APUNTES HISTRICOS SOBRE LA TORTURA por Mauricio Macagno

I.1 INTRODUCCIN
La tortura ha convivido con la humanidad durante siglos. A veces de manera legal, otras
encubierta, pero siempre presente. An hoy contina tan lozana y vigente como antao.
Como instrumento de investigacin criminal, como castigo ante el delito cometido, como
tratamiento de reos y detenidos o simplemente como un medio ms de degradar y causar dolor
a un semejante1, la tortura ha transitado los aos perpetundose como una clula cancergena
imposible de extirpar.
De algn modo la historia del hombre lo es tambin de sus sufrimientos y aflicciones, y las
torturas o tormentos son parte de este dolor, ya que es su esencia: "el sufrimiento fsico o
mental deliberadamente infligido a un ser humano por otro ser humano"2.
Como bien manifiesta Reinaldi3 es imposible rastrear el origen de la tortura, aunque se sabe con
certeza que todos los pueblos antiguos la conocieron -aunque la excepcin parecen ser los
hebreos4 si no tenemos en cuenta los medios terriblemente crueles con los que prodigaban la
pena capital-, principalmente como sistema de acumulacin de pruebas en que basar un proceso
penal, aplicndola indistintamente a sospechosos y testigos.
De esta manera la conocieron los pueblos orientales y americanos5. Los griegos la denominaron
"basanos" y su uso era aconsejado por Aristteles6 quien la inclua dentro de las formas
probatorias. La aplicacin del "tormentum" o "quaestio" por los romanos era similar a la de los
helenos habiendo sido legislada en el Digesto7.
La tortura posea una finalidad primordialmente probatoria o averiguatoria. Ante todo era una
institucin judicial y tal caracterstica no nos debe sonar a absurdo ya que, como ensea Sents
Melendo8, "tambin la pena de muerte es una institucin; y tambin el verdugo un funcionario"
al igual que el torturador.
Si bien en un principio no se aplicaban tormentos a cualquier sospechoso o testigo, sino slo a
esclavos y extranjeros, esta situacin vara con la aparicin de los llamados delitos de "laesa
majestatis" o de lesa majestad, que eran esencialmente actos delictivos contra el poder del
monarca o del Estado. Con ellos la tortura se extendi desde las clases inferiores a las superiores
dando fundamento a la tesis que sostiene que "cada vez que el Crimen majestatis reaparece en
la historia, la tortura reaparece con l"9.
Con la llegada a escena de las primitivas comunidades germanas, la tortura se confundi con las
ordalas y "juicios de Dios", instituciones propias de estos pueblos guerreros, tales como la
prueba del fuego, del hierro candente o del agua hirviendo10. A pesar de ello, la utilizacin de la
tortura fue minuciosamente regulada en el Cdigo Visigtico11.
En los siglos XII y XIII se hace a un lado el procedimiento penal acusatorio que haba reinado
casi sin impedimentos y por influjo del derecho cannico, se abre paso el denominado proceso
inquisitivo12, uno de cuyos mximos exponentes fuera el Tribunal de la Inquisicin del que tanto
se ha escrito y hablado.
El nuevo sistema impulsado por la Iglesia tena como principal fin salvar el alma del reo a travs
de la confesin de su pecado. Por ello se atemper en cierto modo la crueldad del procedimiento
penal germano, virtualmente gobernado por ordalas y venganzas de sangre, introduciendo
figuras como la composicin, el juramento, el derecho de asilo y la tregua de Dios. Pero tambin
el sistema naciente posea ciertas caractersticas que atentaban contra los derechos de los
imputados y an de los testigos.
El proceso comenzaba de oficio o con una delacin; era secreto y escrito, con el agravante del
poco conocimiento de la escritura y del latn, la lengua de los juristas. El imputado era

considerado penalmente responsable desde el inicio de la investigacin e introducido al proceso

como objeto y no como sujeto del mismo. Por tal motivo, "era necesario obtener su confesin
que espiritualmente tena valor de arrepentimiento y jurdicamente valor de plena prueba y
superior prueba. Ello condujo a considerar legtimos para obtenerla, medios atroces como la
tortura, e indignos como la capciocidad y el espionaje"13.
Ms no todos los pases europeos tornaron sus procedimientos penales en inquisitivos;
Inglaterra, por ejemplo, mantuvo el sistema acusatorio. Y, a pesar de esta marcada diferencia
con Europa continental, la tortura era utilizada por sus jueces sin una base legal que la
sustentara ya que la Magna Carta de 1215, en su artculo 29, la haba prohibido14. Una prctica
que una a los pases.
Los tribunales de la Santa Inquisicin, que haban sido organizados por una bula papal de
Gregorio IX en el ao 1231, no se diferenciaban en muchos aspectos de los tribunales de la
justicia ordinaria, lo que muchos historiadores se encargaron de demostrar y que su crueldad fue
menor y muchas veces aumentada en demasa por las leyendas que se tejieron al respecto15.
Pero esto no los alej del uso de la tortura en sus interrogatorios y procesos criminales.
Dentro mismo de la Iglesia se levantaron voces de pensadores contra la prctica de los
tormentos, como la de San Agustn16, pero a pesar de tan elevadas opiniones, el papa Inocencio
IV zanj la discusin autorizando la utilizacin de la tortura a los tribunales inquisitoriales
mediante la bula "Ad extirpanda", lo que luego fue confirmado por otros documentos papales17.
De all en ms, la tortura se asegur un lugar fundamental en el procedimiento penal, sitial del
que no fue desplazada en los siglos venideros. Con la Constitutio Criminalis Carolina del Imperio
de 1532, la Real Ordenanza francesa de 1537, la Nueva Recopilacin de 1567 en Espaa, la
Ordenanza de Felipe II de 1570 para los Pases Bajos espaoles y la Gran Ordenanza Criminal
francesa de 1670, se constituy el mayor cuerpo de legislacin sobre torturas puesto en vigor
por las grandes potencias de entonces y que inund Europa de manos de sus jueces y de all a
sus colonias18.
I.2 CLASIFICACIN DE LA TORTURA. REGLAS DE APLICACIN.
Durante la poca medieval y moderna, una gran cantidad de juristas dedicaron sus plumas a
elaborar una suerte de doctrina de la tortura, en muchos casos plagada de casuismos. Dichos
autores realizaban clasificaciones de los tormentos tomando en consideracin su carcter, su
grado y su especialidad19.
En cuanto al carcter de la tortura, sta poda ser preparatoria, que se realizaba durante la etapa
de investigacin o instructoria de la causa y tena por objeto obtener una confesin de parte del
reo; o preliminar, que era la que se aplicaba al condenado a muerte y que tenda a lograr que
delatara sus cmplices. Se la llam de este modo porque formaba parte de los trmites
preparatorios o preliminares a los procesos a instaurarse contra los delatados20.
A su vez la tortura preparatoria se divida en ordinaria y extraordinaria, segn el instrumento
utilizado. En esta ltima, la crueldad era mayor y se aplicaba a los acusados de delitos graves o
contra el Estado.
Tambin se distinguan en torturas sin reservas y con reservas de pruebas. En el primer caso, el
sujeto que haba resistido los tormentos sin haber hecho declaracin alguna era puesto en
libertad sin consecuencias penales ulteriores. En cambio, en el segundo de los supuestos, a pesar
de que el imputado no hubiese confesado, poda ste ser condenado a cualquier tipo de pena o
castigo, con excepcin de la muerte.
En lo que respecta al grado de la tortura aplicada, se divida en suave, grave o gravsima. La
suave era la llamada "territio" y se trataba de una intimacin al reo a que confesara y se liberara
as de ser vctima de este martirio, exhibiendo para ello el verdugo, los instrumentos para
atormentar y simulando su aplicacin21. Se trataban, por cierto, de torturas psicolgicas.
Este tipo de "territio" era denominada real en contraposicin de la verbal, donde el juez o el
verdugo explicaban detalladamente al acusado la ejecucin del tormento. Segn la doctrina y la
prctica judicial de la poca, se someta a la "territio" especialmente a nios y ancianos.

