclusin tampoco se afecta
el derecho a la prueba.
3. Ilicitud.
A pesar de que en el derecho alemn y angloamericano la prueba ilcita ha desarrollado
ampliamente este concepto, es un tema abierto. En la doctrina nacional no es objeto de
discusin.
En Chile, prueba ilcita es, grosso modo, aquella prueba obtenida con infraccin de las
normas jurdicas.
Dentro de la doctrina chilena, se observan 3 niveles distintos para definir prueba ilcita:
a. Es aquella contraria al ordenamiento jurdico, comprendiendo normas de
exclusin, leyes, moral y buenas costumbres, e incluso principios generales
del derecho. Es un concepto muy vago y poco operativo.
b. Es aquella que vulnera normas legales importantes, especialmente de
carcter constitucional. No es tan amplio como el anterior, pero
igualmente poco eficiente.
c. Es aquella que en la actividad probatoria vulnera derechos fundamentales.
Es el concepto ms apropiado.
En definitiva, la doctrina nacional mayoritaria define la prueba ilcita como aquella
prueba propuesta por las partes que ha sido obtenida con infraccin de los derechos
fundamentales y por tanto debe ser excluida del proceso.

55

Esta nocin ha sido aplicada al proceso penal, familiar y laboral.

ARGUMENTOS PARA LA APLICACIN DE LA PRUEBA ILCITA EN EL PROCESO CIVIL
El art. 276 CPP inc. 3 se asemeja en su redaccin al artculo de la prueba ilcita en el
proyecto de reforma procesal civil: el juez excluir las pruebas que provinieren de
actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido
obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
Argumentos en contra [4]
1. La bsqueda de la verdad procesal y la justicia como fin ltimo del proceso
deberan prevalecer sobre cualquier limitacin.
2. Autonoma de las normas procesales, considerando que las que regulan la prueba
ilcita operan en un plano distinto ya que estn vinculadas con la Constitucin o el
derecho sustantivo.
3. Aplicacin del principio male captum bene retentum5, conforme al cual lo que
interesa es la fuente de informacin para aclarar el hecho, independiente del
modo que se obtuvo. No afecta la validez del juicio.
4. Impedir la doble sancin por un mismo acto: sancin de derecho sustantivo y de
derecho procesal (exclusin). Ej.: nulidad absoluta de un acto cometido con fuerza
(vicio del consentimiento). Se distingue entre la ilicitud sustantiva y procesal. Sin
embargo, es improbable que un acto declarado nulo absolutamente tenga valor en
juicio.
Para NEZ, toda exclusin de prueba es exclusin de Justicia (Bentham), por ello, la
exclusin de prueba debe ser considerada en un mbito restringido.
Argumentos a favor [7]
1. El proceso debe resolver de acuerdo con el ordenamiento jurdico
correspondiente, por lo que no debera admitirse que nada lo vulnere. Aceptar en
juicio una actuacin contraria a una norma jurdica atentara contra la garanta del
debido proceso.
2. Se infringira directamente el principio de igualdad o de probidad y lealtad
procesal, principios que son bsicos en el ordenamiento procesal.

La prueba ilegtimamente obtenida puede servir para formar la conviccin judicial, si es regularmente
incorporada al proceso.

56

3. Se afectara el principio de que los actos ilcitos no pueden beneficiar al autor de

los mismos. El sujeto que viola la norma jurdica es el beneficiado por incorporar
esta prueba a su favor. Se estara condonando una accin dolosa de la parte.
4. Se debe negar valor a la prueba ilcita por su efecto disuasorio (impedir
vulneraciones a los derechos fundamentales para obtener pruebas). Con la prueba
ilcita se dara un incentivo a la actuacin de las partes sin ningn lmite.
Obtendran elementos de prueba de cualquier modo.
5. La nulidad del acto material de obtencin de la prueba produce la prdida de
eficacia de todos los actos posteriores. La norma de derecho sustantivo sanciona el
acto material de obtencin de la prueba, por lo que no se podra extender al uso
procesal de tales medios de prueba. La sancin de derecho material tiene como
consecuencia la exclusin (sancin) procesal en juicio. No es que haya doble
sancin.
6. Sera una aplicacin de la prohibicin de la realizacin arbitraria del propio
derecho, porque permitira procurarse por cualquier va una fuente de prueba.
Implicara autorizar una especie de auto-tutela.
7. Es una aplicacin de la debida sancin del fraude a la ley: la accin destinada a
obtener ese elemento de prueba importara un acto fraudulento que debiera ser
sancionado en todos los aspectos y consecuencias.
Como conclusin de los argumentos a favor:
De acuerdo a la doctrina mayoritaria, la prueba ilcita debera existir porque la
Constitucin vincula por igual a rganos del Estado y ciudadanos.
Entre las garantas constitucionales est el debido proceso, la privacidad y la honra, la
integridad fsica, etc. La vulneracin entre particulares de estas garantas
constitucionales llevar a la nulidad de la prueba.
Conducira a la doctrina del fruto del rbol envenenado o emponzoado:
El acto ilcito no slo afecta la prueba obtenida por tales medios, sino a toda aquella
informacin que se deriva del acto.
CONCEPCIN DE RAL NEZ DE LA PRUEBA ILCITA EN MATERIA CIVIL
Parte de la idea de que la libertad de los medios de prueba y la prueba ilcita son 2
nociones que el actual proceso civil ha incluido en algunas reformas. Los posibles
conflictos entre ambos conceptos deben zanjarse mediante un estndar de
admisibilidad de evidencia que sea sensible con el compromiso epistmico de conocer el
caso, en sus propios trminos.

57

La inclusin o exclusin de prueba supone distribuir entre las partes el riesgo de dictar,
en definitiva, una sentencia errnea o equivocada. La distincin no debe quedar en
manos de la discrecionalidad judicial, sino que se requiere de normas que reflejen un
compromiso de la comunidad con esa divisin de riesgos.
As pues, un estndar que combine de manera adecuada las nociones de relevancia y
admisibilidad de prueba en sede civil debe inclinarse por maximizar el conocimiento del
conflicto y acotar en forma clara los escenarios de prueba ilcita.
En definitiva: la idea de qu excluir importa un estndar que no se debe dejar a la
discrecin de los jueces (bordea la arbitrariedad). Como todo estndar es un sistema de
distribucin del riesgo del error en la adjudicacin.
El estndar debe ser fijado por el legislador, debe ser concreto y acotado, y las hiptesis
de ilicitud deben ser pocas o ninguna.
CRTICA DE NEZ A LA DOCTRINA MAYORITARIA:
El efecto horizontal de los derechos fundamentales permite que los particulares puedan
vulnerar tales derechos entre s. La tesis de la doctrina chilena es resistida en la actualidad
en derecho comparado.
La prueba ilcita, en modelos comparados, tiene la finalidad de desincentivar a los rganos
de persecucin criminal que pretendan hacerse de pruebas violando los derechos
fundamentales. Es un fundamento instrumental y funcional que puede ser obtenido a
travs de otra institucin.
En EEUU se discute que con la prueba ilcita todos pierden: la fiscala, el tribunal, etc. La
prueba ilcita debera restringirse en el mbito procesal penal, por lo que en lugar de
sancionar la prueba ilcita, debera sancionarse al funcionario que cometi la ilicitud.
En EEUU no hay prueba ilcita en el proceso civil. Se entiende que la prueba ilcita no
funciona respecto de los particulares. Por ejemplo, hay prueba ilcita cuando se usa a un
particular como instrumento para las actuaciones de un rgano persecutor (autor
mediato segn Roxin). Tambin la hay en actuaciones de guardias de seguridad en
centros comerciales.
Para la figura del acusador o querellante particular, la prueba es ilcita cuando ha
intervenido un tercero (investigador privado), no el propio querellante.
Lo anterior lleva a hacer una lectura en sede procesal civil. Lo que no se puede vulnerar en
un proceso civil es, por regla general, la privacidad y el secreto de las comunicaciones.
Restringe el mbito de aplicacin de los derechos fundamentales.

