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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios

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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios

Walcemir de Azevedo de Medeiros1

Resumo: Este estudo discorre sobre as precaues a serem observadas na propositura da ao


judicial que tem como objetivo o afastamento compulsivo do scio da sociedade comercial
qual pertence. O foco do estudo a sociedade por quotas, que o tipo societrio mais
comumente encontrado dentre as sociedades comerciais de Portugal. Ser dado nfase aos
pressupostos processuais da ao, bem como aos fundamentos integradores da petio inicial.

Palavras-chave: sociedade comercial, sociedade por quotas, excluso judicial de scio, ao,
processo, pressupostos, tribunais.

This article expatiates about the precautions to be observed in beginning of the lawsuit that
aims compulsive expulsion of member of the his corporation. The object of the study is the
limited company, because it is the corporate type most commonly found in the commercial
companies from Portugal. Emphasis will be given to the inadmissibility of the action, as well as
the fundamentals integrators of the Statement of Claim.

Keywords: corporation, limited company, the judicial exclusion of a business partner, lowsuit,
process, procedural prerequisites, courts.

Mestrando em Direito das Empresas pelo ISCTE - Instituto Universitrio de Lisboa

E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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Sumrio:
Introduo. I - Da sociedade comercial e do scio; I.1 - Da sociedade; I.2 - Do scio; I.3 - Do
direito qualidade de scio. II - Das regras de excluso de scio da sociedade por quotas; II.1 Dos limites impostos ao direito qualidade de scio; II.2 - Da sociedade por quotas; II.3 - Da
regra geral de excluso de scio da sociedade por quotas; II.4 - Da regra especial de excluso
judicial de scio da sociedade por quotas. III - Da excluso judicial de scio da sociedade por
quotas; III.1 - Dos requisitos materiais para excluso judicial do scio de sociedade por quotas;
III.2 - Do carter discricionrio da norma de excluso judicial, por ser expressamente no
vinculativa do juzo; III.3 - Do grande peso axiolgico da norma de excluso judicial; III.3.1 Da necessria ponderao do tribunal ao fundamentar a deciso de excluso com base no
comportamento desleal do scio; III.3.2 - Da necessria ponderao do tribunal ao fundamentar
a deciso de excluso com base no comportamento gravemente perturbador do funcionamento
da sociedade. IV - Do processo de excluso judicial do scio da sociedade por quotas com base
no artigo 242, n 1 do CSC; IV.1 - Da escolha da forma processual adequada para proposio
da ao de excluso de scio da sociedade por quotas; IV.2 - Dos pressupostos processuais da
ao no mbito do processo civil em geral; IV.3 - Dos pressupostos processuais aplicados
ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas com base no artigo 242, n 1 do
CSC; IV.3.1 - Do pressuposto processual legitimidade das partes na ao de excluso judicial
de scio da sociedade por quotas; IV.3.2 - Dos pressupostos processuais capacidade
judiciria e regularidade da representao na ao de excluso judicial de scio da
sociedade por quotas; IV.3.2.1 - Da capacidade judiciria; IV.3.2.2 - Da regularidade da
representao; IV.3.2.2.1 - De alguns casos especiais de representao em juzo da sociedade
por quotas; IV.3.3 - Dos pressupostos processuais constituio de advogado e regularidade
do mandato de representao na ao de excluso judicial de scio da sociedade por quotas;
IV.3.3.1 - Da constituio de advogado; IV.3.3.2 - Da regularidade do mandato de
representao; IV.3.4 - Do pressuposto processual competncia do tribunal na ao de
excluso judicial de scio da sociedade por quotas; IV.3.5 - Do pressuposto processual
deliberao social na ao de excluso judicial de scio da sociedade por quotas; IV.3.6 - Do
pressuposto processual interesse em agir na ao de excluso judicial de scio da sociedade
por quotas; IV.3.7 - Do pressuposto processual indicao do valor da causa na ao de
excluso judicial de scio da sociedade por quotas; IV.4 - Da causa de pedir na ao de
excluso judicial do scio da sociedade por quotas com base no artigo 242, n 1 do CSC 18;
IV.5 - Do prazo para propositura da ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas
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de que trata o artigo 242, n 1 do CSC; IV.6 - Das provas a serem apresentadas pela sociedade
na ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas de que trata o artigo 242, n 1 do
CSC; IV.7 - Do pedido especfico a ser formulado pela sociedade na ao de excluso judicial
do scio da sociedade por quotas; IV.8 - Dos efeitos da ao de excluso judicial do scio da
sociedade por quotas de que trata o artigo 242, n 1 do CSC; IV.8.1 - Dos efeitos da propositura
da ao; IV.8.2 - Dos efeitos da procedncia da ao. Concluso.

INTRODUO
O presente estudo ter como objeto o processo de excluso judicial de scio da sociedade por
quotas qual pertence, com nfase nos pressupostos processuais da ao, designadamente
quanto legitimidade da propositura e aos fundamentos integradores da petio inicial.
Encontra-se estre trabalho dividido em quatro captulos. Os dois primeiros contm breve
abordagem terica sobre o vnculo jurdico que existe entre a sociedade por quotas e seu scio,
com nfase na anlise das normas jurdicas que tm como estatuio o rompimento compulsivo
desse vnculo. O terceiro e o quarto captulos discorrem sobre o processo de excluso judicial
do scio da sociedade por quotas.
Evidentemente sem pretenso de esgotar o tema, discorrer-se- sobre a ao judicial que
tem como finalidade a extino da primeira e que talvez seja a mais importante das relaes
jurdicas presentes em todas as sociedades comerciais.
Dentre os seis tipos de sociedades comerciais, sendo cinco admitidas pelo artigo 1, n 2
Cdigo das Sociedades Comerciais, somadas chamada sociedade unipessoal por quotas (DL
n 257/96, de 31 de dezembro), o presente ensaio versar somente sobre o tipo societrio mais
frequentemente encontrado em Portugal, que a sociedade por quotas.
O risco de frustrao precoce da ao judicial deve ser sempre motivo de cuidados. Por
essa razo, ser dado relevo especial petio inicial e aos motivos que possam ensejar
absolvio de instncia ou mesmo nulidade do processo, motivos esses relacionados aos
pressupostos processuais e aos fundamentos integradores da petio inicial.
No propsito de facilitar a consulta da legislao pertinente pelo leitor, haver, no corpo
do prprio texto, insero entre parnteses do dispositivo legal correspondente a cada tpico de
relevo.

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E com o objetivo de possibilitar ao leitor o conhecimento sobre o entendimento mais


comum dos tribunais a respeito da matria, traz-se tambm, em notas de rodap, alguns
fragmentos de acrdos prolatados sobre os pontos mais relevantes.

CAPTULO I
DA SOCIEDADE COMERCIAL E DO SCIO

I.1 - Da sociedade
De maneira geral, pode-se dizer que sociedade uma unio de pessoas ligadas por interesse
comum. Nesse sentido, o Cdigo Civil, ao definir contrato de sociedade em seu artigo 980,
retrata a sociedade como sendo unio de pessoas para exercer atividade econmica com
finalidade lucrativa. Na moderna economia de mercado, ao se enquadrarem s normas vigentes,
as empresas estruturam-se sob a forma de sociedades comerciais (Almeida, 2011:13).
Sociedade comercial , portanto, a unio de pessoas2 para exerccio de atividade lucrativa.

I.2 - Do scio
Chamam-se scios da sociedade comercial essas pessoas que se unem para, em comunho,
exercer uma atividade econmica com finalidade lucrativa.
Uma vez constituda mediante registo do contrato, a sociedade adquire personalidade
jurdica prpria, completamente independente da pessoa dos seus scios. Surge ento a
qualidade de scio, com a qual o scio passa a participar da sociedade. Assim, deixa de existir
a relao que at ento havia entre as pessoas scias. Novas relaes so estabelecidas, agora
entre as pessoas dos scios e a pessoa da sociedade.
A essa nova relao que se estabelece costuma-se chamar de participao social,
instituda em torno de mtuos direitos subjetivos e deveres, no mais entre os scios,
conveniente repetir, mas entre estes e a sociedade.