La tortura grave era la preparacin del reo para la aplicacin efectiva de la misma. Consista en
colocar al sujeto sobre el potro, elevndolo sobre el aire mediante cuerdas y mantenindolo de
esta forma durante un tiempo prolongado. Se traba indudablemente de un tormento que
buscaba doblegar el espritu del reo para que confesara, donde se mezclaban los dolores de las
ataduras con el padecimiento psicolgico. Por ltimo, las torturas gravsimas eran el
sometimiento propiamente dicho a tales sufrimientos.
De acuerdo a su especialidad se dividi a la tortura teniendo en cuenta la persona a la que se la
someta. Por tal motivo, existan reglamentaciones acerca del proceder a seguir con respecto a
las personas sanas, enfermas o sordomudas.
Para aplicar la tortura se deba verificar previamente la existencia del delito, ya que sin ello la
confesin careca de validez; si por su naturaleza el ilcito careca de "cuerpo del delito" o este se
encontraba an sin probar, el mismo se construa por indicios.
A este respecto, comenta Thot que "hubo tal rigorismo jurdico en la doctrina y en la prctica que
si el reo confesaba haber dado muerte a una persona y haber arrojado el cuerpo al mar, pero no
haba testigos ni se diere con el cadver, a pesar de su confesin no poda ser castigado, salvo
que resultase comprobado por fama pblica que la persona de referencia haba sido muerta en
efecto"22.
Los indicios se construan en base a los escritos de los jurisconsultos medievales y de la prctica
judicial, y se trataban de circunstancias23 o datos relativos al delito, a la experiencia o
caractersticas personales del presunto autor que abran las puertas a la utilizacin de la tortura
para obtener la confesin, ya que funcionaban a modo de principio de prueba que deba ser
confirmada mediante la declaracin del acusado sobre su culpabilidad24.
Los indicios se dividan en generales, complementarios, plenos y especiales o propios de cada
accin delictiva, segn ensea Thot en su esclarecedora obra25.
Los indicios generales eran aplicables a cualquier tipo de conducta delictiva. Entre ellos se
encontraban "la fama frecuente y vehementemente propalada" contra una persona por algn
delito cometido; que el reo hubiese sido capturado en un lugar sospechoso y conveniente para
delinquir; el sitio y el hbito del acusado (si haba sido visto en el lugar de comisin del delito, al
momento de ocurrir, antes o despus del mismo); conversacin familiar con malhechores;
enemistad del presunto culpable con el muerto; inculpacin de la parte ofendida confirmada por
el fallecimiento o por juramento; la fuga y se colitigante de una herencia donde el occiso tambin
era litigante.
Los indicios complementarios completaban el poder probatorio de los indicios generales. Los
mismos eran, por ejemplo, la pertenencia a una "mala nacin" como la juda o gitana; la mala
fisonoma o mala constitucin del cuerpo ya que el buen organismo expresa el buen estado del
alma, y el mal aspecto o constitucin, la maldad; la variacin e inconstancia del habla, como las
contradicciones y los titubeos.
Los llamados indicios plenos permitan al juez someter a tormentos a la persona acusada. Se
trataban del hallazgo en sitio del crimen de objetos de propiedad del presunto delincuente; un
testigo que prestase juramento de haberlo visto cometer el delito; una confesin extrajudicial o
la imputacin de complicidad realizada por una persona bajo tortura. Finalmente, existan
indicios propios de cada conducta delictiva que posean sus caracteres y problemtica
particulares resueltos casusticamente por los juristas medievales.
Cualquier indicio deba ser comprobado por dos testigos y el acusado, antes de sufrir torturas,
tena derecho a demostrar su inocencia mediante contraindicios o presunciones legales, como
una vida honrada anterior al ilcito que se investigaba o el correcto desempeo de un cargo de
importancia26.
No toda persona poda ser sometida a tormentos, salvo en el caso de delitos de lesa majestad.
Se exceptuaban a los doctores en derecho, senadores, clrigos, nobles e hidalgos27, ancianos y
altos dignatarios28.
Conforme a las reglas elaboradas por la doctrina, la tortura no deba ser ordenada
injustamente29 y aplicada sin poner en peligro la vida del acusado teniendo en cuenta para ello,
no slo la gravedad del acto delictivo sino tambin la edad y la salud del acusado.

Se encontraban exceptuados de la prctica de los tormentos las mujeres embarazadas, los

dementes y valetudinarios, los nios menores de catorce o diez aos y medio segn la
legislacin, salvo que en este ltimo caso no estaban exentos de otros castigos corporales tales
como los azotes.
La tortura slo deba aplicarse en casos de delitos conminados con pena de muerte o penas
corporales. Durante mucho tiempo tambin fue utilizada en causas civiles, modificndose ello
durante la Edad Moderna y admitindosela slo en asuntos "civiles arduos o conexos con un
delito, si faltasen otra clase de pruebas"30.
De acuerdo a las finalidades del sometimiento de una persona a torturas, stas podan ser para
que confesara su culpabilidad con respecto a un delito cometido o para que dijera los nombres de
sus colaboradores, como ya se ha mencionado, aunque tambin se tortur a sujetos calificados
de "sospechosos en general", como los vagabundos y mendigos, para descubrir delitos
desconocidos31.
Cuando a causa de las torturas el reo falleca, al juez se lo consideraba homicida doloso,
correspondindole la pena de muerte si se le probaban excesos. Ms si esto no poda ser
probado, se atribua la muerte a circunstancias imprevisibles o al demonio. Cabe recordar que el
papa Alejandro IV, en su decretal "Ut negotium" del ao 1256, permiti a los inquisidores
"absolverse mutuamente si haban incurrido en irregularidades cannicas en su importante
labor"32.
Las torturas deban realizarse en presencia del juez que las haba ordenado, del verdugo que las
llevara a cabo y del escribano que tomara nota de las declaraciones que hiciera el torturado y
labrara el acta correspondiente. En ocasiones se lleg a ser tan "puntilloso" en dicha tarea que
existen actas donde se transcriben los gritos de dolor de la vctima del martirio33.
Si la persona sobrellevaba las torturas y se mantena en sus negativas, se entenda que "haba
purgado los indicios" en su contra y se lo liberaba. Pero si confesaba, dicha declaracin para ser
vlida y dar fundamento a una sentencia condenatoria, deba ratificarse luego de haber cesado
los dolores. Las confesiones efectuadas antes o al momento de comenzar los tormentos no eran
necesario ratificarlas puesto que se presuman espontneas.
Durante los siglos XVI a XVIII, los magistrados abandonaron las reglas mencionadas y
condenaron al sospechado de un delito an sin confesin, si existan otras pruebas plenas. En
este supuesto no poda aplicarse la pena capital pero si otro tipo de castigos tales como la crcel
o el destierro.
Las confesiones eran revocables en los casos en que la tortura no era procedente por la nfima
gravedad del delito, o porque el mismo no se sancionaba con pena de muerte o corporal, por la
calidad de la persona, por no haberse comprobado el cuerpo del delito o porque se atorment en
virtud de un actuar arbitrario o caprichoso del juez.
Los instrumentos utilizados para torturar fueron varios y de marcada crueldad, con un
refinamiento mayor con el correr de los aos y por la prctica de cada pas34.
I.3 EL LEGADO ESPAOL
Como lo hiciramos notar, Espaa no fue la excepcin en la utilizacin de tan terrible mtodo de
investigacin criminal y, al igual que los dems pases europeos, legisl detalladamente acerca
de su aplicacin.
Dentro de la legislacin ibrica merece particular atencin el Cdigo de las Siete Partidas o
Partidas de Alfonso X35 las que fueron trasladadas por los conquistadores hispanos a tierras
americanas.
Este cuerpo legal, que tiene su antecedente inmediato en el Espculo o Libro del Fuero,
redactados a instancias del llamado Rey Sabio,36 fue consagrado una de las obras jurdicas ms
acabadas de su poca, no slo por su calidad cientfica, sino tambin por la fama de su mentor.
Ordenamientos legales posteriores, como el de Alcal de Henares de 1348, le otorg la fuerza

