EL DOLO

I. GENERALIDADES.
1. Ideas Generales.
1.1.

Supuesto 1: Para desarrollar los efectos jurdicos que le son propios, la

voluntad requiere un conocimiento de la realidad.
Supuesto2: Si ese conocimiento es equivocado, se puede privar de
eficacia a la respectiva declaracin de voluntad.

1.2.

Cuando el error en el conocimiento de la realidad es provocado por un

sujeto ajeno, quien acta sobre la inteligencia del otro mediante el
engao, estamos en presencia de una declaracin de voluntad viciada por
el dolo.

2. Conceptos doctrinarios.
2.1.

Tradicional: Vicio del consentimiento constituido por la maquinacin

fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la
celebracin de un acto o contrato.

2.2.

Betti: Toda forma de artificio, capaz de inducir a engao a otros, que

excede de aqul genero de habilidades que se pueden considerar
permitidos a las partes en la lucha de astucia que suele desarrollarse en el
curso de las negociaciones de un contrato.

2.3.

Stolfi: Error provocando engao a otro.

2.4.

Domat: Toda maquinacin para engaar a alguien.

Elemento comn definiciones: dolo = engao provocado.

Tradicionalmente exige maniobras, una maquinacin, un atentado voluntario
contra el derecho y los intereses del prjimo. Ms precisamente, y en materia de
contratos, se trata de una astucia, de un engao que tiene por objeto sorprender
el consentimiento de la vctima, el cual, por consiguiente, queda con ello viciado.
3. Relacin error y dolo.
Dado que el dolo conduce inevitablemente al error, hace que la vctima manifieste
su voluntad en razn del error a que se le ha inducido, puede uno preguntarse si
la teora del dolo no est prcticamente envuelta por la del error.
Sin embargo, lo anterior no significa que dolo y error se confundan, pues el acto
se anula por dolo, sin que sea necesario que concurran, adems, los requisitos
del error como vicio del consentimiento. El dolo constituye un vicio del
consentimiento distinto del error y, por lo mismo, es una causa en s suficiente
para anular un acto, an cuando el error provocado por el dolo no sea no sea de
tal magnitud que vicie el consentimiento.

La razones del distingo son claras:

1 En el error hay una falsa representacin de la realidad que surge
espontneamente del sujeto; mientras que en el dolo, si bien tambin se produce
una falsa representacin de la realidad, a diferencia del error, sta no surge
espontneamente del sujeto, sino que a consecuencia de maquinaciones
fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir al error al sujeto. Este
error en lugar de ser espontneo ha sido determinado a sabiendas por una de las
partes en detrimento de la otra.
En conclusin, en ambos hay una representacin errada de la realidad, ms en el
primer caso es espontnea y en el segundo provocado.
2 En el error no hay mala fe; en cambio, en el dolo si. (Aqu se castiga el acto
ilcito que importa el artificio de inducir a contratar a base de engao);
3 Los hechos constitutivos del dolo son ordinariamente ms patentes, ms
fciles de probar que la existencia de un error que ha podido no exteriorizarse.
Por todas estas razones, los efectos de derecho son diversos: cuando hay error,
vicio del consentimiento, podr obtenerse la rescisin; si, adems, hay dolo,
habr lugar tambin a la indemnizacin de perjuicios.
4. Clasificacin del dolo.
4.1.

Dolo bueno y dolo malo.

Dolo bueno es el comportamiento lcito realizado con astucia, malicia, halagos,

jactancia, propaganda, incitaciones, etc. que son permitidas en la vida comercial,
jurdica o social y respecto de las que, por lo tanto, cualquier sujeto est
preparado o habituado. Es un engao menor, una simple exageracin de
cualidades de la cosa ofrecida.
Ejemplo: propaganda de comercio que exagera bondades de un producto y
guarda silencio sobre sus defectos secundarios.
Dolo malo es un comportamiento ilcito, destinado a engaar a otra persona y
que induce a una manifestacin de voluntad que, sin el dolo, no habra realizado
o habra realizado en otras condiciones. Es un engao de verdadera
consideracin que supera la simple exageracin de la cosa. Este es el dolo que
vicia el consentimiento.
Ejemplo: propaganda de comercio que no slo exagera bondades de un producto
sino que tambin aparenta maliciosamente cualidades que no tiene y silencia
defectos esenciales.
La delimitacin entre uno y otro es una cuestin de hecho y esencialmente moral
y relativa, pero que se puede deducir a partir de ciertos antecedentes como:
-

la magnitud del enga;

las posibilidades que tuvo la vctima, sin negligencia de su parte, de
percatarse del dolo;

las condiciones personales de la vctima;

las condiciones en que se celebre el contrato; y,
los usos y costumbres del lugar, sus ideas dominantes, la prctica comn, el
trfico comercial, etc..