I.3 - Do direito qualidade de scio


Constituda essa relao social, surgem os direitos sociais, que so os direitos que os scios
possuem frente sociedade, direitos esses que podem ser derivados da lei, ou mesmo do
contrato social. Os direitos sociais de origem legal so aqueles enumerados no artigo 21, n 1,
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Existe ainda o caso peculiar da chamada sociedade unipessoal por quotas (DL 257/96, de 31 de
dezembro), que uma sociedade formada por uma s pessoa.

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do DSC, quais sejam o direito aos lucros, participao nas deliberaes, informao e a ser
indicado para os rgos de administrao e fiscalizao da sociedade. Tal listagem, todavia,
no pode ser considerada exaustiva, pois no menciona o direito qualidade de scio, que um
dos direitos sociais tpicos (Almeida, 2011, 135). O direito qualidade de scio o direito
atribudo ao scio de permanecer como tal, quer dizer, de no ser excludo da sociedade por
abuso da maioria. O direito qualidade de scio , por assim dizer, o mais importante dos
direitos sociais, mesmo porque condio necessria de existncia dos demais.

CAPTULO II
DAS REGRAS DE EXCLUSO DE SCIO DA SOCIEDADE POR QUOTAS

II.1 - Dos limites impostos ao direito qualidade de scio


O direito qualidade de scio acima referido encontra limites que, se rompidos, implicam
excluso do scio, isto , sua compulsiva desvinculao da sociedade. Esses limites so aqueles
impostos pelos princpios da conservao da empresa, e tambm limites estabelecidos pela
prpria lei, seja por falta de realizao de entradas, seja por falta de realizao de prestaes
suplementares ou mesmo por justos motivos.

II.2 - Da sociedade por quotas


As sociedades comerciais, de acordo com a terminologia adotada pelo artigo 1 do CSC, podem
assumir um destes cinco tipos: sociedade em nome coletivo, sociedade por quotas, sociedade
annima, sociedade em comandita simples ou sociedade em comandita por aes. Acresa-se
um sexto tipo, um tanto quanto peculiar, que a chamada sociedade unipessoal por quotas,
criada pelo Decreto-Lei n 257/96, de 31 de dezembro.
Dentre as sociedades comerciais em Portugal, a grande maioria constituda na forma de
sociedade por quotas, que exatamente o tipo societrio que ser aqui abordado. A sociedade
por quotas, consoante CSC, artigo 197, o tipo de sociedade cujo capital encontra-se dividido
em quotas e que, em regra, s o patrimnio social responde pelas dvidas, com responsabilidade
solidria do scio at o valor da respetiva entrada acordada no contrato social.

II.3 - Da regra geral de excluso de scio da sociedade por quotas


A regra geral de excluso de scio da sociedade por quotas est contida no artigo 241 do CSC,
segundo o qual o scio pode vir a ser excludo: (i) em decorrncia de previso contratual, por
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motivos ligados sua pessoa ou comportamento, ou, (ii) em consequncia de hiptese


normativa contida no prprio CSC.
Refere-se o primeiro caso excluso de scio, mediante deliberao social, com base em
critrios subjetivos, isto , ligados sua pessoa ou comportamento, desde que tais critrios
estejam claramente previstos em clusulas do contrato, clusulas essas, obviamente, que no
sejam nem ilegais, nem abusivas, o que deve sempre ser aferido em deciso judicial.
O segundo caso refere-se aos critrios objetivos de excluso que, embora tambm sujeitos
a prvia deliberao, no necessitam de deciso judicial. Tais critrios so definidos em
hipteses normativas contidas no CSC, que so: a) no pagamento da parte em mora da sua
participao no capital social, no prazo fixado pela sociedade, conforme artigos 203 e 204; b)
no cumprimento da obrigao de efetuar prestaes suplementares a que esteja obrigado, no
prazo que lhe for fixado pela sociedade, consoante artigo 212; c) abuso de informao em
prejuzo da sociedade, conforme artigo 214, n 6; d) amortizao forada de quotas, consoante
artigos 233, n 1 e 234 n 1. Para alm disso, o contrato social pode estabelecer que, em caso de
morte do scio, a sua quota no seja transmitida para os seus sucessores, isso ao abrigo do
artigo 225, n 1, 1 parte.
Ainda em relao ao segundo caso, excluso mediante critrios objetivos, importante
atentar-se para o caso particular da sociedade por quotas composta por apenas dois scios,
sobre o qual paira alguma divergncia jurisprudencial acerca da necessidade de intervenincia
judiciria. H acrdos nos quais se entende pela necessidade de deciso judicial3. Tais
acrdos so geralmente baseados no artigo 1005, n 3, do Cdigo Civil e, por analogia, no
artigo 257, n 5, do CSC, que trata de destituio de gerentes da sociedade por quotas. Porm,
h tambm decises favorveis excluso do scio mediante simples deliberao. 4

Pela necessidade de deciso judicial, veja-se fragmento do Ac. TRG de 14/03/2013, Relator Conceio
Bucho: Por outro lado, caso houvesse deliberao a mesma seria invlida. Com efeito, existindo apenas dois
scios s atravs de deciso judicial que se pode decidir a excluso. Isto porque no existindo disposio
expressa sobre o assunto no Cdigo das Sociedades Comerciais, nos termos do art. 3 n 2 deste diploma, deve
valer o que estabelece o art. 1005 n 3 do Cdigo Civil, segundo o qual se a sociedade tiver apenas dois scios, a
excluso de qualquer deles s pode ser pronunciada pelo tribunal (neste sentido Ac. da Rel. de Lisboa de 5-7-00,
in www.djsi.pt).
4
J em sentido contrrio, ou seja, pela desnecessidade de deciso judicial, a favor da excluso mediante
simples deliberao, cite-se Ac. STJ de 26/10/2010, Min. Helder Roque: IV - A falta de cumprimento da
obrigao de entrada pelo scio remisso constitui uma clusula de excluso legal, especificamente, enunciada, e
no contratual, que opera, validamente, por deliberao dos scios, sem necessidade do instrumento da sentena
judicial, no obstante tratar-se de uma sociedade por quotas constituda por dois scios, um dos quais props uma
aco contra o outro.

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II.4 - Da regra especial de excluso judicial de scio da sociedade por quotas


Casos h, portanto, como visto, em que o scio pode ser objetivamente excludo da sociedade
por quotas mediante simples deliberao dos scios.
Todavia, como a excluso com base em critrios objetivos no objeto do presente
estudo, no haver sobre ela maiores aprofundamentos.
J a excluso judicial, que particularmente interessa presente anlise, tem previso legal
no artigo 242, n 1 do CSC, ser objeto de captulo prprio logo a seguir.
Importante, entretanto, lembrar, que qualquer que seja o caso de excluso de scio da
sociedade por quotas, h sempre a necessidade de prvia deliberao dos scios, consoante
CSC, 246, n 1, al. c. Nessa circunstncia, o scio sobre o qual recaia a proposta de excluso
encontra-se impedido de votar, conforme vedao expressa no CSC, artigo 251, n 1, al. d.

CAPTULO III
DA EXCLUSO JUDICIAL DE SCIO DA SOCIEDADE POR QUOTAS

Como j se disse, a excluso judicial do scio da sociedade por quotas rege-se pela norma
contida no artigo 242, nmero 1, do CSC, que tem a seguinte redao: 1 - Pode ser excludo
por deciso judicial o scio que, com o seu comportamento desleal ou gravemente perturbador
do funcionamento da sociedade, lhe tenha causado ou possa vir a causar-lhe prejuzos
relevantes.

III.1 - Dos requisitos materiais para excluso judicial do scio de sociedade por quotas
Consoante enunciado do n 1 do artigo 242 do CSC, os requisitos da excluso judicial do scio
da sociedade por quotas so os seguintes: (1) que tenha havido, por parte do scio a ser
excludo: (1.a) comportamento desleal, ou mesmo comportamento gravemente perturbador do
funcionamento da sociedade e, para alm disso,
causa de prejuzo relevante, ou mesmo,

(2.b)

(2)

que esse comportamento: (2.a) tenha sido

que tal comportamento implique risco de prejuzo

relevante.