legal que no tena, aunque lo hiciera de manera subsidiaria, ya que se encontraba ubicado en el
ltimo escao en el orden de prelacin en la aplicacin de las normas a los casos concretos.
El orden de prelacin vigente para las tierras de Amrica no las tuvo en mejor sitio, ya que
quedaron ubicadas tambin en el ltimo escaln. Al respecto, la Recopilacin de leyes de Indias
de 1680, en su libro II, ttulo I, ley II, expresa: "Ordenamos y mandamos, que en todos los
casos, negocios y pleitos que no estuviere decidido ni declarado lo que se debe proveer por las
leyes de esta recopilacin, por cdulas, provisiones ordenanzas dadas y no revocadas para
las Indias, y las que por nuestra orden se despacharen, se guarden las leyes de nuestro reino de
Castilla, conforme la de Toro,..."37. En sntesis, primero deba aplicarse la normativa inserta en
la Recopilacin; luego las cdulas, provisiones y ordenanzas dadas para las Indias y no
revocadas;38 en tercer lugar se aplicaban las cdulas, provisiones y ordenanzas reales y, por
ltimo, las leyes de Castilla segn el orden establecido por las leyes de Toro. Es decir, primero las
normas de la recopilacin legal vigente, luego los fueros y, finalmente, las Partidas.
A pesar de figurar en el ltimo lugar, el Cdigo de las Siete Partidas "tuvo gran importancia y
aplicacin en la prctica, porque constitua un sistema orgnico que los juristas manejaban con
preferencia a las dems recopilaciones, y porque resolva los problemas de derecho privado y
penal acerca de los cuales era relativamente escasa la legislacin emanada de los reyes"39.
Dentro de las Partidas, la sptima se encargaba del derecho penal y en ella, el ttulo XXX versaba
sobre la tortura, el cual analizaremos con detalle.
La ley I de dicho ttulo define al tormento diciendo que "es una manera de prueba que hallaron
los que fueron amadores de la justicia para escudriar y saber la verdad, por l, de los males
hechos que se hacen encubiertamente y no pueden ser sabidos ni probados por otra manera"40.
Seala Toms y Valiente que los autores de la poca seguan esta definicin destacando el
carcter subsidiario del tormento como medio de prueba, aunque, como los jueces deban hallar
la verdad, era lgico que dictaran sentencia de tortura41.
Para las Partidas, si bien existan muchos modos de torturar a un ser humano, dos son los
principales: los azotes y colgar "al hombre que quieren tormentar de los brazos cargndole las
espaldas y las piernas de lrigas o de otra cosa pesada"42.
La ley II prescribe que slo deben atormentarse a los sospechosos existiendo una orden del juez
para ello, "y an los juzgadores no les deben tormentar luego que sean acusados, a menos de
saber ante presunciones o sospechas ciertas, de los yerros sobre que fueron presos".
Al igual que casi todas las legislaciones de aquellos aos, se exceptuaba de la tortura a los
menores de catorce aos, a los caballeros, consejeros del rey, ciudad o villa, a los maestros de
leyes "o de otro saber" y a las mujeres embarazadas43.
En la ley III se reglamenta "en qu manera y por cules sospechas deben ser tormentados los
presos y ante quin y qu le deben hacer mientras los tormentaren".
Se poda mandar a torturar a quien le fuese probado la comisin del delito mediante un testigo, o
quien "fuera hombre de mala fama o vil", pero en este acto deba estar siempre presente el juez
y el escribano "que ha de escribir los dichos de los que han de atormentar"44.
El torturado deba ser trasladado a la prisin luego de haber sido sometido a aquella prctica y al
da siguiente tena que ratificar sus declaraciones efectuadas bajo el tormento. Si no lo haca era
atormentado nuevamente; quien mantena su confesin era condenado por el delito probado45.
Ms poda suceder que el reo no ratificase su declaracin y adujera que sus dichos fueron hechos
bajo el efecto del dolor o del miedo. En tal caso era permitido al juez ordenar nuevas torturas, y
hasta tres veces si se mantena en tal situacin46.
Comenta Toms y Valiente47 que los juristas espaoles no se planteaban el supuesto de que el
reo no confesase nunca, an luego de varias sesiones de tormentos. Agrega, en base a la
doctrina de la poca, que si la tortura fue dura y el delito no era considerado grave, "deba el
juez considerar que el juez purg todos los indicios, y por tanto, dejarlo en libertad. Y si el delito
fue muy atroz, an habindose mantenido negativo el reo, poda el juez imponerle pena
arbitraria (diferente a la propia del delito, menor que sta y graduable a criterio del juez)".
La ltima parte de la ley cuarta, prescribe claramente que si "algn juzgador atormentase a