As, un mismo hecho puede o no constituir dolo segn sean las condiciones
personales de la vctima o las circunstancias en que se celebre el contrato. Se
trata pues de una cuestin esencialmente relativa.
Importante: El elemento subjetivo, el engao, se emplea con la intencin de
inducir a una persona para celebrar un acto jurdico y no necesariamente con la
intencin de causar dao a la persona que se llega a engaar 1.
4.2.

Dolo positivo y dolo negativo.

A diferencia de la clasificacin anterior, en este caso, ambos tipos de dolo vician

el consentimiento.
Dolo positivo es aquel engao que se realiza a travs de actos, hechos o
circunstancias tendientes a alterar la realidad o que colocan a la vctima en
imposibilidad de apreciarla debidamente. Ejemplo: se representa como verdadera
una circunstancia falsa.
Dolo negativo o por omisin es aquel engao que consiste en ocultar, guardar
silencio sobre algn hecho o circunstancia que la otra parte necesita conocer
para formarse un juicio verdadero de la realidad. Lohman da una definicin ms
amplia y lo entiende como no solamente el silencio entendido como no sacar a
la parte de su error, sino tambin es dolo omisivo el silencio que tiene como
intencin hacer que el otro caiga en error, por no informarle de aquellos hechos o
circunstancias que la vctima no tena manera de enterarse por sus propios
medios. Este dolo negativo es conocido en doctrina como reticencia. Ejemplo:
En el contrato de seguro, dada la importancia de la reticencia por la naturaleza
misma del contrato, la ley la ha reglamentado expresamente en el art. 557 del C
Com2.
Pero como para que exista dolo es necesario que haya intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro, no habr dolo si el silencio
proviene de desconocimiento de la realidad o si el error se provoca
involuntariamente.
4.3.

Dolo determinante y dolo incidental.

Dolo determinante o principal es el que induce en forma directa a una persona a

realizar una declaracin de voluntad que, de no mediar dolo, se habra abstenido
de realizar.

L. Cariota Ferrara. El negocio jurdico.

Art. 557 C Com: el seguro se rescinde: 1 Por las declaraciones falsas o errneas o por las
reticencias del asegurado acerca de aquellas circunstancias que, conocidas por el asegurador
,pudieran retraerle de la celebracin del contrato o producir alguna modificacin substancial de
sus condiciones.
2

El dolo incidental no es determinante para la manifestacin de voluntad. La

vctima la habra realizado de todas maneras pero en condiciones menor
onerosas.
5. Personas de las que puede provenir el dolo.
5.1.

Actos jurdicos unilaterales: el dolo debe provenir necesariamente de una

persona que no es parte en el acto.

5.2.

Actos jurdicos bilaterales: el dolo puede provenir de una de las partes o

de un tercero.
Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el
consentimiento. Si proviene de un tercero no vicia el consentimiento, salvo
que la parte beneficiada con l hubiere tenido conocimiento del dolo y no
lo hubiere advertido a la contraparte (dolo negativo).

5.3.

Acto jurdico plurilateral: El dolo puede provenir de una de las partes o de

un tercero.
El acto no se invalida para todas las partes sino slo para aquella que fue
vctima del dolo. La nulidad solo puede ser solicitada por aqullas partes
que fueron directamente engaadas.