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Em resumo, para que se d a possibilidade de excluso judicial, necessrio que o


prejuzo seja relevante e que guarde nexo de causalidade com a conduta desleal ou gravemente
perturbadora do funcionamento da sociedade.
O comportamento desleal decorre da inobservncia do dever de lealdade que o scio, em
tese, deveria ter para com a sociedade. A lealdade decorre da correo e da previsibilidade da
conduta, quer dizer, leal aquele scio cujo comportamento correto e previsvel 5. O
comportamento correto aquele que se caracteriza pela abdicao, pelo scio, do interesse
pessoal se este for, de qualquer forma, antagnico ao interesse da sociedade. O comportamento
previsvel o comportamento esperado: aquela conduta proactiva que normalmente sempre se
espera do scio em todas as situaes que envolvam os interesses sociais.
Por seu turno, o comportamento gravemente perturbador caracteriza-se pelos atos ou
omisses, por parte do scio, que afetem o funcionamento da sociedade, vale dizer, que alterem
a ordem das coisas de modo a influenciar negativamente os resultados esperados 6 pela
sociedade na prossecuo de seus objetivos7. E no qualquer alterao negativa nos resultados
que sirva de fundamentao excluso judicial do scio da sociedade por quotas com base no
artigo 242, n 1 do CSC: o comportamento perturbador h que ser grave e o prejuzo,
evidentemente deve ser relevante, como alis exige o n 1 do artigo 242 do CSC.

III.2 - Do carter discricionrio da norma de excluso judicial, por ser expressamente no


vinculativa do juzo
V-se desde logo que o n 1 do artigo 242 do CSC contm norma expressamente no
vinculativa do juzo e ampliadora do poder discricionrio dos tribunais, pois mesmo o processo
judicial de excluso de scio em que fique constatado comportamento desleal ou gravemente
perturbador como causa de prejuzo, h a possibilidade de no haver a mencionada excluso.
Em outras palavras: ainda que seja constatado o fato-tipo da norma e que o processo judicial
tenha tramitao regular e esteja corretamente instrudo, a expresso pode ser excludo
Cordeiro, Antnio (2006), A lealdade no direito das sociedades, Revista de Imprensa da Ordem dos
Advogados, III, (66). Disponvel em:
http://www.oa.pt/Conteudos/Artigos/detalhe_artigo.aspx?idc=31559&idsc=54103&ida=54129
6
Nesse sentido, o Ac. TRG de 14/03/2013, Rel. Conceio Bucho, cita o Ac. TRL de 18/12/2010 (in, CJ,
ano XXVII, tomo V, pg. 111), que entende por comportamento desleal como sendo todos os actos que revelem
infidelidade para com a empresa e que a conduta gravemente perturbadora deve factualizar-se por seu turno, em
actos que alterem ou desorganizem a actividade da empresa e o escopo social que ela prossegue.
7
Na valorao do tal comportamento perturbador, h de ser afastada qualquer conotao moral. Discordase aqui, portanto, com a devida vnia, do Ac. TRP de 05/07/2006, Rel. Jorge Manuel Vilaa Nunes, no qual
considerou-se um episdio de gritos e ameaas de agresso do scio (fatos II, t e u) como uma das causas de
excluso por comportamento gravemente perturbador do funcionamento da sociedade por quotas.
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faculta ao tribunal decidir pela no-excluso do scio que, mesmo pelo comportamento
caracterizado como desleal ou perturbador, tenha causado prejuzo sociedade8. Tal
particularidade da norma, discricionariedade expressa de juzo, justificada mais acima, onde
neste trabalho se qualificou o direito qualidade de scio como sendo o mais importante dos
direitos sociais, eis que condio necessria existncia dos demais, o que certamente deve
ser levado em conta pelo tribunal.

III.3 - Do grande peso axiolgico da norma de excluso judicial


Ademais, a referida discricionariedade potencializada, ampliada, pela grande carga axiolgica
do enunciado normativo, isto , pela quantidade de vocbulos que permite valorao dos fatos
pelo tribunal. Valor implica apreciao subjetiva. Valor no possui limite objetivo. Valor pode
ser comparado, ponderado, mas nunca objetivamente mensurado.
E so estas as expresses presentes no enunciado do n 1 do artigo 242 do CSC que
possibilitam valorao pelo tribunal, ou seja, apreciao subjetiva do juiz e ampliao de sua
discricionariedade (i) comportamento desleal, (ii) comportamento perturbador, (iii) gravemente
perturbador, (iv) perturbador do funcionamento, (v) possa vir a causar, e (vi) prejuzos
relevantes.

III.3.1 - Da necessria ponderao do tribunal ao fundamentar a deciso de excluso com base


no comportamento desleal do scio
Necessariamente, da, ao dirimir conflitos sobre excluso de scio da sociedade por quotas com
base em comportamento desleal, o tribunal deve ponderar algumas questes a saber: (1) teria
havido comportamento desleal do scio? (2) No caso de prejuzo efetivo, teria sido desleal o
suficiente para causar prejuzo? (3) Comportamento e prejuzo possuiriam relao de
causalidade? (4) O prejuzo teria sido relevante? (5) Relevante o suficiente para implicar perda
ao direito qualidade de scio? (6) Ou, no caso de prejuzo potencial, teria sido o
comportamento desleal o suficiente para implicar risco de prejuzo futuro? (7) O
comportamento e o risco de prejuzo futuro guardariam nexo de causalidade? (8) H
8

A respeito da discricionariedade jurisdicional, bastante esclarecedor este trecho do Ac. TRP de


13/01/2005, Min. Pelayo Gonalves, que cita o Prof. Alberto dos Reis: O Tribunal est investido de poder
jurisdicional quando lhe licito fazer ou deixar de fazer, quando depende exclusivamente da sua vontade
determinar-se num ou noutro sentido. Poder discricionrio quer dizer poder absolutamente livre, subtrado a
quaisquer limitaes objectivas ou subjectivas (Ver. de Leg. 79, pg. 107). A lei que confere poder discricionrio
uma norma em branco; a vontade do juiz que preenche a norma que, em cada caso concreto, lhe molda o
contedo ibiden fls. 254.

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considervel probabilidade de que esse prejuzo efetivamente ocorra? (9) O prejuzo que
poderia vir a ocorrer seria relevante? (10) Relevante o suficiente para implicar a perda da
qualidade de scio?

III.3.2 - Da necessria ponderao do tribunal ao fundamentar a deciso de excluso com base


no comportamento gravemente perturbador do funcionamento da sociedade
De maneira anloga, decidir sobre excluso de scio da sociedade por quotas com base em
comportamento gravemente perturbador, o tribunal deve necessariamente levar em conta: (1)
teria havido comportamento gravemente perturbador por parte do scio? (2) Tal
comportamento teria perturbado o funcionamento da sociedade? (3) No caso de prejuzo
efetivo, teria sido constatado prejuzo? (4) Comportamento e prejuzo possuiriam relao de
causalidade? (5) O prejuzo teria sido relevante? (6) Relevante o suficiente para implicar perda
do direito qualidade de scio? (7) Ou, no caso de prejuzo potencial, teria sido o
comportamento perturbador o suficiente para alterar o funcionamento da sociedade? (8) Teria
surgido risco de prejuzo futuro? (9) O comportamento e o risco de prejuzo guardariam nexo
de causalidade? (10) O prejuzo que poderia vir a ocorrer seria relevante? (11) Relevante o
suficiente para implicar a perda da qualidade de scio?
So vinte e uma questes, portanto, a serem criteriosamente analisadas pelo tribunal. A
resposta no a qualquer uma delas afasta perentoriamente a possibilidade de excluso
judicial do scio da sociedade por quotas, com base no artigo 242, n 1, do referido cdigo. Ao
contrrio do que primeira vista de supe, todavia, a resposta sim a todas as 21 perguntas
no implica inevitavelmente a aludida excluso, pois apenas confere ao tribunal, que no caso
est investido da discricionariedade tratada mais acima, a faculdade de excluir ou de no
excluir o scio, aps a necessria valorao dos fatos provados no processo.
E nessa valorao dos fatos, tem-se observado alguma parcimnia, algum
conservadorismo por parte dos tribunais, que tm entendido que o direito qualidade de scio
deve ter alguma preponderncia. Logo, no entender dos tribunais, no qualquer conduta do
scio da sociedade por quotas que o coloca na condio de passvel de excluso.
Veja-se, como exemplo, o caso da prtica, pelo scio, de atividade concorrente com a
sociedade. Apesar de ser hiptese legal de excluso do scio nas sociedades em nome coletivo
(CSC, artigo 186), hiptese legal apenas de destituio de gerente na sociedade por quotas
(CSC, 254, n 5). A prtica de atividade concorrente s pode ser causa estatutria de excluso,
isto , o scio da sociedade por quotas s pode ser excludo por prtica de atividade
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concorrente se isso se estiver expressamente prevista no contrato social da sociedade por


