UM CAPTULO ESQUECIDO DA HISTRIA DO DIREITO: A FORMAO

DO CAPITALISMO E UMA CONTRADIO INTERNA DOS DIREITOS

HUMANOS1
Wallace dos Santos de Moraes*
INTRODUO
A Declarao Universal dos Direitos Humanos2 da ONU traz, nos seus trinta
artigos, condies essenciais para o respeito vida, liberdade, propriedade privada,
participao no poder poltico, necessidade do trabalho e a uma renda que assegure
uma existncia compatvel com a dignidade humana. Na referida Declarao, os artigos
de 1 a 20 e de 28 a 30 versam principalmente sobre os direitos civis, direitos ligados
liberdade do modo de produo que lhe corresponde, o capitalista; destes, os artigos 5, 9,
10 e 11 versam particularmente sobre o direito penal/processo penal no na sua forma de
como penalizar, mas sobre como garantir direitos ao acusado, evitando os abusos
recorrentes. J os artigos 14 e 15 tratam do direito internacional de asilo e de constituir
nacionalidade. Os direitos polticos esto concentrados no artigo 21. E, por fim, os
direitos sociais esto nos artigos 22 ao 27. Todos os direitos ali representados podem ser
resumidos de acordo com Thomas Marshall em direitos civis, polticos e sociais,
conhecidos como direitos de cidadania.
Existem diversas concepes acerca dos direitos humanos (DH) no seio da
sociedade, e destaco trs grandes correntes. A primeira pode ser classificada como
autoritria/conservadora/fascista. Esta corrente de pensamento tem srias restries
quanto aos direitos polticos e civis, embora respeite o direito propriedade. Ela, ainda
ignora os direitos sociais. Mas seu problema maior est nos artigos que dizem respeito ao
1

Pequena parte deste texto foi apresentada no II Encontro Anual do Instituto Brasileiro de Histria
do Direito entre os dias 9 e 12 de agosto de 2006 na Universidade Federal Fluminense (UFF), sob o ttulo
Notas introdutrias para o estudo da Histria do Direito do Trabalho no Brasil.O texto na ntegra foi
publicado em MORAES, Wallace. S. Um captulo esquecido da Histria do Direito: a formao do
capitalismo e uma contradio interna dos Direitos Humanos. In: Sidney Guerra; Jos Carlos Buzanello.
(Org.). Direitos Humanos - uma abordagem interdisciplinar. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2007, v. III, p.
1-306.
*
Professor adjunto do curso de Servio Social da UFF (PURO). Doutor em Cincia Poltica pelo
IUPERJ. Bacharel e licenciado em Histria (UFRJ), ps-graduado Lato Sensu em Histria Contempornea
(UFF). Agradeo enormemente leitura crtica de Luciana Simas C. de Moraes. Todavia, assumo toda a
responsabilidade sobre o que aqui est escrito.
2

Utilizo esta declarao, de 1948, porque ela a base dos documentos subseqentes que muitos
pases referendaram. Os outros documentos, embora tratem de questes mais especficas, tm nesta
declarao a base e no a contrariam.

direito penal, dado que esta corrente condena estes artigos como garantidores de muita
liberdade, sob argumento de que pessoas que cometem crimes na sociedade so
acobertadas. Uma clssica frase resume muito bem este pensamento: os direitos
humanos s servem para proteger bandidos.
Uma segunda corrente interpretativa, que caracterizo como tipicamente liberal,
defende o respeito aos direitos humanos de maneira seletiva.

Em outras palavras, os

direitos humanos devem ser amplamente resguardados no que concerne defesa da

garantia do direito de propriedade. Quanto implementao dos direitos sociais sade
e educao de qualidade, empregos para todos, bem remunerados so curiosamente
esquecidos ou lembrados muito vagamente para um futuro bem longnquo. De modo
especfico, quanto aos artigos tpicos do direito penal, a interpretao alcana o
paroxismo da seletividade. Assim, violar os direitos dos menos favorecidos
economicamente4, ou potencialmente bandidos, ou grupos de risco etc, como faz
corriqueiramente a polcia brasileira, reconhecido como normal, porque serve para
garantir o bem-estar da sociedade. Todavia, se o mesmo acontece em uma regio de
classe alta ou, mesmo, mdia, logo o caso visto como um absurdo e a notcia
amplamente divulgada na mdia. Para esta corrente interpretativa, uma atrocidade contra
um pobre nunca tem a mesma dimenso daquela feita contra um rico, da sua
caracterstica seletiva. Para uns, rapidamente se evocam as leis e os Direitos Humanos;
para outros, no.
Cabe frisar que estas duas correntes tm hegemonia nos meios de comunicao,
que ora pedem maior represso ou diminuio da maioridade penal, ora nos induzem a
pensar que a opo para o banditismo livre e pensada, que no est relacionada com
questes sociais, de falta oportunidades, de salrios indecentes e, principalmente, pela
inexistncia dos meios livres de subsistncia.