58

En EEUU, el law of evidence parte de la inexistencia de prueba ilcita en materia civil: son
slo para el mbito penal y estn establecidas para los rganos de persecucin criminal.
Se pretende sustituir la sancin procesal de ilicitud por sancin al funcionario infractor.
Segn Nez, mientras no se pueda acotar los supuestos de aplicacin que justifican
eliminar un dato en base a la proteccin de intereses valiosos ajenos al proceso civil, los
posibles perjuicios que pueda ocasionar esa prueba (ilcita) deben enfrentarse bajo la
lgica de la responsabilidad civil.
A la aplicacin de la prueba ilcita en juicios civiles debera preferirse otra opcin, que
sera no excluir la informacin, sino pensar en trminos de responsabilidad civil. Por
ejemplo, si alguien presenta documento sin respetar la clusula de confidencialidad,
amerita juicio de responsabilidad (la culpa ser fcilmente probable).
Una versin ms suave que la anterior, es slo permitir ciertos tipos de exclusiones, que
en EEUU se conocen como privilegios, que se relacionan con la intangibilidad del secreto
profesional. Su afectacin producira mayores males en la sociedad civil: falta o prdida de
confianza entre abogado y cliente, mdico y paciente, etc.
En el CPC, no hay norma expresa que consigne la exclusin de prueba por ilicitud.
PRUEBA TESTIMONIAL O TESTIFICADA
Importancia
Tiene lugar cuando personas que son ajenas al proceso van a introducir afirmaciones
instrumentales que tendrn como finalidad su valoracin por el juez para dar por
verdaderas las afirmaciones sostenidas por las partes.
Constituye la prueba personal por antonomasia. La fuente de prueba es el testigo, el
sujeto concreto llevado a juicio.
Historia
La prueba testimonial fue la ms importante de las pruebas en los sistemas arcaicos, en
algunos incluso era el nico medio de prueba. Esto se deba a la ausencia de un sistema
registral. Fue perdiendo importancia en Europa continental, sobre todo con la
codificacin. En el derecho anglosajn, en cambio, la prueba testimonial es de gran valor
porque est muy unida a la idea de oralidad en los procesos. En el derecho continental la
prueba de testigos fue arrinconada y sometida a una serie de restricciones, perdiendo
importancia frente a la preponderante prueba instrumental. Pese a la desconfianza
absoluta de la codificacin en la prueba testimonial, nunca se le pudo erradicar. Desde
fines del s. XIX, se le fue destrabando de varias restricciones.

59

En Chile, la prueba testimonial tiene gran importancia en procesos penal, laborales y de

familia. Ya no tienen restricciones ni tasa fijada por el legislador para su valoracin.
Concepto de testigo
Persona determinada con ciertas caractersticas de capacidad que suministra informacin
acerca de un hecho sostenido en juicio, el cual ha percibido por sus propios sentidos
Las declaraciones de los testigos deberan ser recibidas personalmente por el juez. Su
recepcin por terceros podra producir distorsiones. En Chile, sin embargo, la prueba de
testigos no es recibida por el juez, sino por el receptor.
Caractersticas de los testigos
1. Persona natural (fsica): no puede ser persona jurdica, porque se exigen ciertas
capacidades que slo tienen las personas naturales, a saber, haber percibido el
hecho con los sentidos.
2. Son terceros: no pueden ser las partes, integrantes del tribunal, abogados y
apoderados de las partes, ni auxiliares de administracin de justicia, en el juicio
concreto.
3. No tener inters en el resultado del pleito: no deben tener la calidad de parte. La
jurisprudencia ha reducido este inters a uno exclusivamente pecuniario.
4. Ha tomado conocimiento de un hecho pasado: el hecho puede haber sido
presenciado circunstancialmente por el testigo. La ley exige proximidad o
presencia al ocurrir el hecho para gradar el valor probatorio de su testimonio.
Al respecto, existen 2 tipos de testigos
a. Presenciales
b. De odas.
5. Aportan al juicio su apreciacin individual de los hechos: introduce afirmaciones
instrumentales, adems debe dar explicacin de sus dichos.
HABILIDADES QUE DEBEN REUNIR LOS TESTIGOS
Es una limitacin a la prueba testimonial y a la vez una manifestacin del sistema de
prueba legal tasada. No cualquier persona puede comparecer como testigo, debe reunir
ciertas condiciones.
El art. 356 CPC parece decir que toda persona es hbil para ser testigo, sin embargo, son
tantas las excepciones, que deja de ser la regla general.

60

Actualmente, estas inhabilidades son cuestionadas por la doctrina y se abandonaron en su

mayora por el sistema procesal penal y familia en que toda persona es hbil como testigo.
Inhabilidades Absolutas (art. 357)
Son aquellas que afectan a una persona en cualquier clase de juicio, cualquiera su materia
o las partes que intervienen en l. El legislador trat de abarcar dos gneros de
circunstancias para evitar que se consideraran las declaraciones de ciertas personas:
i.

Falta de aptitud sensorial del testigo para apreciar ciertos hechos: menores de 14
aos, interdictos por demencia, ebrios, sordos y sordomudos que no puedan darse
a entender claramente, entre otros (art. 357 n 1 5)

ii.
Carencia de una probidad suficiente por parte en testigo: acusados de cohecho,
vagos, indignos de fe por cometer delito (art. 357, n 6-9)
Inhabilidades Relativas (art. 358)
Son las que slo afectan a determinadas personas para prestar declaracin en algn juicio
concreto. En estos casos, el legislador considera necesario que se excluyan ciertos
testimonios de personas en un proceso determinado, porque considera que, a priori y
basndose en mxima de la experiencia recogidas en nivel legal o positivo, deberan
obligar a los jueces a no escucharlos, pues careceran de la imparcialidad necesaria para
declarar acerca del hecho controvertido. Ac importa una vinculacin con el caso o sus
partes.
i.
ii.
iii.
iv.

v.

Parientes (n 1, 2).
Pupilos (n 3)
Personas con relacin econmica (4, 5). Ej., empleados domsticos.
Inters directo o indirecto en el juicio. Con inters patrimonial o de otro tipo. Ej.,
jurista a quien le conviene determinada resolucin del Tribunal para apoyar su
teora jurdica.
Amistad ntima o enemistad con contraparte (n 7)

Todas estas reglas funcionan slo para juicios civiles: en penal o laboral, estas reglas no
rigen y s pueden testificar las personas econmicamente dependientes o con relacin
ntima con las partes.
FORMAS DE HACER VALER LAS INHABILIDADES: LAS TACHAS
Debern hacerse valer por iniciativa de parte regla general-, mediante un procedimiento
denominado tachas. Se contempla una oportunidad procesal para ser promovida. La
declaracin de esta tacha se da en la sentencia y slo excepcionalmente podr el juez
rechazar cuando adolezca en forma ostensible de una inhabilidad.