quotas.9

CAPTULO IV
DO PROCESSO DE EXCLUSO JUDICIAL DO SCIO DA SOCIEDADE POR QUOTAS
COM BASE NO ARTIGO 242, n 1 DO CSC

IV.1 - Da escolha da forma processual adequada para proposio da ao de excluso de scio


da sociedade por quotas
Como se tem dito, o objeto do presente estudo a desvinculao compulsiva, luz do artigo
242, 1 do CSC, do scio da sociedade por quotas a que pertence. Trata-se aqui de excluso
judicial de scio, o que definitivamente no se confunde com a simples destituio do scio de
rgo social, embora possa haver situao concomitante em que o scio a ser excludo da
sociedade seja tambm seu gerente.
Como via processual com vistas excluso judicial de scio, portanto, no se aplica o
processo especial do artigo 1055 do Cdigo de Processo Civil - CPC, que processamento
especfico para destituio de gerentes. E tambm no caso de adoo de nenhum outro
processo especial daquele cdigo. Ento, por falta de meno expressa , conforme determina o
artigo 546, n 2 do CPC, conclui-se que a via adequada para a excluso judicial de scio da
sociedade por quotas a forma de processo ordinrio comum, prevista no artigo 552 e
seguintes do referido cdigo processual.

IV.2 - Dos pressupostos processuais da ao no mbito do processo civil em geral


Pressupostos processuais so as condies estabelecidas em lei para que o juiz venha a prolatar
a deciso de mrito. E tais condies precisam ser verificadas prioritariamente pelo juiz antes
da apreciao do mrito da causa, para que se possibilite a extino da instncia com coisa
julgada material.
A ausncia de alguns desses pressupostos faculta parte contrria fazer defesa por
exceo dilatria (CPC, 577). Mas na maioria dos casos, a ausncia de condies tambm d ao
juiz o poder-dever de oficiosamente fazer o saneamento, com vistas a supri-la (CPC, 28 c/c
578).
9
Ac. STJ de 15/11/2007, Min. Custdio Montes: vlida a clusula do pacto social que determina a
excluso do scio no caso de o mesmo se dedicar por si ou noutra sociedade ao mesmo objecto social.

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Casos de exceo h, contudo, em que impossvel o saneamento, tais como a


incompetncia absoluta do juiz ou tribunal (CPC, 99, n 1) ou a ausncia ou ininteligncia da
causa de pedir (CPC, 186, n 1 e n 2, a c/c 577, b).
Se o saneamento for impossvel ou, caso seja possvel, no obtiver sucesso, no se pode
avanar para o julgamento do mrito. Em tal situao somente se produz coisa julgada formal
ou absolvio de instncia (CPC, 278). A absolvio de instncia no impede proposio de
outra ao sobre o mesmo objeto (CPC, 279, n 1). Em se tratando, porm, de ausncia ou
ininteligncia da causa de pedir, a consequncia a nulidade de todo o processo (CPC, 186, 2,
a).
So exemplos de pressupostos legais da ao no mbito do processo civil em geral a
capacidade judiciria e a regularidade da representao (CPC, 15 c/c 27), a legitimidade das
partes (CPC, 30), a constituio de advogado, se for o caso (CPC, 40), a regularidade do
mandato de representao (CPC, 48), a competncia do tribunal (CPC, 60, 64 e ss, com ateno
especial ao art. 96 c/c 278, n 1, a), a indicao do valor da causa (CPC, 296, n 1 e 305, n
3).

IV.3 - Dos pressupostos processuais aplicados ao de excluso judicial do scio da


sociedade por quotas com base no artigo 242, n 1 do CSC

IV.3.1 - Do pressuposto processual legitimidade das partes na ao de excluso judicial de


scio da sociedade por quotas
Breve leitura do enunciado do artigo 30 do CPC j permite definir, desde j, o scio a ser
excludo como parte legtima do polo passivo da ao de excluso judicial, pois dele o
interesse direto em contradizer o articulado que tem por objetivo seu afastamento da sociedade.
Quanto legitimidade ativa, algumas consideraes so necessrias. Na excluso judicial
de scio, o que est em causa, em ltima anlise, a proteo da sociedade em face do
prejuzo, efetivo ou potencial, a ela causado, pelo comportamento do referido scio. Ora, se a
sociedade que carece de proteo; que padece do prejuzo, exatamente dela a titularidade do
interesse material em controvrsia; exatamente dela o interesse direto em afastar o scio.
Logo, luz da conjuno do artigo 30, 1 do CPC com o artigo 242, 1 do CSC, j possvel,
num primeiro momento, inferir que a prpria sociedade por quotas, enquanto ente afetado
pelo prejuzo e titular do interesse material em litgio, parte legtima para propor a ao de
excluso judicial de scio.
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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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E depois, como j foi dito, a deliberao social condio essencial, imposta por lei, para
a excluso judicial de scio da sociedade por quotas. E da deliberao social que emerge, em
ltima instncia, a vontade da sociedade em relao s questes de maior relevncia (CSC,
246). O resultado da deliberao social a voz da sociedade; a sociedade fala por intermdio
da deliberao de seus scios. Ora, se a deliberao social condio indispensvel por lei para
a ao de excluso judicial de scio, e se por meio da deliberao que a sociedade expressa
sua vontade, confirma-se ento que dela, da sociedade por quotas10, a legitimidade ativa para
propor ao de excluso judicial de um de seus membros.
Por ser oportuno a esta altura, convm esclarecer que a legitimidade da prpria
sociedade, que no se confunde com a pessoa de um scio, e nem mesmo com um conjunto de
scios. da sociedade, detentora de personalidade civil prpria como pessoa coletiva, a
legitimidade ativa para propor ao de excluso social de scio.11

12

IV.3.2 - Dos pressupostos processuais capacidade judiciria e regularidade da


representao na ao de excluso judicial de scio da sociedade por quotas

IV.3.2.1 - Da capacidade judiciria


A capacidade judiciria em juzo pressuposto processual consoante combinao dos artigos
15 e 27, n 1, ambos do CPC. A partir da combinao das normas extradas do artigo 15, n 1,
do CPC e do artigo 6, n 1, do CSC, possvel desde j concluir-se que a sociedade em geral, o
que se aplica tambm sociedade por quotas em particular, possui plena capacidade de estar
em juzo.

Ac. TRE, de 10/05/2007, Rel. Bernardo Domingos: I - Decorre do n. 2 do art. 242 da C.S. Comerciais
que "A proposio da aco de excluso deve ser deliberada pelos scios. Tendo em conta este preceito legal e o
disposto no art. 246, n. 1, alnea g), do mesmo diploma, ntido que a aco em questo s pode ser proposta
pela sociedade contra o scio a excluir, e s por ela, aps deliberao tomada pelos scios, em assembleia geral.
11
Nesse sentido, Ac. TRE de 10/05/2007, Bernardo Domingos: O acrdo acabado de referir Ac. STJ de
07/10/2003, Barros Caldeira no deixa margem para qualquer dvida quanto exclusividade da legitimidade
activa da sociedade para propor a aco judicial de excluso de scio e consequentemente quanto ilegitimidade
activa dos scios para individual ou colectivamente formularem qualquer pedido judicial nesse sentido ou seja
quer accionando quer reconvindo, pois a legitimidade ad causam pertence em exclusivo sociedade. Quanto
questo da formao da vontade da sociedade, constituda apenas por dois scios, tendo em vista a excluso
judicial de um deles, no se verifica qualquer impossibilidade legal. Com efeito ao contrrio do que sustentam os
recorrentes o regime aplicvel no ser o do art. 1005 do C.C., mas sim o Cdigo das Sociedades Comerciais.
12
STJ, 07/10/2003, Barros Caldeira: Desde logo, porque os scios, isolada ou conjuntamente, no tm
legitimidade para a propositura desta aco, embora possam ter conhecimento de factos que possibilitassem tal
propositura antes da deliberao social. O direito de excluso judicial do scio pertence sociedade e no aos
scios.
10

