A natureza, a essncia da prescrio e decadncia est no decurso do tempo. O decurso do tempo
pode fazer com que voc venha a perder ou a adquirir direitos (Ex.: na prescrio aquisitiva da usucapio). O decurso do tempo, enquanto fato jurdico, tambm faz com que adquira direitos e prerrogativas. Este instituto tem carter extintivo. Aqui, vamos tratar da prescrio extintiva, e no aquisitiva. Esta matria tem sido lecionada partindo de um grande equvoco. De uma premissa histrica que no tem mais razo de ser. Muita jurisprudncia, at referncia de doutrina, trata de forma equivocada. Dizia-se: a ao est prescrita. A prescrio apaga a ao. Essa remonta ao direito romano. A ideia era de que o direito material e o direito de ao seriam a mesma coisa. Estariam unidos. Logo no incio do sculo XX, ficou claro que, direito material diferente de direito processual. Quem resgata isso o direito alemo. Portanto, JAMAIS diga: A prescrio ataca a ao, e que uma ao prescreve. O direito de ao processual, pblico, abstrato e imprescritvel. Mesmo aps o prazo prescricional, a QUALQUER TEMPO, sempre, o credor, como qualquer cidado tem direito de ao, ou seja, o direto de pedir ao Estado o provimento jurisdicional. Se a prescrio no ataca a ao,ela atacaria o qu ? Essa foi mais uma contribuio do direito alemo. Os alemes so plo de Engenharia. Eles diziam que: no era certo dizer que a prescrio ataca o direito de ao, nem o direito material, pois mesmo aps o decurso do prazo prescricional, o direito material persistiria. Os alemes perceberam que, a prescrio no atacava o direito material em si, mas sim a PRETENSO. Logo: A PRESCRIO ATACA A PRETENSO *O que se entende por pretenso? R.: como se o direito de ao fosse um revlver. A pretenso a sua munio. Pode acontecer de, o tempo correr, e a munio estiver muita velha, e no funcionar. A munio envelhece, e a pretenso prescreve. A pretenso o Poder Jurdico conferido ao credor de, coercitivamente, exigir o cumprimento da prestao violada. Essa pretenso nasce no dia em que o direito prestao violado. A decadncia tambm chamada de caducidade, nada tem que ver com pretenso. A DECADNCIA ATACA O DIREITO POTESTATIVO A decadncia, refere-se a direitos potestativos. Alguns autores, como Franscico do Amaral, faz meno ao direito potestativo como: direito formativo. Mas, a expresso consagrada : direito potestativo. 1
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Direito potestativo no tem contedo prestacional, pois se o tivesse, violando o direito, haveria pretenso. Quando exero o direito potestativo no espero uma contraprestao. Conceito de direito potestativo o direito potestativo o direito de interferncia, ou seja, traduz uma prerrogativa ou poder que, quando exercido, interfere na espera jurdica de terceiro, sem que este nada possa fazer. Sujeito a outra parte a mim. Ex.: (compare) direito de terminar o namoro o direito potestativo, pois a outra parte nada pode fazer. Existem direitos potestativos em que no h prazos para o exerccio. Ex.: direito que todo advogado tem de renunciar ao mandato que lhe foi outorgado. Esse direito no tem prazo para o exerccio. Mas, quando o direito potestativo tiver prazo para o exerccio, este prazo, sempre ser decadencial. Existem prazos decadenciais e prazos decandenciais !! (isso mesmo!!) Existem prazos decadenciais legais (decadncia legal), e prazos decadenciais convencionais. Ex.: no caso de contrato de compra e venda, quando sou enganado pela outra parte, o vcio o dolo. O prazo para anular o contrato de 4 anos. O vcio de dolo um direito potestativo, pois a outra parte suporta este exerccio, e nada poder fazer. O contrato ser desconstitudo. O direito de anular o negcio jurdico, por erro, dolo, leso direito potestativo. Mas, o direito de anular por vcio de vontade tem prazo decandecial previsto na lei. Ento, o direito potestativo um direito