61

En el prximo proceso civil esto no existir. Se realizar el examen cruzado de testigos, y

se centra en la bsqueda de contradicciones para validar los testimonios.
ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA DE TESTIGOS (ART. 1708 Y SS. CC)
En Chile se mantienen normas positivas propias de la poca medieval. En los procesos
civiles chilenos reina un sistema muy limitado para el desarrollo de la prueba de testigo,
teniendo mayor importancia la prueba instrumental.
Hoy la prueba de testigos es una de las pruebas ms importantes de todo juicio oral
europeo y anglosajn.
Las limitaciones estn establecidas en art. 1708 CC, diciendo que: No se admitir prueba
de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito
Obligaciones que deben consignarse por escrito:
i.
Las que emanan de los actos o contratos solemnes. La omisin de las solemnidades
correspondientes, no pueden suplirse por ninguna otra solemnidad.
ii.
Los actos y contratos que contengan la promesa de entrega de una cosa que tenga
un valor mayor a 2 UTM. Debe destacarse que se refiere slo a actos y contratos, lo que
excluye otras fuentes de obligacin.
iii.
Las modificaciones o alteraciones de cualquier otro acto o contrato que contemple
la entrega o promesa de entrega de una cosa que tenga un valor superior a 2 UTM,
aunque se refieran a una cosa cuyo valor sea menor.
Excepciones (art. 1711 CC)
i.
Cuando exista un principio de prueba por escrito. Cuando un acto escrito del
demandado haga creble la existencia de la obligacin.
ii.
Cuando ha sido imposible obtener prueba por escrito. Cuando no se pueda
producir prueba por escrito en el momento en que se forma el contrato. Casos extremos.
iii.
En casos expresamente exceptuados por la propia ley: comodato, depsito
necesario, etc., regulados por el CC.
OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS
Por el slo hecho de ser testigos en el juicio, adquieren ciertas obligaciones por ley:
1. Concurrir al Tribunal
La regla general es que toda persona citada como testigo deba concurrir al tribunal en la
fecha y hora ordenada. En el perodo de prueba se fija una audiencia para recibir la prueba
testimonial: sern los ltimos das del trmino probatorio y sern sucesivos. La
notificacin a los testigos debe ser personal o por cdula, siempre y cuando la parte que lo
presenta as lo necesite, recurriendo al receptor.

62

Personas exceptuadas de obligacin de comparecer (art. 361)

Ciertas personas pueden excusarse de comparecer a la audiencia respectiva, por ley,
aunque estas personas no estn exceptuadas del deber de declarar, segn el art. 361 CPC:
1.
Altas autoridades polticas
2.
Derogado
3.
Religiosos
4.
Mujeres. Se refiere en realidad a las embarazadas, pudiendo hacerse la declaracin
en su domicilio.
5.
Enfermos
Art. 362: chilenos o extranjeros que gocen de inmunidad diplomtica. Se refiere a las
personas llamadas a testificar que se encuentran en el extranjero.
Sanciones a testigos por incomparecencia:
-

Podr ser compelido por medio de la fuerza pblica para presentarse, salvo a que
acredite a que se encontraba imposibilitado.

El testigo tiene derecho a una indemnizacin por los gastos que le demande su
comparecencia, por la parte que la presenta, lo que deber ser reclamado dentro
de los plazos de 20 das, y que en caso de desacuerdo, el Tribunal declarar cunto
debe entregar.

2. Declarar en el proceso
Deber declarar sobre los hechos pertinentes y controvertidos. Estn contenidos en la
resolucin que recibe la causa a prueba o por la minuta que se acompaa para tomar
declaracin de testigos. Todo esto, sin perjuicio de las preguntas o contra-respuestas que
pueda formular el litigante.
Personas exceptuadas de obligacin de declarar:
Se agrupan en tres secciones:
a.
Personas obligadas a mantener el secreto profesional. El legislador considera que
las personas que adquirieron conocimiento, lo hayan hecho en ejercicio de su profesin,
lo cual est cubierto por el deber a guardar silencio o secreto profesional.
Si se permitiera liberar el secreto profesional, se perdera confianza en las profesiones, y
perderan eficacia social.
stos se encuentran contemplados en el art. 360, n 1. Parte de la doctrina cree que faltan
profesionales por incluir, como psiclogos y psiquiatras.

63

b.
Personas ligadas por una relacin de parentesco con aquel que incita su
declaracin.
Se excluyen los que tienen relacin de parentesco con el litigante. Esta prohibicin, segn
la doctrina, es una manifestacin del derecho a no declarar contra s mismo o contra los
parientes ms cercanos, lo que tendra incluso proteccin constitucional.
c.
Personas que deban declarar acerca de hechos que puedan afectar a su honor, o
auto-incriminarse o incriminar a un pariente.
3. Decir la verdad. En la prctica, el control de los testigos es menor, y esta obligacin
casi nunca se cumple, por lo que los jueces no la consideran importante. Desde el
punto de vista general, hay sancin para los testigos que mienten (Derecho Penal:
falso testimonio). En el derecho angloamericano es el delito de perjurio.
DINMICA PROCESAL DE LA PRUEBA DE TESTIGOS
Proposicin de prueba de testigos:
1. De oficio: es la que realiza el propio tribunal a travs de medidas para mejor
resolver (art. 159 CPC), sometida a determinadas limitaciones.
2. De iniciativa de partes: le corresponde a los litigantes decidir si pretenden citar a
determinadas personas para que testifiquen ante el tribunal. Se inspira en
principio de aportacin de partes.
La prueba de testigos propuesta por las partes tiene 2 requisitos:
a. Presentacin de lista de testigos: en la solicitud de la parte se debe
incorporar una lista en que se indicar el nombre, profesin u oficio y
domicilio del testigo. Sirve para efectos de su citacin.
b. Minuta de puntos de prueba: se acompaa la lista de testigos con una
minuta sobre los puntos que quiere la parte recaiga la prueba de testigos.
Es un listado formal de preguntas (puntos de prueba), que es un desarrollo
ms pormenorizado de las afirmaciones contenidas en el auto de prueba o
resolucin que recibe la causa a prueba.
A los testigos se les puede formular un contra-interrogatorio para completar el medio de
prueba, ya sea por las partes o por el tribunal.
Si slo se presenta lista de testigos, ha habido 2 posturas:
1. Originalmente, se planteaba que no podan deponer los testigos
2. Al no aparecer sancin expresa en el CPC, y stas al ser de derecho estricto, no
puede aplicarse extensivamente. De modo que si falta minuta, sern interrogados
al tenor del auto de prueba

64

Hay una oportunidad concreta para presentar lista de testigos y minuta que est regulada
en el art. 320 CPC: desde la primera notificacin de la resolucin que recibe causa a
prueba, y hasta el quinto da de la ltima, cuando no se haya pedido reposicin.
En caso contrario, dentro de 5 das siguientes a la notificacin por el estado de la
resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin.
* En la reforma procesal civil, la presentacin de lista de testigos y hechos sobre los que
declarar se hace en la demanda y contestacin.
PRODUCCIN DE PRUEBA TESTIMONIAL
Consiste en la presentacin de los testigos. Se puede producir en 1 o en 2 instancia:
1 instancia: se puede llevar a cabo por iniciativa de partes o del tribunal.
- Si es por iniciativa de partes: la prueba testimonial slo se puede producir dentro del
trmino probatorio. En general es dentro del trmino probatorio ordinario. Pero, puede
que esto sea imposible testigos fuera del territorio jurisdiccional del tribunal-. Por eso,
se contempla un trmino probatorio extraordinario y especial. En todos y cada uno de
estos trminos, se puede rendir prueba de testigos.
-Si es de oficio: se trata a propsito de medidas para mejor resolver. Se puede decretar
slo durante el perodo de sentencia (60 das), que se inicia desde que se cita a las partes
a or sentencia.
2 instancia: es una de las manifestaciones propias del modelo restringido de 2 instancia.
No se permite en 2 instancia rendir prueba de ninguna especie. Se entiende la 2
instancia como una revisin de la sentencia, por tanto, se revisa la prueba ya rendida en
1 instancia, para que el tribunal superior revoque o modifique la decisin de 1 instancia.
La ley reconoce la posibilidad excepcional de admitir prueba en 2 instancia:
i.

ii.

El art. 159 CPC, sobre medidas para mejor resolver, tambin es aplicable a
tribunales de 2 instancia.

Posibilidad de introducir prueba nueva. Se imponen requisitos:

a. Que el testimonio verse sobre hechos que no figuren en la prueba rendida.
b. Que la prueba de testigos no haya podido rendirse en 1 instancia.
c. Que los hechos sean calificados por el tribunal como estrictamente
necesarios para la resolucin del pleito. El tribunal debe determinar los
hechos sobre los que recaer la prueba nueva.
Si se admite prueba nueva, se abrir un trmino probatorio especial que no exceda 8
das. Se debe entregar lista de testigos dentro de los 2 primeros das desde la notificacin
respectiva.