II. EL DOLO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO

1. Reconocimiento.
El legislador le otorga al trmino dolo tres acepciones o sentidos diferentes:
(i) En la manifestacin de la voluntad como vicio del consentimiento (1458);
(ii) En el incumplimiento de las obligaciones como agravante de la
responsabilidad civil contractual (art. 1558) 3;y,
(ii) Como elemento integrante del delito civil (art. 2284 - 2314).
2. Concepto legal.
Artculo 44: Intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
El dolo est, pues, definido en la ley y debe, entonces, darse a esa palabra su
significacin legal (art. 20).
3. El dolo como vicio de la voluntad.
3.1. Reglamentacin.
Artculos 1445, 1458, 1459 y 1682 del Cdigo Civil.
3.2. Concepto.
Para precisar la forma en que se realiza la intencin positiva de inferir injuria en
la persona o patrimonios ajenos, tratndose de la celebracin de un acto jurdico,
puede definirse el dolo como el artificio empleado con el propsito de inducir a
error en una persona o mantenerla en el error en que se encuentra, a fin de
decidirla a consentir4.
3.3. Requisitos.
Para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir copulativamente los
siguientes requisitos: debe ser determinante y obra de una de las partes.
(i)

Debe ser determinante.

Para que el dolo sea determinante es necesario que aparezca claramente
que sin el dolo las partes no hubieran contratado.
La vctima debe haber celebrado el acto jurdico a consecuencia inmediata
y directa del engao provocado. Es necesario que aparezca claramente
que sin el error provocado por el dolo las partes no hubieran contratado.

El deudor que incumple dolosamente una obligacin responde de mayores perjuicios que aqul
que incumple culpablemente, pues aqul debe indemnizar los perjuicios directos, tanto previstos
como imprevistos, mientras que este ltimo solo los directos.
4
Avelino Len Hurtado, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos.

Habr que ver entonces las magnitud del engao dentro de las
condiciones de negociacin para poder apreciar si la parte que sufre el
error se ha decidido a consentir solo en razn de l, o si por el contrario,
an conociendo la realidad de las cosas hubiere prestado igualmente su
aquisencia.
De lo dicho se desprende entonces que el dolo debe existir
necesariamente antes de la celebracin del contrato, todo dolo posterior
jams viciar el consentimiento.
(ii)

Debe ser obra de una de las partes.

A diferencia del error y la fuerza, que vician el consentimiento aunque sean
obra de un tercero, en los actos jurdicos bilaterales, el dolo debe provenir
de la otra parte, o, a lo menos, debe ser conocido por ella (dolo negativo).
Las maniobras practicadas por un tercero si el conocimiento de la
contraparte de la vctima no vician el consentimiento de esta ltima en los
actos jurdicos bilaterales.
Extensin del concepto de parte (adems de autor):

Cmplice: Hay dolo de una de las partes cuando uno de los

contratantes ha participado en las maniobras de cualquier modo. As si
el contratante es cmplice del dolo cometido por un tercero, debe
considerarse para estos efectos como autor (art. 2317 y 2316 inc.2);

Dolo negativo: Hay dolo de una de las partes si contrata sabiendo que
el otro contratante es vctima del dolo de un tercero. Guardar silencio
en esas circunstancias significa dolo por omisin, ya que mantiene en
el error al otro contratante para determinarlo a consentir;

Mandatario: El dolo cometido por los mandatarios y representantes

legales alcanza a los representados y, por tanto, el acto ser anulable
como si se hubiera cometido por el representado. As entonces, el
representado debe soportar el riesgo de que su representante cometa
dolo ya que goza de todas las ventajas de la representacin 5.

Esta exigencia no significa de modo alguno que el dolo tiene aplicacin

nicamente en los actos jurdicos bilaterales, por cuanto tambin puede
viciar la voluntad de los actos jurdicos unilaterales. No lo dice
explcitamente la ley, pero no cabe otra conclusin si se considera que el
mismo Cdigo admite la posibilidad de dolo en dichos actos. Ejemplo:
Aceptacin o repudiacin herencia (1234 y 1237); renuncia a gananciales
hecha por la mujer (1782); Testamento (968 N4). Por lo anterior, en los
actos jurdicos unilaterales, para que el dolo vicie el consentimiento, basta
que sea determinante, pues en este caso el dolo necesariamente ser
fraguado por un tercero.
5

Pero si adems de la anulacin deben pagarse perjuicios, el representado no ser responsable.

Debe tenerse presente, sin embargo, que doctrinas y legislaciones modernas tienden a hacer
responsable al representado de todos los perjuicios que ocasione a terceros en el desempeo de
su gestin. Debe soportar los todos los riesgos de la actividad del representante.

