El concurso de acreedores

[12.1] Cmo estudiar este tema?

[12.2] Principio informadores y finalidad del concurso
[12.3] Presupuestos del concurso
[12.4] Los rganos del concurso
[12.5] Los efectos del concurso
[12.6] Operaciones del concurso

TEMA

[12.7] Finalizacin del concurso

Esquema

TEMA 12 Esquema

Derecho mercantil y de sociedades

Derecho mercantil y de sociedades

Ideas clave
12.1. Cmo estudiar este tema?
Para estudiar este tema debes estudiar del captulo 12 El concurso (pginas
171-189) del manual de la asignatura: Nociones de Derecho mercantil (5 edicin) de
Guillermo J. Jimnez Snchez (Coordinador).
Adems para una mejor comprensin del tema debes leer tambin las Ideas clave.

12.2. Principios informadores y finalidad del concurso

En el momento en que la empresa (o un particular) carece de bienes suficientes
para atender al pago de todas sus deudas se pone de manifiesto un doble peligro:

Indudablemente, las situaciones descritas pueden conducir al desastre de una

empresa en dificultades.
El derecho concursal trata de poner orden en este tipo de situaciones estableciendo
mecanismos que posibiliten la continuidad de la empresa en dificultades
econmicas, y reglas para el reparto ordenado de los bienes que integran su
patrimonio en el caso de que la empresa no pueda sobrevivir.

TEMA 12 Ideas clave

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Concurso es el procedimiento mediante el cual se hace posible que los

acreedores de un deudor comn concurran al patrimonio de ste para cobrarse
sus crditos.
El concurso supone sustituir las actuaciones individuales de cada acreedor
por una organizacin jurdica de defensa colectiva de los acreedores.

La aplicacin de ambos principios lleva a crear una comunidad de prdidas, lo que

significa, que todos los acreedores harn un sacrificio de sus crditos, para
que puedan verse satisfechos el mayor nmero de acreedores posible.
La finalidad del concurso es que se satisfaga ordenadamente a los
acreedores manteniendo mientras tanto la actividad empresarial, pues se
considera que cuanto ms tiempo est activo profesionalmente el concursado, ms
crditos podrn satisfacerse con su patrimonio.

12.3. Presupuestos del concurso

Presupuesto subjetivo: quin puede ser declarado en concurso? Cualquier
deudor, persona fsica o jurdica.

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Presupuesto objetivo: cundo puede declarase el concurso?

Cuando alguien es insolvente, lo que significa que un sujeto carece de bienes
suficientes y realizables en valor en cuanta suficiente para satisfacer de forma
regular sus obligaciones.
La insolvencia debe probarse, pero cuando quien solicita el concurso no es el
deudor, dicha prueba se hace imposible, pues el solicitante no puede acceder a la
contabilidad del deudor.
Por ello, existen casos en los que dicha insolvencia se presume. Son presunciones
iuris tantum (admiten prueba en contrario) de la insolvencia, en las que
siempre debe apoyarse una declaracin de concurso necesario.

Presupuesto formal: la solicitud y la declaracin de concurso: Quin debe

o puede declarar el concurso y de qu forma?
Legitimacin para solicitar la declaracin de concurso:
Pueden solicitar el concurso las siguientes personas:
El propio deudor. Si ste es una persona jurdica estn legitimados:
o su rgano de representacin
o los socios que son personalmente responsables de las deudas sociales

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El concurso declarado a peticin del deudor se denomina voluntario.

Cualquiera de los acreedores del deudor, excepto aqullos que se hayan
convertido en acreedores de forma oportunista con el fin, por ejemplo, de
presionar al deudor con la amenaza de presentar el concurso. Esta excepcin afecta
a los acreedores que hubiesen adquirido el crdito dentro de los seis meses
anteriores a la solicitud de concurso si el crdito estaba ya vencido y fue
adquirido por un acto inter-vivos y a ttulo singular.
El concurso declarado a instancias de los acreedores se denomina necesario.