65

RECEPCIN DE LA DECLARACIN DE LOS TESTIGOS

En principio, el CPC establece que estas declaraciones deben presentarse ante el juez que
lleva la causa. En la prctica, quien toma la declaracin es el receptor, quien la consigna
por escrito.
La prueba testimonial la toma un tribunal distinto cuando el testigo tiene domicilio fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal. Debe recurrirse a un exhorto o carta rogatoria.
Si el testigo se domicilia dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, el tribunal
sealar una o ms audiencias para rendir la prueba. En la prctica, el tribunal fija las
audiencias en el auto de prueba. Por regla general, las ubican en los ltimos 5 y 2 das del
trmino probatorio ordinario.
Si se trata de un tribunal colegiado, la prueba de testigos la tomar un miembro o
ministro de la Corte, y el receptor actuar como ministro de fe, quien deber consignar
las declaraciones por escrito. El receptor levantar un acta que firmar el juez, las partes y
el testigo.
Las declaraciones debern consignarse de la forma ms fehaciente posible, reduciendo el
nmero de palabras (art. 370).
Los testigos, para prestar declaracin, deben estar debidamente juramentados. Si no hay
juramento, adolece de vicio de nulidad.
Se interroga a los testigos por separado, partiendo por la parte demandante, sin
posibilidad de que la parte pueda presenciar las declaraciones.
La recepcin de la prueba testimonial parte con las preguntas de tacha, destinadas a
constatar que el testigo no adolece de un impedimento o inhabilidad.
Las preguntas podrn ser hechas tanto por el juez como por las partes (stas ltimas a
travs del receptor).Una vez hechas las preguntas de tacha, comienza el interrogatorio. Si
falta minuta de puntos de prueba, se interrogar sobre la base del auto de prueba.
El tribunal y la parte pueden formular preguntas para que rectifiquen sus dichos. Las
partes pueden proceder a un contrainterrogatorio.
En caso de duda sobre alguna pregunta, resuelve el tribunal. De esta resolucin slo se
podr apelar si la pregunta es procedente o improcedente, y la apelacin se concede slo
en el efecto devolutivo.
Los testigos que no hablen o no entiendan castellano requieren de un traductor. Ser
interrogado por su intrprete.

66

Los testigos deben responder en forma clara y precisa a lo que son interrogados. No
pueden declarar acompaadas de algn escrito.
La ley impone un lmite al nmero de testigos: 6 testigos por cada hecho sustancial,
pertinente y controvertido en el auto de prueba.
Slo pueden examinarse a los testigos incluidos en la lista de testigos. El tribunal podr
incorporar a testigos, quienes declararn sobre hechos calificados y que la parte jure que
no tuvo conocimiento detalles hechos al momento de formar la lista.
El interrogatorio es continuo y no puede ser interrumpido sino por causas graves y
urgentes.
LAS TACHAS
Las tachas son las formalidades que permiten hacer efectivas la inhabilidad de un
testigo. Obviamente, las opondrn la parte contraria, aunque el CPC no impone exigencia
expresa al respecto, por lo que una parte puede tachar a su propio testigo.
a. Presentacin de las tachas:
La tacha debe ser interpuesta antes de declarar el testigo y despus que ha sido
juramentado.
El CPC aade que si se trata de testigos aceptados con posterioridad a la lista, se
desplaza la posibilidad para tachar al testigo hasta 3 das despus del examen.
La tacha slo se puede fundar en las causales de inhabilidad previstas en la ley.
Cuando hay un testigo afectado por la tacha, la parte tiene la posibilidad de que (i) el
testigo declare igualmente o (ii) que se remplace por otro de la lista. De esto se colige que
la tacha NO impide que el testigo declare.
El tribunal puede rechazar a un testigo cuando se encuentre manifiestamente en una
causal (ej. Ebriedad).
b. Prueba de las tachas:
Las tachas pueden ser recibidas a prueba y se regirn por las mismas reglas de la prueba
principal. La resolucin que recibe la tacha a prueba es INAPELABLE.
La prueba de las tachas deber hacerse dentro del trmino probatorio ordinario, siempre
que no est vencido. Se puede ampliar hasta 10 das.

67

Adems se puede solicitar trmino probatorio extraordinario para recibir prueba dentro
y fuera del territorio de la Repblica.
Se admite todo medio de prueba, incluida la prueba de testigos. No obstante, se prohbe
la tacha sobre tacha (tacha de la prueba de testigos de la tacha original).
c. Resolucin de las tachas
La tacha no se resuelve inmediatamente, sino en la sentencia definitiva. Se integran en la
sentencia, pero son cuestiones distintas.
La apelacin a la resolucin del tribunal sobre la tacha se concede slo en el efecto
devolutivo.
VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA DE TESTIGOS
Se pretende disminuir el rango de discrecionalidad del juez, sin embargo, las reglas
dependen de que el juez las aplique.
Hay que distinguir entre (A) testigos personales o directos y (B) testigos de odas o
indirectos.
A. Testigos personales o directos: aquellos presentes al momento que tuvo lugar el hecho
sobre el que van a declarar. Las reglas estn contenidas en el art. 384, y son seis:
1.

Declaracin de un testigo imparcial y verdico (a juicio del tribunal): deber

considerarse como una presuncin judicial. ste puede llegar a constituir plena
prueba en la medida que, a juicio del tribunal nuevamente, rena los caracteres de
gravedad y precisin suficientes para formar su pleno convencimiento. De modo
que un solo testigo puede llegar a constituir plena prueba.

2.

Declaracin de 2 o ms testigos: producir plena prueba si rene los siguientes

cinco requisitos:
i.
Que hayan estado contestes en el hecho y circunstancias esenciales (que
hayan dicho lo mismo).
ii.
Que no hayan sido tachados
iii.
Que no hayan sido examinados legalmente
iv.
Que hayan dado razn de sus dichos
v.
Que estas declaraciones no hayan sido desvirtuadas por prueba en
contrario.

Dar que se constituyan como plena prueba es una facultad del tribunal, y no una
obligacin, por lo que no ha lugar a recurso de casacin.

68

3. Los testigos de una parte son contradichos por los testigos de la otra, por lo que
debern prevalecer los ms imparciales y verdicos.
Es normal que los testigos de una parte digan lo contrario que la otra. Por ello el
juez debe considerar otros requisitos, aun cuando sean menores en nmero:
i.
Que parezcan decir la verdad por estar mejor instruidos sobre los hechos o
por ser de mejor fama.
ii.
Que sean ms imparciales y verdicos
iii.
Que se hallen ms conforme al resto de las pruebas del proceso.
4. Los testigos de las partes son tambin contradichos e iguales en conocimiento,
imparcialidad y veracidad, por lo que prevalece el mayor nmero de ellos. Quien
tenga ms testigos da por acreditado el hecho.
5. Los testigos de una parte que favorezcan a la contraparte sern considerados
entre los de esta ltima, en virtud del principio de adquisicin procesal (toda
prueba rendida pertenece al proceso, no a las partes).
6. Los testigos de las partes son contradichos e iguales en conocimiento,
imparcialidad, veracidad y nmero: Si no existe posibilidad de darle el favor a una
de las partes, el juez deber dar por no probados los hechos afirmados por los
litigantes. La sana razn se inclina por no darle el favor a unos ni a los otros.
B. Testigos indirectos o de odas: relatan los hechos que no han percibido por sus propios
sentidos, sino que los han conocido por los dichos de otras personas.
Los testigos de odas en el derecho angloamericano no son permitidos, son considerados
poco confiables. En EEUU se aplican controles ex ante a travs de exclusin de testigos de
odas, para que no lleguen ante el jurado y que este no decida en base a un solo medio de
prueba. Esto se debe a que no se exige motivacin de sentencia. En el derecho
continental, son reconocidos como testigos que traen informacin poco fiable, pero se
realiza control ex post, a partir de revisin de motivacin de sentencia.
En el CPC, se acepta la declaracin de testigos de odas y slo pueden constituir una base
de presuncin judicial, dada su alta probabilidad de error. Constituir plena prueba slo
cuando concurra en conjunto con OTRAS bases de presuncin. Lo que exponga el testigo
indirecto deben ser expresiones odas y que se refieran directamente a los hechos
afirmados por la parte. Deber sealar quin dijo esas afirmaciones que escuch, lo que
equivale a dar razn de sus dichos.
Una situacin distinta es que el testigo se refiere a aquello que oy decir a una de las
partes. Este testigo est contribuyendo a acreditar una confesin extra-judicial de la
parre. Esta declaracin de testigo tiene valor cuando de ese modo explica o esclarece el
hecho de que se trata y sirve de base para una presuncin.