O liberalismo tradicionalmente reivindica uma igualdade jurdica e poltica. Todavia, no que diz
respeito igualdade econmico-social, coloca-se absolutamente contrrio. Esta uma premissa bsica do
liberalismo econmico, o que, inclusive, vai distingui-lo de outras ideologias de modo que ela ser
encontrada desde os escritos de John Locke at John Rawls, passando pelos neoliberais Nozick, Friedmann
e Hayek.
4
Quando, por exemplo, as foras de represso do Estado entram nas casas de moradores das
favelas, arrombando as portas, batendo e atirando a esmo. Tudo isso muitas vezes ocorre sem qualquer
mandado judicial.

Uma terceira corrente interpretativa dos Direitos Humanos faz a defesa ampla e
irrestrita da sua aplicao sem qualquer distino de classe social, raa, gnero etc.
trata-se de interpretao socialdemocrata. Este grupo prope a efetivao dos Direitos
Humanos como um meio de garantir a vida e a liberdade, buscando amenizar as
desigualdades sociais, em uma luta inglria contra a arbitrariedade e o autoritarismo
existentes no seio da sociedade, mas sobretudo nos donos do poder. Esta corrente atua,
principalmente, no mbito do direito penal, na luta contra a tortura e os abusos contra a
pessoa, tpicos de uma sociedade autoritria. Posso adiantar que a Declarao Universal
dos Direitos Humanos da ONU de 1948 o reflexo direto da hegemonia deste
pensamento no mundo Ocidental, naquele momento histrico.
A interpretao que fao a seguir difere totalmente das duas primeiras
interpretaes supracitadas e, apenas em parte, da terceira. Antecipo que todas carecem
de uma perspectiva histrica: o que estou chamando de captulo esquecido da Histria
do Direito. importante destacar, como se pode perceber nas interpretaes correntes,
que os DH so normalmente associados aos aspectos relativos penalizao, embora
tratem tambm de aspectos dos direitos sociais e polticos. No obstante, este estudo
privilegiar aspectos da contradio existente no interior dos prprios direitos humanos.
Meu objetivo historiar a construo do capitalismo e dos princpios jurdicos que
o acompanham, outrossim demonstrar que os DH, como parte daqueles, so resultado de
um determinado contexto - como todo ordenamento jurdico - permeado por lutas sociais,
que pleitearam sua criao com vistas a reformar o Direito Capitalista.5 De uma maneira
mais ampla, parto da premissa de que cada relao social de produo estabelece o seu
Direito para justificar-se. Almejo, tambm, ao estudar separadamente os direitos que
compem os DH, ratificar um velho princpio marxista de que um dos direitos contidos
nos DH atenta peremptoriamente contra a efetivao de todos os demais.
Uma discusso sobre os direitos humanos requer primeiramente uma metodologia
de anlise bastante criteriosa. Neste caso, o estudo de qualquer ordenamento jurdico
deve levar em conta as relaes sociais da sociedade em que ele ser aplicado. Por
5

Para a elaborao deste trabalho, terei como norte a proposta de Hespanha (1997), segundo a qual
o historiador deve sempre considerar, na reconstruo da Histria do Direito, que este fruto de seu
contexto histrico e, neste sentido, sempre local. No obstante, a misso histrica da Histria do Direito
antes a de problematizar o pressuposto implcito e acrtico das disciplinas dogmticas, ou seja, de que o
direito dos nossos dias o racional, o necessrio, o definitivo.

conseguinte, devo perscrutar como as relaes, que hoje esto dadas, foram construdas.
Para tanto, primeiro, necessrio discutir o significado dos direitos humanos como um
todo. Depois, almejo entender como foi forjado o sistema em que eles so aplicados e
quais suas principais caractersticas. Em prosseguimento, fao um estudo dos principais
postulados do Direito Capitalista que os DH visam reformar. Por fim, problematizo os
DH sob a perspectiva marxista. O trabalho est dividido em duas grandes partes: a
primeira trata do significado dos Direitos Humanos e do Direito Capitalista; a segunda
trata da problematizao dos Direitos Humanos, sob uma perspectiva marxista.6
PARTE 1
SIGNIFICADO DOS DIREITOS HUMANOS
O texto clssico de Thomas Marshall (1977) sobre a cidadania afirma que ela
composta por diferentes direitos conquistados pelos trabalhadores em diferentes
contextos histricos.7 Segundo sua concepo, os direitos civis foram os primeiros a
serem concebidos, no sculo XVIII, quando no havia nenhum princpio sobre a
igualdade dos cidados para contrastar com a desigualdade de classe da sociedade feudal.
Os direitos civis so compostos pelos direitos que dizem respeito liberdade do
indivduo, a saber, liberdade de ir e vir, liberdade de imprensa, de pensamento e f, e o
direito de acesso justia, alm do direito propriedade privada.
J os direitos polticos surgiram no sculo XIX. Nestes inclui-se o direito de
participar no exerccio do poder poltico, como um membro de um organismo investido
da autoridade poltica ou como um eleitor dos membros de tal organismo.
E por ltimo, os direitos sociais que surgem no sculo XX. Estes se referem a
tudo o que envolve o direito a um mnimo de bem-estar econmico, ao direito de
6