algn hombre no en la manera que mandan las leyes de este nuestro libro, o si lo metiese
maliciosamente a tormento por enemistad que haya contra l, o por don, o por presin que den
aquellos que lo hicieron prender o por otra razn cualquiera, si del tormento muriere o perdiere
miembro por las heridas", deba ser castigado con una pena igual o mayor que la que haba
mandado dar al acusado.
La quinta ley se encargaba de los casos en que se tuviera que torturar a varias personas por
haber cometido un delito determinado como coautores o cmplices. La sexta se refera a las
"razones" por las que un siervo poda ser sometido a tormentos para que declarase contra su
amo, y la sptima ley explicaba "cmo deben tormentar a los siervos y a los sirvientes de casa
por saber verdad".
En los interrogatorios a testigos, si el juez entenda que el mismo desvariaba en sus dichos o
menta, poda aplicarles torturas para obtener la verdad48. Por ltimo, la ley nmero nueve
explicaba qu parientes no pueden declarar contra otros, imponindose la falta de validez a las
acusaciones vertidas por "todos los parientes que suben o descienden por la lnea derecha hasta
el cuarto grado" y lo mismo para los parientes colaterales hasta igual grado. Tampoco podan
declarar en contra de sus esposos las mujeres, ni los maridos contra sus esposas; el suegro o la
suegra contra sus yernos y nueras o viceversa; los adoptados contra sus adoptantes ni
adoptantes contra adoptados49.
La Sptima Partida es un claro ejemplo del procedimiento penal de la poca; del derecho penal
propio de un tiempo donde reinaba la inseguridad y la intolerancia, "en que los delitos ms
atroces fueron la lesa majestad y la hereja"50.
La importancia de este ttulo XXX de la ltima de las Partidas de Alfonso el Sabio radica en que
estuvo vigente en nuestro territorio durante la poca en que fuera gobernado por los espaoles.
Si bien para autores de la talla de Levene o Levaggi51 las torturas se aplicaron de modo
excepcional, parece que esta apreciacin slo podra corresponder a la tortura judicial, y ello con
muchas reservas, pues era uso comn en el tratamiento que se prodigaba a los presos, indios,
negros y mulatos e, incluso, se podra agregar que los tormentos se utilizaban a modo de
"justicia sumaria", sin necesidad de jueces52.
I.4 LA ILUSTRACIN Y LA TORTURA.
Simultneamente con la Revolucin Industrial, surge en el siglo XVIII una revolucin intelectual
que se conoci como Ilustracin, Iluminismo o "Siglo de las Luces"53. Hijo del entrecruzamiento
del empirismo ingls y del racionalismo cartesiano, su espritu es, indudablemente, la libertad.
Esta poca se caracteriz por una fe ciega en el poder de la razn, fuerza homognea que se
vislumbra como el nico camino para llegar al conocimiento de la naturaleza, organizar la
sociedad y concretar la efectiva felicidad del hombre54.
Fue este racionalismo y la sacralizacin de la libertad del ser humano, entre otras cosas, lo que
condujo a una crtica tenaz al rgimen imperante y a las antiguas instituciones sociales, polticas,
jurdicas y econmicas, que prepar la senda a toda una serie de cambios de vital y trascendente
importancia.
As, se ha dicho, que "en la Ilustracin est contenido el programa que realizar el siglo XIX:
libertad religiosa y separacin de la Iglesia y del Estado; libertad poltica y abolicin del
absolutismo y de la esclavitud; libertad econmica y fin de los controles estatales; igualdad ante
la ley y trmino de los privilegios de clases; soberana nacional que conducir a la democracia y
al nacionalismo, y ascencin de la burguesa capitalista"55.
Dentro de esta amalgama de ideas, se concreta la admisin al plano jurdico de los "Derechos del
Hombre", comenzando a gestarse el Derecho Penal moderno.
Ensea Rivacoba y Rivacoba56que la reforma penal de la Ilustracin se apoya sobre tres grandes
bases. La primera de ellas es la consagracin del principio de legalidad, debido a que se haba
advertido la imprecisa formulacin de las figuras delictivas y la arbitrariedad reinante al dejar las
penas libradas nicamente al criterio del juez.
Otros de los basamentos de la reforma fueron la supresin de ciertos delitos como la magia, la

hechicera y los crmenes de lesa majestad, en un proceso que modernamente se conoce como
despenalizacin o decriminalizacin. En otros casos, como en los delitos de caza, contrabando,
infanticidio y sodoma, se los redujo a sus "justas dimensiones" en cuanto a su daosidad.
Por ltimo, hace notar el autor citado, que la reforma iluminista fij sus ojos en la humanizacin,
o mejor dicho, mitigacin de las penas. Se reacciona as contra la pena de muerte, la
confiscacin, la mutilacin, la marca; aparecen los principios de personalidad de la punicin y de
porporcionalidad de las penas. Debido a la importancia otorgada a la libertad o quizs al
despertar del sistema capitalista, aparece la crcel57.
En la rbita procesal penal se postula publicidad de los juicios y el principio de inocencia.
Tambin se atacan las largas estancias en las prisiones, previas al debate judicial o durante el
procedimiento y, en materia probatoria, se promueve la abolicin de la tortura.
Sobre esta cruel prctica judicial se haban elevado las voces de prestigiosos pensadores como
Voltaire58 y Montesquieu59, aunque, sin duda alguna, los grandes influjos provinieron de las
plumas de Cesare Beccaria y, del a veces olvidado, Pietro Verri.
Cesare de Bonesana, Marqus de Beccaria, fue un noble milans que vivi entre los aos 1738 y
1794. Autor de un pequeo gran libro que le otorg fama mundial y ubic su nombre entre los
grandes juristas, De los Delitos y de las Penas, es un claro exponente de las ideas de los
pensadores iluministas. Su obra sobre el Derecho Penal tuvo ms importancia poltica que
filosfica o terica jurdica, debido a las grandes reformas que se impulsaron bajo su influjo60.
"El Padre del Derecho Penal"61 dedica el captulo XII de De los Delitos y de las Penas62 a lo que
llama "crueldad consagrada por el uso en la mayor parte de las naciones"; la tortura.
Mucho se ha escrito sobre la propiedad intelectual de las ideas vertidas por el escritor milans en
su notable libro, ms con respecto a este captulo que le fuera atribuido a Pietro Verri, amigo del
marqus y miembro de la Accademia dei Pugni63, donde publican el peridico Il Caff, donde se
reunan los jvenes intelectuales del milanesado64. Quizs se deben estas conjeturas al hecho
de que Pietro Verri, uno de los adalides de este grupo, se encontraba preparando apuntes para
un libro que escribi recin entre los aos 1776 y 1777, y que seguramente consult Beccaria65
quien redact su obra entre los meses de marzo de 1763 y enero de 1764, ao en que se public
annimamente. Ms la discusin sobre la abolicin de la prctica de los tormentos fue,
seguramente, uno de los temas ms discutidos en la Accademia y en el Caff, y la abundante
bibliografa al respecto conocida por todos.
Indudablemente, Beccaria no fue el primero en alzar su pluma contra la tortura, pero construy
un notable captulo apasionado, sinttico, coherente, certero y eficaz, como entiende con razn
Toms y Valiente66, que super a muchos de los que se haban redactado hasta aquel momento.
El Marqus de Beccaria se interesa por la aplicacin de tormentos por los jueces a acusados de
delitos y testigos, y en lo que se vislumbra como lo que hoy denominamos principio de inocencia,
explica que un "hombre no puede ser llamado culpable antes de la sentencia del juez" y se
pregunta: cul es, pues, el derecho, sino el de la fuerza, que concede poder a un juez para
aplicar una pena a un ciudadano mientras se duda si es culpable o inocente?".
Beccaria criticaba la utilizacin de la tortura para la averiguacin de los hechos en una causa
criminal y haca notar que ms que un mtodo probatorio, se estaba ante una verdadera
penalidad. Enseaba que si el delito era cierto, no caba otro tipo de pena que la prevista en las
leyes para tal ilcito, y por ello, el aplicar tormentos al acusado era totalmente intil. En los casos
en los que se est ante un delito "incierto", "no se debe atormentar a un inocente, porque tal es
segn las leyes un hombre cuyos delitos no estn probados".
Hace residir el origen de los tormentos en los juicios de Dios, "monumento todava subsistente
de la antigua y salvaje legislacin" y explica que mediante la tortura se lograban confesiones
como un modo de hacer cesar su aplicacin. "De dos hombres igualmente inocentes o
igualmente culpables, ser absuelto el robusto y valeroso, ser condenado el flaco y tmido, en
virtud de este exacto raciocinio: Yo, juez, deba encontraros reos de tal delito; t, vigoroso, has
sabido resistir al dolor y, por tanto, te absuelvo; t, dbil, has cedido a l y, por tanto te
condeno. S que la confesin arrancada entre tormentos no tiene fuerza alguna, pero os
atormentar de nuevo si no confirmis lo que habis confesado". Esto ltimo demuestra