69

LA CONFESIN O ABSOLUCIN DE POSICIONES

Medio de prueba que consiste en la declaracin de una de las partes a instancia de la
contraria o del tribunal, sobre los hechos controvertidos en el juicio que lo perjudican
Distinguir confesin de declaracin de parte:
La confesin no tiene nada que ver con la declaracin de parte que se contempla en los
procesos laborales, de familia y en la reforma procesal civil. La confesin se constituye
porque slo sirve lo que perjudica al confesante y no lo que lo beneficia. Se explica por la
mxima de experiencia de que quien dice algo que lo perjudica, dice la verdad. Por regla
general, en la declaracin de parte se considera aquello que beneficia y perjudica a la
parte.
En la declaracin de parte, la misma parte puede declarar a su propia iniciativa. La
confesin es slo a peticin de la contraparte o tribunal.
Elementos de la confesin:
1. Es una declaracin de la parte.
La confesin es una de los tpicos medios de prueba medievales. Era el interrogatorio
realizado ante el juez, solicitado por la parte contraria o el tribunal como medida para
mejor resolver.
No confundir con:
- Admisin de hechos: la confesin se produce una vez dictado el auto de prueba.
La admisin de hechos se realiza en escritos fundamentales y evita que los hechos
tengan carcter contradictorio, por lo que nunca sern incorporados al auto de
prueba, ni ser objeto de prueba.
-

Reconocimiento de deuda: es una diligencia preparatoria de la va ejecutiva. Los

ttulos ejecutivos pueden ser perfectos (por s solo trae aparejada la ejecucin) o
imperfectos (exigen ciertas diligencia preparatorias que lo complementan).
El reconocimiento de deuda se usa cuando el acreedor no ha dejado constancia
escrita de la deuda; se cita a la parte a reconocer esa deuda. Si se dej por escrito
la deuda, tiene lugar el reconocimiento de firma.
En el reconocimiento de deuda slo se pregunta si se debe o no. Se da en el
mbito del juicio ejecutivo con el objeto de generar un ttulo ejecutivo que no
existe.

Allanamiento: supone la conformidad del demandado con las pretensiones del

demandante. No habr auto de prueba ni prueba.

La prueba de confesin slo resulta de las declaraciones de la parte presentadas dentro

del trmino probatorio y con las formalidades que exige la ley.

70

Slo la parte puede ser objeto de prueba de confesin, ya sea aquella que tiene
inicialmente calidad de parte o el tercero que incorpora en el transcurso del pleito y
asume calidad de parte. La ley acepta que se puede citar a confesar al procurador de la
parte, el que obviamente dir lo mismo que lo sostenido en los escritos fundamentales.
Por lo tanto, la confesin es una expectativa y carga del litigante.
2. Es una declaracin sobre hechos perjudiciales al confesante.
Slo lo que perjudica a la parte constituye la prueba de confesin. Se explica por la
mxima de experiencia. Aquello que el confesante declara y que es favorable no tiene
efecto alguno.
3. La parte tiene la obligacin de declarar.
El litigante citado est obligado a confesar, para lo que deber juramentar. La obligacin
de prestar declaracin se traduce en:
i.
ii.
iii.

Obligacin de comparecer, salvo casos justificados.

Obligacin de prestar juramento.
Responder categricamente las preguntas formuladas.

ADMISIBILIDAD DE LA CONFESIN
La admisibilidad de la confesin es muy amplia. Slo excepcionalmente no se admite
prueba confesional en ciertos tipos de procesos que exigen otros medios de prueba o
que la ley establece la prevalencia de un medio de prueba sobre otro (ej. Juicios de
separacin de bienes por mal estado del negocio del marido; juicios que requieren
instrumento pblico).
CLASES DE CONFESIN:
1. Segn la manera o lugar que se presta:
a. Judicial
b. Extrajudicial
La confesin judicial se realiza dentro del mismo juicio en que se invoca. Para que tenga
valor debe realizarse con estricto apego a las formalidades establecidas en CPC. La
confesin judicial constituye verdaderamente el medio de prueba de confesin.
La confesin extrajudicial se presta fuera del juicio en que se invoca, ya sea en uno
diferente o al margen de cualquier juicio. Slo tiene valor en la medida que sea
acreditada. Se constituir en objeto de prueba. Una vez establecidos los dichos del
litigante a travs de los dems medios de prueba, la confesin extrajudicial ser
considerada un medio de prueba vlido. Lo que adquiere valor son los dems medias a
travs de los que se acredita la confesin.

71

2. Segn si se produce o no previo requerimiento:

a. Provocada
b. Espontnea
La confesin provocada se efecta a requerimiento de la parte contraria a travs de la
citacin a absolver posiciones, o a travs de la orden del tribunal como medida para mejor
resolver. sta es la nica confesin verdadera, ya que actualmente no se contempla la
comparecencia personal a declarar la propia parte, sino cuando ha sido requerida por la
otra parte o por el juez.
La confesin espontnea es la que la parte realiza a propia iniciativa, sin que haya sido
requerido por la contraparte o que el juez haya decretado como medida para mejor
resolver.
3. Segn si se realiza expresamente
a. Expresa
b. Tcita o ficta confessio.
La confesin expresa se presta explcitamente por el propio litigante sobre declaraciones
que le resultan perjudiciales cuando absuelve posiciones o declara como consecuencia de
medida para mejor resolver.
La confesin tcita o ficta confessio tiene lugar cuando citado el litigante a absolver
posiciones no comparece o da respuestas evasivas, a lo que se tendr por confeso de
todos los hechos categricamente afirmados en el pliego o listado de las posiciones.
REQUISITOS DE LA CONFESIN
1. Capacidad
No est expresamente sealado en la ley. La confesin slo la puede prestar la parte que
puede actuar personalmente en el juicio.
i.
ii.

iii.
iv.

Incapaz absoluto: deber declarar su representante legal, que por regla general lo
representan en juicio.
Incapaz relativo: siempre conservar su derecho a declarar sobre los hechos
comprendidos dentro de la esfera de sus atribuciones para actuar personalmente;
sobre el resto, actuar su representante judicial.
Persona jurdica: deber actuar siempre a travs de sus representantes legales.
Procurador: puede ser citado a confesar siempre que tenga facultades especiales
para ello (segn mandato judicial).