O desenvolvimento deste trabalho baseia-se nas concepes propostas por Hespanha (op. cit.)
para o estudo da Histria do Direito. Para a caracterizao do Direito Capitalista, utilizo as reflexes de
Nicos Poulantzas (1971) e as teses de Antonio Carlos Wolkmer (2005). Quanto aos Direitos Humanos
propriamente, a principal fonte a Declarao Universal dos Direitos Humanos da ONU (Organizao das
Naes Unidas), acompanhada das teses de Thomas Marshall. Para a problematizao desses direitos, Marx
e Mszros so as principais fontes de inspirao. Por fim, o restante da bibliografia utilizada
marginalmente citada ao longo do trabalho.
7
Thomas Marshall escreveu em 1950 o texto Cidadania, classe social e status, que se tornou um
clssico do pensamento poltico e sociolgico sobre o tema dos DH (cidadania) no mundo ocidental. A
metodologia de Marshall baseou-se na diviso do conceito de cidadania em trs partes, a saber: civil,
poltica e social. Segundo ele, os trs aspectos da cidadania desenvolveram-se em padres diferentes nos
ltimos trs sculos, cada qual servindo como um tipo de plataforma para os outros. Cabe lembrar que seu
estudo se restringiu a Inglaterra. Sua tese central que os direitos de cidadania concebidos universalmente
levariam cada vez mais igualdade social.

participar, por completo, na herana social e levar a vida de um ser civilizado de acordo
com os padres que prevalecem na sociedade, direito educao, sade, trabalho e
salrios dignos incluem-se aqui.
Muitos historiadores, cientistas sociais e juristas valeram-se do texto de Marshall
para elaborar teses das mais variadas. S que grande parte, propositadamente ou no,
esqueceu de um captulo da Histria: a construo das bases do capitalismo, com os
primeiros passos deste sistema, exatamente aquele que conta como o campons se
transformou em vendedor de sua fora de trabalho e como sua propriedade lhe foi
roubada. Sem estudar este captulo da Histria, no podemos ter a dimenso do
significado do capitalismo e dos ordenamentos jurdicos que lhe correspondem.
Neste sentido, a Declarao Universal dos Direitos Humanos precisa ser
historiada. Qualquer conhecedor da Histria sabe que as teses de Marshall no se aplicam
no restante do mundo. Assim, elas figuram quase como idlicas para o caso brasileiro, por
exemplo.8 O surgimento da referida declarao est ligado a um novo metabolismo social
em que os direitos dos trabalhadores esto na pauta do dia, fruto de grandes
reivindicaes, em todas partes do mundo, por uma vida menos injusta. O contexto de
sua aplicao (principalmente dos direitos sociais e dos relativos ao respeito ao acusado),
portanto, est diretamente ligado ao choque da populao mundial com as atrocidades das
duas guerras mundiais e com as desigualdades cada vez maiores entre proprietrios dos
meios de produo e trabalhadores, alm da negao dos regimes autoritrios em que a
maioria da populao era alijada at do voto. Destarte, a organizao dos trabalhadores e
a presso exercida sobre os governos resultaram na Declarao de 1948 da ONU.
Feitas as delimitaes preliminares dos direitos humanos e sua similaridade com
os direitos de cidadania, podemos analisar o histrico da construo do capitalismo. Para
tanto, necessrio iniciar com a passagem do feudalismo para o capitalismo.
AUSNCIA DE DIREITOS NO FEUDALISMO E A CONSTRUO DO DIREITO
CAPITALISTA

Para o estudo da cidadania no Brasil nas diversas matrizes interpretativas, ver Carvalho (2001),
Santos (1979), Coutinho (2000) e Saes (2003).