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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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Isso porque a capacidade das sociedades em geral, segundo o artigo 6, 1 do CSC,


compreende os direitos necessrios ou convenientes prossecuo do seu fim, o que
obviamente abrange a faculdade de buscar esses direitos em juzo. O artigo 15, n 1, do CPC,
de seu turno, define a capacidade judiciria como sendo a suscetibilidade de estar, por si, em
juzo. Em resumo: ao buscar a tutela jurisdicional para garantir direitos necessrios ou
convenientes prossecuo do seu fim, a sociedade faz uso da capacidade judiciria que j lhe
inerente.
Oportuno aqui deixar observado que tambm possuem personalidade judiciria at
mesmo as sociedades ainda destitudas de personalidade jurdica, isto , ainda no registadas
definitivamente (CSC, artigo 5 c/c artigo 12, d do CPC).13

IV.3.2.2 - Da regularidade da representao


Em regra, a sociedade por quotas, enquanto parte demandante da ao de excluso social de
scio, deve ser representada em juzo pelos seus gerentes, sendo que, como j visto, a regular
representao pressuposto processual consoante artigo 27, n 1 do CPC.
Prescreve tambm o CPC, em seu artigo 25, n 1, que a sociedade em geral deve ser
representada por quem a lei, pacto ou estatuto social designarem. No caso da sociedade por
quotas em particular, a lei designa a representao a um ou mais gerentes (CSC, artigo 252),
que devem ser pessoas singulares com capacidade jurdica plena, designados j no contrato
social ou eleitos depois, mediante deliberao, caso o pacto no preveja outra forma de
designao. Os gerentes podem at ser pessoas estranhas sociedade (CSC, artigo 252, n 1).
O cargo de gerente tem natureza de mandato.14 Por isso, em regra, os gerentes no podem
ser afastados da gerncia nem mesmo pela assembleia geral da sociedade. Se o ato de
designao no estabelecer prazo de durao, as funes de gerncia subsistem at destituio
ou renncia (CPC, 256). E s pode haver destituio mediante expediente prprio para tal
(CSC, 257). Nem a assembleia geral pode mudar esse quadro, outorgando, por exemplo,
mandato de representao a um dos gerentes. 15 Logo, repita-se, por ser importante, salvo em
13
Ac. STJ de 14/06/2011, Min. Fonseca Ramos: Uma sociedade comercial no registada no tem
personalidade jurdica, porque o registo definitivo do contrato elemento constitutivo dessa personalidade art.5
do Cdigo das Sociedades Comerciais mas tem personalidade judiciria por fora do disposto no art. 6, al. d) do
Cdigo de Processo Civil.
14
Ac. STJ de 23/02/2014, Min. Maria dos Prazeres Pizarro Beleza: A relao que se estabelece entre uma
sociedade por quotas e os seus gerentes, e que lhes permite praticar actos que a vinculam, uma relao de
mandato, em que os gerentes actuam como representantes da sociedade.
15
Ac. STJ de 23/09/2008, Min. Azevedo Ramos: A assembleia geral de uma sociedade por quotas, cuja
gerncia compete a dois gerentes, no pode conferir poderes a um mandatrio judicial, que simultaneamente um

14

E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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alguns casos especiais, a representao da sociedade por quotas sempre feita pelo gerente
designado ou gerentes designados16.

IV.3.2.2.1 - De alguns casos especiais de representao em juzo da sociedade por quotas


A lei lacunosa em relao ao caso em que h apenas dois scios, e o scio a ser excludo por
prejuzo efetivo ou potencial em virtude conduta desleal ou gravemente perturbadora o
prprio gerente. Diante dessa lacuna, tm surgido entendimentos divergentes. Mediante
aplicao analgica do artigo 257, n 5 do CSC, que trata de destituio de gerentes, entendem
alguns tribunais que, nessa circunstncia, na ao de excluso social, a sociedade deve ser
representada pelo outro scio.17 - 18
J no caso de falta definitiva de gerentes, seja por destituio (CPC, 257), seja por
renncia (CPC, 258), seja por qualquer outro motivo, a representao da sociedade deve ser
feita em conjunto por todos os outros scios, at que se d a designao dos novos gerentes
(CPC, 253, n 1).
Se faltar definitivamente um gerente nomeadamente com poderes de representao
designados pelo pacto social, considera-se caduca a referida clusula. Se essa designao no
era nominal, e se a vaga no for preenchida em 30 dias, qualquer scio ou gerente pode pedir
nomeao judicial de um gerente, at regularizao da situao (CSC, 253, n 3).
Representao da sociedade e vinculao da sociedade no se confundem. So institutos
distintos. Isso fica patente no caso de gerncia plural, isto , com mais de um gerente. Nessa
situao, salvo clusula contratual em contrrio, embora a vinculao se d pela maioria dos
gerentes (CSC, 261, 1), a representao precisa ser feita por todos19 - 20. Mas esse entendimento
dos seus gerentes, para, em representao da sociedade e no mbito de um determinado processo judicial, outorgar
uma escritura de dao em pagamento de imveis.
16
Ac. STJ de 11/01/2011, Min. Sebastio Pvoas: 9. O n. 1 do artigo 260. do Cdigo das Sociedades
Comerciais norma imperativa de interesse e ordem pblica, razo porque os poderes de representao dos
gerentes no podem ser afastados, ainda que por vontade unnime dos scios, sob pena de nulidade da respectiva
deliberao artigo 56., n. 1, alnea d) do diploma citado.
17
Ac. TRG, de 14/03/2013, Rel. Conceio Bucho: Se a sociedade tem apenas dois scios, a excluso de
qualquer deles s pode ser decidida pelo Tribunal.II - Tem assim legitimidade para instaurar aco de excluso de
scio nos termos do artigo 242., n.1, do Cdigo das Sociedades Comerciais, a sociedade requerente, representada
pelo outro scio.
18
Ac. TRL, de 01/03/2007, Re. Ftima Galante: de aplicar, por analogia, situao de excluso de um
scio numa sociedade com apenas dois scios, o regime previsto no n. 5 do art. 257 do CSC para o caso da
destituio de gerente em sociedades com apenas dois scios. () Grande parte da jurisprudncia vai no sentido
de aplicar, por analogia, situao de excluso de um scio numa sociedade com apenas dois scios, o regime
previsto no n. 5 do art. 257 do CSC para o caso da destituio de gerente em sociedades com apenas dois scios.
19
Ac. TRC, de 06/12/2005, Rel. Jorge Arcanjo: Constando do contrato de sociedade que a gerncia da dita
fica a cargo de ambos os scios, sendo obrigatria a assinatura de ambos para obrigar a sociedade, est-se a prever
uma gerncia plural e conjunta, para cujos actos de representao, designadamente em juzo, necessria a

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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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no pacfico nos tribunais. Alis, de boa parte da jurisprudncia emana entendimento


contrrio, no sentido de que, no silncio do pacto social acerca dos poderes de representao
dos gerentes designados, a sociedade pode ser representada em juzo por apenas um deles21 - 22.
E embora no seja objeto deste estudo, convm deixar anotada a situao na qual a
sociedade, na posio de polo passivo de relao judicial, e haja conflito de interesse entre ela e
seu representante, ou ainda falte quem lhe represente, deve o juiz da causa designar-lhe
representante especial, salvo disposio legal em contrrio (CPC, 25, n 2).23

IV.3.3 - Dos pressupostos processuais constituio de advogado e regularidade do mandato


de representao na ao de excluso judicial de scio da sociedade por quotas

IV.3.3.1 - Da constituio de advogado


A constituio de advogado, se for o caso (CPC, 40 e 58), pressuposto processual, o que
implica absolvio do ru da instncia, caso no tenha havido a constituio no prazo para tal
estabelecido pelo juiz ou tribunal (CPC, 41). O instrumento de constituio o mandato
judicial, que pode ser conferido por instrumento pblico ou particular, ou at mesmo por
declarao verbal do representante da sociedade, em auto de diligncia que se faa no processo
(CPC, 43).