72

2. Voluntad.
La confesin debe ser prestada con plena conciencia de se est frente a un medio de
prueba y los efectos perjudiciales que reviste para el confesante.
Momento en que puede pedirse la confesin:
La confesin se puede realizar dentro del trmino probatorio (ordinario y extraordinario).
Puede ser (i) a iniciativa de parte o (ii) de oficio. Se puede realizar tanto en 1 como en 2
instancia.
En 1 instancia: la diligencia de confesin se puede pedir en cualquier estado del juicio,
sin suspender por ello el procedimiento. Slo tiene sentido cuando se ha dictado el auto
de prueba, se puede pedir antes (desde notificacin del demandado), pero es poco til.
Como medida para mejor resolver, se puede decretar de oficio despus de citadas las
partes a or sentencia.
MOMENTO HASTA QUE SE PUEDE PEDIR LA CONFESIN
Hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia. Aunque la norma no
distingue qu trmino probatorio, se entiende que es el trmino de prueba ordinario.
SUJETOS PROCESALES DE LA CONFESIN
La prueba de confesin se hace a travs de la absolucin de posiciones. Puede ser pedida
por el demandante y demandado.
Siempre se pide respecto del contendor. La ley se refiere a TODO contendor, por lo que
se incluyen a terceros que se han incorporado al pleito y han asumido calidad de parte.
Se puede tambin pedir confesin del co-demandante o del co-demandado, porque se
puede separar el litisconsorcio. En la LEC espaola siempre se permiti. No es comn en la
prctica.
Como medida para mejor resolver siempre debe cumplir con los requisitos legales para
este medio de prueba.
LMITE DE OPORTUNIDADES EN QUE SE PUEDE PEDIR LA CONFESIN
El legislador ha reducido el nmero de oportunidades en que se puede producir la
diligencia.
Cada parte podr pedir que la contraparte absuelva posiciones 2 VECES en 1 instancia; y
1 vez en 2 instancia.

73

Si se alegan HECHOS NUEVOS se aumenta un vez ms por instancia (3 en primera y 2 en

segunda).
TRAMITACIN DE LA CONFESIN
1. Citacin de la parte: la produccin de la prueba comienza con un escrito de la
parte en que se solicita se cita a la otra a que absuelva posiciones.
2. Listado de preguntas (pliego de posiciones): se acompaar con un sobre cerrado
que contiene el listado de preguntas, que ser mantenido en reserva por el
secretario judicial
3. Provedo el escrito, se citar a la parte contraria a confesar.
4. El tribunal fijar fecha y hora para la diligencia.
5. Como se requiere comparecencia personal de la parte, se notificar por cdula.
POSIBILIDADES DE REDACCIN DE PREGUNTAS O POSICIONES:
Deben ser redactadas de forma clara y precisa. La redaccin puede revestir 2 formas:
1. Forma interrogativa: bajo la forma de preguntas.
- Por qu usted acudi en fecha X a tal lugar?
2. Forma asertiva: es una serie de frases rgidas (rituales).
- Dgase si es efectivo X
- S, es efectivo./ No, no es efectivo.
EFECTOS QUE PRODUCEN LA INCOMPARECENCIA O RESPUESTAS EVASIVAS DEL ABSOLVENTE:
El sujeto que ha sido citado a absolver posiciones puede:
1. No concurrir: se comprobar mediante la certificacin del ministro de fe de la
diligencia, dejando constancia que solicitado el absolvente a tal fecha y hora, no
compareci. En algunos tribunales se hace a viva voz.
2. Concurre, pero se niega contestar: el ministro de fe de la diligencia deber dejar
constancia de que se formularon todas las preguntas y no fueron contestadas
3. Dar respuestas evasivas: en lugar de dar respuestas claras, responde con otras
cosas no relacionadas o da razones impertinentes.
La calificacin de evasiva slo la puede hacer el juez al pronunciar sentencia
definitiva.

74

Los efectos de la falta de respuestas son distintos segn si la pregunta se redact en

trminos interrogativos o asertivos:
a) Interrogativos: el tribunal puede imponer al absolvente una multa o un arresto de
hasta 3 das, sin perjuicio de exigirle su declaracin.
El juez podr suspender el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se
preste. La multa o arresto son medidas compulsivas que provienen de la institucin
francesa llamada astrientes.
b) Asertivos: se dar por confeso a peticin de parte respecto de todos los hechos
que estn categricamente afirmados en el pliego de posiciones.
La parte solicitante deber pedir expresamente que se tenga al absolvente por
apercibido, una vez realizado el segundo llamado a confesin. En caso de no comparecer
o dar respuestas evasivas, se producir la ficta confessio.
Por ello es que la mayor parte de las preguntas son en la prctica redactas asertivamente.
TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE EFECTA LA CONFESIN
Se encomienda al juez de causa, pero en la prctica se deja al secretario o funcionario
designado.
El art. 368 inc.2 seala que se puede pedir que el juez tome la declaracin
personalmente.
Partes domiciliadas fuera del territorio jurisdiccional del tribunal:
No es habitual. Las notificaciones se efectuarn por el estado diario. En tal caso se puede
obtener ms fcilmente la ficta confessio.
Si se quiere hacer igualmente la confesin debe recurrir a exhorto o carta rogatoria
dirigida al tribunal que se asiente en la comuna del absolvente.
Personas eximidas de obligacin de concurrir al tribunal:
Reguladas en el art. 389, se refiere a:
1. Altas autoridades polticas, judiciales o religiosas
2. Por impedimento no puede comparecer a audiencia.
3. Mujeres embarazadas
Ser el propio juez quien se deber trasladar donde se ubique la persona de acuerdo a las
formalidades exigidas.

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El juez podr delegar esta diligencia al secretario, sin perjuicio de que la parte solicite
efectuar la diligencia personalmente. Le corresponder al juez de causa o exhortado segn
corresponda.
DINMICA PROCESAL DE LA ABSOLUCIN DE POSICIONES
El receptor actuar como ministro de fe, salvo que se encomiende al secretario, quien
efectuar el llamado a viva voz y verificar la identidad del absolvente.
Se le tomar juramento a las partes. La falta de juramento anula la diligencia. La negativa
a jurar lo constituye en rebelda y se tiene por no comparecido. Se le puede apremiar.
Una vez realizado el juramento, se abre el pliego de posiciones y se leern las preguntas.
Las respuestas sern verbales, claras y precisas. Ante un confesante que no puede
expresarse verbalmente, lo har por escrito.
Si la pregunta se refiere a hechos personales, al margen de su redaccin asertiva o
interrogativa, la parte podr contestar afirmndolos o negndolos, pudiendo aadir con
posterioridad otros detalles.
La parte que solicit la diligencia puede estar presente.
La parte solicitante puede hacer ciertas observaciones para explicar o ampliar las
preguntas antes de ser formuladas.
Prestada la declaracin, el mismo litigante puede pedir que se formulen algunas de las
preguntas cuando en las respuestas haya algn punto contradictorio.
Se le puede dar al absolvente plazo razonable para consultar documentos (si hay un
argumento plausible y el tribunal considera indispensable, o lo consienta el contendor). Si
le confiere este plazo, la resolucin ser inapelable.
Se levantar acta de la confesin. Contendr:
- Declaraciones del absolvente
- Firma del juez
- Firma del ministro de fe
- Firma del absolvente.

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VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN

Se distingue entre (1) confesin judicial y (2) extrajudicial.
1. CONFESIN JUDICIAL
Es aquella que se presentar ante el tribunal que conoce de la causa. Es la confesin por
excelencia. Sea expresa, tctica, espontnea o provocada, tendr el mismo valor
probatorio.
Slo hay que distinguir si versa sobre hechos personales o no.
Son hechos personales todos aquellos hechos controvertidos en que se ha presenciado
personalmente el litigante que absuelve posiciones.
i.

Si versa sobre hechos personales del confesante y son confesados de por s por el
absolvente o representante legal, produce plena prueba en contra de la parte que
presta confesin.

No se admitir prueba alguna en contrario sobre los hechos personalmente confesados.

No se podr conceder valor probatorio a la confesin en aquellos procesos que no se
admite confesin como medio de prueba.
ii.

Si la confesin NO versa sobre hechos personales, producir plena prueba, pero

su valor probatorio puede ser destruido por prueba en contrario, a travs de
cualquier otro medio de prueba.

Se contempla un trmino probatorio especial para confesar hechos no personales (art.