A caracterstica distintiva das sociedades feudais a ausncia de direitos

individuais para os que vivem do trabalho. Em outras palavras, por se tratar de uma
sociedade profundamente marcada pela diviso em estamentos sociais, a nobreza e o
clero ocupando os extratos mais altos da sociedade tinham direitos bem estabelecidos
com ampla liberdade etc. J os camponeses, no regime de servido, viviam com sua
liberdade bastante restrita e no tinham qualquer tipo de direitos de cidadania, conhecidos
atualmente. Eles, por exemplo, no podiam ir alm do domnio senhorial sem autorizao
do senhor; no exerciam qualquer influncia no poder poltico; e no estavam
enquadrados nos direitos sociais como os conhecemos hoje. Por outro lado, at o
processo de expulso desses produtores direto do campo (com o fenmeno do cercamento
dos campos), eles tinham como prover sua subsistncia, pois as tradies
consuetudinrias lhes resguardavam o direito terra, produo, subsistncia. A
propriedade de tipo feudal, diferente da de tipo moderna,9 possibilitava aos camponeses,
em caso de fome, colher alimentos na proporo que suprisse suas necessidades do
momento junto a terras alheias. Mas a passagem para a poca moderna acabou com
seus meios de subsistncia, sob traos de ferro e fogo.
O processo de cercamento dos campos que ocorre em toda a Europa, desde mais
ou menos o sculo XIV at o sculo XVIII, e tem o caso ingls como clssico, revela-nos
a mudana em curso que marcaria a sociedade ocidental at os nossos dias. O seu
principal significado transformar o trabalhador, produtor direto, em vendedor de sua
fora de trabalho. Como isso ocorre? Primeiro, necessrio entender a questo da
propriedade da terra no feudalismo, a partir do caso ingls, como faz Marx [1871] (1984).
Na Inglaterra, na passagem do feudalismo para o capitalismo, existiam terras sob domnio
dos senhores feudais, da Igreja, do Rei e ao mesmo tempo existiam as terras comunais.
Nestas, muitos camponeses viviam plantando e colhendo para sua subsistncia. J
naquelas, os camponeses viviam da agricultura sob domnio dos senhores, a maior parte
de sua produo ia para estes e uma parte menor ficava para o sustento de sua famlia.
Em ambos os casos, seja trabalhando nas terras comunais, seja nas terras dos senhores, o
trabalhador (produtor direto) tinha como subsistir. As tradies consuetudinrias da

Sobre a diferena do tipo de propriedade feudal para o de tipo moderno ver excelente texto de
Macpherson (1981).

poca interpretavam que os camponeses estavam ligados terra, logo no podiam ser
expulsos das mesmas. Essa maneira de vida muda completamente ao longo do tempo. As
causas da mudana so das mais diversas, e destaco dois aspectos essenciais: 1) a
chamada revoluo agrcola fez com que um nmero menor de trabalhadores produzisse
mais alimentos; 2) a criao de ovelhas para a manufatura flamenga de l era muito mais
rendosa do que a produo na lavoura. Assim, era mais lucrativo para o senhor feudal
criar ovelhas e manter um contingente pequeno de trabalhadores na lavoura. Pari passu, a
tradio quebrada, e as terras comunais so apropriadas pelos senhores feudais. Todas
estas questes levam expulso dos camponeses do campo, seja das terras comuns, seja
dos prprios feudos. Essas metamorfoses levam transformao do campons, antes
ligado terra, em vendedor de sua fora de trabalho.
A partir desta expulso, a busca pelo trabalho assalariado imensa, tendo uma
oferta maior do que a procura. Assim, muitos desses camponeses no conseguem
emprego, s que a fome e a necessidade continuam a existir e, sem alternativas, muitos
passam a esmolar, pedir, assaltar etc, segundo Marx, alguns por predisposio, mas a sua
maioria, por absoluta falta de oportunidade. Por conseguinte, so criadas leis
sanguinrias10 com dois objetivos: a) impedir que esses camponeses expulsos do campo
ficassem sem trabalho, pedindo, esmolando, assaltando etc. A lei pressupunha que esses
atos eram praticados por vontade prpria; b) para impor ao trabalhador livre a
obrigao de trabalhar para os proprietrios sob um salrio de subsistncia, produzindo o
mximo de riqueza para o dono dos meios de produo.
Para o mundo do trabalho a mudana fundamental. As bases do capitalismo
estavam postas. Por um lado, trabalhadores livres separados dos meios de subsistncia
estavam no mercado em busca de trabalho e, por outro, proprietrios dos meios de
produo vidos por extrair mais-valia dos trabalhadores e constituir suas riquezas. E
assim, at nossos dias, a ampla maioria das pessoas no mundo no tem como subsistir a
no ser pela venda de sua fora de trabalho, porque o meio principal de subsistncia, a
terra, foi completamente apropriado por poucos proprietrios e transformado em
10

Desde o final do sculo XV, existem leis para combater os camponeses expulsos dos campos que
no conseguiram trabalho e compunham os contingentes de esmoleiros, pedintes, vagabundos e assaltantes
da poca. Essas leis preconizavam para os que no trabalhassem corte de orelhas, aoites, tortura e at a
execuo. Para mais detalhes, ver cap. XXIV do Capital de K. Marx.

mercadoria. Com efeito, as condies necessrias para o amplo desenvolvimento do

capitalismo estavam dadas, por um lado, donos dos meios de produo e subsistncia e,
por outro, despossudos, vendedores de sua fora de trabalho.
Se no sabemos este processo, no sabemos nada sobre a constituio do
capitalismo, muito menos o proceder da explorao capitalista com base no roubo das
terras dos camponeses.
As primeiras legislaes do trabalho, do novo modelo capitalista de produo
descritas por Marx11 (1984: 277-278), do o tom de todo esse processo:
A legislao sobre o trabalho assalariado, desde o incio cunhada para a explorao do
trabalhador e em seu prosseguimento sempre hostil a ele, foi iniciada na Inglaterra pelo
Statute of Labourers (Estatuto dos Trabalhadores) de Eduardo III, em 1349. A ele
corresponde na Frana a Ordenana de 1350 promulgada em nome do rei Joo. A
legislao inglesa e a francesa seguem paralelas, e quanto ao contedo so idnticas.