claramente la falta de valor probatorio que tena la confesin de un torturado sin una posterior
ratificacin sin que se utilizaran instrumentos de torturas para lograrla.
Concluye, al respecto, que "el resultado, pues, de la tortura es un asunto de temperamento y de
clculo, que vara en cada hombre en proporcin a su robustez y sensibilidad" y propone, con
admirable sarcasmo, el uso del siguiente mtodo matemtico: "Dada la fuerza de los msculos y
la sensibilidad de los nervios fe un inocente, encuntrese el grado de dolor que le har
confesarse culpable de un delito determinado".
Demuestra acertadamente que el uso de la tortura no es idnea para descubrir la verdad, ya
que, "toda accin violenta confunde y hace desaparecer las mnimas diferencias de los objetos
por las que se distingue lo verdadero de lo falso". Todas las formas de discriminar a un culpable
de un inocente tambin se desvanecen.
Ataca los tormentos inferidos cuando el declarante cae en contradicciones, sealando que en la
vida diaria caemos muchas veces en ellas, y que ello se acrecienta cuando est en juego nuestra
propia vida. Tambin combate los practicados para descubrir la autora de los delitos por los
cuales el torturado no fue acusado, poniendo en boca del juez, con fina irona, el siguiente
razonamiento: "T eres culpable de un delito; por tanto, es posible que lo seas de otros cientos;
esta duda me pesa y quiero cerciorarme con mi criterio de verdad: las leyes te atormentan
porque eres reo, porque puedes ser reo, porque quiero que seas reo".
En otro prrafo se refiere a las torturas aplicadas para que el acusado entregue a sus cmplices,
manifestando expresamente, el autor estudiado, que si alguien presa del dolor bien puede
declararse culpable de un delito, como no podra acusar a un tercero ms fcilmente, tan slo
para hacer acabar el sufrimiento.
La autoincriminacin del reo buscada para fundar la condena, posee para Beccaria, su
antecedente directo en la purgacin de los pecados, para lo cual es necesario el sacramento de la
confesin. Un prctica tomada "de las ideas religiosas y espirituales que tanta influencia tienen
sobre los pensamientos de los hombres, sobre las naciones y sobre las pocas". Velada crtica
dirigida, indudablemente, a la Iglesia67.
Naci Pietro Verri en Miln, en el ao 1728 68. Hijo primognito del conde Gabriel Verri, al igual
que Beccaria fue un intelectual de su poca que ocup varios cargos pblicos en su ciudad natal.
Miembro de la Accademia dei Pugni, a la que hicimos referencia, comienza en esos aos a
recabar informacin acerca de la tortura y a redactar los primeros borradores de su obra ms
destacada y trascendente, Observaciones sobre la tortura69.
Dicho libro fue escrito entre los aos 1776 y 1777, pero slo lleg a publicarse luego de su
muerte que acaeci en 1798, durante el ao 1804, quizs debido a que su padre, funcionario de
Estado, se haba manifestado a favor de la prctica de los tormentos70.
Verri utiliza el relato de un hecho real para demostrar la importancia y necesidad de la abolicin
de la tortura como procedimiento de averiguacin de la verdad en los procedimientos criminales.
Durante el ao 1630, resea el noble milans, una peste devast Miln y de tal catstrofe fueron
acusados algunos vecinos de la ciudad, a quienes se les endilg el haber untado las paredes de
las casas milanesas con ungentos mgicos. Por tal circunstancia, durante el proceso penal que
se llev a cabo, fueron reiteradamente atormentados logrando, de tal modo, que se
autoincriminaran. Explica el autor, refirindose a los motivos que lo llevaron a redactar el libro,
que "si la razn hace reconocer que es cosa injusta, peligrossima y cruel el emplear la tortura, el
premio que obtendr ser para m mucho ms caro que la gloria de haber hecho un libro; habr
defendido la parte ms dbil e infeliz de los hombres, mis hermanos; si no muestro claramente
la barbarie de la tortura, cual yo la siento, mi libro habr de colocarse entre los muchsimos
superfluos"71.
Crudamente da a conocer las actas del proceso. "La escena es sumamente cruel", dice, "mi
mano la reproduce a duras penas, pero, si el espanto que pruebo con ello ayuda a ahorrar
aunque no sea ms que una sola vctima, si se diere una sola tortura menos gracias al horror
que pongo bajo los ojos, estar bien empleado el doloroso sentimiento que experimento, y la
esperanza de obtenerlo me recompensa"72.
Transcribe los interrogatorios a que fueron sometidos los acusados y sus gritos de dolor