decadencial LEGAL, pois est previsto na lei. Ex.: de prazo potestativo convencional: vem estipulado no prazo o direito de desistir do negcio em tantos dias. Os prazos e os contratos, em geral, quando as partes criam prazos nos contratos, para o exerccio de determinado direito DECADENCIAL CONVENCIONAL. E um importante ponto deve ser bem realado: diferentemente dos prazos prescricionais, que sempre so LEGAIS, os decadenciais podero derivar da LEI ou da VONTADE das prprias partes. Em sntese, poderamos apresentar o seguinte quadro, para o adequado entendimento da matria: Prazos prescricionais derivam sempre da lei extinguem a pretenso Prazos decadenciais derivam da lei ou da vontade das partes extinguem um direito potestativo DICA DE CONCURSOCumpre-nos observar, que, no novo Cdigo Civil, a opo legislativa foi no sentido de aglutinar os prazos prescricionais apenas nos arts. 205 e 206, de maneira que, qualquer outro prazo, constante na Parte Geral ou Especial, considerado decadencial. Outra dica, especialmente para a prova de Direito do Comsumidor no confunda o prazo PRESCRICIONAL que tem o consumidor para formular pretenso de reparao civil pelo fato do produto ou do servio (acidente de consumo), previsto no art. 27 do CDC (5 anos), com o prazo DECADENCIAL para se exercer o direito potestativo de reclamar pelo vcio do produto ou do servio,a teor do art. 26 da mesma Lei (30 ou 90 dias). CAUSAS IMPEDITIVAS, SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO 2
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Quanto prescrio, as causas impeditivas ou suspensivas da prescrio encontram-se nos artigos
197 199 do Cdigo Civil, e as causas interruptivas, no art.202, estas causas que impedem, suspendem e interrompem referem-se a prazos prescricionais. *Qual a diferena entre uma causa IMPEDITIVA ou SUSPENSIVA?? R.: Na essncia, no tem. A causa impeditiva a mesma suspensiva, o que ir variar ser o momento em que ela ocorre. Na impeditiva, ela impede o incio do prazo decadencial, mas se o prazo j vinha correndo, correram 2(dois) !! E, sobrevm uma causa (suspensiva), durante o tempo em que operar, o prazo fica paralisado. Finda a causa, ele volta a correr, computando o que j correu. Ex.: art.197, I: ou seja, aqui tenho ou uma causa impeditiva ou uma causa suspensiva, paralisando o caso. Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges (e, por analogia, unio estvel), na constncia da sociedade conjugal; Ex.: sou casado, e tenho uma sociedade empresria com minha esposa (dependendo do regime de bens, claro). Na condio de scios, com balano de capital, pode acontecer que minha esposa, tenha se tornado credora de R$10.000,00 em face de mim ? R.: SIM, claro. Um balancete ficou comprovado que, minha esposa tem um crdito de R$ 10.000,00. O Direito dela ao crdito venceu. Enquanto estiver no casamento, o prazo prescricional para ela no corre. *O prazo prescricional sempre contra o credor. No caso, a pretenso de formulao da ao de cobrana em juzo, s comer a correr aps dissolvido o vnculo conjugal. Mas, se porventura o prazo vier numa causa que j estiver em curso, e as duas pessoas resolvem se casar, o prazo prescricional fica suspenso. Logo, no h diferena ontolgica, essencial, entre causa impeditiva e suspensiva. A diferena est no momento em que ela ocorre. Bem diferente so as causas interruptivas da prescrio (art.202, CC). As causas interruptivas so o desespero de todo devedor. Com a entrada em vigor do Cdigo, os prazos prescricionais, em geral, se tornaram menores. E isto, no bom para o banco (credor). Ento, muitas instituies financeiras, com a entrada em vigor do novo Cdigo, e diante da reduo de prazo, resolveram ingressar com medidas para interromper a prescrio. Isso abusivo, pois a cada vez que o prazo estiver acabando, o credor poderia interromplo para come-lo novamente. Justamente, para impedir que o credor interrompa o prazo, quantas vezes quisesse, o Cdigo Civil Novo previu expressamente no art. 202, caput, CC. Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: Para acabar com o abuso de direito (Art. 202, caput) diz que, o prazo prescricional s poder ser interrompido uma nica vez, exatamente para evitar o abuso. O despacho do juiz que interrompe a prescrio retroage a data do ajuizamento da ao. 3