Otro de los efectos diferentes entre ambos tipos de concurso, es que cuando el
concurso

es

necesario,

automticamente

los

administradores

del

concursado (cuando es sociedad) se consideran responsables y culpables del

concurso y son inhabilitados para ser administradores durante cierto tiempo.P

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Deber del deudor de solicitar la declaracin de concurso:

Cuando la insolvencia es inminente (an no existe pero el deudor prev no poder
cumplir regular y formalmente con sus obligaciones), el deudor puede solicitar la
declaracin de concurso, pero cuando la insolvencia es actual (ya existe), el
deudor debe solicitar el concurso.
El deudor debe cumplir con su obligacin de solicitar el concurso en el plazo de
dos meses desde que conoce o hubiera debido conocer su insolvencia. Se
presume este conocimiento cuando se producen algunas de los hechos presuntivos de
insolvencia citados anteriormente.
El plazo es de cuatro meses ms, cuando en los dos primeros meses el deudor
comunica al juez que ha iniciado negociaciones con sus acreedores para
alcanzar un convenio. Este plazo de cuatro meses comienza a contar desde que se hace
la comunicacin y durante el mismo ninguno que no sea el propio deudor puede
solicitar el concurso.

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Estmulos para la solicitud del concurso por los acreedores:

El legislador trata tambin de propiciar que los acreedores insten el concurso,
pues se parte de la idea de que cuanto antes se detecte y se declare la
insolvencia ms fcil ser poner remedio a la situacin.
Las costas procesales del procedimiento concursal son crdito contra la
masa del deudor.
Si el deudor se opone a la solicitud tiene que consignar el importe los
crditos vencidos que sean titularidad del acreedor que insta el concurso.
El acreedor que solicite el concurso tiene preferencia en el cobro de la cuarta
parte de sus crditos, siempre que estos no sean subordinados.
Declaracin del concurso:
Para que exista legalmente una situacin de concurso es preciso que un juez lo
declare a solicitud del propio deudor a instancias de sus acreedores.
El juez competente a estos efectos es el juez de lo mercantil del lugar donde el
deudor tenga su centro de inters.
Para declarar el concurso el juez debe dictar un auto (siempre a instancia de
los legitimados nunca de oficio), en el que debe adoptar una serie de medidas
encaminadas a regular la situacin creada por la insolvencia del deudor comn.

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12.4. Los rganos del concurso

Son rganos del concurso:
El Juez
La Administracin concursal
La Junta de acreedores
El Ministerio fiscal
El Juez

La Administracin concursal

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Aunque esta es la composicin ideal de la Administracin concursal, sta puede

estar formada por dos o un solo miembro, segn los casos, su forma de
funcionamiento ser distinta.

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Si est formada por tres miembros: las decisiones se adoptan por

mayora.
Si est formada por dos miembros: actuacin conjunta o mancomunada
de ambos.
En caso de disconformidad resuelve el juez.
La Administracin concursal ha de rendir cuentas al finalizar el concurso,
si no se aprueba su gestin el administrador concursal ser inhabilitado
temporalmente para volver a serlo.
Estatuto del administrador concursal
Pueden serlo tanto personas fsicas como persona jurdicas, en este ltimo caso,
debe nombrar a persona fsica representante, la cual, debe tener la misma
cualificacin profesional que la persona a la que representa (p. ej.: el
administrador es un bufete de abogados y nombra a persona fsica que le represente,
sta debe ser tambin abogado). Si se trata del administrador con condicin de
acreedor, ste debe designar a un profesional econmico, es decir, auditor, economista
o titulado mercantil colegiado.
Son retribuidos por arancel segn la cuanta del activo y pasivo.
Responden solidariamente por daos y perjuicios ocasionados a la masa del
concurso por actos ilegales y por aquellos en los que no se emplee la diligencia debida,
los producidos en perjuicio de los intereses del deudor, de los acreedores o de terceros.

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La Junta de acreedores
rgano deliberante que expresa la voluntad colectiva de todos los
acreedores del concurso.
Slo se convoca y constituye en la fase de convenio. Su finalidad es aceptar las
propuestas de convenio.
Est formada por todos los acreedores concursales, quienes tienen derecho a
asistir, por el concursado y los administradores concursales, estos dos ltimos
tiene deber de asistencia. El qurum mnimo es la mitad del pasivo ordinario
del concurso.
Derecho a voto tienen los crditos privilegiados y no la tienen los subordinados
y aquellos otros que hayan adquirido su crdito por acto inter vivos despus de
declarado el concurso.
El Ministerio fiscal
Debe ser odo antes de adoptar cualquier medida que afecte a derechos
fundamentales del deudor.

12.5. Los efectos del concurso

La declaracin del concurso produce efectos jurdicos sobre el deudor, sobre
los acreedores y sobre los crditos.