A legislao do trabalho no nascimento do capitalismo tem um aspecto bem

curioso para um leitor do sculo XXI: trata-se da tarifa legal de salrios que estipulava
um salrio mximo. Vejamos: proibia-se, sob pena de priso, pagar salrios mais altos
do que o estatutrio, porm o recebimento de salrios mais altos era punido mais
duramente do que seu pagamento. Assim, o Estatuto dos Aprendizes de Elizabeth, nas
sees 18 e 19, impunha 10 dias de priso para quem pagasse salrio mais alto, em
contraposio a 21 dias para quem os recebesse (Marx, 1984: 278).
O capitalismo, portanto, nasce com uma regulao sobre as relaes de trabalho
bastante contrria aos interesses dos trabalhadores. Naquele momento, no s a regulao
trabalhista atuava para a disciplina do novo sistema, bem como existiam as leis penais
para quem no se adaptasse ao novo metabolismo social, e a ferro e fogo, com cortes de
orelhas e torturas, o trabalhador ficava obrigado a produzir riqueza para os donos dos
meios de produo. Por conseguinte, est muito claro que no existiam Direitos Humanos
no incio do capitalismo, e que o Direito do Trabalho no estava em consonncia com os
interesses dos trabalhadores, mas apenas dos capitalistas extratores de sobretrabalho.
A partir do novo metabolismo social imposto pela expropriao do campesinato
do campo, surge um novo ordenamento jurdico: o Direito Capitalista.

11

A burguesia nascente precisa e emprega a fora do Estado para regular o salrio, isto , para
comprimi-lo dentro dos limites convenientes extrao de mais-valia, para prolongar a jornada de trabalho
e manter o prprio trabalhador num grau normal de dependncia (Marx, 1984: 277).

DEFINIO DO DIREITO CAPITALISTA

Passemos definio do Direito Capitalista. Antes, faamos uma rpida descrio
do Direito Escravista, estabelecendo apenas o seu princpio fundamental, para facilitar o
entendimento daquele.
O princpio fundamental do direito escravista a classificao dos homens em
duas grandes categorias: a dos seres dotados de vontade subjetiva (pessoas) e a dos seres
carentes dessa vontade (coisas), estando estes sujeitos vontade daqueles e constituindose em propriedade dos mesmos. Esse princpio classificatrio definido, de modo
sistemtico, no direito privado; mas, alerta Saes (1990), ele se irradia para o chamado
direito pblico. Quem qualificado como coisa (direito privado) no pode ter acesso s
tarefas do Estado ou escolher os funcionrios que vo desempenh-las (Constituio).
Assim, existe uma unidade entre esses dois ramos do Direito que consiste em sua filiao
comum ao princpio classificatrio em questo.
Quais as diferenas deste modelo de Direito para o Capitalista? So vrias.
A forma de trabalho o grande diferencial. No escravismo, o despossudo dos
meios de produo obrigado a trabalhar sem receber qualquer tipo de compensao
financeira. No regime de servido (feudalismo), o servo tambm no recebe qualquer
pagamento, mas recebe segurana, lugar para morar etc. Em ambos os casos, os
trabalhadores esto ligados aos meios de produo: no escravismo, sob tortura, ele
obrigado a trabalhar; no feudalismo, a relao jurdica o entende como ligado terra, sem
poder ser expulso da mesma. No capitalismo a relao diferente. O trabalhador est
absolutamente separado dos meios de subsistncia e de produo. Ele s tem uma
alternativa: vender sua fora de trabalho em troca de um salrio que lhe permita pelo
menos subsistir. Aqui entra o papel das leis penais: obrigar ao trabalhador a vender sua
fora de trabalho. Assim, constitui-se um mercado de trabalho que s possvel com a
criao do Direito Capitalista, que atribui a todos os homens a capacidade de praticar atos
de vontade. Com efeito, converte-se a relao de explorao entre proprietrio dos meios
de produo e produtor direto em uma aparente troca de equivalentes - salrio versus