IV.3.3.2 - Da regularidade do mandato de representao


Embora no seja propriamente pressuposto processual em si, a regularidade do mandato de
representao, quando no observada, acaba por ter idntico efeito, pois qualquer falta,

assinatura de ambos os gerentes. Daqui resulta que caso assim no suceda a sociedade no est devidamente
representada em juzo, atravs de procurao emitida por apenas um dos gerentes, o que equivale sua
incapacidade judiciria.
20
Ac. TRP, de 16/12/2012, Rel. Fernandes Isidoro: I - Sendo a gerncia plural e conjunta, para os atos de
representao da sociedade, necessria a assinatura de ambos os gerentes, em conformidade com o disposto nos
referidos artigos 252. e 261/1 do CSC. II - Tal exigncia tambm necessria para a representao da sociedade
demandada em juzo, existindo irregularidade de representao em caso de apresentao da contestao atravs de
procurao emitida por um nico gerente.
21
Ac. TRP, de 05/07/2011, Rel. M. Pinto dos Santos: Uma sociedade por quotas est devidamente
representada em juzo quando a procurao que confere poderes forenses ao respectivo advogado foi emitida por
um dos seus scios gerentes. ()
22
Ac. STJ, de 12/07/2007, Min. Azevedo Ramos: Constando do pacto social de uma sociedade annima
que esta se obriga com a assinatura conjunta de dois gerentes, mas sendo o pacto omisso quanto representao
desta em juzo, dever a mesma sociedade ter-se por validamente representada, na propositura de uma aco para
cobrana de dvida, atravs da procurao subscrita apenas por um scio gerente, por estar em causa a prtica de
um acto de mera administrao, para o qual qualquer gerente tem poderes.
23

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insuficincia ou irregularidade do referido mandato, quando no saneadas, acarretam sano ao


mandatrio e tornam sem efeito os atos por ele praticados (CPC, 48), o que, na prtica, significa
retorno situao de falta de constituio de advogado e suas consequncias (CPC, 41).

IV.3.4 - Do pressuposto processual competncia do tribunal na ao de excluso judicial de


scio da sociedade por quotas
A competncia do tribunal, que pode ser relativa ou absoluta, definida pelas regras contidas
no CPC e na Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais - LOFTJ. Na
verdade, s a incompetncia absoluta, seja em razo da matria, da hierarquia, da inobservncia
das regras de competncia internacional e da preterio de tribunal arbitral, pode gerar
absolvio do ru da instncia, porque no passvel de saneamento (CPC, 99, n 1, e CPC,
278, 1, a). J a incompetncia relativa, que decorre da inobservncia das normas relativas ao
valor da causa ou diviso judicial do territrio (CPC, 102), pode ser saneada, em regra
oficiosamente (CPC. 104), embora possa ser mediante exceo (CPC, 105), e o processo
encaminhado ao tribunal competente.
Ateno especial deve ser dada competncia em relao da matria na propositura da
ao de excluso social do scio da sociedade por quotas. A competncia em relao matria
definida de acordo com a causa de pedir enunciada e o pedido formulado pelo autor. 24. Nessa
ao de excluso judicial, a causa de pedir a enunciao sobre a conduta do scio a ser
excludo e sobre o prejuzo, efetivo ou potencial, dela decorrente (CSC, 242, n 1). O pedido
formulado a prpria excluso do scio, em detrimento do seu direito qualidade de scio
(Almeida, 2011, 135).
O que est em causa, ento, direito do scio a permanecer como tal. um direito social,
portanto, de sorte que, em relao matria, o tribunal competente o Tribunal do Comrcio
(CPC, 65 e LOFTJ, 89, n 1, c). Esse entendimento encontra respaldo na doutrina (Vaz,
2006:95) e tambm na jurisprudncia.25

Ac. STJ de 17/09/2009, Min. Fonseca Ramos: I) - A competncia material do Tribunal determina-se
pelo pedido formulado pelo Autor e pelos fundamentos que invoca (causa de pedir).
25
Ac. STJ de 15/09/2011, Min. Silva Gonalves: I - O Tribunal de Comrcio um Tribunal de
competncia especializada afirmado no art. 89. da Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais
(Lei n. 3/99, de 13.01), competindo a este tipo de tribunais preparar e julgar as aces relativas ao exerccio de
direitos sociais, (cfr. art. 89. n.1, al. c), da LOFTJ.
24

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IV.3.5 - Do pressuposto processual deliberao social na ao de excluso judicial de scio


da sociedade por quotas
A deliberao social condio essencial para excluso do scio da sociedade por quotas
(CPC, 29, n1 c/c CSC 246, n 1, c). E como a ausncia dessa deliberao tambm acarreta
absolvio de instncia do scio a ser excludo (CPC, 29, n 2), ento tal deliberao aqui
inclusa no rol dos pressupostos processuais como sendo pressuposto processual especfico para
a ao de excluso judicial de scio.
No se deve, portanto, propor ao de excluso social de scio da sociedade de quotas
sem deliberao da sociedade. Essa deliberao deve ocorrer em conformidade com as regras
prprias, gerais e especiais, contidas no CSC. As regras aplicveis s deliberaes das
sociedades comerciais em geral encontram-se no artigo 52 e subsequentes; as regras aplicveis
s sociedades por quotas em especial so encontradas nos artigos 246 e seguintes daquele
cdigo, que tratam de formas, representao dos scios, contagem de votos e impedimento de
voto nas deliberaes sociais.
Dentre essas regras especficas sobre a deliberao dos scios, merece ateno o artigo
251, n 1, d, segundo o qual encontra-se impedido de votar o scio cuja excluso se discute.
Disso resulta uma situao peculiar sobre a qual paira ainda alguma controvrsia: a
necessidade de deliberao para excluso judicial de scio da sociedade por quotas composta
por apenas dois scios. De fato, parece ser um tanto quanto descomedida a obrigatoriedade de
deliberao nessa circunstncia, haja vista que, em decorrncia do impedimento constante do
artigo 251, n 1, d, somente um dos dois scios teria direito a voto, o que faria da deliberao
expediente intil. H decises judiciais com esse entendimento 26, mas h tambm decises que
possuem entendimento oposto27, isto , necessidade de deliberao mesmo em caso de
sociedade composta por apenas dois scios, sob pena de absolvio do ru da instncia,
consoante normas contidas nos artigos 29, 278, n 1, e, 576, n 2 e 577, d, todos do Cdigo
de Processo Civil - CPC.

26

Pela desnecessidade de deliberao em caso de sociedade por quotas com apenas dois scios, veja-se
Ac. TRG de 14/03/2013, Rel. Conceio Bucho, cujo fragmento relevante j foi transcrito mais acima.
27
Ac. TRL de 01/02/12, Rel. Pedro Martins: I - Depende de deliberao dos scios a proposio de aces
pela sociedade contra gerentes e scios, mesmo no caso de a sociedade s ter dois scios e as quotas serem iguais.
() III - A propositura da aco contra scio gerente sem a deliberao exigida pelo art. 246/1g) do CSC
d origem a uma excepo dilatria, conducente absolvio da instncia [arts. 25/2, 288/1c), 493/2) e 494/d),
todos do CPC] excepto se entretanto este vcio tivesse sido sanado.