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Sin perjuicio de lo anterior, el Juez puede, en cualquier momento decidir utilizar el

rgimen de sustitucin en un concurso voluntario y el de intervencin en el
voluntario.
Aunque se declare el concurso, en principio, la actividad empresarial
contina, a travs de la administracin concursal o con su intervencin.
Sobre ciertos derechos fundamentales:
Aunque los derechos afectados por el concurso son los de carcter patrimonial, no as,
los

personalsimos

los

inembargables,

sin

embargo,

ciertos

derechos

fundamentales del deudor se ven limitados por el concurso.

As, el derecho a la libertad, pueden verse limitado al decretar el arresto
domiciliario del deudor, el derecho a la libertad de domicilio, pues ste debe
residir en su domicilio, secreto de las comunicaciones (pues cabe su intervencin),
inviolabilidad del domicilio (puede ser registrado).
Efectos sobre los acreedores
Como consecuencia de la declaracin del concurso los acreedores, que hasta
ese momento actuaban de modo independiente tratando de defender sus intereses
particulares, pasan a formar parte de un colectivo con un inters comn.

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Ese colectivo de denomina masa pasiva del concurso y su objetivo es

conseguir cobrar sus crditos (o una parte de ellos) mediante un criterio de
reparto equitativo.
Desde el punto de vista legal, lo anterior supone:
Que declarado el concurso no procede la compensacin de crditos y
deudas, excepto cuando los requisitos para que la misma se produzca existieran
antes de la declaracin del concurso.
Que la declaracin del concurso interrumpe o suspende el devengo de
intereses, salvo cuando se trata de crditos por salarios impagados (que
continan devengndolos) o de crditos con garanta real (que continuarn
produciendo intereses hasta donde alcance la garanta).
Que desde la declaracin del concurso queda interrumpido el plazo de
prescripcin de las acciones contra el deudor y contra los socios,
administradores, liquidadores y auditores de la sociedad deuda.

Esto

significa que mientras el concurso est en tramitacin, el plazo para ejercer acciones
contra las personas mencionadas no se consume.
En cuanto a las acciones judiciales:
o No pueden iniciarse declarado el concurso.
o Las ya iniciadas, si son declarativas de derechos, continuarn hasta la
sentencia.
o Si son ejecuciones de bienes singulares, se suspendern Excepto las
referidas a procedimientos administrativos en los que se haya dictado
providencia de apremio y las ejecuciones laborales en las que se hubieran
embargado bienes.
o Si son ejecuciones de garantas reales: si recaen sobre bienes afectos a
la actividad empresarial, quedan en suspenso hasta que se apruebe el
convenio y ste no afecte al bien garantizado, o bien hasta que pase un ao
desde la declaracin del concurso sin que haya habido liquidacin.
Excepcin: los bienes cuya subasta ya se hubiera anunciado y no sean
imprescindibles para la continuidad de la actividad empresarial del concursado.

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Las garantas reales sobre el resto de bienes, continuarn aunque haya

declaracin de concurso.
Efectos sobre los contratos
Las consecuencias de la declaracin del concurso sobre los contratos son las
siguientes:
Los contratos continan. Se tendr por no puesta la clusula contractual en
virtud de la cual la declaracin de concurso es causa de extincin. Excepto que la
ley la establezca como causa de resolucin o que las partes tengan facultad
legal de denuncia unilateral del contrato.
Si declarado el concurso una parte hubiese cumplido con su prestacin y
la otra no: si el incumplidor es el deudor, el crdito se incluye en la masa pasiva y
si el que ha incumplido es la contraparte, en la masa activa.
Si ninguna de las partes ha cumplido: el deudor cumplir con cargo a la masa
activa y la contraprestacin que cumpla la contraparte se incluir en dicha masa.
Puede optarse por la resolucin en vez de por el cumplimiento, si favorece al
concurso.
Si con posterioridad al concurso se produce el incumplimiento: puede
solicitarse la resolucin del contrato. Excepto que lo niegue el Juez en beneficio del
concurso.
El Juez del concurso puede rehabilitar los contratos de crdito, de
adquisicin de bienes con pago aplazado o de arrendamientos urbanos, resueltos y
extinguidos por el incumplimiento del deudor antes de la declaracin
del concurso, siempre que se pague lo debido y se asuman las obligaciones futuras
con cargo a la masa.

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12.6. Fases y operaciones del concurso

Las fases del concurso pueden resumirse de la siguiente forma:

Presentacin del concurso y nombramiento de sus rganos

Fase comn: desde la declaracin del concurso.