quedaron impresos en las pginas; relata rigurosamente los tormentos y hasta la violenta
muerte de aquellos infelices: "conducidos en un carro, fueron atenaceados en diversos sitios y
les fue cortada la mano por el camino; despus, habindoles roto los huesos de los brazos y de
las piernas, fueron atados vivos en la rueda y se les dej, agonizantes, en ella, durante seis
horas, a cuyo trmino fueron por fin decapitados por el verdugo, siendo quemados a
continuacin y lanzadas las cenizas al ro"73.
Comenta Verri que los partidarios de la tormentos expresan que el torturado es poco el mal que
sufre, ya que es un dolor pasajero y seala, crticamente, que "la naturaleza humana es tal, que,
una vez superada la repugnancia por los males ajenos y sofocado el benfico germen de la
compasin, se vuelve feroz y se goza de la superioridad propia en el espectculo de la desgracia
ajena"74.
Concluye, luego del relato histrico y de resear la doctrina de "los maestros de la tortura", en
que la misma "es cruel y cruelsima y en que, si en la actualidad la suerte hace que los
ejecutores la atemperen, no deja por ello de ser por s misma atroz y horrible, cual todo el
mundo cree; y cualquier persona puede nuevamente sufrir esta atrocidad y este horror
legalmente autorizado, en tanto que nuevas leyes no moderen el procedimiento o bien sea
abolida"75.
Se hace Verri tres preguntas que responde en distintos captulos de su obra. Se pregunta,
primero, si los tormentos son un medio de descubrir la verdad y demuestra que esto no es as,
ya que los hombres robustos tienen mayores posibilidades de soportar el dolor de la tortura que
los dbiles. "Qu sentimiento nace en el hombre cuando sufre dolor?", y se contesta que "es el
deseo que ese dolor cese. Cuanto ms violenta sea la laceracin, tanto ms violento ser el
deseo y la impaciencia de que tenga fin. Con qu medio un individuo torturado puede acelerar
el trmino de ese sufrimiento? Declarndose reo del delito sobre el cual es indagado". "Conque
los tormentos no son un medio para descubrir la verdad, sino un medio que impulsa al hombre a
declarase reo de un delito, lo haya o no lo haya cometido"76.
La segunda pregunta que se hace es si la ley y la prctica criminal consideran la tortura como un
medio para obtener la verdad y se responde que si ello fuera as, los "doctores" no se excluiran
a s mismos de ser torturados, "pues el inters de la humana sociedad en que se descubran los
delitos es tal, que nadie puede substraerse a los medios de descubrirlos"77. Adems, si fuera un
mtodo para averiguar la verdad, el juez debera atenerse a la declaracin obtenida a travs del
tormento, y no sera necesario que se ratificase posteriormente, "apartado de todo aparato de
tortura"78.
Ante la tercer pregunta, acerca de si la tortura es un medio lcito para descubrir la verdad,
cuestiona los trminos "sospechas", "semipruebas", "semiplenas" o "cuasipruebas" "y otras
brbaras distinciones y sutilezas similares, jams pueden mutar la naturaleza de las cosas"79 ya
que el delito es o no cierto, y en el caso de que se juzgue probable que el acusado haya
cometido un delito, tambin es probable que sea inocente, "entonces, es suma injusticia exponer
a un suplicio seguro y a un cruelsimo tormento a un hombre quiz inocente, y el someter a un
inocente a desgarramientos y miserias es tanto ms injusto, cuanto que se hace mediante el
propio poder pblico confiado a los jueces para defender de ultrajes al inocente"80.
Por ltimo, es de inters rescatar el modo en que Pietro Verri observa al sistema penal imperante
en su poca: "Nuestra prctica criminal es verdaderamente un laberinto de extraa metafsica.
Se mete en prisin a un hombre del cual se sospecha que es autor de un delito. En aquel
momento este hombre cesa de tener una existencia personal. Es un ser ideal puesto en manos
del Estado, que le interroga, le envuelve, le estruja, le atormenta, hasta que, sea con
contradicciones, sea con incoherencias, o bien mediante la confesin del delito obtenida por el
agotamiento del tedio de la crcel, la miseria de las torturas, haya extrado de l mismo lo
suficiente para llevarlo a juicio. Hechos todos estos largos y crueles trmites, en cuyo tiempo no
se permite al reo ser asistido o defendido, he aqu que el Estado lo cita y constituye ante el juez
en reo de tal delito"81.
Las ideas proclamadas por los pensadores y juristas del movimiento ilustrado, generaron
importantes reformas en la legislacin penal de los pases europeos82. En lo que respecta a la
tortura, la corriente abolicionista tuvo su recompensa con la supresin de esta prctica en la casi
totalidad de los estados de Europa, entre los ltimos aos del siglo XVIII y la primera mitad del
siglo XIX.

Suecia fue el primer pas en abolir los tormentos en sus procesos penales, en el ao 1734,
conservndolos para delitos de mayor gravedad. Por decisin de Gustavo III, se suprime
completamente en el ao 177283. La aplicacin de torturas tambin fue restringida por una
pragmtica de Carlos III para el Reino de las Dos Sicilias en 1738.
El 31 de mayo de 1740, Federico II sube al trono de Prusia y el 3 de junio, suprime la tortura
salvo para los casos de traicin, abolindose completamente en los aos 1754 y 1756.
Dinamarca y Sajonia la quitan de sus leyes procesales penales en 1770.
La emperatriz Mara Teresa de Austria aboli la tortura en Austria, Hungra, Bohemia y el Tirol
mediante un decreto del 2 de enero de 1776. Ms ste no poda entrar en vigencia en los
estados italianos sin la aprobacin respectiva del Consejo de Mantua, quien se expidi
favorablemente, y el Senado de Miln, quien decidi mantenerla para el territorio lombardo84.
En esta regin fue suprimida por orden de Jos II el 11 de setiembre de 1789.
El parlamento polaco, por unanimidad, durante el ao 1776, aboli los tormentos ya que, segn
la ley dictada al efecto, "la constante experiencia demuestra cuan vicioso es el medio utilizado en
varios procesos criminales para llegar a conocimiento de la verdad mediante la tortura y, al
mismo tiempo, cuan cruel es hacer uso de ella para probar la inocencia"85.
Luis XVI abroga la tortura preparatoria en Francia mediante una declaracin real del 24 de
agosto de 1780. Definitivamente fue abolida en 1788, lo que mantuvo la Asamblea Constituyente
en 1789.
En el Gran Ducado de Florencia, Pedro Leopoldo la suprime en 1786. Igual sucede en Toscana y,
al ao siguiente, en Venecia. En los Pases Bajos se aboli en el ao 1798. Tambin en 1798
desaparece de la legislacin suiza, aunque restablecida en 1815, es eliminada por cantn entre
1831 y 1851.
Catalina II de Rusia, impregnada de las ideas propuestas por Beccaria a quien le ofrece un
empleo en su corte, proyecta la reforma a la legislacin penal de su reino, por la cual desaparece
la tortura del territorio ruso. Si bien no pudo ver su obra en la prctica, su postura abolicionista
fue retomada por Alejandro I en 1801.
En Espaa, durante el breve gobierno de Jos Bonaparte, se dicta la Constitucin de Bayona en
1808. En su artculo 133, se prescribe que "el tormento queda abolido; todo rigor o apremio que
se emplee en el acto de la prisin o en la detencin y ejecucin, que no est expresamente
autorizado por la ley, es un delito". Las Cortes Generales y Extraordinarias hacen lo mismo en
1811, siguindole la senda la Constitucin de las Cortes de Cdiz al ao siguiente. Fernando VII,
si bien declar nula esta ley, aboli la tortura judicial el 25 de julio de 1814.
Finalmente, tambin se manifiestan contra los suplicios, Noruega en 1819, Portugal en 1826 y
Grecia en 182786.

NOTAS:
1Sobre el dolor: ARIGOS, CARLOS, El dolor y el derecho penal, en la obra colectiva "Problemas
actuales de las Ciencias Penales y la Filosofa del Derecho en homenaje a Luis Jimnez de Asa",
pg. 79 y ss
2PETERS, EDWARD, La Tortura, pg. 14
3REINALDI, VCTOR F., El delito de tortura, pg. 4
4Igual opinin: THOT, LADISLAO, Historia de las antiguas instituciones de Derecho Penal
(Arqueologa Criminal), pg. 260
5MAC LEAN ESTENS, PERCY, El proceso penal en el derecho comparado, pg. 23, seala la
utilizacin de los tormentos en el procedimiento penal del antiguo imperio Inca.
6MELLOR, ALEC, La Tortura, pg. 61
7THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 259, da cuenta de la prctica de la tortura entre persas,
cartagineses y egipcios.
8SENTS MELENDO, SANTIAGO, Teora y prctica del proceso, vol. I, pg. 559
9MELLOR, ALEC, ob. cit., pg. 93. En igual sentido, NOCETTI FASOLINO, ALFREDO, voz