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IV.3.6 - Do pressuposto processual interesse em agir na ao de excluso judicial de scio da


sociedade por quotas
Propositadamente deixado por ltimo, no por ser menos importante, mas por no haver sobre
ele qualquer previso no CPC, o interesse processual ou interesse em agir originou-se a partir
de construo doutrinria e j pacificamente consagrado pela jurisprudncia 28 como sendo
pressuposto processual por excelncia, eis que, se no corretamente observado, gera tambm
absolvio de instncia.29
O interesse processual decorre da utilidade que a demanda judicial tem para as partes.
Desdobra-se em interesse processual na demanda, pelo autor, e interesse processual na
contradita, pelo ru. Aquele move-se interessado nas vantagens decorrentes da obteno da
guarida jurisdicional; este move-se com o intuito de evitar as desvantagens que lhe trariam a
obteno da tutela pelo autor. 30
O interesse em agir decorre, portanto, da necessidade da interveno do tribunal para
solucionar a questo conflituosa.31
Em suma, pode-se dizer que h duas condies para que se verifique existncia do
pressuposto interesse processual: (i) conflito de interesses materiais sobre determinado bem ou
direito, e (ii) necessidade de interveno do tribunal para solucionar esse conflito.
No caso da ao de excluso social do scio da sociedade por quotas, o objeto do conflito
a permanncia do scio cuja conduta causa prejuzo, efetivo ou potencial sociedade (CSC,
242, n 1).
A sociedade por quotas, como autora da demanda, possui interesse material em afastar o
scio. O scio, de seu turno, possui, pelo menos em tese, o interesse material em permanecer

28
Ac. STJ, de 05/02/2013, Min. Moreira Alves: Como pacificamente entendido na doutrina e na
jurisprudncia, entre os pressupostos processuais deve incluir-se o interesse processual, no obstante a lei no lhe
fazer referncia expressa.
29
Ac. STJ de 11/04/13, Min. Antnio Joaquim Piarra: No obstante o CPC no fazer referncia expressa
ao interesse processual ou interesse em agir, deve incluir-se o mesmo nos pressupostos processuais, referentes s
partes. Trata-se de um pressuposto processual, autnomo e inominado. Inexistindo o interesse em agir, vedado est
ao juiz o conhecimento do mrito da causa arts. 493., n. 2, e 495., ambos do CPC.
30
Veja-se a respeito fragmento do Ac. STJ de 11/12/2013, Min Melo Lima, que cita ensinamento de
Anselmo de Castro: O interesse em agir surge, pois, da necessidade em obter do processo a proteo do
interesse substancial, pelo que pressupe a leso de tal interesse e a idoneidade da providncia requerida para a sua
reintegrao ou tanto quanto possvel integral satisfao. Temos, portanto, que este pressuposto no se destina a
assegurar eficcia sentena; o que est em jogo antes a sua utilidade: no fora exigido o interesse, e a atividade
jurisdicional exercer-se-ia em vo ([9]) ([9])Anselmo de Castro, Artur - Direito Processual Civil Declaratrio,
Vol. II, Almedina. Coimbra, 1982, pags.252-253 [Negrito e sublinhados, da responsabilidade do Relator].
31
Ac. TRE de 26/06/2008, Rel. Accio Neves: H falta de interesse em agir quando, entre o objecto da
aco e o pedido formulado no existe uma situao de conflitualidade sobre o direito, uma situao e incerteza
objectiva e grave sobre o direito de que o autor se arroga.

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como tal. Atendida est, portanto, a primeira condio: existncia de conflito de interesses
materiais.
A segunda condio para verificao do interesse processual dada pela prpria lei,
porque o CSC, em seu artigo 242, n 1, que determina que, naquela hiptese de prejuzo
efetivo ou potencial em decorrncia de conduta de scio, o afastamento do referido scio se d
mediante ao judicial.

IV.3.7 - Do pressuposto processual indicao do valor da causa na ao de excluso judicial


de scio da sociedade por quotas
A indicao do valor da causa na petio inicial tambm pressuposto processual (CPC, 296,
n 1 c/c 305, n 3). O valor da causa tem influncia na determinao da competncia do
tribunal, forma do processo de execuo e a relao da causa com a alada de cada tribunal
(CPC, 296, n 2 e CPC, 629). No caso da ao de excluso de scio, a competncia do Tribunal
do Comrcio j se encontra determinada em razo da matria.
O valor da causa determinado em razo da utilidade econmica imediata do pedido no
momento em que a ao proposta (CPC, 296, n 1 e CPC, 299, 1). Como o que est em causa
a extino de uma relao jurdica, que um interesse no passvel de traduo material, o
valor da causa deve ser fixado em valor equivalente ao da alada e mais um cntimo de euro
(CPC, 303, 1). Atualmente, o valor de alada para os Tribunais da Relao est fixado em
(euro) 30.000,00 (Lei n 62/2013, artigo 44, n 1), de modo que a petio inicial de excluso
judicial do scio da sociedade por quotas deve indicar o valor da causa de (euro) 30.000,01,
obviamente se no estiver tambm em causa pedido concernente responsabilizao civil em
valor maior.

IV.4 - Da causa de pedir na ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas com
base no artigo 242, n 1 do CSC
Como o prprio nome j sugere, a causa de pedir a razo de ser do pedido formulado ao
tribunal; vale dizer: no mbito da busca da tutela jurisdicional, no se admite pedido sem a
correspetiva causa de pedir. A causa de pedir o fato jurdico concreto do qual deriva o direito
em discusso (CPC, 581, n 4). A ausncia constitui causa de nulidade absoluta, que afeta todo
o processo; leva ineptido da petio inicial, exceo feita ao caso de contestao em que,
ouvido o autor, se verifique que o ru entendeu suficientemente a petio (CPC, 186, 3).

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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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Assim, na busca da tutela jurisdicional, deve a parte levar ao tribunal o fato ou o conjunto
de fatos que se subsumem norma abstrata cujo consequente o direito almejado, e que
fundamentam o pedido formulado ao fim.
No caso da ao de excluso judicial de scio da sociedade por quotas, a referida norma
abstrata a contida no artigo 242, 1 do CPC, que tem como estatuio (Pita, 2011:49) a
excluso do scio, que , afinal, o que ser pedido ao tribunal. Logo, a causa de pedir da ao
de excluso judicial do scio da sociedade por quotas com base no artigo 242, n 1 do CSC ,
(i) o comportamento desleal do scio ou (ii) seu comportamento gravemente perturbador do

funcionamento da sociedade, e (iii) que implique, num ou noutro caso, prejuzo relevante
empresa.
Os fatos estruturantes da causa de pedir emergem, portanto, em ltima anlise, das
respostas s questes j acima formuladas, nos itens III.3.1 e III.3.2 deste trabalho.

IV.5 - Do prazo para propositura da ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas
de que trata o artigo 242, n 1 do CSC.
No h prazo especfico fixado na lei para propositura dessa ao de excluso judicial. H que
se ter em conta que h dois prazos envolvidos: (i) o primeiro deles vai do momento em que a
conduta do scio chega ao conhecimento da sociedade at o momento da deliberao social; (ii)
j o segundo prazo, comea com o trmino da deliberao e vai at o momento da propositura
da ao.
No caso do 2 prazo, que contado a partir da deliberao at a propositura, h deciso
de primeira instncia que entendeu por bem aplicar, por analogia, o prazo de 90 dias para a
sociedade destituir o gerente concorrente desleal (CSC, 254, n 6).32
No se trata, contudo, com a devida vnia, de entendimento acertado, porque aquele lapso
temporal, alm de aludir a situao completamente diferente, refere-se ao primeiro prazo acima
mencionado, ou seja, que vai do conhecimento da conduta delituosa at o momento da
deliberao.
de se aplicar, pois, por excluso, o prazo ordinrio de prescrio, que de vinte anos
(Cdigo Civil, 309). Nesse sentido doutrina (Vaz, 2006:96) e jurisprudncia do STJ.33

32

Deciso de primeira instncia referente ao de excluso judicial de scio depois julgada pelo STJ
conforme Ac. STJ de 07/10/2003, Min. Moreira Alves.
33
Ac. STJ de 07/10/2003, Min. Moreira Alves: Quer isto dizer, que a sociedade no est obrigada a
obedecer a qualquer prazo especial para o exerccio do seu direito de excluso de scio. Ter de ter em conta to
s o prazo ordinrio de prescrio de 20 anos, previsto no art. 309 do C. Civil, como bem se decidiu no acrdo

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IV.6 - Das provas a serem apresentadas pela sociedade na ao de excluso judicial do scio da
sociedade por quotas de que trata o artigo 242, n 1 do CSC
Para que a sociedade vislumbre xito na busca pela tutela, preciso que se junte ao processo as
provas da ocorrncia dos fatos alegados, dos quais emergem seu direito de v-lo afastado, quais
sejam, (1) provas de que tenha havido, por parte do scio a ser excludo: (1.a) comportamento
desleal, ou mesmo comportamento gravemente perturbador do funcionamento da sociedade e,
para alm disso, (2) provas de que esse comportamento: (2.a) tenha sido causa de prejuzo

relevante, ou mesmo, (2.b) provas de que tal comportamento implique risco de prejuzo relevante
sociedade.
Convm ressalvar, pela relevncia, que, acompanhado da prova da conduta lesiva e do
prejuzo, efetivo ou potencial, faz-se ainda necessrio que seja cabalmente demonstrado o nexo
de causalidade entre um e outro, ou seja, deve haver demonstrao de que o comportamento foi
a causa do referido prejuzo.
Assim como a falta de indicao desses fatos estruturantes do direito de excluso
acarretam nulidade do processo, por falta de causa de pedir, a ausncia de provas certamente
leva improcedncia da ao.