Aprobacin de convenio o liquidacin

El Juez concursal pide al concursado que presente una propuesta de convenio
y convoca Junta de acreedores para que lo apruebe.
Si el concursado no presenta convenio o ste no se aprueba por la Junta, el
propio concursado con ayuda de la administracin concursal presentar un Plan de
liquidacin que ser aprobado por auto judicial.
Tanto el auto de liquidacin como el convenio, contienen acuerdos de quita y
espera sobre los crditos.

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Operaciones del concurso

Nombrados los rganos del concurso, la administracin concursal, debe
determinar la masa activa (integrante del documento del inventario) y la masa
pasiva (que integra la lista de acreedores). La aprobacin de estos documentos, que
conforman el informe de la administracin concursal, pone fin a la fase comn del
concurso.

Adems, es necesario adoptar decisiones en relacin con la continuidad de los

contratos cuya ejecucin ha quedado pendiente.
Determinacin de la masa activa del concurso:
De conformidad con el art. 76 de la LC, la masa activa del concurso est formada por el
conjunto de bienes integrados en el patrimonio del deudor y con cargo a los
cuales puedan satisfacerse los acreedores.

Comprende tanto los bienes ya

existentes al tiempo de declaracin de concurso como los que se integren en el

patrimonio del deudor despus de la declaracin hasta la conclusin del
procedimiento.
La determinacin de la masa activa del concurso se lleva a cabo a travs de dos
tipos de operaciones: las operaciones de reduccin y las operaciones de
reintegracin.

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Acciones rescisorias especiales o concursales:

A estos efectos, se permite impugnar los actos lesivos para los acreedores
realizados por el deudor en los dos aos anteriores a la declaracin de
concurso aunque no haya intencin fraudulenta.
Para facilitar el ejercicio de estas acciones hay ciertos actos que se consideran en
perjuicio de acreedores.

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Fuera de estas presunciones el perjuicio de los acreedores debe probarse.

Las excepciones a lo anterior, que quedan fuera del mbito de las presunciones y
no pueden ser objeto de las acciones rescisorias concursales son las siguientes:
Las que constituyan actos ordinarios de la actividad empresarial del
concursado realizados en condiciones normales.
Los acuerdos de refinanciacin que cumplan los siguientes requisitos:
o formalizados en instrumento pblico
o que amplen el crdito del deudor
o incluyan un plan de viabilidad para asegurar la continuidad de la actividad
empresarial
o suscritos por 3/5 de los acreedores del concurso
o se acompae informe de experto independiente

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Si prospera una de estas acciones, entrar el bien recuperado en la masa activa

del concurso y la otra parte tiene derecho a que el concursado le devuelva el dinero o
la prestacin que ste le dio. Para ello, su crdito ser contra la masa, salvo que el
juez aprecie mala fe, en cuyo caso, ser un crdito subordinado.
El resultado de todas estas operaciones es la formacin del inventario que lleva a
cabo la administracin concursal relacionando y valorando los bienes que
finalmente han de destinarse a la satisfaccin de los acreedores.
La determinacin de la masa pasiva del concurso:
En el concurso existen dos clases de crditos: crditos concursales y crditos
contra la masa.

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La Ley Concursal da la consideracin de crditos contra la masa a algunos

anteriores al concurso, que en teora seran concursales, por considerar que
merecen una proteccin especial. En esta categora se incluyen determinados crditos
salariales y las indemnizaciones derivadas del incumplimiento por parte del
deudor de los contratos que estaban pendientes de ejecucin en el momento de la
declaracin del concurso.
Comunicacin:
Para que los crditos sean concursales deben ser comunicados dentro del plazo
de un mes o quince das, segn el caso, a contar desde la ltima de las publicaciones
obligatorias de declaracin del concurso. Transcurrido ese plazo el crdito no se
extingue, pero pasa a tener consideracin de crdito subordinado.
Reconocimiento:
Cerrada la fase de comunicacin, la administracin concursal debe proceder al
reconocimiento de los crditos.
El reconocimiento o verificacin de crditos tiene inters tanto para los
acreedores como para el deudor: para el deudor, porque evita pagar a quien no
debe nada y para los acreedores pues elimina pretensiones injustificadas que puede
limitar sus expectativas de recuperacin.
Clasificacin de los crditos:
En virtud del principio de par conditio creditorum, lo normal son los
crditos ordinarios, y lo excepcional los subordinados y los privilegiados.