Ahora bien, si ambas partes son dolosas, ninguna de ellas merece la

proteccin legal y el acto no ser anulable. Adems, en ese caso, el dolo
no habr sido propiamente obra de una de las partes como textualmente lo
exige la ley.
(iii)

Adems de estos elementos exigidos por la ley, el dolo debe ser

intencional (son maniobras que deben haberse empleado a sabiendas
para inducir a otra persona a error) y malo o reprensible.

4. Efectos del dolo.

4.1.

Nulidad Relativa.

El dolo que cumple con todos los requisitos sealados en el nmero anterior vicia
la voluntad y se sanciona con nulidad relativa o rescisin (art. 1682 inc. final).
Esta es la sancin ms importante.
Adems, podra demandarse el pago de los perjuicios que no hubieren sido
indemnizados con la sola declaracin de nulidad. Esta reparacin de los daos
se puede demandar puesto que el dolo, aunque incida en la formacin del
consentimiento, constituye un delito civil.
4.2.

Indemnizacin de perjuicios.

El dolo incidental, esto es, aqul que no cumple con los requisitos mencionados
precedentemente, no vicia la voluntad y, por tanto, no afecta la validez del acto
jurdico, sin embargo da derecho a la vctima para exigir una indemnizacin por
los perjuicios sufridos a consecuencia de l 6.
Esta vctima tiene dos posibilidades:
(i)

Demandar a la persona o personas que fraguaron el dolo, por el total de

los perjuicios; o bien,

(ii)

Demandar a la persona(s) que, sin haber fraguado el dolo, ha(n) obtenido

provecho de l, pero slo hasta la concurrencia de dicho provecho. Esta
accin puede dirigirse contra terceros que se hayan aprovechado del dolo
o contra el otro contratante an cuando haya ignorado la existencia del
dolo.

4.3.

Recomendacin prctica.

Demandar nulidad relativa y, en subsidio, indemnizacin de perjuicios. El hecho

de que el dolo sea determinado es esencialmente relativo y an cuando la
vctima prueba el dolo, igualmente puede no darse lugar a la rescisin del acto si
el tribunal considera que no aparece claramente que sin el dolo no se hubiera
contratado. Por esta razn, como peticin subsidiaria, debe solicitarse siempre la
indemnizacin de perjuicios por el dolo incidental.
6

En esta caso es indispensable la existencia de perjuicios, a diferencia de los casos en que el

dolo vicia el consentimiento en que es indiferente que la vctima haya sufrido o no perjuicios.

5. Dolo de los incapaces.

Art. 1685 si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir el acto o contrato,
ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar la nulidad. Sin embargo, la
asercin de mayor edad o de no existir interdiccin u otra causa de incapacidad,
no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Se desprende de dicha norma que, para que haya dolo del incapaz para
aparentar capacidad, se requiere que ste recurra a maniobras verdaderamente
fraudulentas como falsificar un documento pblico para probar una edad que no
tiene, etc., no aceptando la ley como suficiente simples aseveraciones falsas u
omisiones que hagan suponer una capacidad que no se tiene. La ley vela
siempre por los incapaces y trata de impedir que stos eludan la proteccin que
se les acuerda.
Podra entenderse como una tercera sancin del dolo particularmente original,
pues consiste en rechazar una nulidad: el incapaz que ha determinado, por dolo
o maquinaciones fraudulentas, la formacin de un contrato no podr perseguir
despus la nulidad del mismo en caso que la maquinacin sea realmente grave.
6. Prueba del dolo.
Conforme al artculo 1459, por regla general, el dolo debe probarse por quien
alega ser vctima de l. Los hechos constitutivos de l pueden acreditarse por
cualquier medio de prueba, incluso por presunciones.
Sin embargo y, por excepcin, el dolo se presume en los casos previstos
especialmente en la ley. Ejemplo: art. 968 N5 (indignidades para suceder).
7. Condonacin del dolo.
Artculo 1465. Leer.
De dicha disposicin se desprenden dos conclusiones interesantes:
(a) La condonacin del dolo debe ser expresa, lo que supone cabal
conocimiento de su existencia; y,
(b) La condonacin solo es posible despus de producido el dolo. ste no se
puede condonar anticipadamente, por cuanto adolecera de objeto ilcito y,
por tanto, sera sancionado con nulidad absoluta. Fundamento: sera una
inmoralidad liberar de responsabilidad por un delito que se va a cometer.