IV.7 - Do pedido especfico a ser formulado pela sociedade na ao de excluso judicial do


scio da sociedade por quotas
O pedido a ser feito da petio judicial a excluso do scio de comportamento delituoso, com
fundamento na norma contida no artigo 242, n 1, do CSC. Tal pedido pode ser cumulado com
pedido de indemnizao pelos prejuzos sofridos pela sociedade em decorrncia daquele
comportamento (Cdigo Civil, artigo 563), no caso de prejuzo efetivo, ou pelos prejuzos que
ainda pode vir a sofrer (Cdigo Civil, artigo 564, n 2), no caso de prejuzo potencial. 34

recorrido. Da no resulta, porm, qualquer prejuzo para o scio, que se encontre na referida situao, pois o
mesmo pode pedir, como se disse, a sua exonerao, com amortizao quase imediata da sua quota, nos termos do
n. 3 do art. 240 do C. S. Comerciais ou esperar pelo exerccio do direito de excluso pela sociedade, no decurso
do prazo ordinrio de prescrio, para se defender dos factos, que determinaram a deliberao de excluso.
34
Ac. STJ de 10/02/2009, Min. Rui Vouga: () para que o scio que se pretende ver excludo da
sociedade possa ser condenado no pagamento de qualquer indemnizao a favor daquela, nunca seria suficiente a
prova da mera susceptibilidade de o comportamento do scio poder vir a causar prejuzos sociedade. S se
concebe que o scio se constitua na obrigao de indemnizar a sociedade pelos prejuzos efectivos que o seu
comportamento j lhe causou ou vai, previsivelmente, causar no futuro (arts. 563 e 564-2 do Cd. Civil).

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E a criatura se volta contra o criador: a excluso judicial de scios e os cuidados necessrios


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IV.8 - Dos efeitos da ao de excluso judicial do scio da sociedade por quotas de que trata o
artigo 242, n 1 do CSC

IV.8.1 - Dos efeitos da propositura da ao


Uma vez proposta a ao de excluso judicial do scio e levada a registo conforme determina o
artigo 9, b c/c artigo 3, n 1, Al. i do Cdigo do Registo Comercial - CRC, fica pendente
de amortizao a quota do scio a ser excludo (CSC, artigo 227, n 2) e suspensos todos os
direitos e obrigaes a ela inerentes. Tornam-se ineficazes em relao sociedade, em
decorrncia, a partir de ento, qualquer ato de transmisso da referida quota (Almeida, 2011:
390).

IV.8.2 - Dos efeitos da procedncia da ao


Julgada procedente e com trnsito em julgado a ao de excluso judicial do scio, isso deve
tambm ser levado a registo (CRC, artigo 3, n 1, Al. i c/c CRC, artigo 9, Al. b).
Ao mesmo tempo, abre-se prazo de 30 dias para que a sociedade deliberar sobre a forma
de pagar ao scio excludo, amortizando, adquirindo ou fazendo adquirir a respetiva quota, sob
pena de a excluso tornar-se sem efeito e o scio voltar a integrar a sociedade (CSC, 242, 3).
O valor a ser pago deve ser, a princpio, aquele valor que a quota tinha no dia da
propositura da ao de excluso do scio (CSC, 242, n4), a no ser que o contrato social tenha
estabelecido valor diferente (CSC, 241, n 3).35

CONCLUSO
A relao jurdica existente entre o scio e a sociedade qual pertence consubstancia o que
talvez seja o mais importante dos direitos do scio junto sociedade, que o direito
qualidade de scio, o direito de permanecer scio. A ao de excluso judicial do scio tem
como finalidade eliminar exatamente esse vnculo, romper essa relao.
Por no ser contemplada com processo especial, a ao de excluso judicial de scio da
sociedade por quotas tramita sob a forma de processo ordinrio comum, conforme artigos 552 e
seguintes do CPC.

35
Ac. STJ de 15/11/2007, Min. Custdio Montes: valida a clusula que determina que, no caso de
excluso de scio, o mesmo receba to s o valor nominal da quota.

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Como requisito material propositura da ao de excluso judicial de scio, sob pena de


improcedncia, faz-se necessrio demonstrar que tenha havido, por parte do scio a ser
excludo: (i) comportamento desleal ou (ii) comportamento gravemente perturbador do
funcionamento da sociedade. Note-se que o comportamento perturbador refere-se
especificamente ao funcionamento da sociedade. Depois necessrio que o comportamento
verificado (iii) tenha sido causa de prejuzo relevante, ou mesmo, (iv) implique risco de prejuzo
relevante. O prejuzo, efetivo ou potencial, precisa ser qualificado como relevante. Importante
ainda sempre atentar para o fato de que referido prejuzo precisa ter nexo de causalidade com o
comportamento, ou seja, para que se verifique o direito excluso, o prejuzo precisa ser
resultado da conduta.
E para que no haja dispndio de tempo com saneamentos e para que se evite absolvio
do ru da instncia, essencial que se observe os pressupostos processuais que so: capacidade
judiciria e regularidade da representao, legitimidade das partes, constituio de advogado, se
for o caso, regularidade do mandato de representao, competncia do tribunal, indicao do
valor da causa e interesse processual ou interesse em agir.
Ateno especial deve-se ter em relao incompetncia do tribunal em relao
matria, pois isso caracteriza-se como incompetncia absoluta, impossvel, portanto de ser
saneada, o que leva absolvio do ru da instncia. Nas duas aes em estudo, o tribunal
competente o Tribunal do Comrcio.
O pressuposto processual interesse em agir ou interesse processual deriva da necessidade
da interveno do tribunal para satisfao do direito da parte. Na ao estudada, excluso
judicial de scio da sociedade por quotas, o interesse processual deriva diretamente da lei, pois
a lei que prescreve a via judicial para a excluso ou para a destituio.
A falta de prvia deliberao social decidir pela excluso ou destituio pode levar
absolvio do ru da instncia. Por essa razo, a comprovao de tal deliberao aqui
considerada como pressuposto processual especfico.
Embora no seja nomeadamente pressuposto processual, a ausncia ou ininteligncia da
causa de pedir leva nulidade do processo. A causa de pedir o fato ou o conjunto de fatos que
encontram-se descritos na lei e que devem ter como consequncia o objeto ou o direito que o
autor esteja a pedir na justia. Na ao de excluso judicial de scio, as causas de pedir so o
comportamento desleal ou perturbador do scio, o relevante prejuzo, efetivo ou potencial e o
nexo de causalidade entre comportamento e prejuzo.

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O presente estudo apresentou concepes gerais acerca da ao judicial destinadas


excluso compulsiva de scio da sociedade por quotas qual pertence, concepes essas que,
com a necessria adaptao s suscetibilidades de cada caso concreto, pode servir de guia
coadjuvante ao operador do direito no trato da questo, o que evidentemente no dispensa
atenta leitura da doutrina especializada e constante acompanhamento do entendimento
jurisprudencial sobre a matria.

REFERNCIA BIBLIOGRFICA:
Almeida, Antnio Pereira (2011), Sociedades Comerciais, Coimbra, Coimbra.
Neto, Ablio (2014), Novo Cdigo de Processo Civil Anotado, Lisboa, Ediforum.
Pita, Manuel Antnio (2011), Curso Elementar de Direito Comercial, Lisboa, reas.
Vaz, Teresa Anselmo (2006), Contencioso Societrio, Lisboa, Petrony.

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