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Una vez verificados los crditos, habr que proceder a su graduacin. Los crditos
concursales se clasifican en:

El resultado de todas estas operaciones es la formacin de la lista de acreedores

en la que han de figurar los derechos de crdito que han de realizarse con cargo a
la masa activa del concurso.
sta vincula al deudor, a la administracin concursal y a los dems acreedores
(art. 97 LC). Adems, para los acreedores la lista equivale a un ttulo ejecutivo, que
cuando el concurso finaliza por falta de bienes posibilitara el cobro de los crditos si el
deudor viniese a mejor fortuna.

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12.7. Finalizacin del concurso

El concurso puede terminar con una de estas dos soluciones: el convenio y
la liquidacin.
El Convenio
El convenio lo puede presentar el concursado en dos momentos:
Propuesta anticipada de convenio: que la presenta el concursado en la fase
comn antes de que termine la fase la comunicacin de los crditos. Para
presentar propuesta anticipada se necesita la adhesin de acreedores que
constituyan + de 1/5 de los crditos ordinarios o privilegiados de la masa
pasiva.
Propuesta ordinaria de convenio: puede presentarse o bien desde que acaba la
fase de comunicacin de los crditos hasta la presentacin del Informe
definitivo de los administradores concursales, o una vez constituida la Junta
de acreedores hasta 40 das antes de su celebracin/ o si se hace por escrito, 60
das antes de finalizar el plazo de adhesin de los acreedores.
Para que se apruebe el convenio es necesario su aceptacin, como mnimo, por la
mitad del pasivo ordinario del concurso, pero si el convenio incluye el pago de
todos los crditos ordinarios (sin quita) en el plazo no superior a tres aos, o su
pago inmediato (sin espera) con una quita inferior al 20% es suficiente el voto a
favor de la mayora simple (ms a favor que en contra).
Si se aprueba el convenio se levanta el concurso, no hay concurso como tal. Si
no se cumple con el convenio se reabre el concurso.

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La liquidacin
Cuando no se aprueba el convenio o no se presenta, se propone la liquidacin
que ser aprobada judicialmente mediante auto.
Sigue abierta la pieza de calificacin y hay que mandar informes trimestrales a la
Administracin concursal.

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Bibliografa
BELTRN, E. y TIRADO, I. La prohibicin de autocontratacin de los administradores
concursales. A.D. Con. 2004. Pgina 87 y ss.
CADENAS DE GEA, C. La retribucin de los administradores concursales. Valencia.
2009.
HERRERA CUEVAS, E. Algunas cuestiones del Estatuto de la administracin
concursal. BCRE. 127. 2006.
JIMNEZ SNCHEZ (coord.), G. J. Nociones de Derecho mercantil (4 ed.). Madrid.
Marcial Pons. Ediciones Jurdicas y Sociales. S.A. 2009.
MORALEJO, I. Las garantas reales y las acciones de reintegracin concursal (I).
A.D. Con. 17. 2009. Pginas 81 y ss.
URA, R. Derecho mercantil. Madrid. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas. S.A. 1993.

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Derecho mercantil y de sociedades

Test
1. El concurso necesario es el que lo insta un acreedor y el voluntario el que lo incoa el
propio deudor.
A. Verdadero.
B. Falso.
2. El concurso voluntario puede ser culpable o fortuito, el concurso necesario es
siempre culpable.
A. Verdadero.
B. Falso.
3. Para solicitar el concurso tiene que existir un estado de insolvencia actual, no cabe
solicitarlo si sta tiene slo carcter inminente.
A. Verdadero.
B. Falso.
4. El principio de par conditio creditorum significa que a todos los acreedores se les
trata de forma igualitaria.
A. Verdadero.
B. Falso.
5. Los rganos del concurso son dos: la administracin concursal y el Juez.
A. Verdadero.
B. Falso.
6. En el concurso deben satisfacerse la totalidad de los crditos que son reconocidos en
el concurso.
A. Verdadero.
B. Falso.
7. La herencia aceptada pura y simplemente puede ser declarada en concurso.
A. Verdadero.
B. Falso.

TEMA 12 Test

Derecho mercantil y de sociedades

8. En el concurso necesario el deudor conserva la administracin y disposicin de sus

bienes, pero est sometido a la intervencin o autorizacin de la administracin
concursal.
A. Verdadero.
B. Falso.
9. Se reintegran a la masa activa del concurso los bienes donados en los dos aos
anteriores a la declaracin del concurso.
A. Verdadero.
B. Falso.
10. El convenio del concurso lo puede presentar el concursado, en todo caso, tanto en
la fase comn o posteriormente al constituirse la Junta de acreedores, pero necesita
para ello la adhesin de la mayora de los acreedores.
A. Verdadero.
B. Falso.

TEMA 12 Test