trabalho. Por conseqncia, est patente a idia da igualdade jurdica entre patro e
empregado, isto , de equivalentes perante a lei, que tambm no existe em Direitos que
no o Capitalista.12
Assim sendo, o Direito liberal-individualista, nos termos de Wolkmer (2005: 2627), contm trs fatores causais que o modelam: 1) a igualdade formal de todos os
homens, ao consagrar os direitos subjetivos desconhecidos para o Direito Romano
(escravista); 2) a codificao do Direito em normas gerais, abstratas e impessoais, ditadas
pelo Estado legislador que chegar a identificar como no positivismo do sculo XIX o
Direito como Lei, esvaziando o Direito de toda fora de justia; 3) a criao do Direito
Pblico paralelo ao Direito Privado, como forma de garantir os direitos subjetivos e a
igualdade formal, proclamados pelo Direito Natural.
Assim, o Direito Capitalista como direito estatal, centralizado, previsvel, e
normativo, baseado em uma estrutura tcnico-formal, constitudo por um conjunto de
normas de teor geral, abstrato, coercvel e impessoal13 (Wolkmer, 2005).
importante ressaltar que no Direito Capitalista dois institutos despontam para a
existncia e o bom funcionamento do sistema, a saber: o direito propriedade privada e o
contrato. Cabe destacar que sem esses dois institutos simplesmente no existiria o
capitalismo e, conseqentemente, suas relaes. O direito propriedade garante a
possibilidade da relao, pois estabelece as desigualdades materiais, enquanto o contrato
a materializao da relao a partir da existncia do direito anterior. A justificativa para
12
Alargando a anlise, nos termos de Saes (1990), os elementos do Direito Capitalista no se
reduzem lei (escrita ou no), mas cumpre a funo de disciplinar e regularizar as relaes sociais, sendo
organizada segundo o critrio de uma maior ou menor compartimentao em sees: Constituies,
cdigos especiais etc.; ele engloba tambm o processo de aplicao da lei (concretizao de seu carter
impositivo). Nesta medida, faz parte da estrutura jurdica capitalista toda organizao material e humana
coletiva que desempenha essa funo: juzes e tribunais, processo entre as partes. Ou, em uma nica
expresso, o Poder Judicirio.
13
So elas: o princpio da generalidade que implica a regra jurdica como preceito de ordem
abrangente, isto , a lei para todos e no apenas para algumas pessoas trata-se da forma de dominao
racional-legal visualizada por Weber. O princpio da abstratividade que objetiva alcanar o maior nmero
possvel de aes e acontecimentos, embora o legislador no tenha condies de prever todos os casos
concretos diante das mudanas contnuas da vida social. Por fim, o princpio da impessoalidade que ressalta
a idia da neutralidade diante dos casos concretos individuais, pois a aplicao da norma tem a pretenso
de estender-se a uma quantidade indefinida de pessoas, de modo aleatrio e no particularizado. Alm
desses princpios, existe a coercibilidade do Direito, baseada no uso da coao psicolgica e material
garantida pelo poder poltico estatal, com vistas a constranger ou induzir obedincia de condutas a servio
das instituies em geral. claro que esses princpios tm um significado ideolgico, o de ocultar a
desigualdade real dos agentes econmicos, para desse modo se conseguir a aparncia de uma igualdade
formal, a igualdade perante a lei (Wolkmer, 2005).

10

ambos, os historiadores conservadores, bem como os juristas identificados com os

valores liberais, buscam no Direito Escravista Romano; portanto, baseiam-se em uma
pseudotradio, pois curioso que esquecem completamente da existncia do Direito
Feudal que preconiza a propriedade no como absoluta e privada como nos tempos
modernos, ignorando assim as tradies consuetudinrias do feudalismo.14 O direito
propriedade privada no capitalismo, e como base dele, qualificado como absoluto,
exclusivo e alienvel, rompendo com a tradio anterior, sob o argumento de evocar uma
outra tradio.
J o contrato celebrado como smbolo da liberdade e da autonomia do indivduo
na sociedade capitalista, materializando-se como instrumento de auto-regulamentao
dos interesses particulares. Qual a questo nodal trazida pelo contrato? Sua aplicao
em uma sociedade amplamente desigual, como normalmente a capitalista. Para efeito
de nosso trabalho, os homens livres como os pssaros, destitudos de qualquer meio de
sobrevivncia, negociam um contrato de trabalho com os proprietrios. Nada mais
desigual, sob o jugo da igualdade.
Estes so os pressupostos lgico-formais e epistemolgicos do moderno Direito
Capitalista europeu, completamente inseridos em um determinado cenrio histrico.
Wolkmer (2005) argumenta que esse Direito foi transposto e aplicado ao Brasil, cuja
realidade era bastante diferente.15
Nos termos de nosso estudo, percebemos que os que vivem do trabalho no tm
direitos que lhes possam proporcionar uma vida digna no sistema feudal, nem no

14

Tambm so ignoradas tradies consuetudinrias das normas de organizao social dos

indgenas e de negros.
15
Vemos que a construo do Direito nacional, no sculo XIX, esteve pautada em uma
regulamentao aliengena moderno legalismo da sociedade capitalista europia - com vistas a defender
os interesses da Coroa, mediante prticas burocrtico-patrimonialistas. Portanto, o direito estabelecido no
Brasil, no sculo XIX, forjou-se a partir de importao das idias do liberalismo europeu, aplicadas em uma
sociedade de tipo escravista, sob o domnio econmico das elites agrrias e com uma estrutura polticoadministrativa patrimonialista. Neste sentido, o liberalismo brasileiro - adequado para servir de suporte aos
interesses das oligarquias, dos grandes proprietrios de terra e do clientelismo vinculado ao monarquismo
imperial - difere-se substantivamente do liberalismo europeu na defesa da igualdade (leia-se igualdade
jurdica e poltica, apenas) da burguesia com relao aos nobres, portanto revolucionrio, pois se coloca
contra o poder estabelecido, e contrrio aos privilgios da nobreza. Trata-se, no caso brasileiro, de uma
aparente contradio a conciliao liberalismo-escravido. Dizemos aparente, provocativamente, pois, de
todo modo, uma das principais caractersticas do liberalismo econmico a defesa da desigualdade
econmica e social enquanto benfica para todos.