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O credor pode, por meio do protesto, interromper a prescrio, assim como o protesto cambial. Obs.: o inciso III, do art.202, ao admitir que o protesto cambial interrompe prescrio, derrubou a Smula 153, do STF. Smula 153 SIMPLES PROTESTO CAMBIRIO NO INTERROMPE A PRESCRIO. Tambm interrompe a apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio. Quando o credor habilita o crdito, a prescrio estar interrompida. Interrompe tambm qualquer ato judicial que importe devedor em mora. Ex.: notificao judicial. Ortodoxamente, a notificao extrajudicial, por simples carta registrada, no interrompe a prescrio. Por cautela, no mande carta por AR para o devedor. Notifique-o judicialmente. Uma vez interrompida a prescrio, o prazo recomea do zero, prejudicando o devedor, e beneficiando o credor. Obs.: as causas impeditivas, suspensivas, e interruptivas da prescrio, tambm se aplicam ao prazo de prescrio aquisitiva da usucapio. CARACTERSTICA DA PRESCRIO E DECADNCIA Principais caractersticas: Alterao de prazos: - Os prazos decadenciais convencionais, por bvio, podem ser alterados pela vontade das partes; j os prazos decadenciais legais, no podem. - Todo prazo prescricional sempre legal, no podendo ser alterados pela vontade das partes. **Ler obrigatoriamente o art.205 e art. 206, CC. Art. 205, CC cuida do prazo prescricional geral, que no CC novo ( extintivo geral), no mais de 20 anos (Cdigo Civil de 1916), mas de 10 anos. Art.206, CC cuida dos prazos prescricionais especiais.
QUEM PODE ALEGAR A PRESCRIO E A DECADNCIA ?
O juiz poder pronunci-la de oficio? O devedor pode, dentro do processo: renunciar ao direito de prescrio (efetuando o pagamento em plena audincia) ?? R.: A decadncia convencional deve ser alegada pela parte a quem aproveita, no podendo o juiz pronunci-la de oficio; j a decadncia legal, por atacar o prprio direito potestativo, deve ser pronunciada de oficio. Art. 193. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita. 4
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O problema est na prescrio: quanto prescrio, o art. 193, CC dispe que, poder ser alegada em qualquer grau de jurisdio, desde que o recurso especial seja recebido. O grande problema est no que tange ao fato de o juiz poder pronunci-la de oficio, ou no. No Brasil, a ideia difundida era de que o juiz no podia pronunciar de oficio a prescrio. Com a Lei 11.280/2006, que alterou o art.219, CPC, firmou-se a regra, segundo a qual, o JUIZ DEVE PRONUNCIAR DE OFICIO PRESCRIO. Ento, o Cdigo de Processo foi alterado. A inteno do legislador foi desafogar o Poder Judicirio. Se a prescrio matria de defesa, e se o devedor que o titular dessa defesa, quiser renunciar a ela, a melhor doutrina tem dito: uma vez que a prescrio matria de defesa, permanece em favor do devedor o direito de renunciar a esta defesa (Enunciado 295, IV Jornada de Direito Civil). luz do princpio da cooperatividade recomendvel que o juiz, antes de pronunciar a prescrio, abra prazo s partes para que se manifestem: o credor poder demonstrar que o prazo no se consumou; o devedor poder, no prazo, exercer seu direito de renncia prescrio. *O que prescrio INTERCORRENTE? Imagine que seu direito prestao foi violado. Violado o direito, nasce a pretenso, a qual deve ser exercida dentro do prazo prescricional (art.205 e 206). Ento, o titular do direito (credor), ajuza