402 inc Final).
6

LIMITACIONES AL VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN JUDICIAL

-

Divisibilidad o indivisibilidad de la confesin

Retractacin de la confesin

Divisibilidad o indivisibilidad de la confesin

La indivisibilidad de la confesin consiste en que un litigante debe invocar la confesin
de la parte contraria siempre en su totalidad, sin dejar de lado lo que beneficia a sta
ltima.
Por el contrario, la divisibilidad permite que se pueda invocar slo aquello que perjudica
al confesante.
6

Pregunta recurrente en examen

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La doctrina ha afirmado que esto se contempla en el art. 401 CPC, que contiene como
regla general la indivisibilidad y excepcionalmente contra la divisibilidad.
La doctrina y la jurisprudencia han realizado clasificaciones de la confesin a propsito de
su indivisibilidad.
1. Confesin pura y simple: el confesante niega o afirma categricamente un hecho
sin aadir ninguna circunstancia. Se produce en confesiones interrogadas en forma
asertiva. Es indivisible, ya que no agrega hechos que hagan posible su separacin.
2. Confesin calificada: el confesante, reconociendo la efectividad de los hechos
controvertidos, agrega otros hechos que modifican su naturaleza, atribuyendo una
circunstancia especial. Es indivisible siempre.
3. Confesin compleja: el confesante reconoce un hecho material controvertido,
pero agrega uno o ms hechos que alterarn las consecuencias jurdicas del
primero. Es divisible, porque los hechos agregados son diversos a los confesados.
Se sub-clasifican en:
a. De 1 categora o 1er grado: el hecho o hechos agregados por el
confesante pueden existir con independencia del hecho controvertido
confesado. Siempre ser divisible porque el hecho que se agrega est
completamente desligado del hecho se confiesa.
b. De 2 categora o 2do grado: los hechos agregados por el confesante estn
unidos al hecho confesado, constituyendo el antecedente. Puede dividirse
siempre que se pruebe la falsedad de los hechos agregados que modifican
el hecho controvertido.
Retractacin o revocacin de la confesin
Se producir cuando el confesante en el mismo proceso manifiesta que los hechos
confesados no son efectivos. En principio, la confesin es irrevocable. No se permite que
el litigante con posterioridad se desligue de lo confesado.
La ley contempla 2 hiptesis de revocacin:
1. Cuando hay error de hecho: el confesante alega que ocurri un error de hecho y
que lo probar, por cualquier medio de prueba. Abre un trmino probatorio
especial (si ha expirado el trmino ordinario).
2. Cuando no son efectivos los hechos confesados: si la confesin versa sobre hechos
no personales, haya incurrido o no en error de hecho, puede revocarla si acredita
que no son efectivos los hechos que confeso. Abre un trmino probatorio especial
(si ha expirado el trmino ordinario).

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2. CONFESIN EXTRAJUDICIAL
Se trata de afirmaciones hechas por un litigante fuera del proceso. Slo la confesin
judicial es un verdadero medio de prueba.
Las declaraciones extra-judiciales ingresarn al proceso a travs de otros medios de
prueba. Tanto la ley como la doctrina las estiman como una forma de confesin y un
medio de prueba, pero debe ser acreditada siempre:
i. Si es verbal, se acredita por testigos.
ii. Si es escrita, a travs de prueba instrumental.
Su valor probatorio no es uniforme, vara segn se trate de:
1. Confesin extrajudicial verbal:
Si se ha prestado ante la parte interesada y en presencia de terceros, se estimar como
presuncin grave. Podr constituir plena prueba si el tribunal estima que concurren los
caracteres de precisin y suficiencia para formar su conviccin.
Si se ha prestado solamente en presencia de terceros, tendr el valor de base de
presuncin judicial, siempre que los terceros declaren como testigos.
2. Confesin extrajudicial escrita:
Tendr el valor de la prueba instrumental.
3. Confesin prestada ante juez incompetencia o en otro juicio que no se entre las
mismas partes:
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados. A
travs de este tipo de confesin se reconoce valor a una actuacin en un proceso nulo o
distinto.
4. Confesin prestada en otro juicio entre las mismas partes:
El tribunal podr dar el mrito de prueba completa, siempre que existan motivos
poderosos para afirmarlo as, que deber justificar en la sentencia.

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SISTEMAS DE VALORACIN DE LA PRUEBA

La doctrina ha sostenido recurrentemente que existen 3 sistemas:
1. Prueba legal tasada
2. Libre valoracin de la prueba o sana crtica
3. Prueba libre
Esta clasificacin es errada, porque el sistema de prueba libre o libertad probatoria, segn
la definicin de Couture, es aquella que permite al tribunal fallar incluso en contra de la
prueba rendida en autos (que obra en el propio proceso).
La prueba libre es un sistema ordlico, de no valoracin. De manera que slo existen dos:
(1) prueba legal tasada y (2) sana crtica.
1. Prueba legal tasada
Es la propia ley la que establece, en base a las normas positivizadas de la experiencia, la
tasa asignada a cada medio de prueba.
Pretende reducir al mximo la discrecionalidad del juez y aumentar la seguridad jurdica,
asegurando que el juez adjudicar en base a hechos ciertos.
Responde a la idea de avanzar a la bsqueda de la verdad como finalidad de la prueba,
eliminando las ordalas.
En definitiva, obligaba a los jueces a fallar formalmente, aunque tuvieren dudas de la
veracidad de los hechos.
La prueba legal tasada es un sistema que viene acompaado con un rgimen de
enunciacin taxativa de ciertos medios de prueba. Se prohben, a su vez, ciertos medios
de prueba.
No es un sistema que subsista en la actualidad. Su apogeo se dio en el s. XVIII y XIX (con la
codificacin), para luego remplazarse por la sana crtica.
En Chile slo existe en el procedimiento civil. No as en laboral, penal o familia.
La valoracin de la prueba se puede controlar a travs de recurso de casacin en el fondo,
entendida como vulneracin de las normas legales que regulan la prueba.
2. Libre valoracin de la prueba o sana crtica
El legislador no establece las reglas de valoracin de la prueba.

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El juez deber adjudicar en base a hechos ciertos, cuando ha sido superado cierto
estndar de prueba.
El juez no valora en forma arbitraria, se restringe la discrecionalidad a travs de la
motivacin de la sentencia y por va recursiva.
La valoracin de la prueba debe estar fundada en la razn. Reconoce 3 lmites:
i. Mximas de la experiencia
ii. Conocimiento cientficamente afianzado
iii. Reglas de la lgica
No son precisamente lmites, sino lugar ms seguros para fundar la decisin. El legislador
invita al juez a razonar en base a estos rubros al momento de motivar la sentencia.
El sistema de libre valoracin va aparejado con la libertad de medios de prueba.
Algunos autores han querido distinguir entre el sistema de libre valoracin con un
sistema de ntima conviccin, que se promovi en cierto momento en Espaa y Francia.
Para Nez, se trata de un modelo extremadamente subjetivista. No es un sistema
diferente, sino una fase de la evolucin del sistema de libre valoracin, de escasa
vigencia.
Reconocen que las partes podrn usar todos los medios de pruebas que consideren
idneos para consideren para el caso.
Si hay un medio de prueba nuevo inserto por una parte, deber interpretarse segn uno
ya regulado, y adaptarse a l para incluirlo como medio de prueba.
Cuando se establece el sistema de libre valoracin de la prueba, se busca asimilar el
modelo de los pases anglosajones. Se estableca la idea de que los jurados no motivan
sentencia.
En los sistemas continentales, en su adaptacin, est en el cdigo de incriminacin penal
francs, que intenta copiar cosas al sistema ingls: el jurado, y la expresin de ntima
conviccin.
La sana crtica se ha definido como las reglas del correcto entendimiento humano, y en
ella interfieren las reglas de la lgica como las de la experiencia del juez, y con arreglo a la
razn y el conocimiento.
El juez debera decidir con arreglo a estas reglas y no puede tomar decisiones de manera
arbitraria. Sin embargo, segn Nez, han tratado de definir lo que en Alemania se conoce
como libre valoracin de la prueba.
El sistema de sana crtica en Alemania:

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El juez slo puede basar su conviccin en la prueba rendida en el proceso, con arreglo a la
norma del procedimiento sin que se pueda tomar en consideracin elementos de
conviccin que no vengan de los medios de prueba legales.
El juez debe tomar en cuenta toda la prueba producida en el proceso, ya sea para aceptar
o rechazar como verdadera cierta afirmacin.
Deber el juez valorar la prueba producida d acuerdo a las leyes de la lgica, es decir, con
aquella parte del conocimiento huma no de carcter inmutable y vlida en cualquier
tiempo o lugar.
Adems, el juez debe valorar de acuerdo a las mximas de la experiencia (concepto
acuado por la doctrina alemana).
La triparticin de las normas de la sana crtica es chilena (como conocimiento
cientficamente afianzado). Esta reforma naci de la reforma laboral durante la dictadura.
En derecho comparado, no existe.
Nunca el legislador establecer un quntum probatorio o una tasa para valorarlo en este
sistema: siempre dejar que el juez a travs de la razn, de la lgica y de las mximas de
experiencia, determine si se ha superado el estndar de prueba para adjudicar en el caso.
Esto no significa que no pueda ser objeto de control a travs de recursos. Cuando una
sentencia ha infringido la ley, procede casacin en el fondo.
Incluso, se podra a travs del recurso de nulidad la valoracin de la prueba (2
argumentos:
(i)
Control de la racionalidad de la motivacin
(ii)
La ausencia de motivacin o motivacin incompleta, procede nulidad.
La infraccin de las reglas de la lgica o de la mxima de experiencia, tambin se ha
entendido como infraccin de ley, procediendo recursos de este tipo. (Casacin en
Alemania).
Reglas de la lgica
Son aquellas que han sido establecidas como resultado de la razn humana, y son vlidas
en todo tiempo y lugar. En trminos prcticos, significa que el juez, al valorar la prueba,
deber aplicarlas para dar por acreditado o no determinada afirmacin.
La CS chilena se ha referido a ellas, como reglas inmutables en el tiempo y en el espacio, y
son conocidas por la generalidad de las personas, y su determinacin no reviste
dificultades, por lo que su vulneracin es de fcil apreciacin. Se incluye ac el
conocimiento cientficamente afianzado.

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Mxima de la experiencia
El juez interpreta y valora la actividad probatoria por juicios de valor, basados en su propia
experiencia y cultura. Cuando un juez habla en su sentencia de la velocidad de un coche,
se deriva de las concepciones de rpido o lento, propias del juez y de la sociedad.
Segn Stein son definiciones o juicios hipotticos de contenido general, desligados de los
hechos concretos que se juzgan, procedentes de la experiencia pero independientes de
los casos particulares de cuya observacin se han inducido y que por encima de esos
casos, pretenden tener validez para otros nuevos.
Las mximas de la experiencia se derivan de casos concretos, naciendo reglas nuevas.
Segn la doctrina Alemana e italiana contempornea, recibe las siguientes crticas:
i.

Concepto que nace en Austria y se difunde en Europa y el mundo. No existe

este concepto ni en Francia, en Holanda ni en los pases anglosajones.

ii.

Las mximas de la experiencia. Su finalidad era tratar de hacer un silogismo

respecto de las reglas sociales, que permitira dar a la razn, a la razonabilidad,
un cierto carcter cientfico. Autores como Taruffo, y otros, tiene muy poca
utilidad: debiera tener pura utilidad heurstica para que los demandantes y
acusados, para elaborar teoras del caso, dndole una aplicacin ms
restringida.

Su mayor expresin tendra en los sistemas de prueba legal tasada; en ste tambin se ha
utilizado las mximas de la experiencia. En las presunciones existe aplicacin de las
mximas de la experiencia.
Clasificacin de las mximas de experiencia:
1. Generales o comunes: de cualquier ciudadano, que se pueden aplicar
directamente por el juez, sin necesidad de prueba.
2. Especializadas. Requieren conocimiento de cierto grupo de personas, siendo
necesario que sean objeto de prueba.

83

SISTEMA DE VALORACIN DE LA PRUEBA EN EL CPC

Acoge el sistema de la prueba legal tasada.7
Caractersticas:
Limitado nmero de fuentes de prueba (341 CPC y 1698 CC). Ambos juntos, pretenden
establecer un nmero clausus de fuentes probatorias.
Se exige que determinados hechos se prueben slo a travs de ciertos medios de prueba.
A lo largo de todo nuestro sistema procesal civil, numerosas normas exigen que
determinados actos o contratos se prueben slo a travs de ciertas o determinadas
formalidades probatorias. Otras reciben el nombre de solemnidades. Escrituracin,
instrumentos pblicos, etc.
Se prohbe que ciertos hechos se prueben con determinados medios de prueba. Como la
prueba de testigos, para ciertos actos.
Se limita el nmero de algunos elementos de prueba que se pueden utilizar para acreditar
ciertos hechos. Ej., mximo de 6 en las prueba de testigos.
Se impide a priori la admisin de ciertos elementos de prueba. Sucede en prueba
testimonial. Se establecen inhabilidades de ciertos testigos.
Se impone cul es el valor de conviccin de cada uno de los medios de pruebas. En
especial, la regulacin profusa de instrumentos, testigos, absolucin de posiciones.
Excepcin, peritos: estn sometidos a la valoracin segn la sana crtica.
Carga de la prueba:
Al concluir la rendicin de a prueba, y antes que dictar sentencia, el juez debe valorarla. Es
posible que, por determinadas circunstancias, una afirmacin no tenga medios de prueba
suficiente, y aun as debiera dictase sentencia. La ley ofrece al juez en estos casos, un
mecanismo sustitutivo que opera as: este hecho debi ser probado y no lo fue; quin
debera haberlo probado? Cul es la parte gravada con la carga de la prueba? Se ha
aplicado la justicia distributiva.
Cada parte deber probar, en principio, lo que le favorece y le es ms fcil probar.
Pero, en realidad, esto tiene una explicacin ms profunda, y deben observarse las reglas
de distribucin de pruebas en el sistema procesal civil actual:

Segn Maturana, es un sistema de sana crtica reglada

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1. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las
pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones,
confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez (art. 1698
CC.
Crticas
i. Est regulado en el Cdigo Civil y no en el de procedimientos.
ii. Se refiere slo a la prueba de obligaciones: se puede extender a otras
situaciones? Por ej., Responsabilidad Extracontractual. La jurisprudencia ha tratado
de aplicarlo a cualquier caso, extendindola como regla general. Esta regla no da
buenas soluciones, especialmente en responsabilidad civil extracontractual. As,
debera existir una regla distinta.
En Alemania, se utiliza la teora de la norma: cada parte deber alegar la hiptesis de
aplicacin de la norma que le es beneficiosa.
2. Corresponde probar al que la ley ha obligado hacerlo.
A veces hay reglas especficas de la carga de la prueba. Por especialidad, se debe
preferir stas antes que el art. 1698.
3. Corresponde probar los hechos constitutivos al actor, y los hechos extintivos,
impeditivos y excluyentes al demandado.
Se ha hablado como una defensa en la contestacin. En principio, esta regla es sencilla,
aunque en los actos extintivos, impeditivos y excluyentes no es tan clara.
4. Corresponde probar al que tenga ms fcil acceso a la prueba: facilidad
probatoria.
Es un criterio lgico. En caso de falta de prueba, se ha de analizar para cul de las partes
en el caso concreto, es ms fcil probar un hecho determinado, intentando evitar que una
determinada regla se convierta en una prueba diablica, hacindose casi imposible
probar.
Las reglas del CC, a partir de esto, podran invertirse. Ej., cartoneros a los que no les han
pagado; negligencias mdicas.
Las facilidades probatorias se basa en la mxima de experiencia de quin tiene mejor
acceso.
Recurso extraordinario. Para unificacin de la jurisprudencia en ciertos casos.
Corresponde probar a aquel que la jurisprudencia ha establecido quien debe hacerlo. Hay
muchos casos, como en la simulacin, responsabilidad civil extracontractual, que se
deben tener en consideracin en determinados casos.