11

escravista, mesmo os no escravos e, ao mesmo tempo, no proprietrios, visto que no

existiam os chamados direitos sociais previstos em lei.
Feitas as ressalvas de que o Direito Capitalista j contm as bases necessrias para
a compra e venda de fora de trabalho e, ao estabelecer a igualdade de todos perante a lei
em uma sociedade desigual, imputa uma iluso jurdica (Mszros, 1998), deste modo
reproduzindo a desigualdade, podemos, ento, passar para a problematizao dos Direitos
Humanos a partir da literatura marxista.
PARTE 2
PROBLEMATIZAO DOS DIREITOS HUMANOS A PARTIR DA
PERSPECTIVA DE KARL MARX
Podemos agora valer-nos dos ensinamentos de Marx e de sua crtica aos direitos
humanos. A metodologia proposta por Marx diz respeito anlise do tipo de sociedade
em que os direitos do homem so aplicados. Se a produo capitalista deve-se levar em
conta a desigualdade econmica e social que a caracteriza. Neste sentido, defender os
direitos humanos em uma sociedade marcada pela desigualdade social, fundada nos
direitos da alienabilidade universal e posse exclusiva da terra (meios de subsistncia por
excelncia), contradita e invalida os mesmos direitos humanos que se pretende
estabelecer.
Primeiro necessrio desmistificar a idia de que Marx seria contra os Direitos
Humanos, per se. O terico do materialismo histrico sempre se colocou contra as
arbitrariedades do sistema capitalista, baseadas ou no em suas leis penais, na tortura, no
aoite, enfim nos abusos praticados pelos homens da lei. No sculo XIX, ele lutou
muito por melhores salrios, pelo direito de coalizo e de greve para os trabalhadores.
Esteve tambm na luta pelos direitos polticos para os trabalhadores que os liberais
teimavam em no ceder: sempre bom lembrar que o liberalismo at o sculo XX se
colocara contra a extenso do voto aos no proprietrios.16 Enfim, sob essas premissas
no possvel afirmar que Marx foi contra os Direitos Humanos. Ao contrrio, ele
sempre lutou para a conquista de muitos dos direitos que compem os direitos humanos
em geral. Todavia, um nico direito, o mais importante de todos para o liberalismo, fazia
16

Ver MIGUEL (2000).

12

com que Marx tivesse srias restries aos Direitos Humanos. A justificativa dada pelo
autor que, simplesmente, esse direito significava a prpria negao dos direitos
humanos. Trata-se do direito propriedade privada.17 A explicao simples e fcil de
entender. A mera existncia da propriedade privada dos meios de produo18 atenta
contra todo arcabouo jurdico dos Direitos Humanos. Os direitos polticos ficam
abalados porque os proprietrios tm mais poder que os trabalhadores, porque a diferena
de poder econmico interfere inelutavelmente na igualdade poltica. Assim, os mais ricos
tm mais chances de ocupar os cargos polticos diretamente ou financiar aqueles que
defendem seus interesses para ocup-los. Com efeito, os interesses dos capitalistas tm
prevalncia sobre os dos proletrios. Pari passu, a liberdade, to referenciada nos direitos
civis, fica bastante restrita para aqueles que no tm dinheiro. A liberdade de ir e vir
depender de ter recursos. A liberdade de imprensa depender de ter capital para montar
uma mdia etc. Tudo isso resultado de um mesmo direito contido nos direitos civis, o
direito propriedade privada que significa a prevalncia do interesse individual sobre o
coletivo. A apropriao privada do uso e do fruto da terra portanto no est voltada para
os interesses da coletividade exclui todos os outros de seu uso, mas no s, pois estes
no tm mais a opo de escolher trabalhar para si mesmos, suprindo sua subsistncia,
como vimos anteriormente. Com efeito, estes ficam obrigados a vender sua fora de
trabalho para os proprietrios, garantindo a extrao de mais-valia e a conseqente
desigualdade econmica e social.19
A busca pelo respeito aos direitos sociais, contidos nos Direitos Humanos, na
verdade, uma simples procura, na maioria das vezes, inglria, pela diminuio das
desigualdades produzidas pela existncia da propriedade privada, em primeira instncia, e
do capitalismo, no geral. Particularmente, os direitos ligados ao trabalho ratificam a
dependncia e a subordinao dos descendentes dos expropriados pelo capital e
estabelece alguns direitos para os trabalhadores com vistas a amenizao da extrao de
17

O principal texto em que Marx discute os Direitos Humanos chama-se: A questo judaica. A
seguir reproduzo algumas da teses do autor defendidas neste texto.
18
Meios de produo um conceito marxista que tem o significado de toda propriedade que produz
mercadoria. Logo, quando Marx aborda a propriedade privada dos meios de produo, ele no est se
referindo a uma casa para uso de morada.
19
Em resumo, Marx considera os direitos civis e polticos como liberdades universais em princpio,
mas que na prtica favorecem o poder da classe dominante.