a ao, e leva ao Judicirio, logo no h falar-se em prescrio, pois formulou a pretenso em juzo. Instaurase uma relao processual. Poder-se-ia defender a tese que, se esse processo ficasse parado tempo suficiente, ocorreria a prescrio dentro do processo?? Essa a chamada prescrio INTERCORRENTE. J h jurisprudncia no direito do trabalho, aceitando. No direito tributrio, h jurisprudncias aceitando tambm. No direito processual civil, regra geral, a prescrio INTERCORRENTE, no se opera, principalmente porque decorre da mora do prprio Poder Judicirio. Obs.: a Smula 106, STJ, refora o mesmo entendimento, resistindo ao reconhecimento da prescrio intercorrente. Smula: 106 - PROPOSTA A AO NO PRAZO FIXADO PARA O SEU EXERCICIO, A DEMORA NA CITAO, POR MOTIVOS INERENTES AO MECANISMO DA JUSTIA, NO JUSTIFICA O ACOLHIMENTO DA ARGUIO DE PRESCRIO OU DECADENCIA. Quando a demora decorre do prprio credor, existem mecanismos processuais para isso. Pode-se caracterizar abandono da causa, extino sem resoluo do mrito, entre outros. Obs.: por exceo, o direito processual brasileiro admite prescrio INTERCORRENTE no processo civil, a exemplo do prosseguimento da ao rescisria (Smula 264, STF), assim como, na execuo de ttulo judicial, quando o credor deixa de praticar ato necessrio caracterizando prescrio intercorrente da pretenso executiva. Smula 264 - VERIFICA-SE A PRESCRIO INTERCORRENTE PELA PARALISAO DA AO RESCISRIA POR MAIS DE CINCO ANOS.
Questes:
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01. ( Prova: FCC - 2012 - TRF - 2 REGIO - Analista Judicirio - Execuo de Mandados / Direito Civil / Fatos Jurdicos - Prescrio e Decadncia; ) A prescrio a) da pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios, ocorre em trs anos. b) ocorrer em cinco anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. c) interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. d) da pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular ocorre em um ano. e) iniciada contra uma pessoa no continua a correr contra o seu sucessor, seja ascendente, descendente, cnjuge ou colateral. 02. ( Prova: FCC - 2012 - TRF - 2 REGIO - Analista Judicirio - rea Judiciria / Direito Civil / Fatos Jurdicos - Prescrio e Decadncia; ) Gabriela, perita, proprietria de um conjunto comercial na regio da Av. Copacabana, no Rio de Janeiro - Capital. Seu inquilino Sandoval est injustamente sem pagar os aluguis devidos desde Fevereiro de 2008. De acordo com o Cdigo Civil brasileiro, Gabriela a) ter direito ao recebimento de todos os aluguis devidos, tendo em vista que o prazo prescricional neste caso de sete anos. b) ter direito ao recebimento de todos os aluguis devidos, tendo em vista que o prazo prescricional neste caso o comum de dez anos. c) no ter direito ao recebimento de todos os aluguis devidos, tendo em vista que o prazo prescricional neste caso de dois anos. d) ter direito ao recebimento de todos os aluguis devidos, tendo em vista que o prazo prescricional neste caso de cinco anos. e) no ter direito ao recebimento de todos os aluguis devidos, tendo em vista que o prazo prescricional neste caso de trs anos. 03. (Analista Judicirio rea Judiciria TRF 3 regio/ 2007 Direito Civil/ FCC) A respeito da prescrio e da decadncia, correto afirmar: (A) Prescreve em dez anos a cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular. (B) No contrato regularmente formalizado por escrito, as partes podem renunciar a decadncia fixada em lei. (C) Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao. (D) A alterao do prazo prescricional por acordo das partes s ter validade se comprovada nos autos por instrumento pblico ou particular. 6
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(E) A prescrio iniciada contra uma pessoa cessa com a sua morte, iniciando-se novo prazo em relao ao seu sucessor. Gabarito: 1. C 2. E 3. C