Tormentos o torturas en Enc. Jur. Omeba, t. XXVI, pg. 233

10Vase, THOT, LADISLAO, Los juicios de Dios en los antiguos sistemas jurdico-penales, J.A.
1930, t. XXXII, sec. doct., pg. 1; BLASCO FERNNDEZ DE MOREDA, FRANCISCO, Curiosidades
penales de la historia del derecho criminal: Notas sobre las ordalas. La ordala del hierro
candente, L.L. 114, pg. 965; y PUIGGAR, MIGUEL, La prueba del fuego en el juicio de Dios, en
Anales de la Sociedad Cientfica Argentina, ao 1884, t. 18, pg. 52 y ss
11 Acerca del Derecho Penal germano, brevemente, ZAFFARONI, EUGENIO R., Tratado de
Derecho Penal Parte General, t. I, pg. 341; sobre el Derecho Procesal vase la sntesis de
VLEZ MARICONDE, ALFREDO, Estudios de Derecho Procesal Penal, t. I, pg. 51 y ss
12 MAIER, JULIO B. J., Derecho Procesal Penal, I. Fundamentos, pg. 288 y ss. Desde otra
ptica, FOUCAULT, MICHEL, La verdad y las formas jurdicas, pg. 63 y ss
13 CLARI OLMEDO, JORGE A., Tratado de Derecho Procesal Penal, t. I, pg. 171
14 TOMS Y VALIENTE, FRANCISCO, en su traduccin a De los delitos y de las penas de CESARE
BECCARIA, nota 10, pg. 57 y s. se refiere a la severidad de las leyes inglesas. MELLOR, ALEC,
ob. cit., destaca la inexistencia de la prctica de atormentar a los acusados de un delito en
Inglaterra y que los casos en que ello ocurri fueron "verdaderas ilegalidades". Esto es obvio en
vista a lo expresado en la Magna Carta, ms difcilmente se encuentra documentacin de lo
ilcito, salvo tradicin oral, y menos an en las decisiones de la judicatura
15 Sobre los procedimientos utilizados por la Inquisicin puede consultarse la clsica obra de
KAMEN, HENRY, La Inquisicin espaola, pg. 214 y ss. Esclarecedor es el trabajo de TEDESCHI,
JOHN, Organizacin y procedimientos penales de la Inquisicin romana: un bosquejo, en
ALCAL, NGEL y otros, Inquisicin espaola y mentalidad inquisitorial, pg. 185
16 SAN AGUSTN, en De Civitate Dei, libro XIX, cap. 6, cit. por REINALDI, VCTOR, ob. cit.,
explica: "Mientras se investiga si un hombre es inocente, se le atormenta, y por un delito incierto
se le impone un certsimo dolor; no porque se sepa que es delincuente, sino porque no se sabe si
lo es, con lo cual la ignorancia del juez viene a ser la calamidad del inocente"
17 Las bulas confirmatorias fueron las de Alejandro IV del 20 de noviembre de 1259 y la de
Clemente IV del 3 de noviembre de 1265. Expresa PETERS, EDWARD, ob. cit., pg. 96 y ss., que
la decretal "Ad extirpanda" declar que los herticos eran ladrones de almas, por lo que no
deban ser tratados mejor que los ladrones comunes y asesinos. Esto permita el uso de torturas
aunque los eclesisticos deban dejarlas en manos laicas
18 Sobre la Constitutio Criminalis Carolina, LISZT, FRANZ VON, Tratado de Derecho Penal, t. I,
pg. 233 y ss.; acerca de la legislacin espaola, las adiciones de SALDAA, QUINTILIANO a
dicha obra de LISZT. La Gran Ordenanza francesa en MELLOR, ALEC, ob. cit., pg. 119; la
situacin de Alemania y Holanda, THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 268 y ss
19 THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 289 y ss
20 La jurisprudencia francesa del siglo XV hablaba de "question preparatoire" y "question
prelable". Cfme. PETERS, EDWARD, ob. cit., pg. 97; MELLOR, ALEC, ob. cit., pg. 121
21 KOCH, Institutiones juris criminalis, pg. 429, define a la "territio" como "el medio por el cual
el juez trataba de descubrir la verdad, infundiendo al reo temor hacia la tortura". Cit. por THOT,
LADISLAO, ob. cit., pg. 290
22 THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 292.
23 "Prueba circunstancial" segn las enseanzas de BENTHAM, JEREMAS, Tratado de las
pruebas judiciales, vol. I, pg. 292 y ss
24 Ensea HERNANDO DEVIS ECHANDA que un indicio "es un hecho conocido del cual se induce
otro desconocido, mediante un argumento probatorio que de aqul se obtiene, en virtud de una
operacin lgico crtica basada en normas generales de la experiencia o en principios cientficos o
tcnicos". Teora general de la prueba judicial, t. II, pg. 602
25 THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 293 y ss
26 REINALDI, VCTOR F., ob. cit., pg. 21. Acerca de contraindicios y presunciones legales, THOT,
LADISLAO, ob. cit., pg. 300
27 La excencin a los hidalgos aparece en el Ordenamiento de Alcal de 1348 y luego en la
Nueva Recopilacin. V. TOMS Y VALIENTE, FRANCISCO, La tortura en Espaa, pg. 121, nota.
22
28 Como ejemplo legislativo: Partidas de Alfonso el Sabio, Partida VII, Ley II
29 CASTILLO DE BOVADILLA, JERNIMO, De la demanda por tormento injusto en Poltica para
Corregidores y seores de vasallos, t. II, pg. 540 y ss. expresa al respecto: "No se escusar de
pena el Juez por aver hecho dar injustamente tormento, aunque despus sobrevengan provancas
de legtimos indicios, porque stos han de preceder al acto y no suceder...". Cit. por TOMS Y
VALIENTE, FRANCISCO, ob. cit., pg. 28.
30 P. PAELLA, Brevis et utilis tractatus de tortura, pg. 6, cit. por THOT, LADISLAO, ob. cit., pg.
301
31 Cfme. THOT, LADISLAO, ob. cit., pg. 302