13

mais-valia. Como muitas das leis do arcabouo jurdico moderno liberal, atacam-se as
conseqncias e ignoram-se as causas. Assim, mesmo o Direito do Trabalho no
emancipa o trabalhador dos ditames e da explorao do patro, tpicos de uma sociedade
dividida em classes sociais, em que seu principal determinante a garantia e existncia
da alienabilidade universal e posse exclusiva da terra. A prpria estipulao de penas do
direito penal est em muito relacionada falta de oportunidades de subsistncia,
diretamente ligada apropriao privada dos meios de subsistncia e de produo.
O principal problema para Marx que o direito propriedade privada dos meios
de produo exclui todos os outros de seu uso. Logo, um direito por si s excludente.
Alm disso, esse direito determina a diferenciao de classe social no capitalismo,
fazendo com que existam, principalmente, duas classes sociais: uma dona dos meios de
produo e de subsistncia e a outra mera vendedora de sua fora de trabalho para
queles. Isto faz com que os trabalhadores sejam subordinados em todos os sentidos,
tendo a sua liberdade limitada, simplesmente por no possuirem o direito de escolher se
querem trabalhar para si mesmos, tendo em vista que os meios de subsistncia (terras),
que lhes foram roubados ao longo da Histria, foram transformados em mercadoria.
Assim, para os despossudos dos meios de produo s h uma alternativa: produzir
riqueza para um proprietrio, de maneira, evidentemente, dependente e subordinada.
Sabemos que os direitos humanos, afirma Mszros (1989: 208), em sua aplicao
posse, significam fatalmente, para a maioria esmagadora de indivduos, nada mais que a
mera posse do direito de possuir os direitos do homem. Em outras palavras, em uma
sociedade capitalista fundada no lucro acima da vida e na diviso entre os proprietrios e
os no proprietrios, os direitos humanos, no que concerne ao direito de propriedade, se
transformam em mera iluso jurdica, porque para a ampla maioria da populao no ser
possvel possuir os meios de produo.20

20

Explica Mszros (1989: 210) a iluso jurdica uma iluso no porque afirma o impacto das
idias legais sobre os processos materiais, mas porque o faz ignorando as mediaes materiais necessrias
que tornam esse impacto totalmente possvel. As leis no emanam simplesmente da vontade livre dos
indivduos, mas do processo total da vida e das realidades institucionais do desenvolvimento socialdinmico, dos quais as determinaes volitivas dos indivduos so parte integrante. Outra iluso jurdica
consiste na defesa pelo pensamento liberal que as relaes contratuais capitalistas emanam da vontade
(livre) individual das partes contratantes, pressupondo que, por exemplo, todo trabalhador negocia
livremente o seu salrio com o seu patro.

14

O direito humano propriedade privada, portanto, o direito de desfrutar de seu

patrimnio e dele dispor arbitrariamente, sem atender aos demais homens,
independentemente da sociedade, o direito do interesse pessoal. A liberdade individual
e esta sua aplicao constituem o fundamento da sociedade burguesa. Sociedade que faz
com que todo homem encontre em outros homens no a realizao de sua liberdade, mas,
pelo contrrio, a limitao desta, tal como fazem as cercas das terras.
CONCLUSO
A guisa de concluso, a pesquisa visou mostrar que os Direitos Humanos so
reformistas com relao ao direito capitalista, nesse sentido eles so benficos para os
despossudos dos meios de produo. Destarte, a aplicao e o respeito aos DH
melhoraria sobremaneira a vida dos trabalhadores. Indubitavelmente, o acesso sade,
educao, moradia de qualidade, trabalho e salrio dignos, bem-estar, respeito ao
acusado, fim do autoritarismo e da discriminao etc. so aspectos, indiscutivelmente,
importantes para o bem-estar da humanidade. Entretanto, o desrespeito a todos aqueles
aspectos faz parte do sistema fundado na propriedade privada, no capitalismo, na
sociedade dividida em classes sociais e na sua desigualdade inerente. O autoritarismo, a
represso, a tortura contra os pobres so feitos com a anuncia das classes proprietrias
que querem manter seu patrimnio. Concluindo, para Marx, os DH s sero possveis
quando neles no contiver mais a contemplao do direito propriedade privada. S
assim, com trabalho pleno, digno, e com igualdade real de condies, quando o bem
coletivo estiver acima do bem individual, quando os meios de subsistncia estiverem
disponveis para todos e a vida estiver acima do lucro ser possvel ter Humanos Direitos.

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