32 PETERS, EDWARD, ob. cit., pg. 97

33 V. como ejemplo el acta de un proceso por hurto llevado a cabo en Madrid el 20 de julio de
1648, transcripta por TOMS Y VALIENTE, FRANCISCO, ob. cit., pg. 16 y ss
34 ESCOBAR, RAL T., El interrogatorio en la investigacin criminal, pg. 28 y ss
35 El texto completo de las Partidas puede consultarse en Los cdigos espaoles concordados y
anotados, ts. 2 a 5
36 Sobre la obra legislativa y poltica de Alfonso X y en especial sobre las Partidas, LEZCANO DE
PODETTI, AMELIA, Partidas de Alfonso el Sabio, Enc. Jur. Omeba, t. XXI, pg. 541 y ss.;
ANTOKOLETZ, DANIEL, Historia del Derecho Argentino, t. I, pg. 115 y ss
37 V. Recopilacin de leyes de los Reinos de las Indias, mandada a imprimir y publicar por la
magestad catlica del Rey Don Carlos II, pg. 145
38 Acerca del Derecho Indiano: LEVAGGI, ABELARDO, Manual de Historia del Derecho Argentino,
t. I, pg. 137 y ss. Tambin la extensa y documentada obra de OTS CAPDEQUI, JOS MARA,
Manual de Historia del Derecho espaol en las Indias y del derecho propiamente indiano
39 ZORRAQUN BEC, RICARDO, Historia del Derecho Argentino, t. I, pg. 216. Similar
apreciacin, OTS CAPDEQUI, JOS MARA, ob. cit., t. I, pg. 99
40 Seguimos el texto de la Partida Sptima segn RODRGUEZ MOLAS, RICARDO, Historia de la
tortura y el orden represivo en la Argentina, pg. 11 y ss., que la adapta al idioma castellano
actual para su mejor comprensin
41 TOMS Y VALIENTE, FRANCISCO, ob. cit., pg. 113 y s
42 Partida VII, ttulo XXX, ley I
43 P. VII, tt. XXX, ley II.
44 P. VII, tt. XXX, ley III
45 P. VII, tt. XXX, ley IV
46 P. VII, tt. XXX, ley I
47 TOMS Y VALIENTE, FRANCISCO, ob. cit., pg. 136
48 P. VII, tt. XXX, ley VIII
49 P. VII, tt. XXX, ley IX
50 ANTOKOLETZ, DANIEL, ob. cit., t. I, pg. 173. Similares apreciaciones en LESCANO DE
PODETTI, AMELIA, ob. cit., pg. 571. Ensea MARTNEZ MARINA que la Partida VII es "un
tratado bastante complejo de delitos y penas, copiado o extractado del cdigo justinianeo, moros
y herejes, acomodadas al decreto, decretales y opiniones de sus glosadores, y de los ttulos
sobre rieptos, lides, desafiamientos, treguas y seguranzas, que se tomaron de las costumbres y
fueros antiguos de Espaa". Cit. por DEL ROSAL, JUAN, Tratado de Derecho Penal Espaol (parte
general), vol. I, pg. 180
51 LEVENE, RICARDO, Derecho Penal Indiano, Rev. de Derecho Penal, n 1, pg. 423; LEVAGGI,
ABELARDO, Historia del Derecho Penal Argentino, pg. 30
52 A este respecto es sumamente esclarecedora la investigacin de RODRGUEZ MOLAS,
RICARDO, Torturas, suplicios y otras violencias, Rev. Todo es Historia, n 192, mayo de 1983,
pg. 8 y ss. Los datos que brinda este trabajo hace dudar de la seriedad de las opiniones de los
autores antes mencionados
53 En Alemania se llam Aufklrung o movimiento ilustrado
54 QUEZADA SCIARAFFIA, VITALIA, La evolucin del derecho penal bajo el Iluminismo y la
Revolucin, Rev. Arg. de Cs. Penales, n 5, enero-abril 1977, pg. 21. Sobre el pensamiento
durante esta poca y principalmente sobre la Razn, vase CASSIRER, ERNST, Filosofa de la
Ilustracin, pg. 20 y ss
55 QUEZADA SCIARAFFIA, VITALIA, ob. cit., pg. 24
56 RIVACOBA Y RIVACOBA, MANUEL DE, La reforma penal de la Ilustracin, Doctrina Penal, t.11,
1988, pg. 244 y s
57 Al respecto, vase el interesante libro de FOUCAULT, MICHEL, Vigilar y castigar. El nacimiento
de la prisin
58 Aunque la reservaba para el parricida y el regicida. V., MELLOR, ALEC, ob. cit., pg. 171 y ss
59 Explicaba el Barn de Montesquieu, como excepcin, que "la tortura podra convenir a los
Gobiernos despticos_, en los cuales todo lo que inspira temor queda dentro de los resortes del
Gobierno", Del espritu de las leyes, libro VI, captulo XVII, De la tortura de los reos. V. tambin,
CHIAPPINI, JULIO O, Las ideas penales de Montesquieu, en "Estudios de Derecho Penal", pg.
127 y ss.
60 ZAFFARONI, EUGENIO R., Tratado de Derecho Penal, T. II, pg. 88
61 TERAN LOMAS, ROBERTO A.M., Beccara y los conceptos fundamentales del derecho penal,
L.L. T. 32, Sec. Doct., pg. 983. Este autor recuerda, en una nota, que Francisco Blasco
Fernndez y Moreda llam en un artculo doctrinario al Marqus de Beccara, "Padre de la Ciencia
Penal". En L.L. T.29, Sec. Doct., pg. 938, en nota.
62 Sigo la traduccin de FRANCISCO TOMAS Y VALIENTE que reproduce la versin italiana de

1822, conteniendo las alteraciones que realiz Morellet en la edicin francesa con autorizacin
del noble italiano, teniendo a la vista la ya clsica de FRANCISCO P. LAPLAZA, que es de acuerdo
la edicin de 1766
63 Donde publican el peidico Il Caff, lugar donde expresaban sus pensamientos respecto a las
ciencias y a la sociedad italiana y europea de aquellos aos
64 Sobre Beccara y su obra puede consultarse con provecho el estudio preliminar de
FRANCISCO LAPLAZA a su traduccin de De los Delitos y de las Penas
65 RIVACOBA Y RIVACOBA, MANUEL DE, prlogo a Observaciones sobre la tortura, de PIETRO
VERRI, pg. XXVII y ss.; principalmente pg. XXII.
66 TOMAS Y VALIENTE, FRANCISCO, nota a su traduccin de De los Delitos y de las Penas, pg.
64
67 Cfme. MELLOR, ALEC, ob. cit., pg. 171, aunque en postura crtica al Marqus milans debido,
seguramente, a su condicin de catlico.
68 RIVACOBA Y RIVACOBA, MANUEL, prlogo a su traduccin de la obra de Pietro Verri,
Observaciones sobre la tortura, la cual seguimos en este trabajo
1 69 El ttulo completo de esta obra es: Observaciones sobre la tortura y singularmente sobre los
efectos que produjo en la ocasin de las unciones malficas a las cuales se atribuy la peste que
devast a Miln el ao 1630
70 Seala RIVACOBA Y RIVACOBA que antes de extender a Lombarda la abolicin de la tortura
de 1776, la emperatriz Mara Teresa requiri el dictamen del Senado milans, el cual se expide
en forma contraria con un informe redactado en su mayor parte por el conde Gabriel Verri. Se
fundaba la negativa en que sin la tortura sera imposible obtener una confesin de la gente
plebeya. Esta prctica permita, segn el documento, encontrar la verdad ms fcilmente debido
a la dureza de los tiempos. Adems se argumentaba que los tormentos no eran frecuentes ni
atroces. Observaciones sobre la tortura, pg. 120, nota 236
71 VERRI, PIETRO, Observaciones sobre la tortura, pg. 3
72 VERRI, PIETRO, ob. cit., pg. 53
73 dem, pg. 66
74 dem, pg. 76
75 dem, pg. 78
76 dem, pg. 84
77 dem, pg. 89
78 dem, pg. 90
79 dem, pg. 91
80 dem, pg. 93
81 dem, pg. 124
82 Por todos, ZAFFARONI, EUGENIO R., ob. cit., t. I, pg. 357 y ss
83 Hasta la supresin total en 1772, an se mantena la costumbre de introducir al acusado en la
"cueva de las rosas", la cual estaba poblada de reptiles y se trataba de una tortura psicolgica
previa a la fsica
84 V. nota 68
85 VERRI, PIETRO, ob. cit., pg. 120
86 Sobre el proceso de abolicin de la tortura en los estados de Europa, vase: MELLOR, ALEC,
ob. cit., pg. 184 y ss.; PETERS, EDWARD, ob. cit., pg. 130 y ss.; REINALDI, VCTOR F., ob. cit.,
pg. 37 y ss